Historia Del Derecho 2015 Caceres

Historia del Derecho
Profesor: Claudio Cceres

Bibliografa del curso:
1. Apuntes de Clases
2. Historia del Derecho, de Jaime Eyzaguirre
3. Historia del Derecho Indiano, de Antonio Dougnac
Unidades del Curso:
I.
II.
Derecho Espaol Antiguo

Derecho Indiano
Concepto de Historia
La Historia consiste en la narracin de los sucesos del pasado tal como estos ocurrieron. La palabra Historia
proviene del griego Histor y es utilizado por primera vez en la Ilada de Homero.
La historia del derecho es una clase de historia y la podemos definir como la ciencia jurdica que estudia el
desenvolvimiento del derecho o las instituciones jurdicas a travs del tiempo.
Y para estudiar la historia del derecho cobro relevancia la historia interna y la externa.
Historia Interna: Es el estudio propiamente tal de las instituciones jurdicas (Covada y Cdigo Alarico, etc.) o
de las fuentes del derecho. (Dnde est el derecho?, en la ley, fallos, costumbres, etc.)
Historia Externa: Es el estudio de factores polticos, econmicos, sociales, culturales y otros, que influyen en
el desenvolvimiento del derecho. Porque el derecho no es esttico, es dinmico.
La importancia de Estudiar Historia del Derecho radica en los siguientes aspectos:
1. Permite el anlisis crtico del estudiante de derecho y futuro abogado, es decir, es un ramo formativo.
2. Mejora el nivel cultural del estudiante de derecho y del futuro abogado.
En cuanto los orgenes de la ctedra historia del derecho en Chile lo podemos suscribir al ao 1902 en que Don
Valentn Letelier Madariaga, Rector de la Universidad de Chile, modifica los planes de estudio de la carrera de
Derecho y cambia la denominacin de la ctedra de derecho canonca a la siguiente: Historia General del
Derecho, especialmente en sus relaciones con el Derecho Chileno.
El sujeto de la Historia del Derecho: es la persona natural y la persona jurdica

El objeto de la Historia del Derecho: son las instituciones jurdicas o las fuentes del derecho.
1) ESPAA PRE ROMANA

Historia del Derecho Profesor: Claudio Cceres
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Nos referimos al estudio de los pueblos que se encontraban en la pennsula ibrica antes de la llegada de los
romanos. Estos eran pueblos indgenas, por lo tanto la unidad tambin se puede denominar como Espaa
Primitiva y por ende se puede hacer una distincin.
A. Etapa Pre-Histrica
B. Etapa Proto-Histrica
En la etapa prehistrica hacemos referencia a la aparicin del hombre hasta el ao 1100 A.C. y los estudios se
han hecho en base a la arqueologa y la antropologa, de tal modo del derecho casi nada se sabe.
En la etapa protohistrica va desde el ao 1100 A.C. hasta el ao 218 A.C. Aqu nos encontramos con una seria
de pueblos (Endgenos y Exgenos).
Pueblos Endgenos: Son aquellos que rompen los lazos con su lugar de origen.
1.
2.
3.
4.
Iberos
Celtas
Tartesios
Cntabros
Pueblos Exgenos: Son Aquellos que NO rompen los lazos con su lugar de origen.
1. Fenicios
2. Griegos
3. Cartagineses
Pueblos Exgenos:
1. Los Griegos
Pueblo es de origen indo europeo y llega a la pennsula ibrica instalndose en el norte de est, y funda
importantes ciudades.
Su gran aporte a la pennsula ibrica fue en el mbito de las artes, filosofa y poltica, y adems fueron grandes
comerciantes y navegantes, por lo tanto al llegar a la pennsula funda 2 tipos de ciudades:
1. Las Oficiales: En que instalan su sistema poltico y administrativo
2. Las Factoras: Son ciudades de ndole econmico, destinadas a la produccin y la explotacin de
materias primas y al comercio.
En lo poltico se desarrollaron en distintos regmenes polticos, destacando la democracia.
En lo religioso eran politestas, en lo social existan clases sociales, en lo jurdico no fueron grandes juristas,
pero destacaron en las Leyes RODIAS, las cuales conocemos a travs del digesto que forma parte del
Corpus juris Civilis de Justiniano.
Las Leyes RODIAS son (pregunta de examen):

1. Ley de Echazn a Avera Comn - (Regula el comercio martimo [impuestos]
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Consiste en que si un mercader quera transportar mercadera por mar lo poda hacer, y si durante la navegacin
ocurra un siniestro que implicara soportar la nave, el capitn podra optar aligerar la nave arrojando mercadera
al mar, de tal modo que al llegar a puerto el mercader perjudicado deba ser indemnizado por los dems a
prorrata (en cuotas iguales).
2. Ley sobre el prstamo a la gruesa aventura.
Consiste en que si un mercader quera transportar mercadera informal, lo poda hacer y poda contratar un
prstamo para asegurar el total o parte de la mercadera. Por lo tanto si la nave llegaba a puerto y no haba
siniestro est pagaba intereses y si haba siniestros cubra el prstamo
2. Los Fenicios
Provienen del frica, y se instalan en la parte norte de la pennsula ibrica.
Se caracterizan por ser grandes navegantes y comerciantes. Fundan dos tipos de ciudades, oficiales y factoras.
En lo poltico la tendencia es la monarqua, lo religioso politestas y su religin exiga sacrificios humanos
recin nacidos, en lo social haba clases sociales. En lo jurdico no hay instituciones relevantes.
3. Los cartagineses.
Este pueblo proviene del frica, eran extremadamente belicosos y se instalan rpidamente en diversas partes de
la pennsula ibrica. Su fin es conquistar la pennsula.
En lo poltico predomina la monarqua, en la religioso son politestas y en lo social hay clases sociales. En lo
jurdico no hay instituciones relevantes.
Finalmente se enfrentan con los romanos por la disputa de la pennsula y son expulsados de esta, en el ao 206
A.C.
Pueblos Endgenos:
1. Los cntabros
Este pueblo proviene de frica y se caracterizan porque la sociedad es matriarcal, la mujer es muy consideraba
y gobierna en el hecho y en el derecho, y va a la guerra.
El hombre solo tiene un rol secundario, en ese contexto destaca la institucin jurdica la COVADA. Esta
consiste en que si una mujer va a tener un hijo debe dirigirse a una habitacin y en la habitacin contigua est el
padre y est debe guardar cama (acostarse), y ante testigos debe fingir los dolores del parto. Con el objeto de
crear un vnculo con el hijo que se consideraba inexistente.
COVADA (pregunta de examen)
2. Los iberos
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Provienen del frica y se instalan en la parte sur oriente de la pennsula ibrica, fueron guerreros. En lo fsico
eran bajos, de contextura gruesa y morenos. En lo moral eran amantes de la libertad e individualistas. En lo
poltico eran monarqua y plutocracia ($$$). En lo social hay clases sociales y en lo jurdico existe el Devotio
Ibrica que es un contrato de clientela militar en virtud el cual un sujeto llamado seor, quien d amparo a
otro sujeto llamado devoto o galdemio y este devoto se obliga a defender al seor incluso con su propia vida,
por lo tanto como este contrato se juraba ante los dioses si mora el seor, el devoto se consideraba desgraciado
por los dioses y deba suicidarse.
DEVOTIO IBERICA (pregunta de examen)
3. Los celtas
Este pueblo se ubica al nor-poniente de la pennsula y son de origen indo-europeo, en cuanto a sus
caractersticas fsicas son corpulentos, altos y rubios. Y en lo moral, son amantes de la libertad y muy
independientes. En lo poltico destaca la republica plutocrtica y en lo social hay estratificacin social de tal
modo
que
la
base
social
es
elclanoCUM.
(
tribu
o
familia)
En este contexto en cuanto a las instituciones jurdicas destaca el contrato de hospitalidad (Hospitalitas).
Este contrato primero fue verbal y luego escrito, y fue individual y colectivo. Consiste en que miembros de un
clan son recibidos en otro clan con sus derechos y obligaciones, incluso los extranjeros y esto por cohesin
social.
Se adquieren los derechos del clan al que se unen
En el centro de la pennsula se va a producir una mezcla entre iberos y celtas, surgiendo los celtiberos, que eran
muy guerreros.
Plutocracia: es la poltica de los ricos
4. Los tartesios:
Este pueblo proviene del Asia menor y se ubican al sur de la pennsula e instalan un imperio, por lo tanto en la
poltica se da la monarqua y en lo social hay clases sociales.
Este pueblo tuvo relaciones pacficas con los fenicios, lo que fue fatal para estos, ya que fueron arrasados por
los cartagineses.
Estos pueblos endgenos tienen rasgos comunes:
1.
2.
3.
4.
5.
Amor a la libertad
Gran independencia
La mujer altamente considerada
Predominio de la monarqua
Matrimonio mongamo y solemne (La solemnidad era canticos a los dioses y el beso solemne ante 7
testigos)
Manifestacin: aceptacin o deseo de realizar el matrimonio por parte de los contrayentes

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Informacin: tiene que acreditar la validez del matrimonio
2) ESPAA ROMANA
Se produce cuando llegan los romanos a la pennsula ibrica y en el ao 218 A.C. en que desembarcan en la
pennsula, C NEO Escipin. Por lo tanto esta etapa es de intereses porque se recepciona el Derecho Romano y
se produce la romanizacin de la pennsula.
Esta romanizacin tiene 3 etapas (niveles):
1. Militar: Consiste en pacificar la pennsula ibrica
2. Cultural: implica que Roma va a transmitir sus costumbres y modo de vida
3. Jurdica: implica 2 aspectos
a) Nivel Personal : romanizacin jurdica personal
b) Nivel Provincial: Consiste en el trasvasije del sistema poltico y administrativo romano creando
provincias y ciudades
a) Romanizacin jurdica personal: Consiste en el otorgamiento paulatino de la ciudadana romana a los
pueblos pre-romanos (es un proceso). (Pregunta de prueba)
El Derecho Romano segn Alarico de vila y Martel, es un Derecho Quiritario, es decir personal (es un
privilegio ser ciudadano romano, porque otorgaba ciertas posibilidades de actuar en lo jurdico).
Ser ciudadano romano otorgaba ciertas posibilidades de actuar en lo jurdico:
1. IUS COMERCII: Consiste en adquirir bienes y contratar segn el Derecho Romano
2. IUS HONORUM: Consiste en la posibilidad de llegar a los altas de magistratura.
3. IUS SUFRAGII: Consiste en la posibilidad de participar en los comicios.
4. IUS CONNUNBII: Consiste en contraer matrimonio segn el derecho romano.
El otorgamiento de la ciudadana se va a dar en las siguientes etapas:

1. Se otorga a los pueblos pre-romanos sumisos con roma desde el ao 218 A.C. al ao 74 D.C.
2. El ao 74 D.C. se dicta por roma y por Vespasiano (el emperador) el edicto y concede la ciudadana
romana a todos los habitantes libres de la pennsula ibrica, esto se conoce como el IUS LATII MINUS.
3. En el ao 212 D.C. el Emperador Antonino CaraCalla dicta la CONSTITUTIO ANTONIANA y
concede la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio con excepcin de los llamados
DEDITICIOS (eran delincuentes condenados a penas infames, segn el profesor lvaro Ros).
Luego del ao 212 va a terminar propiamente tal las diferencias jurdicas y nos encontramos con diferencias
sociales. (El 712 D.C. invasin a la pennsula ibrica por los musulmanes)
b) Romanizacin Jurdica Provincial

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Consiste en el trasvasije del sistema poltico y administrativo romano creando provincias y ciudades. En materia
de ciudades hay que distinguir. Hay ciudades indgenas y ciudades estilo romano.
Las Ciudades Indgenas se clasifican:
1. Libres:
Podan serlo a travs de un acto unilateral de Roma o en virtud de un pacto llamado Foedus. Se trataba
normalmente de pueblos pre-romanos sumisos y que tenan un tratamiento de libertad, pero bajo amparo de
roma.
Ej: Los Germnicos, los cuales defendan a Roma desde las fronteras contra Atila y los Hunos.
Foedus: tratados
2. Estipendiara:
Implica un sometimiento total a Roma, esta puede modificar la administracin de estas ciudades y adems estn
sometidas al pago de un fuerte impuesto, llamado Estipendium, que era un impuesto territorial.
Las ciudades de estilo romano:
Podan ser colonias o asientos militares o asientos mineros.
1. Las colonias eran ncleos de poblacin civil,
2. y los asientos militares eran ciudades castrenses, destinados a legiones.
3. Y haba ciudades mineras destinadas a la explotacin de mineral.
DERECHO ROMANO VULGAR
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Concepto: Es aquel Derecho Romano que al ser aplicado en las provincias pierde su perfeccin clsica y se
convierte en un derecho menos tcnico y ms prctico y ms adecuado a una realidad de cultura menor en lo
jurdico.
Ello se produce al entrar este derecho en contacto con las costumbres indgenas. El primero autor de derecho
romano vulgar fue el investigador alemn, Bruner (1880).
Hay ciertas causas que generar el derecho romano vulgar,
I.
II.
I.
Causas externas
Causas internas
Causas Externas: Son aquellas ajenas al derecho romano, y son las siguientes:
1. El Cristianismo:
Ello por cuanto esta religin introduce concepciones ticas y morales al derecho romano, dndole nuevos
fundamentos y los principales aportes del cristianismo son los siguientes:
1) Conceptualiza al matrimonio como la unin entre un hombre y una mujer antes Dios:
Por lo tanto es un sacramento e indisoluble (art. 102). En los primeros tiempos del cristianismo solo se poda
disolver en el caso que el marido fuese violador de sepulcros o en el caso de la mujer esta fuese bruja.
2) En el contrato de espsales:
Este contrato es la promesa de contraer un matrimonio, y el cristianismo postula que al ser el matrimonio un
sacramento si esta promesa no se cumple debe indemnizarse al otro prometiente.
acuerdo o esponsarios: si yo acuerdo celebrar un matrimonio futuro, rompo esa promesa
3) Va a propiciar que la usura se elimine en los prstamos:
Se cobre un inters justo
4) Va a propiciar en un tratamiento humanitario al esclavo
5) Va a propiciar que se eliminen las luchas de gladiadores.
2. La influencia de las costumbres jurdicas de los pueblos pre-romanos.

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Ejemplos:
El juramento de los dioses
La devotio ibrica
El beso solemne ante 7 testigos
3. La influencia temprana de las costumbres germnicas.
Ejemplo:
ordalas,
venganza,
rapto
y vergel ($)
Pregunta de prueba:
el morbo gtico: sangre gtica. Era usual que se diera muerte al rey antes que se terminara su mandato,
por lo tanto, San Isidro postula que el poder que el rey recibe es el poder del pueblo y a su vez este
de dios
II.
Causas Internas:
1. El decaimiento de jurisprudencia clsica.
Esto significa que la jurisprudencia fue brillante en la solucin de los conflictos jurdicos, pero esta empieza a
perder cuando el prncipe nombra a los jurisconsultas, no necesariamente por su capacidad, si no por su cercana
a l, as entonces la jurisprudencia pierde calidad y se burocratiza
2. El excesivo valor que Roma dio a las costumbres jurdicas de los pueblos pre-romanos
Ley sculo
Juramento del emperador
Podemos demostrar la vulgarizacin del derecho romano con la confusin de los conceptos de los pueblos pre
romanos, en materia del Derecho Real de Dominio, de posesin y de mera tenencia.
3) ESPAA VISIGODA (pregunta de prueba)

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Aqu distinguen tres etapas:

1. La temprana edad media
2. La alta edad media espaola
3. La baja edad media espaola
1. La temprana edad media

Coincide con el periodo visigodo, es decir, con la invasin de los visigodos a Espaa (409 AC a 711 D.C.) en
que llegan los musulmanes
Derecho musulmn: derecho casustico (SUNA-ISRA-RAY)
2. La alta edad media espaola
Va desde el ao 711 DC al 1212 DC. En el que se reduce el dominio musulmn en la batalla de las naves de
Tolosa (no es la expulsin definitiva)
3. La baja edad media espaola
Va de los aos 1212 DC a 1492 DC, porque el 03 de enero son expulsados los musulmanes por los reyes
catlicos
Tanto en la alta como en la baja hay 2 fases, una cristiana y una musulmana.
En la temprana edad media hay 2 periodos: (pregunta de prueba)
1. Periodo Tolosano
Aqu la capital del reino estuvo en Francia y toulouse
2. Periodo Toledano
Aqu la capital del reino estuvo en Toledo, Espaa, y aqu subdistinguimos:
a) Periodo toledano arriano:
En el que la autoridad visigoda era arriana (religin hereje), porque no cree en la santsima trinidad
b) Periodo toledano catlico:

En el que las autoridades visigodas se convierten al catolicismo en el ao 589 DC con el Rey RECAREDO
Cuando asume RECAREDO les propone temas resolver que escapan del catolicismo
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En la Alta Edad Media hay un periodo de variedad jurdica, tambin llamado dispersin normativa, por lo
tanto distintos ordenamientos, el cristianismo y el musulmn.
Y en baja edad media se produce la unificacin normativa, por lo tanto hay en un solo ordenamiento.
PUEBLOS GERMANICOS
Se trata de un conjunto de pueblos indio europeo, fueron tribus independientes, por ejemplo: celtas, francos,
godos, suevos, vndalos y otros. Conocemos de ellos a travs del historiador TACITO y su obra germania, y a
travs de Julio Cesar, y su obra comentario de la guerra de las galias
En lo poltico instalan la monarqua electiva, y el rey es elegido en una asamblea, la asamblea CIVITATES, en
que participaban hombres armados (no el pueblo, hombres armados)
Su base social es la SIPPE, que es la familia germnica, y que apela como mecanismo de paz social, porque
resuelve conflictos
En cuanto a las costumbres germnicas, podemos citar
la MANCOMUNIDAD penal, que implica que el dao en una SIPPE, se puede vengar en cualquier
miembro de otra SIPPE (la venganza)
EL WERGELD : el arreglo en dinero para solucionar un conflicto
el rapto
las ordalas: para obtener confesin en juicio, del Hierro candente y el del agua hirviente, etc.
Los germanos ingresan al imperio romano con invasiones violentas, pero tambin con invasiones pacficas,
celebrando FOEDUS o tratados. Es decir roma les permite el ingreso a la frontera, pero defienden la frontera
FUENTES DEL DERECHO HISPANO VISIGODO
1)
2)
3)
Fuentes del derecho chileno: ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina

La Ley
La Doctrina
La Costumbre
1) La Ley: hay que distinguir

1. Ley civil
2. Ley eclesistica
1. Ley civil : hay que distinguir

i.
Periodo tolesano
ii.
Periodo toledano arriano
iii.
Periodo toledano catlico
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i.
Periodo tolesano
Nos encontramos con las leyes teodorisianas, con el cdigo de Eurico y el breviario de Alarico
BREVARIO DE ALARICO (pregunta de examen)
Obra privada de juristas (1854 .), y su mayor importancia es que se compara con el IUS CORPUS CIVILIS,
pero la diferencia es que contiene derecho romano vulgar
Preguntas de examen:
Recopilacin: se agrupa la materia jurdica, aqu hay materias revueltas de todos los mbitos
Codificar: agrupar de acuerdo a las materias. 01 de enero 1857, comienza a regir el cdigo civil
Cdigo de las 7 partidas
En chile el cdigo codificador parte antes
ii.
Periodo toledano arriano
Nos encontramos con las leyes de TENDIS y con el cdigo de LEO VIGILDO
iii.
Periodo toledano catlico
Nos encontramos con el libro de los jueces, tambin llamado LIBER, tambin llamado LIBER IN DICUM, y
tambin llamado LIBER IN DICIORUM
1. Leyes Teodoricianas
Se trata de un conjunto jurdico del siglo V DC. El objetivo es regular el reparto y uso de tierras que genero el
asentamiento de los visigodos.
2. El cdigo de Eurico
Se trata de un cuerpo jurdico del Siglo V DC. Que segn el profesor A DORS, se trata de un edicto. Este texto
tuvo carcter territorial y regula derecho romano vulgar. Pero para mucho es el primer cdigo del pueblo
germnico.
3. El breviario de Alarico
Es un cuerpo jurdico del siglo VI DC. En concreto el ao 506 dc promulgado por el Rey Alarico II, es tan
importante que se compara con el CORPUS IURIS CIVILIS de Justiniano, pero el Breviario contiene Derecho
Romano Vulgar. Es una simple recopilacin, al igual que los textos anteriores y nace como una obra privada de
juristas.
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En cuanto a sus fuentes podemos citar estos textos anteriores y las sentencias de Paulo
4. Leyes de Teudis
Se trata de un cuerpo jurdico del siglo VI DC y regula cosas procesales
5. El Liber
Tambin
llamado
Lber
Es un texto jurdico del siglo VII DC.
Iudicioum
Libro
de
los
Jueces.
Tuvo 3 ediciones o redacciones sucesivas.

1) Cdigo de Reces vinto,
2) Cdigo de Ervigio y
3) Edicin Vulgata.
El cdigo de Resesvinto y de Ermigo concentra normativas anteriores, pero la ms importante es la Edicin
Vulgata, ya que le introduce al Lber un ttulo preliminar que versa sobre materias de Derecho Pblico. En
concreto la Doctrina de San Isidoro de Sevilla, sobre el origen del poder real o teora Pactista. (rey justo,
pueblo fiel al monarca)
El Lber fue una recopilacin del material jurdico existente (es decir Derecho Romano, Derecho Cannico,
textos germnicos y la Doctrina de San Isidro de Sevilla). A su vez su importancia fue enorme, ya que se aplica
en Amrica en forma supletoria mediante su traduccin llamada FUERO JUZGO.
En Chile se aplica hasta el ao 1857 en que empieza a regir el Cdigo Civil.
El Lber fue un texto territorial y autoritario por 3 razones:

1. Prohbe aplicar el Derecho Romano
2. Prohbe costumbres germnicas, como el rapto
3. Establece una institucin llamada Referimiento al Legislador, esto significa que si no hay ley para
resolver el juez no debe fallar si no que debe acudir al Rey para que dicte la ley.
El Lber abordo diversas materias y consta de un ttulo preliminar y 12 libros:
El ttulo preliminar se refiere a materias del Derecho Pblico.

El libro 1 trata de la Ley a cuanto al fondo de la igualdad y la presuncin de conocimiento.
El libro 2 trata sobre jueces y la administracin de justicia
El libro 3 trata sobre el matrimonio y prohbe el rapto
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El libro 4 trata del parentesco y sucesin por causa de muerte (herencia)

El libro 5 trata sobre los bienes
El libro 6 al 9 trata sobre materias de derecho penal
El libro 10 trata sobre el arrendamiento
El libro 11 trata sobre los mdicos
El libro 12 trata sobre herejes y judos
6. El Cdigo de Leovigildo
Este texto se conoce tambin como CODEX REVISUS y contiene normas anteriores, es del siglo VI DC.
Este Rey se caracteriz por utilizar emblemas en el ejercicio del poder, por ejemplo: el manto, la corona y el
cetro.
En general estos textos jurdicos de ley civil visigoda no son cdigos, sino recopilaciones.
Recopilar: consiste en agrupar el Derecho en un solo texto para facilitar su aplicacin, pero sin especialidad y
sin creacin de Derecho.
En cambio Codificar implica agrupar normas con criterio de especialidad y creacin de Derecho. Por lo tanto
Cdigo es un conjunto de notorio de disposiciones de la misma especie y que crean Derecho.
Al morir Leovigildo asume al trono el Rey Recaredo, en el ao 589 DC. Convirtindose al catolicismo.
2. Ley Cannica
Aquella ley relativa a la iglesia catlica y tambin se llama Ley eclesistica, y emana fundamentalmente de los
concilios.
Por ejemplo destacan como normas cannicas:
La Hispania
La Epitome
y la Capitula MARTINI del siglo VI DC
2) La Doctrina
(Segunda fuente del derecho hispano visigodo)
Tambin llamada literatura jurdica
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Doctrina: Consiste en la opinin de los estudiosos del Derecho Visigodo y el ms importante es San Isidoro de
Sevilla, y destacan sus obras etimologas y el libro de las sentencias en que ensea a fallar al juez.
Pero su gran aporte fue la doctrina sobre el origen del poder real o teora PACTISTA.
En que sostiene que hay un pacto entre el Rey y el pueblo. Por lo tanto el poder del Rey se lo entrega el pueblo
y a su vez est lo recibe de un Dios, por lo tanto el Rey est obligado a gobernar correctamente y el pueblo a
serle fiel. Todo ello para morigerar (disminuir, aminorar) el morbo gtico o sangre gtica.
Esta teora se sintetiza en la frase: solo eres rey, si eres buen rey, y si eres mal rey, ya no eres rey
3) La Costumbre juridica
(3 Fuente Derecho espaol visigodo)
Costumbre: Es una norma deducida de la repeticin de actos constantes y uniformes de la opinin
predominante en una determinada colectividad, acta como obligatoria, a pesar de no estar impuesta por la ley.
Las costumbres germnicas van a ser prohibidas por el Liber, pero el pueblo germnico los sigue utilizando.
07.04.2015
Autoridades poltico administrativas del reino hispano visigodo
A la cabeza del reino est el Rey, y tiene la totalidad del poder, es decir, atribuciones ejecutivas, legislativas y
judiciales. Sin embargo para ejercer el cargo delega funciones (atribuciones?) y acta asesorado por rganos
colegiados que son consultivos.
El Rey deba ser:
de raza goda,
varn
y tener capacidad para portar armas
y era elegido por la asamblea CIVITATIS es decir los hombres
Los rganos consultivos eran los siguientes:

1) SENATUS
2) AULA REGIA
3) CONCILIOS TOLEDANOS
1) SENATUS
Se trata de un organismo colegiado y consultivo del rey, en este organismo el rey delega sus atribuciones, este
SENATUS se integraba por los hombres en armas, y elegan al rey
2) AULA REGIA
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Es un organismo asesor y consultivo del rey, en diferentes materias, por ejemplo, ejecutivas, legislativas y
judiciales, se integra por los nobles y por hombre importantes en la sociedad visigoda.
Para algunos autores es un organismo distinto al SENATUS, para otros seria coincidente
3) CONCILIOS TOLEDANOS
Se trata de reuniones de obispos, y que discuten asuntos propios de la fe catlica, y generan el derecho cannico
(derecho eclesistico)
Al convertirse al catolicismo el rey RECAREDO, le va a dar mayor importancia a los concilios porque no
solo van a discutir asunto de fe catlica, y adems se van a integrar por otros hombres importantes de la
sociedad, lo que significa que van a dejar de generar ley cannica, y van a generar ley civil, sea los CODEX
VISIGODOS
Para ello el rey inaugura el concilio con un discurso solemne, luego de inaugurarlo entrega al concilio el
TOMO REGIO, que es un documento que contiene asuntos importantes del reino, para debatir, luego el rey se
retira, y el concilio analiza el o los temas, y presenta al rey un proyecto de ley, si el rey lo aprueba dicta la ley
CONFIRMATIONE INCONCILI (sea lo transforma en ley civil).
Algunas consideraciones sobre el derecho visigodo:

1. Derecho Privado
El derecho privado es el que regula las relaciones entre privados y los particulares entre s,
y el derecho pblico regula las relaciones entre los particulares y el estado.
En derecho privado los visigodos utilizan la formalidad para demostrar el acuerdo de voluntades
En el derecho privado puedo realizar todo excepto lo que este expresamente prohibido, en cambio en el derecho
pblico solo puedo realizar lo que est expresamente permitido
En general el pueblo visigodo utiliza formas externas, es decir formalidades para perfeccionar el derecho,
actualmente se realiza de forma consensual, lo normal es la con sensualidad de los actos. Por excepcin los
actos hoy son solemnes
Ejemplos:
El apretn de manos: para ellos significaba que llegaban a un acuerdo
Ingresar a un predio y cortar ramas: significaba que el que las cortaba era el nuevo dueo
2. El Derecho Penal
Los visigodos utilizan formas, para obtener confesin en juicio (ordalas), y adems consideran al delincuente
reincidente como un lobo, sea lo podan cazar
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ALTA EDAD MEDIA ESPAOLA

Va desde los aos 711 D.C. al 1212 D.C., y es una etapa de variedad normativa, es decir 2 grandes
ordenamientos de la pennsula ibrica
1) Ordenamiento cristiano
2) Ordenamiento musulmn
Espaa musulmana, tambin llamada andaluz

Los musulmanes ingresan el ao 711 D.C. al mando de TARIQ e ingresan porque se lo permite una faccin
(fraccin?) visigoda, ello al morir el rey VITIZA, cuenta la historia que al morir asume el trono RODRIGO y la
faccin (fraccin?) contraria pide apoyo a los musulmanes que dan muerte a RODRIGO y se apoderan de parte
de la pennsula, estableciendo los reinos de TAIFAS a cargo de un CALIFA, por lo tanto se instala el
CALIFATO como institucin poltico administrativo, y se aplica entonces el derecho musulmn
Caractersticas del derecho musulmn:

1. Es un derecho revelado (1 fuente) , esto significa que es manifestado por el dios nico llamado ALA al
profeta MAHOMA pero a travs del arcngel Gabriel (en esto consiste la revelacin)
2. En un derecho casustico, esto significa que se aplica al caso concreto y determinado. No hay un
sistema, carencia de un orden lgico, esto est unido a la caracterstica de que sea revelado
3. Es un derecho eminentemente religioso, ello por cuanto la manifestacin de ALA es
fundamentalmente religiosa, existiendo una confusin entre el sistema poltico, jurdico y religioso
La religin musulmana, es una religin monotesta, es decir hay un nico dios llamado ALA y su voluntad es
todo poderoso. Esta religin nica tuvo la fuerza al ser transmitida oralmente por MAHOMA de unificar
diversas tribus, de la arabia saudita, con multiplicidad de religiones
Esta religin se transmite rpidamente por asa y china, y llega a Europa a travs de Espaa
Fuentes del derecho musulmn:

Se clasifican en fuentes explicitas y fuentes implcitas
Las explicitas son aquellas que emanan de la revelacin, y las implcitas son aquellas que emanan de la
conducta del profeta, del consentimiento del pueblo o del anlisis lgico
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La nica fuente explicita es el CORAN, se trata de un texto que contiene un 90% de materias religiosas y un
10% de materias jurdicas, contiene entonces la revelacin, que oralmente predica el profeta y que luego se
escritura, por un secretario del profeta y por orden del CALIFA OMAM en este texto hay contradicciones de las
revelaciones y ausencias de revelaciones
Las contradicciones se resuelven, entendiendo que la revelacin posterior deroga a la anterior
Y las ausencias de revelaciones o vacos, se solucionan con el RAY
Las fuentes implcitas son:

1. ITCHMA
2. LA SUNNA
3. EL RAY
1. El ITCHMA es el consentimiento unnime del pueblo musulmn respecto de un hecho o verdad que se
transforma en norma.
2. La SUNNA es el comportamiento del profeta, porque el profeta es un modelo a seguir, y por lo tanto
todo lo que hizo o dejo de hacer es digno de imitar
3. El RAY es el anlisis lgico o la especulacin racional que lleva a la interpretacin (interpretar es
explicar o declarar el sentido de una norma, uno es el anlisis lgico, es decir yo llego a concluir una
determinada concepcin, dndole una estructura lgica, y por ende cuando hay ausencia de revelaciones,
debo deducir lo que se intent decir, bajo una estructura lgica), la deduccin pasa por anlisis de
presuncin
En relacin a estas fuentes, nos encontramos con los deberes religiosos o pilares del ISLAM
Deberes religiosos o pilares del islam:
1.
2.
3.
4.
5.
Orar 5 veces al da en direccin a la meca

El ayuno, en el mes de ramadn, que significa o conmemoran la huida del profeta
La limosna legal, que implica otorgar parte del dinero a la caridad
Viajar a la ciudad santa a lo menos una vez en la vida, a orar alrededor de la piedra negra
La guerra santa, tambin llamada YIHAD, que sin embargo significa voluntad para alcanzar un fin
Escuelas jurdicas musulmanes

Los juristas musulmanes para solucionar la interpretacin de las normas, utilizan 2 escuelas
1. La escuela tradicionalista, es decir primero aplican el CORAN y otras fuentes, y luego el RAY
2. La escuela racionalista que implica aplicar el RAY
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De estas 2 escuelas la ms aceptada es la tradicionalista, porque en el fondo establece con los juristas
musulmanes un orden de prelacin
Espaa cristiana
(CARTA PUEBLA, que es el poblamiento, y despus surge el FUERO)
26.05.2015
UNIDAD II
DERECHO INDIANO
Concepto: es el conjunto de reglas jurdicas aplicadas al territorio de los indios occidentales, es decir Amrica,
parte en Oceana y las Islas Filipinas. (Porque son los territorios que quedaron bajo el dominio espaol)
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Al descubrir Amrica la Corona Castellana pretende aplicar directamente en indios el Derecho Castellano, pero
esto resulta un fracaso, porque en realidad los Indios, tanto poltico, sociales, econmica, religiosa y jurdica
eran muy distintas. Entonces surge el Derecho Indiano.
Elementos del Derecho Indiano

I.
El Derecho Castellano: Que se va a aplicar en indias supletoriamente y solamente en materias de

Derecho Privado.
II.
El Derecho Indiano: Derecho Indiano propiamente tal o municipal, que es el conjunto de reglas
jurdicas creadas especialmente para regir en Indias Occidentales (sino hay norma especial se aplica el
Derecho Castellano, solo en materia de Derecho Privado).
III.
El Derecho Indgena: Es aquel compuesto por costumbres indgenas. Este se aplica solamente entre
indgenas. (exista un ordenamiento jurdico).
La regla general que adopta la Corona Castellana frente al Derecho Indgena es aceptar, salvo ciertas
limitaciones. (Pregunta de examen)
1. Limitacin: Caso en que la costumbre indgena es contraria al Derecho Natural (Conjunto de normas y
valores que son adjuntos al ser).
2. Limitacin: Caso en que la costumbre indgena es contraria a las disposiciones de la Corona castellana
3. Limitacin: Caso en que la costumbre indgena es contraria a las disposiciones de la religin catlica.
Estas limitaciones son muy amplias
La Corona va a repudiar los denominados crmenes contra la naturaleza humana o pecados contra la naturaleza
humana, y estas eran las siguientes:
Politesmo,
poligamia,
sacrificios humanos,
matrimonio incestuoso (aquellas uniones bajo el concepto de matrimonio o convivencia entre parientes
cercanos).
Homosexualismo
Sin embargo hay casos de costumbre indgenas que acepta la Corona Castellana:
1. La mita: Que es un sistema de trabajo por turnos.
2. Las cajas de comunidad: Que son un fondo comn de bienes para ayudar a los ms desvalidos en la
sociedad indgena.
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3. La Institucin del Cacicazgo (cacique). Este cacique como jefe era noble, no pagaba impuestos, sus
hijos tampoco, tena derecho al trato de Don, y tiene derecho a usar el varagon (smbolo de poder) y
es plenamente capaz (capacidad para administrar sus bienes, capacidad jurdica).
4. Los principios sobre distribucin de las aguas (espaoles no conocan todo el territorio tan bien como
los indgenas).
Caractersticas del Derecho Indiano, propiamente tal o municipal:

1) Es un Derecho proteccionista:
Esto significa que tiende a proteger al ms desvalido en la sociedad indiana, que es el indgena.
Esto significa que el indgena en Amrica tuvo privilegios:
1. Por regla general se le considera vasallo libre, por lo tanto solo por excepcin fue esclavo. (indgena
filipino, canbal; indgena araucano, belicoso, muy independiente).
2. El indgena del comn, fue considerado incapaz relativo (no cacique) (grado de inmadurez, ej: loco o
demente, entre 8 y 14 aos). Esto significa que para actuar en la va jurdica necesitan ser representados
por el protector de naturales que lo representara por va judicial y extra judicial (deba ser espaol, NO
mestizo, letrado y gran caridad con el indgena, fue as).
3. Se asimila al miserable (es el pobre) y rsticos (el que vive en las cavernas) de Castilla. A estas
personas no se le presuma el conocimiento de la Ley. Implica que al indgena NO se le presume la Ley.
2) Es un Derecho eminentemente religioso,
Es decir pretende la predicacin de la fe cristiana y podemos dar 2 argumentos:
1. El Papa Alejandro VI en la bula papal intercaetera 1 en el ao 1493. Llamada de concesin por la
cual concede a los reyes catlicos el dominio y posesin de todas las tierras descubiertas y por descubrir
en las indias occidentales, bajo la condicin de evangelizar a los indgenas.
2. Los espaoles consideran que el descubrimiento y conquista de Amrica por los Espaoles es un premio
que Dios les dio por su constante lucha por la fe cristiana. ( ej: cruzadas contra los musulmanes)
3) Es un Derecho Casustico,
Esto significa que se aplica al caso concreto y determinando. (Surga la necesidad y se crea un lugar
determinado, genera confusiones en el Derecho, juristas recopilaran estar normas).
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4) Es un Derecho Asistemtico,
Esto significa que carece de un orden, de un sistema, por 2 razones: tanto en la materia regulada por ser
casustico, como en el modo de regular, porque hay distintas fuentes del Derecho. Esto lleva al fenmeno de
la recopilacin.
5) Es un Derecho en el cual hay un pre-dominio de la moral cristiana,

Ello por cuanto orienta y soluciona conflictos jurdicos, por ejemplo la problemtica de los justos ttulos
En este predominio la moral tiene mucha importancia. La escuela espaola del Derecho natural, que se
integr por juristas brillantes, por ejemplo Fray Bartolom De las Casas, Francisco de Vitoria, Domingo Soto).
6) Es un Derecho en el cual hay un predominio del Derecho Pblico por sobre el Derecho Privado,
Esto significa que al Derecho Indiano le interesa regular las materias de la administracin pblica indiana y
adems las atribuciones de las autoridades indianas.
Derecho pblico: relaciones entre los sbditos y la corona
02.06.2015
HUESTE INDIANA
Concepto: Es la expedicin de descubrimiento, conquista, poblamiento y asentamiento en las indias
occidentales.
Es entonces una institucin pre-capitalista y la forma de constituirla consiste en que el caudillo (el jefe de la
expedicin) deba dirigirse a un lugar pblico y enarbolar (izar) el estandarte real y llamar a viva voz (pregonar)
a quienes se le queran integrar, y defina que iban a aportar (se enrolan; estilo militar, exigente; pen, milicia;
caballero, llevaba un caballo).
Marco Jurdico que regula la Hueste Indiana

1) Capitulaciones o asientos
2) Instrucciones
3) Normativa general que deban de contener las instrucciones
1) Capitulaciones o Asientos:
MARCO JURIDICO
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Concepto: Son ciertos contratos SUI GENERIS celebrados entre un particular y la corona, en virtud el cual
el particular se obliga a efectuar una expedicin de descubrimiento, conquista, poblamiento o asentamiento, y la
corona se obliga a entregar un premio.
Caractersticas de las capitulaciones:

1. Es un contrato, un contrato es un acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear derechos y
obligaciones.
Las partes son: el particular y la corona puede actuar a travs del rey o sus autoridades (poda el rey
celebrar el contrato, o alguien a quien l se lo delegara).
2. Es un contrato bilateral, porque genera obligaciones para ambas partes, es decir, para el particular y la
corona.
3. Es un contrato condicional, esto significa que depende de una condicin, que consiste en el
cumplimiento de la obligacin por el particular, condicin suspensiva y mientras no se cumple, solo hay
meras expectativas.
4. Contrato sui generis, esto significa que es de naturaleza muy especial. Escapa de toda clasificacin
tradicional.
Esto significa que a pesar del cumplimiento de la obligacin del particular, la corona poda no otorgarle
el premio.
Esto es as, porque en toda capitulacin existe la concesin de un servicio pblico.
Elementos de las capitulaciones:
1. La Licencia :
Consiste en la autorizacin que otorga la Corona, para llegar a Indias Occidentales (no cualquier persona
poda llegar de Europa a las Indias Occidentales)
Este es el elemento ms importante, no poda faltar.
La Corona no otorga autorizacin por razones de evangelizacin a : musulmanes, judos, gitanos y negros.
Tampoco podan venir a Amrica y por razones morales: las mujeres casadas sin sus maridos, y las mujeres
solteras sin sus padres.
2. Se establecen las facultades econmicas del caudillo, es decir, otorgar premios o repartir el botn (no
solo la Corona poda hacerlo)., ya que el caudillo tambin reparta premios, en funcin de los aportes
3. Facultades Disciplinarias del caudillo; esto significa, que mantiene la disciplina militar.
4. Facultades Jurisdiccionales del caudillo: esto significa que aplica justicia en la hueste indiana, o sea,
es un juez.
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5. Normas Proteccionistas para los indgenas.
2) Instrucciones:
Concepto: Ciertas normas directrices, es decir, muy reglamentarias, que tienen por objeto la mejor conduccin
de la expedicin.
Jurdicamente son mandatos y no son totalmente obligatorias.
Las instrucciones contienen:
1. Prohibiciones
a) No amancebarse, vivir con una mujer sin casarse (amancebarse es: , esto no se cumpli porque se
produjo el mestizaje)
b) No beber alcohol ( tampoco se cumpli)
c) No blasfemar, es decir no lanzar diatribas? contra dios, aunque no fuera catlico
2. Obligacin de realizar alardes, es decir pasar revista militar ( esto significa que el caudillo tena que
estar revisando el estado de las armas, de los hombres, de los caballos)
3. Obligacin de realizar relaciones geogrficas
La idea era formarse una idea de las tierras, para conocerlas, una idea de la geografa del territorio
3) Normativa general que deban de contener las instrucciones

a) La real provisin de granada de 1526 ( es de carlos V de Alemania, o conocido como carlos I de espaa)
b) Las leyes nuevas de Espaa de 1542 ( es de carlos V de Alemania, o conocido como carlos I de espaa)
c) Las ordenanzas, sobre nuevos descubrimientos y poblaciones de 1573 ( es de Felipe II hijo de carlos
V)
d) La recopilacin de leyes, de los de indias de 1610 o 1680? ( es de carlos II)
En general estas leyes contienen normas proteccionistas y de fundacin de ciudades
Estatutos de las Personas en el Derecho Indiano

La sociedad indiana es desigual y estamentaria, es decir hay estratos y poca movilidad (es decir es una sociedad
discriminatoria, no hay una igualdad social)
Esto significa que hay estratos, y estos son:
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I.
II.
III.
IV.
El del espaol
El del mestizo
El del negro
El del indgena
I.
El del mestizo
Concepto:
El mestizaje consiste en el entrecruzamiento entre el espaol y el indgena, y este mestizaje se produjo por
(causas):
1. Por la falta de mujeres espaolas, sobre todo los primeros tiempos
2. El espaol no tiene fuertes sentimientos racistas
3. La mujer indgena no tena tabes sexuales (andaban desnudas)
Producto del mestizaje surgen 2 tipos de mestizos:
el mestizo de 1 clase o grado
y el mestizo de 2 clase o grado
El mestizo de 1 clase:
Fue el producto de una unin que implicaba vida de familia, ya sea por matrimonio o barragaia (era la unin
libre entre solteros, sea el concubinato)
El mestizo de 1 clase, fue educado como espaol y se sinti espaol, por lo tanto fue bien tratado en esta
sociedad
El mestizo de 2 clase:
Fue el producto de una unin que no implicaba vida de familia, por lo tanto aqu haba o simple concubinato (es
decir cohabitacin, es decir no es concubinato notorio, porque no se busca una relacin de familia) o delito de
violacin
Este mestizo de 2 no es educado como espaol, es discriminado y en lo moral es inestable. Es decir
normalmente es alcohlico, es vagabundo, y es promiscuo (es decir desde el punto de vista laboral no fue un
buen elemento de trabajo)
Prohibiciones del mestizo de 2 clase:

1. No poda ser escribano, es decir notario ( ser notario es ser ministro de fe)
2. En un principio no poda ser sacerdote
3. No poda ingresar a pueblos de indios, salvo que su madre viviera ah
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4. No poda ser protector de naturales, porque detestaba a los indgenas

5. No poda sentar plaza de soldados, es decir ingresar a la milicia, porque se estimaba que poda desertar
El mestizo en general se incorpora a la actividad agrcola, generando el inquilinaje (el inquilino es el trabajador,
que trabajaba a tierra) y adems de la actividad minera
02.06.2015 (2)
II.
El espaol
Los espaoles en indias tienen ciertos derechos:

1. Derecho a un buen gobierno, esto significa que la autoridad indiana debe gobernar correctamente
2. Derecho a una ley justa, esto significa que la ley indiana debe ajustarse a derecho y si era injusta, el
sbdito indiano poda suplicar que se suspendiera la aplicacin de la ley, si adoleca de vicios, estos
vicios podan ser de OBREPCION o SUBREPCION
Solo eres rey, si eres buen rey, si eres mal rey, ya no eres rey
Los vicios de OBREPCION implican que la ley se dictaba con desinformacin para el sbdito
y de SUBREPCION con informacin torcida para el sbdito
En estos casos se poda suplicar que se suspendiera la aplicacin de la ley
3. Derecho a la inviolabilidad de la correspondencia, esto significa que las cartas dirigidas a las
autoridades no se podan destruir y no se podan abrir
4. Derecho a la libertad de movimiento, esto significa que se poda circular libremente en indias, salvo 2
excepciones:
1) No estar al da en el pago de los tributos
2) No tener licencia
Martes 16.06.2015 (1)

Medidas para reguardar el cumplimiento de los derechos de los espaoles:
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1. El sistema de frenos y contrapeso

Consiste en que todas las autoridades indianas tenan los 4 ramos de la administracin pblica indiana, es decir:
Gobierno
Justicia
Guerra
Hacienda
Esto como medida de control, y adems implica que no se aplica la separacin de funciones
Como no hay estado derecho no aplica la separacin de funciones en amrica, si no que este sistema de frenos y
contrapeso, y que es que todas las autoridades indianas tienen todas las funciones, en cambio hoy no es as, el
presidente tiene el poder ejecutivo, el senado el poder legislativo y los tribunales el poder judicial.
Entonces un bi-rey tenia atribuciones, un cabildo tambin, un..todos tienen todas las atribuciones, la
corona toma este sistema por un tema de control,
Este sistema no era catico no es que hubiese una sper posicin de atribuciones
(Escuchar audio, el profesor da un ejemplo)
2. El juicio de residencia
Consiste en que toda autoridad indiana al trmino de sus funciones se someta a este juicio, y tena por objeto
analizar, como haba sido el ejercicio del cargo, por lo tanto tambin era una medida de control
Era una medida de control, ya que se saba que al trmino del cargo si iba a hacer este juicio, por ende
Este juicio de residencia es un antecedente de la acusacin constitucional
3. Medidas de probidad administrativa

La probidad administrativa consiste en que la autoridad indiana debe anteponer siempre el inters general por
sobre el inters particular, y mantener una conducta moral intachable en el ejercicio de sus funciones, y una
entrega honesta y leal, en el desempeo del cargo
Lo que busca la probidad administrativa es evitar la corrupcin
La probidad administrativa no solo se refiere a que el funcionario pblico se quede con dineros, obviamente es
lo ms terrible, pero esto es mucho amplio,
Ejemplos: la declaracin de intereses, evitar regalos de los sbditos,
4. Acciones civiles y penales

Esto significa que el sbdito puede ejercer acciones para obtener indemnizacin de perjuicios, y para efectuar
denuncias penales,
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5. El derecho a la seguridad
Que implica que en las crceles los alcaides deban llevar un registro pblico de los detenidos
III.
El Indgena
Estatuto jurdico del indgena

Ya sabamos que tena privilegios, y estos son los siguientes
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Por regla general, vasallo libre

Se le declara al indgena del comn incapaz relativo
Se asimilan al miserable y rustico de castilla
Por regla general se debe evitar que declare en juicio, para no cometer perjurio ( ac actuaba como
testigo, confesin de un hecho)
Se poda retractar de la confesin de juicio
Poda presentar pruebas pasado el termino probatorio
Tuvo derecho a que se mantuvieran sus costumbres
Sus bienes races se deban vender en pblica subasta, y con 30 das de anticipacin a lo menos, y
mediante pregones (que el protector de naturales deba ir a la plaza pblica y avisar con 30 das de
anticipacin que se iba a vender)
Estuvo excepto en los primeros tiempos del tribunal del santo oficio, de la inquisicin, porque se estim
un nuevo cristiano (el tribunal persegua a los herejes, brujas)
Encomienda indgena:
Esto implica analizar la situacin laboral del indgena en amrica a travs de las reparticiones indgenas
El concepto de encomienda no fue unitario, pues hubo clases de encomiendas:
1.
2.
3.
4.
Encomienda antillana o caribea

Encomienda mexicana
Encomienda clsica o reformada ****
Variedades de la encomienda clsica
Pregunta de prueba: si pregunta el concepto de encomienda indgena, hay que dar el concepto de encomienda
clsica
1. Encomienda antillana
Es la primera encomienda en amrica, y fue un total fracaso por el abuso del espaol, y se produce en el caribe
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Estos abusos son denunciados por FRAY ANTON DE MONTECINOS en el ao 1511 en la isla la espaola, en
una homila indicando que por el abuso el espaol se encuentra en pecado mortal (actual santo domingo)
No olvidar ver la pelcula la misin
Entonces la corona castellana en el ao 1512 llama a la junta de burgos y de esta junta surgen 2 instrumentos
jurdicos:
I.
II.
El requerimiento de palacios rubios

Normas proteccionistas para los indgenas
Esto de palacios rubios ( ver aula virtual) se pregunta en el examen orden de prelacin de las leyes ..
Fueron 33 leyes, el orden de prelacin es (escuchar audio)
1.
2.
3.
4.
I.
las leyes de toro,

el derecho comn,
derecho foral,
el rey dicta la norma
El requerimiento de palacios rubios
Consiste en un documento jurdico que deba ser ledo a los indgenas por la hueste indiana, y se les indica que
deben someter a la corona castellana voluntariamente y aceptar la predicacin de la fe cristiana, y si no es as,
estar dispuesto a perder sus bienes, y a ser gobernados
No serva porque se le lea al indgena en un idioma que l no entenda, y por eso se cambia
Martes 16.06.2015 (2)

II.
Normas proteccionistas para los indgenas
Estas primeras normas se contemplan en las leyes de burgos de 1512 en que se indica que al indgena se le debe
tratar por su propio nombre, y en las leyes de bayadolic de 1513 en que se indica que los indgenas menores de
14 aos solo deben realizar labores proporcionales a su fuerza
2. Encomienda mexicana
Se produce en el ao 1519, en la conquista de Mxico, y Hernn corts determina falencias en la encomienda
antillana:
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i.
ii.
El espaol no se preocupa de la asistencia espiritual del indgena

Existe un trato muy directo entre el espaol y el indgena
Por lo tanto Hernn cortes, cuando hace la conquista de Mxico, y queda a cargo de la hueste indica, el tenia
estudio de derecho, el detecto estas falencias
Cortes va a crear un conjunto de obligaciones:
i.
ii.
iii.
iv.
Del espaol al indgena: que consiste en preocuparse de la asistencia espiritual

De la corona para el espaol: que consiste en respectar la encomienda, que sera vitalicia
Del espaol para la corona: que consiste en pagar un tributo
Del indgena para el espaol: que consiste en trabajar la tierra. Por lo tanto prohbe el trabajo en las
minas, es decir para cortes el indgena solo deba realizar trabajos agrcolas
Esta encomienda no soluciona todos los problemas, por lo tanto el oidor de la segunda real audiencia mexicana
Sebastin Ramrez de fuenleal presenta un proyecto de encomienda, que da lugar a la encomienda clsica
3. Encomienda clsica o reformada

Concepto: segn el jurista indiano Juan de Solrzano y Pereira,
Consiste en un derecho concedido por merced real, a un benemrito de indias en forma vitalicia, y por su
inmediato sucesor que debe preocuparse de la asistencia espiritual y material del indgena, pudiendo percibir el
tributo generado, por el trabajo de los indgenas, debiendo adems defender militarmente la tierra encomendada,
todo ello en virtud de un homenaje (concepto de memoria para el examen)
Elementos del concepto:

i.
ii.
Merced real: es decir es una graciosa concesin ( graciosa en derecho significa voluntaria, es un acto
unilateral)
Dura toda la vida del encomendero, y por su inmediato sucesor
Fallecido el inmediato sucesor se produce el derecho de reversin, es decir el indgena vuelve a la cabeza del
rey (la tierra, el indgena, el impuesto, todo es del rey)
No olvidar: De quin es el indgena?, del rey (es decir no del encomendero). De quin es la tierra? Del rey.
De quin es el tributo? Del rey
Y el rey lo puede volver a encomendar
iii.
Benemrito de indias: es aquel que ha realizado un acto heroico para la corona , porque benemrito
significa digno de merito
iv.
El espaol puede percibir el tributo: esto significa que se puede quedar con parte de la produccin,
pero el tributo, el indgena y la tierra es del rey
v.
El espaol se debe preocupar de la asistencia espiritual, es decir predicar la fe, y la asistencia

material, es decir la alimentacin, vivienda, y vestuario del indgena
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vi.
El homenaje: es decir antes de tomar posesin de la encomienda el benemrito debe jurar cumplir sus
obligaciones
4. Variedades de la encomienda o reformada
En chile hubo encomienda, el primer hito histrico, cuando llega pedro de Valdivia, el entrega 2 repartimientos
espaoles
Tarea (un punto base para la segunda solenme)

Del texto del profesor Jaime eIzaguirre, leer lo relativo a la Espaa visigoda (se puede traer copia)
Martes 30.06.2015 (1)
Esto implica que la encomienda tuvo variaciones de acuerdo a los indgenas, y al territorio, y en Chile tambin
se produjo al llegar Pedro de Valdivia hace 2 repartimientos de indgenas y dicta la primera norma laboral, por
ejemplo: la jornada de trabajo seria de sol a sol
Sin embargo, no hay regulacin directa de la encomienda porque ello se produce con Garcia Hurtado de
Mendoza
Con l se realiza una regulacin directa y para ello le encarga a su teniente de gobernador Hernando de
Santillana realizar una tasa (regulacin jurdica del trabajo indgena)
Analiza entonces, al indgena Chileno y llega a la conclusin de que solo puede aportar su fuerza de trabajo. Por
ello regula la encomienda en base al servicio personal y no al tributo
Luego bajo los gobernadores Francisco de Villagra, Alonso de Rivera y Martin Ruiz de Gamboa,
indistintamente se a regular por tributo o servicio personal
La corona castellana le va a exigir al virrey del Per (llamado prncipe de Esquileche) que derogue el servicio
personal (porque en el fondo era una esclavitud de hecho). Este virrey va a dictar la tasa de esquilache en la
cual, en la declaracin de principios, deroga al servicio personal, pero en la parte resolutiva lo regula
Finalmente en lo que respecta a Chile el servicio personal es derogado a fines del siglo XVIII por Ambrosio
OHiggins, Gobernador de Chile
IV.
Estatuto Jurdico del Negro
La trada del negro a Amrica se debe a la intervencin de Fray Bartolom de las Casas y el objetivo era
alivianar el trabajo indgena
Esta trada del negro fue exitosa por varias razones:
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1. Se acomod al clima tropical

2. Trabajaba de buen humor
3. Era atltico
Y para ello la Corona prefiere traer el negro bozal (directamente de frica)
Por lo tanto, no trae al negro ladino
Desde otro punto de vista, y en lo jurdico, tuvo una doble concepcin:
1) Por un lado era una cosa (todo aquello que tiene existencia en el mundo, pueden ser corporales o
incorporales). Todo bien es una cosa, pero no toda cosa es un bien. Bien cuando procura una utilidad que
puede ser valuada en dinero. Las cosas se contraponen a las personas
Y dentro de las cosas, era un bien, porque procura al hombre una utilidad que se poda valuar y tranzar
Era un bien, y un bien mueble (los bienes corporales se clasifican en muebles e inmuebles; los inmuebles son
los que no se pueden trasladar de un lugar a otro; los muebles se clasifican en inanimados, fuerza: humana,
animal; animados: semovientes),
El negro era un bien mueble semoviente (se poda mover por s mismo).
El negro est dentro del comercio humano, sea se puede celebrar actos jurdicos, ejemplo: comprar, apostar,
donar, y por lo tanto se puede intentar la accin reivindicatoria, y la accin redhibitoria, ( la accin
reivindicatoria es la que tiene el dueo no poseedor para intentar recuperarla) de una cosa singular de la cual no
est en posesin, para pedir la restitucin de ella, y la accin redhibitoria es aquella que tiene por objeto la
indemnizacin de perjuicios para el comprador, por aquellos vicios ocultos que puede tener la cosa), ejemplo el
negro enfermo
2) Por otro lado se le consideraba un ser humano, y tena ciertos derechos:

1.
2.
3.
4.
Derecho a formar un peculio ( a tener un conjunto de bienes, un patrimonio) por trabajos donaciones
Derecho a la unidad familiar, es decir, no separar a los hijos pequeos
Derecho a vestuario y alimentos
Derecho al castigo moderado
Con el correr de los aos, se intensifican, las medidas humanitarias, y en chile se dicta la ley de libertad
de vientres, en 1811: Todo esclavo que pisare el territorio nacional, seria libre, as como tambin los
hijos de esclavos
Y luego en el ao 1823 se produce la abolicin total de la esclavitud en Chile,
Es un reglamento provisorio, adems es un reglamento que lo establece una .colegiada.
En Chile el elemento poblacional negro, no fue relevante para formar la poblacin nacional, y al respecto
existen doctrinas,
1. La tesis del CLIMA: se sostiene que el clima de chile no agrado al negro, porque es muy extremo, pero
esta catedra no sigue esa tesis, porque el clima de EEUU de norte amrica es an ms extremo,
2. Se sostiene que el negro durante la independencia integro el batalln de los PARRAGOS, el cual
fue exterminado, esta catedra tampoco sigue esta tesis
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3. La tesis del PASO: se sostiene que el negro en Chile estaba de paso, porque en definitiva se tranzaba en
Per. Esta tesis sigue la catedra
Esto es la teora de los actos jurdicos, muy preguntado
Sistema Premial de La Corona

Se compone de los premios que otorga la corona, al benemrito de indias, y estos premios son:
1.
2.
3.
4.
5.
La encomienda
Mercedes de tierras
Mercedes de aguas
Mercedes de minas
Cargos u oficios
1. Mercedes de tierras
Son ciertas concesiones de tierras, urbanas o rurales, entregadas a un benemrito de indias
Para otorgar una merced de tierra, la corona lo puede hacer en virtud del dominio eminente, que no es la
propiedad civil, si no que una emanacin de la soberana, que tienen los reyes castellanos, que les permite
administrar las indias, tambin se llama, derecho dominical o bienes de realengo, y por lo tanto pueden
transformar los inmuebles en indias:
Trasformacin de la corona de inmuebles en amrica:
1. Crear bienes nacionales de uso pblico, ejemplo: un camino ( son los bienes cuyo dominio pertenece a
la nacin toda)
2. Dejar ciertos bienes para el patrimonio de la corona, ejemplo: haciendas, esto significa
3. Otorgar mercedes de tierra ( urbanas o rurales)
Merced de tierra urbana

Es aquella porcin de tierra que se otorga, dentro del permetro de la ciudad, es el solar, se conocen como
solares o manzanas, y se destinan a la habitacin, sin embargo, para adquirir la plena propiedad el benemrito
debe cumplir requisitos:
1. Delimitar la propiedad
2. Edificar en la propiedad
3. Residir en la propiedad
Para establecer la merced urbana, hay que fundar ciudades, y los espaoles fundan ciudades como los romanos,
es decir, sistema ajedrizado, es decir al centro plaza de armas, luego solares de las autoridades, luego solares de
los ms pudientes, y luego solares de los ms modestos, pero todo esto, dentro de los permetros de la ciudad
Mercedes de tierras rurales

Son porciones de tierra que se otorgan fuera del permetro de la ciudad, y pueden ser:
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1. Chacras
2. Haciendas o estancias de labor
Chacras: son porciones de tierras reducidas cercanas al permetro de la ciudad y destinadas a cultivos menores
(hortalizas, tomate, lechuga papas; Independecia, Huechuraba). Tambin denominadas chacaras
Haciendas o estancias de labor: se trata de porciones de tierras rurales alejadas de la ciudad y destinadas a
cultivos mayores, y se destinan a la ganadera se llama hatos (La Dehesa, Lo Barnechea; que la tierra
produjera)
2. Merced de aguas
Consisten en el Derecho Real de aprovechamiento de las aguas superficiales y subterrneas en indias, y se
clasifican:
1. Superficiales: son aquellas que se otorgan en la superficie de indias
2. Subterrneas: son aquellas que se otorgan en pozos o manantiales
3. Urbanas: son aquellas destinadas al abastecimiento
4. Rurales: son aquellas destinadas al regado de los campos
5. Para molinos e ingenios: en los molinos se produce harina y en los ingenios se procesa el mineral
Para otorgar una merced acudimos al dominio eminente (la corona puede transformar las aguas en indias a un
particular)
3. Mercedes de minas
Consisten el derecho real de aprovechamiento de la pertenencia minera, incluyendo la facultad de explorar y
explotar la pertenencia minera, y las otorga la corona en virtud del dominio eminente. Sin embargo, para
adquirir la plena propiedad el benemrito debe cumplir con el amparo, que implica mantener una cantidad
suficiente de trabajadores para explotar la pertenencia o sino se pierde (mestizo de 2da clase era flojo y
afectaba el benemrito que deba cumplir y se perda la pertenencia minera)
Problemtica de los justos ttulos

Concepto: es una discusin doctrinaria jurdica y practica que versa sobre dos aspectos:
1. Los derechos que la corona castellana tiene sobre el territorio de las indias occidentales
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2. Los derechos que la corona castellana tiene sobre los habitantes de las indias occidentales
Qu argumentos jurdicos que tendr la corona sobre las indias occidentales
El primero ttulo es el que se invoca de la donacin papal. El papa Alejandro VI en 1493 dicta 4 bulas
papales:
1) Intercaetera primera (PRINCIPALES)
2) Intercaetera segunda
3) Dudun siquindem (ACCESORIAS)
4) Eximiae Devotioris
En virtud de la Intercaetera primera, concede dominio y posesin de todas las tierras descubiertas y por
descubrir a los reyes catlicos en las indias occidentales, bajo la condicin de evangelizar a los indios
occidentales
Y luego con la Intercaetera Segunda y en la bula de divisin el papa Alejandro VI traza una lnea imaginaria
vertical de polo a polo a 100 leguas al occidente de las islas azores y cabo verde y determina que el territorio del
occidente sea de Espaa y del oriente de Portugal. Luego esta lnea se traslada a travs del tratado de Tordesillas
y esto permite a Portugal acceder a Brasil.
El ttulo de la donacin papal es aceptable en la edad media, que es una poca teocntrica (Dios centro del
universo). Este ttulo decae en el renacimiento y surgen otros ttulos, que son los ttulos basados en el derecho
comn:
1. Titulo basado en el pensamiento de Aristteles,

Sostiene este doctor que el universo hay clase de seres humanos, unos superiores y otras inferiores.
Los superiores estn destinados a gobernar y los inferiores a ser gobernados, por lo tanto, aplicando esta tesis
los espaoles seran los superiores y los indgenas los inferiores.
Incluso Juan Gines de Seplveda en su obra demcrata segundo, sostiene que los indgenas serian amentes
(torpes de entendimiento)
2 Titulo
Se sostiene que los indgenas por cometer pecados contra la naturaleza humana estn expuestos a perder sus
bienes a ser gobernados.
3 Titulo
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Se sostiene que los indgenas por no aceptar la predicacin de fe estn expuestos a perder sus bienes a ser
gobernados.
Estos ttulos sin bastante discutibles por lo tanto el jurista Francisco de Vittoria va a rebatir estos ttulos y en una
conferencia solemne, llamada reeleccin de indias va a dar un ttulo que le dio prestigio y ese ttulo de la
sociedad y comunidad natural entre los hombres sostiene que en el universo los bienes son escasos, estn
distribuidos desigualmente, por lo tanto atendiendo al derecho al derecho natural, los hombres pueden circular y
navegar libremente por tierras y mares, para procurarse de sus bienes en el intercambio comercial, por lo tanto
los orgenes no pueden oponerse a ello y si lo hacen estn expuestos a perder sus bienes y a ser gobernados (el
indgena no se puede negar, sino se produca la guerra). Agrega este jurista que este derecho es mayor si han
nacidos hijos.
Esta problemtica no solo es doctrinaria sino que termina en tiempos de Felipe 2 y distingue lo siguiente:
1. Territorios, ya descubiertos y ocupados por los espaoles
2. Territorios, no descubiertos ni ocupados por los espaoles
En los ya descubiertos y ocupados se aplica un protectorado, es decir se mantiene las autoridades indgenas,
pero
bajo
el
amparo
espaol
(ocurrio
con
los
aztecas,
etc.)
En los no descubiertos ni ocupados, se utilizan la bula papal interchetera primera (bula de concesin)
Martes 21.07.2015 (1)
Fuentes del derecho Indiano

Consisten en las reglas jurdicas que constituyen el derecho indiano y son la ley, la costumbre, la jurisprudencia
y la doctrina.
1) La Ley
Es todo mandato escrito emanado de una autoridad y que tiene por objeto disponer algo aqu distinguimos la ley
castellana y la ley indiana propiamente tal (ley castellana: supletoria, solo derecho privado; ley indiana:
casustica y asistemtica)
2) La Costumbre
Es una norma deducida de la repeticin de actos constantes y uniformes, y la opinin predominante en una
determinada colectividad acata como obligatoria, a pesar de no estar impuesta por la Ley. Aqu distinguimos la
costumbre castellana, la costumbre indgena y la costumbre indiana propiamente tal, que puede ser segn ley, el
silencio de ley y contra la ley.
La costumbre segn Ley: cdigo civil, articulo 2, la costumbre no constituye derecho
La costumbre silencio de Ley: es aquella que se aplica falta de ley. La costumbre civil, por cualquier medio de
prueba. La costumbre mercantil
La costumbre contra la ley: es aquella que tiene tanta fuerza que es capaz de derogar una ley. (en Chile no existe
esto)
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Esta costumbre se aplicaba en materias de Derecho pblico en virtud de un error manifiesto y por ej. Para la
compra del cargo de gobernador.
3) Jurisprudencia
Nos referimos a los fallos judiciales y presentan las siguientes caractersticas:
1. Sus fundamentos son breves
2. El juez indiano tiende a fallar segn sentencias anteriores
3. EN materia penal el juez adopta una posesin paternalista
4) LA DOCTRINA
Es la opinin de los autores, y los especialistas en derecho indiano escriben sobre derecho natural, derecho
pblico, derecho internacional, y luego sobre ramas de derecho privado, y adems recopilan, y la principal
recopilacin es la recopilacin de leyes de los reinos de indias del ao 1680
RAMOS DE LA ADMINISTRACION PBLICA INDIANA

Son el gobierno, la justicia, la guerra y hacienda
1. Gobierno: hay que distinguir el gobierno temporal, y el gobierno espiritual
En el gobierno temporal, hay que distinguir la alta polica y la baja polica
La alta polica se refiere a la administracin general de las indias, a las normas proteccionistas y a mantener la
moralidad del espaol, y la baja polica se refiere a la administracin de la ciudad
La administracin de la ciudad es la administracin de la urbe
El gobierno espiritual se refiere al real patronato que es el conjunto de derechos que la corona tiene sobre la
iglesia catlica, y sus principales manifestaciones son el pase regio o exequator que significa que ninguna
disposicin del papa, se puede aplicar en amrica sin la previa confirmacin del real y supremo consejo de
indias
Y la otra manifestacin es el derecho de presentacin, es decir la corona puede nombrar a las autoridades
eclesisticas
2. Justicia
La corona aplica el concepto Aristteles, es decir es la virtud cardinal que consiste en dar a cada uno lo suyo, y
por lo tanto distinguimos:
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1. Justicia conmutativa: que busca la equivalencia en las prestaciones, ejemplo compra venta
2. Justicia distributiva: es aquella que busca dar a cada cual segn sus mritos, ejemplo el sistema premial,
como el benemrito de indias
3. Justicia legal: es aquella que impone una carga, ejemplo pagar impuestos
3. La guerra
Se refiere a materias militares, y abarca la estrategia militar y el nombramiento para cargos militares
4. La hacienda
Se refiere a materias econmicas, es decir las que tengan por objeto los ingresos de la corona, y la recaudacin
de los impuestos
Autoridades indianas
Clasificaciones
1) Atendiendo al lugar en que se encuentran,
se encuentran en la metrpolis o espaa el rey, el real y supremo consejo de indias y la casa de
contratacin
Se encuentran en amrica o en indias el bi rey, el gobernador, las reales audiencias y los cabildos
2) Atendiendo a si la autoridad es unipersonal o pluripersonal,
son unipersonales el rey, el bi rey y el gobernador
son pluripersonales, es decir colegiadas (varios integrantes), el real y supremo consejo de indias, la
casa de contratacin, la reales audiencias y el cabildo.
FIN
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Historia Del Derecho 2015 Caceres

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Historia del Derecho

Profesor: Claudio Cceres

Derecho Espaol Antiguo

El sujeto de la Historia del Derecho: es la persona natural y la persona jurdica

1) ESPAA PRE ROMANA

Las Leyes RODIAS son (pregunta de examen):

Manifestacin: aceptacin o deseo de realizar el matrimonio por parte de los contrayentes

Informacin: tiene que acreditar la validez del matrimonio

El otorgamiento de la ciudadana se va a dar en las siguientes etapas:

b) Romanizacin Jurdica Provincial

DERECHO ROMANO VULGAR

Historia del Derecho Profesor: Claudio Cceres

2. La influencia de las costumbres jurdicas de los pueblos pre-romanos.

3) ESPAA VISIGODA (pregunta de prueba)

Aqu distinguen tres etapas:

1. La temprana edad media

En la temprana edad media hay 2 periodos: (pregunta de prueba)

b) Periodo toledano catlico:

FUENTES DEL DERECHO HISPANO VISIGODO

Fuentes del derecho chileno: ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina

1) La Ley: hay que distinguir

1. Ley civil : hay que distinguir

Periodo toledano arriano

Periodo toledano catlico

Tuvo 3 ediciones o redacciones sucesivas.

El Lber fue un texto territorial y autoritario por 3 razones:

El Lber abordo diversas materias y consta de un ttulo preliminar y 12 libros:

El ttulo preliminar se refiere a materias del Derecho Pblico.

El libro 4 trata del parentesco y sucesin por causa de muerte (herencia)

Los rganos consultivos eran los siguientes:

Algunas consideraciones sobre el derecho visigodo:

ALTA EDAD MEDIA ESPAOLA

Espaa musulmana, tambin llamada andaluz

Caractersticas del derecho musulmn:

Fuentes del derecho musulmn:

Las fuentes implcitas son:

Orar 5 veces al da en direccin a la meca

Escuelas jurdicas musulmanes

Elementos del Derecho Indiano

El Derecho Castellano: Que se va a aplicar en indias supletoriamente y solamente en materias de

Historia del Derecho Profesor: Claudio Cceres

Caractersticas del Derecho Indiano, propiamente tal o municipal:

Historia del Derecho Profesor: Claudio Cceres

5) Es un Derecho en el cual hay un pre-dominio de la moral cristiana,

Marco Jurdico que regula la Hueste Indiana

Historia del Derecho Profesor: Claudio Cceres

Caractersticas de las capitulaciones:

5. Normas Proteccionistas para los indgenas.

3) Normativa general que deban de contener las instrucciones

En general estas leyes contienen normas proteccionistas y de fundacin de ciudades

Estatutos de las Personas en el Derecho Indiano

Prohibiciones del mestizo de 2 clase:

4. No poda ser protector de naturales, porque detestaba a los indgenas

Los espaoles en indias tienen ciertos derechos:

Martes 16.06.2015 (1)

1. El sistema de frenos y contrapeso

3. Medidas de probidad administrativa

4. Acciones civiles y penales

Estatuto jurdico del indgena

Por regla general, vasallo libre

Encomienda antillana o caribea

El requerimiento de palacios rubios

las leyes de toro,

El requerimiento de palacios rubios