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VIII

rea Derecho Empresarial

VIII

Contenido
Cul es el alcance de la responsabilidad de los socios, directores y
gerentes de personas jurdicas?

GLOSARIO EMPRESARIAL

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Cul es el alcance de la responsabilidad de


los socios, directores y gerentes de personas
jurdicas?
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Cul es el alcance de la responsabilidad de
los socios, directores y gerentes de personas
jurdicas?
Fuente : Actualidad Empresarial N 317 - Segunda
Quincena de Diciembre 2014

1. Introduccin
Un aspecto que siempre genera preocupacin en las personas que invierten
o intervienen en la administracin de
una persona jurdica, es el alcance de
la responsabilidad, si fuera el caso, que
asumen al colocar una inversin o aceptar
la designacin como directores, gerentes
o representantes.
Como sabemos, una persona jurdica
es formada por la voluntad de una o
varias personas naturales o jurdicas, y
requiere realizar sus actividades a travs
de personas naturales que son designadas
como sus administradores y representantes, pues una persona jurdica carece de
existencia fsica.
Para el caso de los titulares o socios, la
principal preocupacin es el riesgo de
su inversin y si pueden ser obligados a
cubrir obligaciones de la persona jurdica,
ms all del monto invertido.
En el caso de las personas que ejercen
la funcin de administracin de una
persona jurdica, la preocupacin se genera porque esta labor conlleva tambin
una serie de responsabilidades a nivel
administrativo, civil y penal, pues los
administradores no pueden ejecutar sus
funciones a su libre albedro, sino que se
sujetan a los lmites impuestos por ley,
por las disposiciones estatutarias de las
personas jurdicas que administran y por
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las decisiones de los socios y titulares de


dichas personas jurdicas.
Bsicamente, la administracin de personas jurdicas se manifiesta en las figuras
del directorio y de la gerencia en las sociedades, lo que ser el punto de atencin
de este informe.
Por lo tanto, en el presente informe
analizaremos las distintas obligaciones y
responsabilidades que establece la Ley
General de Sociedades y la Ley de la EIRL,
para los titulares o socios, miembros del
directorio y el gerente de las sociedades
y EIRL.

2. Marco legal
Para analizar los alcances de la responsabilidad de los directores, gerentes y
contadores de sociedades analizaremos
la Ley General de Sociedades y la Ley
de la EIRL.

3. Los tipos de responsabilidad


para los titulares y socios
A efectos de este informe, es necesario
realizar una separacin entre el rgimen
de responsabilidades de los titulares o
socios de las empresas y el de los administradores y contadores, pues se trata de
figuras e intereses distintos.
Como hemos mencionado en la introduccin, la principal preocupacin de
los titulares y de los socios es si al invertir
en una EIRL o sociedad, su riesgo se ver
limitado al monto invertido o si debern
cubrir las obligaciones de la empresa con
sus patrimonios personales.
Pues bien, para determinar los alcances
de esta responsabilidad, debemos recurrir
a la regulacin que existe para cada tipo
de organizacin empresarial.

3.1. El caso de la EIRL


Veamos primero el caso de las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada (EIRL), reguladas por el Decreto Ley
N 21621. Los artculos 1, 2 y 3 de
la norma nos dan la configuracin de la
responsabilidad en las EIRL:

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Informe especial

Artculo 1.- La Empresa Individual de


Responsabilidad Limitada es una persona
jurdica de derecho privado, constituda por
voluntad unipersonal, con patrimonio propio
distinto al de su Titular, que se constituye
para el desarrollo exclusivo de actividades
econmicas de Pequea Empresa, al amparo
del Decreto Ley N 21435;
Artculo 2.- El patrimonio de la empresa
est constituido inicialmente por los bienes
que aporta quien la constituye. El valor
asignado a este patrimonio inicial constituye
el capital de la empresa.
Artculo 3.- La responsabilidad de la
Empresa est limitada a su patrimonio. El
titular de la empresa no responde personalmente por las obligaciones de esta, salvo lo
dispuesto en el artculo 41.

Como se puede apreciar de estos artculos, en una EIRL el titular, que debe ser
una persona natural, efecta los aportes
necesarios para conformar el capital
inicial y, va aumento de capital, incrementarlo.
Estos aportes del titular seran entonces su
inversin y determinan su riesgo en los resultados de las operaciones de la empresa,
pues si dichos resultados son positivos,
el titular tendr derecho a percibir las
utilidades generadas, una vez cumplidas
las obligaciones legales como el pago de
tributos, la compensacin de prdidas,
la reserva legal y la participacin de los
trabajadores.
Pero si los resultados son negativos, es
decir, si se producen prdidas, el titular
ir asumiendo dichas prdidas con su
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inversin, pues puede llegar el punto


en que las prdidas vayan reduciendo el
capital, hasta el extremo de incurrir en
insolvencia.
Ante ese escenario, el artculo 3 de la Ley
prev que el titular no responde personalmente por las deudas de la empresa,
lo que implica que no ver afectado su
patrimonio personal, siendo el monto
aportado al capital su mximo riesgo.
Pero, dicho artculo 3 menciona excepciones a la limitacin de responsabilidad,
que son las sealadas en el artculo 41.
Este artculo dispone lo siguiente:
Artculo 41.- El Titular responde en forma
personal e ilimitada:
a. Cuando la empresa no est debidamente
representada;
b. Si hubiere efectuado retiros que no
responden a beneficios debidamente
comprobados;
c. Si producida la prdida del cincuenta por
ciento (50%) o ms del capital no actuase
conforme al inciso c) del artculo 80, o
no redujese ste en la forma prevista en
el artculo 60.

El problema con estas excepciones es que


su aplicacin resulta complicada al no ser
muy precisas.
Por ejemplo, la primer causal est referida
a los casos de indebida representacin
de la EIRL. Pero en estricto, el titular de
la EIRL no es el representante, salvo que
adems ejerza la funcin de gerente o que
haya sido designado como apoderado.
Por lo tanto, si alguien debe asumir responsabilidad personal por una indebida
representacin, es quien la ejerce, es
decir, el gerente o apoderado, y no el
titular, en el entendido que sean personas
diferentes.
La segunda causal s est referida a
situaciones causadas por el titular, pues
se trata de la entrega de beneficios a su
favor, pese a que la empresa no los haya
percibido efectivamente. Pero lo complicado de esta causal es que no establece
parmetros, como por ejemplo, en cuanto al monto o proporcin que representa
el retiro indebido, frente al patrimonio
de la empresa, porque puede darse el
caso en que el titular haga un retiro de
utilidades todava no obtenidas, pero
que no pongan a la empresa en riesgo
de insolvencia o de imposibilidad de
cumplir sus obligaciones. En cuyo caso,
no tendra sentido generar una responsabilidad personal en el titular.
La tercera causal s resulta objetiva y susceptible de ser aplicada, al estar referida
a la situacin de riesgo patrimonial de
la empresa cuando las prdidas afectan
el capital en 50% o ms, y el titular no
efecta la reduccin o no inicia el procedimiento de disolucin.

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Fuera de estas excepciones, podemos concluir que en el caso de las EIRL, el rgimen
de responsabilidad es uno limitado, por el
cual el titular no responde personalmente
por las obligaciones de la empresa.
3.2. El caso de las sociedades
Como sabemos, nuestra Ley General
de Sociedades regula distintos tipos
societarios, cada una con sus propias
caractersticas, entre ellas el rgimen de
responsabilidad.
Esto nos lleva a diferencias dos grupos
de sociedades, aquellas que poseen un
rgimen de responsabilidad limitada y
aquellas que poseen un rgimen de responsabilidad solidaria o compartida, con
algunos matices, segn veremos:
Las sociedades con responsabilidad
limitada
En este grupo se encuentran todas las
modalidades de sociedades annimas,
la sociedad comercial de responsabilidad
limitada y la sociedad civil de responsabilidad limitada.
En estas sociedades, los socios no
responden personalmente por las obligaciones de la sociedad, con las excepciones previstas en los artculos 423 y
424 de la Ley, referidos a las causales
de irregularidad.
Las sociedades con responsabilidad
solidaria
En este segundo grupo encontramos a
las sociedades colectivas, las sociedades
en comandita y las sociedades civiles
ordinarias. Aunque esto requiere un desarrollo mayor.
En el caso de la sociedad colectiva, el artculo 265 dispone que la responsabilidad
es solidaria e ilimitada:
Artculo 265.- Responsabilidad
En la sociedad colectiva los socios responden
en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no
produce efecto contra terceros.

En el caso de la sociedad en comandita,


debe tenerse en cuenta la diferencia del
rgimen de los socios colectivos y de
los socios comanditarios, conforme al
artculo 278.
Artculo 278.- Responsabilidad
En las sociedades en comandita, los socios
colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto
que los socios comanditarios responden
slo hasta la parte del capital que se hayan
comprometido a aportar. El acto constitutivo
debe indicar quines son los socios colectivos
y quines los comanditarios.
La sociedad en comandita puede ser simple
o por acciones.

Y en el caso de la sociedad civil ordinaria,


el artculo 295 dispone lo siguiente:
Artculo 295.- Definicin, clases y
responsabilidad
La Sociedad Civil se constituye para un fin
comn de carcter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de
actividades personales por alguno, algunos
o todos los socios.
La sociedad civil puede ser ordinaria o de
responsabilidad limitada. En la primera los
socios responden personalmente y en forma
subsidiaria, con beneficio de excusin, por
las obligaciones sociales y lo hacen, salvo
pacto distinto, en proporcin a sus aportes.
En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente
por las deudas sociales.

Puede notarse una diferencia en el rgimen de la sociedad civil ordinaria, con


respecto a la sociedad en comandita y la
colectiva. Si bien la responsabilidad no es
limitada, s se aplica en forma subsidiaria
y con beneficio de excusin, lo que significa que solo se podrn ejercer acciones de
cobro contra los socios, si se han agotado
primero las posibilidades de cobro contra
la sociedad.
Hasta aqu tenemos el rgimen de responsabilidad aplicable a los titulares o
socios y que est referida a sus riesgos
en el negocio. Veremos a continuacin
la responsabilidad que recae sobre las
personas que ejercen la administracin
de las empresas.

4. Responsabilidad de los miembros del directorio


El directorio es el rgano de administracin que forma parte de la estructura de
la sociedad annima, tanto en la ordinaria como en la abierta y en la cerrada,
aunque en este ltimo caso, es posible
prescindir del directorio a travs de una
disposicin estatutaria.
4.1. Responsabilidad civil
La Ley General de Sociedades establece que
el directorio debe ejercer sus funciones con
la diligencia de un ordenado comerciante
y de un representante leal, debiendo
guardar reserva respecto de los negocios
de la sociedad y de la informacin social a
que tengan acceso, aun despus de cesar
en sus funciones.
Esta disposicin, aunque es de carcter
general, contiene los elementos principales de los que se deriva la responsabilidad
de los miembros del directorio.
La misma Ley regula el mecanismo por
el cual la sociedad puede reclamar la
responsabilidad de un miembro del
directorio, lo que se denomina como
pretensin de responsabilidad social. Esta
pretensin es de naturaleza civil y tiene
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por finalidad obtener una indemnizacin
por parte del director que hubiera perjudicado a la sociedad con una actuacin
dolosa o culposa.
As, el artculo 177 de la Ley General de
Sociedades seala lo siguiente:
Artculo 177.- Responsabilidad
Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y
los terceros por los daos y perjuicios que
causen por los acuerdos o actos contrarios
a la ley, al estatuto o por los realizados con
dolo, abuso de facultades o negligencia
grave.
Es responsabilidad del directorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta general,
salvo que esta disponga algo distinto para
determinados casos particulares.
Los directores son asimismo solidariamente
responsables con los directores que los hayan
precedido por las irregularidades que estos
hubieran cometido si, conocindolas, no las
denunciaren por escrito a la junta general.

Tenemos entonces que la Ley determina


la responsabilidad de los directores por
los daos y perjuicios que estos causen a
la sociedad, los accionistas y terceros, ya
sea por los acuerdos o actos que realicen
en contra de las normas legales o estatutarias, o por actos realizados en forma
dolosa o negligente.
Asimismo, la Ley dispone que los directores son responsables tambin por los actos
realizados por sus predecesores cuando
hubieran tomado conocimiento de dichos
actos y no se hubieran informado a la Junta. Este punto es especialmente importante puesto que muchas personas aceptan
su nombramiento como miembros del
directorio de una sociedad y no efectan
un anlisis de los actos realizados por los
anteriores miembros del directorio, con
lo cual pueden verse implicados en las
acciones por responsabilidad que realice
la sociedad, los accionistas o los terceros
perjudicados.
4.2. Responsabilidad penal
El Cdigo Penal tipifica varios delitos vinculados a las funciones de los miembros del
directorio. As, tenemos los artculos 198,
198-A y 199, referidos a los delitos de
fraude en la administracin de personas
jurdicas y la contabilidad paralela.

o representacin de una persona jurdica,


realiza, en perjuicio de ella o de terceros,
cualquiera de los actos siguientes:
Ocultar a los accionistas, socios,
asociados, auditor interno, auditor
externo, segn sea el caso o a terceros
interesados, la verdadera situacin
de la persona jurdica, falseando los
balances, reflejando u omitiendo en
los mismos beneficios o prdidas o
usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las
partidas contables.
Proporcionar datos falsos relativos a
la situacin de una persona jurdica.
Promover, por cualquier medio
fraudulento, falsas cotizaciones de
acciones, ttulos o participaciones.
Aceptar, estando prohibido hacerlo,
acciones o ttulos de la misma persona
jurdica como garanta de crdito.
Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.
Omitir comunicar al directorio,
consejo de administracin, consejo
directivo u otro rgano similar o al
auditor interno o externo, acerca
de la existencia de intereses propios
que son incompatibles con los de la
persona jurdica.
Asumir indebidamente prstamos
para la persona jurdica.
Usar en provecho propio, o de otro,
el patrimonio de la persona jurdica.
Como vemos, el tipo penal comprende
a todas las personas que ejerzan la administracin o representacin de una
persona jurdica, por lo que podran
ser consideradas autoras de este delito
todas las personas que ejercen el cargo
de directores, gerentes, miembros del
consejo directivo, apoderados y representantes en general, de todo tipo de
personas jurdicas.
La pena establecida por el artculo 198
es no menor de uno ni mayor de cuatro
aos.

Veamos cada uno de estos tipos penales:

b) Delito de auditora distorsionada


Artculo 198-A
Con la incorporacin del artculo 198-A
en virtud a la Ley N 29307, se ha tipificado por separado a las conductas que
realizan los auditores internos o externos,
por las cuales, a sabiendas de las distorsiones o tergiversaciones significativas
en la informacin contable o financiera
de la empresa, no revelen dichas irregularidades en sus respectivos informes o
dictmenes.

a) Delito de administracin fraudulenta Artculo 198


Este delito sanciona a aqul que en el
ejercicio de la funcin de administracin

Se trata de un tipo penal que busca


atribuir responsabilidad a los auditores
por los casos de actuaciones dolosas con
las cuales se contribuya a la comisin de
fraudes en la administracin de personas

Asimismo, existe otra figura penal en la


que los miembros del directorio pueden
incurrir y es la tipificada en el artculo
247 del Cdigo Penal, referido al delito
de financiamiento por medio de informacin fraudulenta.

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jurdicas. Tngase en cuenta que no se


trata de un tipo penal por culpa o negligencia, sino de un tipo doloso.
c) Delito de contabilidad paralela
Artculo 199
El artculo 199 sanciona con pena privativa de libertad no mayor de un ao y con
sesenta a noventa das-multa, a la persona
que con la finalidad de obtener ventaja
indebida, mantiene contabilidad paralela
distinta a la establecida legalmente.
En este caso, los miembros del directorio
son responsables por la veracidad de la informacin que se brinda a los accionistas y
a terceros, lo que incluye a la informacin
contable y financiera de la sociedad, de
conformidad con el artculo 1751 de la
Ley General de Sociedades.
En tal sentido, los directores pueden incurrir en este delito en calidad de autor,
al permitir que se lleve una contabilidad
paralela.
d) Delito de financiamiento por medio de informacin fraudulenta
Artculo 247
El delito tipificado en el artculo 247 est
referido a las operaciones de financiamiento realizadas con entidades bancarias
o financieras. De acuerdo al tipo penal,
se sanciona al usuario de una institucin
bancaria, financiera u otra que opera
con fondos del pblico que, proporcionndole informacin o documentacin
falsas o mediante engaos obtiene crditos directos o indirectos u otro tipo de
financiacin.
El que incurra en este delito ser sancionado con una pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos
y con ciento ochenta a trescientos sesenta
y cinco das-multa.
Existe una situacin agravante que se da
cuando como consecuencia del crdito
obtenido indebidamente, la Superintendencia de Banca y Seguros resuelve la
intervencin o liquidacin de la institucin financiera. Esta forma agravada se
sanciona con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de diez
aos y con trescientos sesenta y cinco a
setecientos treinta das-multa.
En este caso, los directores seran responsables por la veracidad de la informacin
que se proporciona a la entidad bancaria
o financiera. Pero, podra ocurrir que dicha informacin haya sido distorsionada
no por voluntad del directorio sino del
gerente, en cuyo caso se deber acreditar
que los miembros del directorio tuvieron
participacin directa en el delito.
1 Artculo 175.- Informacin fidedigna
El directorio debe proporcionar a los accionistas y al pblico las informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine
respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.

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4.3. Responsabilidad administrativa


Adems de la responsabilidad civil y penal
que puede generarse para los miembros
del directorio, existe tambin una responsabilidad administrativa, que se deriva
del incumplimiento de determinadas
obligaciones frente al Estado.
En este aspecto, la responsabilidad administrativa que se presenta con mayor
frecuencia es la vinculada a las obligaciones con la Administracin Tributaria.
As, el artculo 16 del Cdigo Tributario
regula los supuestos en los que a los
administradores de una empresa (en
este caso, los directores), se les atribuye
responsabilidad solidaria por las obligaciones tributarias de la empresa cuando
por dolo, negligencia grave o abuso de
facultades se dejen de pagar las deudas
tributarias.

5. Responsabilidad del gerente


El gerente general de una sociedad es el
representante legal de esta y es el funcionario encargado de ejecutar las decisiones
que adopta la junta general de accionistas
y el directorio.
Veamos ahora los distintos niveles de
responsabilidad del gerente.
5.1. Responsabilidad civil
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, el gerente de una sociedad annima
responde ante la sociedad, los accionistas
y terceros, por los daos y perjuicios que
ocasione por el incumplimiento de sus
obligaciones, dolo, abuso de facultades
y negligencia grave.
La Ley seala que el gerente es particularmente responsable por los siguientes
aspectos:
La existencia, regularidad y veracidad
de los sistemas de contabilidad, los
libros que la ley ordena llevar a la
sociedad y los dems libros y registros
que debe llevar un ordenado comerciante.
El establecimiento y mantenimiento
de una estructura de control interno
diseada para proveer una seguridad
razonable de que los activos de la
sociedad estn protegidos contra uso
no autorizado y que todas las ope-

raciones son efectuadas de acuerdo


con autorizaciones establecidas y son
registradas apropiadamente.
La veracidad de las informaciones que
proporcione al directorio y la junta
general.
El ocultamiento de las irregularidades
que observe en las actividades de la
sociedad.
La conservacin de los fondos sociales
a nombre de la sociedad.
El empleo de los recursos sociales en
negocios distintos del objeto de la
sociedad.
La veracidad de las constancias y
certificaciones que expida respecto
del contenido de los libros y registros
de la sociedad.
Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que seala la Ley General
de Sociedades a lo dispuesto en los
artculos 130 y 224 de dicha Ley.
El cumplimiento de la ley, el estatuto
y los acuerdos de la junta general y
del directorio.
Ahora bien, la responsabilidad del gerente es solidaria con los miembros del
directorio cuando participe de los actos
que den lugar a responsabilidad de dichos
funcionarios o cuando, conociendo la
existencia de esos actos, no informe sobre
ellos al directorio o a la junta general.
Asimismo, cuando se haya designado a
una persona jurdica como gerente de la
sociedad, de conformidad con el artculo
193 de la Ley General de Sociedades,
dicha persona jurdica debe nombrar a
una persona natural que la represente
para tal efecto. La persona natural designada se sujetar a las responsabilidades
que seala la Ley para el cargo de gerente.
La accin de responsabilidad contra el
gerente debe ser acordada por el directorio o por la junta general de accionistas. Dicho acuerdo implica la remocin
automtica del gerente, quien no podr
ser nombrado nuevamente en el cargo
ni para cualquier otra funcin en la sociedad sino en el caso en que se declare
infundada la demanda en su contra o si
la sociedad se desiste de la accin.
Para ejercer la accin de responsabilidad
civil la sociedad tiene un plazo de dos

aos contados a partir de la realizacin


del acto u omisin.
5.2. Responsabilidad penal
El gerente general, debido a sus funciones, puede incurrir en los mismos
delitos que los miembros del directorio,
es decir, los delitos de administracin
fraudulenta (artculo 198 del Cdigo
Penal), contabilidad paralela (artculo
199 del Cdigo Penal), financiamiento
por medio de informacin fraudulenta
(artculo 247 del Cdigo Penal) y los
delitos tributarios tipificados en el Decreto Legislativo N 813.
En todos los tipos penales antes mencionados, el gerente podra ser sancionado
en calidad de autor de los delitos.
5.3 Responsabilidad administrativa
De manera similar que en el caso de
los miembros del directorio, al gerente
general le son aplicables las sanciones
administrativas que se derivan del incumplimiento de las obligaciones tributarias de la sociedad cuando se hubiera
incurrido en alguno de los supuestos de
responsabilidad solidaria previstos en el
artculo 16 del Cdigo Tributario.

6. Conclusiones
Hemos analizado cada uno de los niveles
de responsabilidad que se generan para
los titulares y socios, y por el ejercicio de
las funciones como miembro del directorio y gerente de empresas.
Claramente, se trata de situaciones de
especial relevancia, pues los daos que se
pueden causar a la sociedad, a los terceros
que contratan con ella o a la Administracin Tributaria generan una responsabilidad en los socios, directores y gerentes
que no solo involucra la obligacin de
indemnizar a las personas afectadas sino
tambin la posible imposicin de una
pena privativa de libertad.
Por ello, es necesario que una persona,
antes de aceptar el ejercicio de un cargo
como gerente o como director de una
sociedad, conozca la responsabilidad
que ello genera, de tal manera que procure conducirse con la mayor diligencia
y transparencia posible.

Glosario Empresarial
1. Qu facultades de representacin tienen los apoderados de una
sociedad?
No existe una disposicin legal que determine los actos que puede
celebrar un apoderado. Las facultades de representacin o poderes,
dependen del acto que los haya otorgado, por lo que no se pueden
presumir tales facultades sino que deben indicarse en forma expresa.

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2. Cualquier empresa puede emitir pagars o solo las empresas que


forman parte del sistema financiero?
Un pagar es un ttulo valor que puede ser emitido por cualquier persona, natural o jurdica, sin que se requiera formar parte del sistema
financiero. Lo que ocurre es que en la prctica, su uso ha sido poco
difundido.

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