26/06/2015

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Concursospblicos:hdireitonomeaodoscandidatosaprovados?AdministrativombitoJurdico

Revista

Revista mbito Jurdico

Administrativo

Administrativo

Concursos pblicos: h direito nomeao dos candidatos aprovados?

Gustavo Henrique de Morais Costa
Resumo: Foi verificado que no h legislao especfica sobre concursos pblicos. A omisso legislativa faz com que a fase da to sonhada nomeao se torne uma etapa
de incerteza para os milhares de candidatos que so aprovados em concursos pblicos. Diante desse quadro, os Tribunais tem regulado a matria com decises que vem
alterando substancialmente os direitos de quem logra aprovao nesses processos de seleo. O trabalho, dessa forma, busca analisar os direitos subjetivos que os
candidatos aprovados em concursos pblicos tem nos dias atuais, baseandose, sobretudo, no entendimento atual da jurisprudncia sobre a matria.
Palavraschave: Concurso Pblico; Aprovao ; Nomeao; Direitos subjetivos.
Abstract: It was found that there is no specific legislation on public procurement. The omission makes the legislative phase of the longsought nomination to become a
stage of uncertainty for the thousands of applicants who are approved in open. Given this situation, the courts have set the matter comes to decisions that substantially
altering the rights of those who manages the approval process of selection. The work thus seeks to analyze the legal rights that suitable candidates have public today,
based mainly on the current understanding of jurisprudence on the matter.
Keywords: Public Procurement; Approval; Appointment; Rights Subjectives.
1. LINHAS GERAIS SOBRE CONCURSO PBLICO
O concurso pblico uma das formas mais legtimas de ingresso do cidado na Administrao. Inserto no artigo 37, II[1], da Constituio Federal, tal forma de provimento
de cargo pblico privilegia 03 princpios fundamentais, segundo CARVALHO FILHO (2007, pg. 563):
O primeiro o princpio da igualdade, pelo qual se permite que todos os interessados em ingressar no servio pblico disputem a vaga em condies idnticas para
todos. Depois, o princpio da moralidade administrativa, indicativo de que o concurso veda favorecimentos e perseguies pessoais, bem como situaes de nepotismo, em
ordem a demonstrar que o real escopo da Administrao o de selecionar os melhores candidatos. Por fim, o princpio da competio, que significa que os candidatos
participam de um certame, procurando alarse a classificao que os coloque em condies de ingressar no servio pblico.
Com efeito, o concurso pblico , por excelncia, um exemplo de prestgio meritocracia, uma vez que apenas aqueles candidatos que se apresentarem mais
preparados tero direito de ingressar na administrao pblica. Como leciona BRANDO DE OLIVEIRA (2006. Pg. 136)
O concurso um procedimento administrativo, caracterizado pela prtica de uma srie de atos ordenados na forma prevista em lei e no edital, atravs do qual se
proporciona Administrao Pblica a oportunidade de escolha dos melhores candidatos para cargos de provimento efetivo e empregos pblicos. Tratase de instrumento
que viabiliza igualdade de tratamento para os postulantes, no sendo admitidas regras que limitem o carter competitivo do concurso.
E, alm disso, o ingresso por meio desta modalidade concede ao aprovado diversas garantias no verificadas na iniciativa privada, como, por exemplo, a estabilidade.
No por outra razo, tal certame atrai uma grande quantidade de candidatos interessados. A conseqncia disso uma seleo natural (por meio de provas e ttulos) dos
mais aptos a ocuparem cargos pblicos.
No h e essa uma omisso legislativa que precisa ser sanada uma lei especfica sobre concursos pblicos. Isso faz com que as selees variem de cargo para cargo
sem padronizao especfica, de forma, por exemplo, que um concurso para Analista Judicirio de um determinado Tribunal tenha matrias e fases diferentes do mesmo
cargo, de idntica funo, em outro Tribunal.
Nada obstante, em linhas gerais e via de regra, podese dizer que todos os concursos pblicos possuem as seguintes fases: a) inscrio (por meio da qual o candidato
aceita as condies do certame estabelecidas em edital); b) realizao das provas (e a se inserem as mais diversas fases que variam de cargo pra cargo prova objetiva,
prova dissertativa, prova oral, exame psicotcnico, exame de sade, prova prtica, prova de tribuna, prova de sentena, prova de ttulos, levando o candidato, se obtiver
xito, a ser aprovado); e, por fim, c) nomeao (fase em que a Administrao convoca o candidato aprovado para ingressar no servio pblico, dandolhe posse e
exerccio).
O estudo apresentado se insere exatamente entre a fase em que o candidato logra aprovao e aguarda pela nomeao.
2. DIREITO NOMEAO DOS CANDIDATOS APROVADOS HISTRICO E EVOLUO DO ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL SOBRE O TEMA:
2.1 1 Momento Mera expectativa de direito
Predominava o entendimento de que a aprovao em concurso pblico no geraria para o candidato direito subjetivo nomeao, uma vez que haveria apenas mera
expectativa de direito. O raciocnio, que sempre foi utilizado como argumento de defesa da Administrao pblica, partia do princpio de que o ato de nomeao seria
discricionrio e, portanto, somente praticado quando houvesse convenincia e oportunidade.
Por longo tempo tal entendimento prevaleceu, inclusive na jurisprudncia pacificada do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que a aprovao em concurso no
gera direito a nomeao, constituindo mera expectativa de direito. (STF no MS 21870/DF). A ressalva que a prpria jurisprudncia fazia era o caso de haver
inobservncia do disposto na Smula n 15 do STF: Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem direito nomeao quando o cargo for preenchido
sem observncia da classificao..
Em outras palavras, num primeiro momento os Tribunais entendiam que a aprovao em concurso pblico gerava mera expectativa de direito, que se transformava em
direito subjetivo nomeao caso houvesse preterio na ordem de classificao do concurso.
Esse, portanto, era o entendimento da jurisprudncia neste momento histrico.
2.2 2 Momento Nomeao de candidatos aprovados em novo concurso aberto com prazo de validade do concurso anterior.
Conforme preceitua o artigo 37, IV, da Constituio Federal, durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de
provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira. Alm disso, tambm prev o artigo 12,
pargrafo segundo, da lei 8.112/90, que no se abrir novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade no expirado.
Com base nisso, alm da preterio clssica, a jurisprudncia tambm passou a perceber que no h somente mera expectativa de direito nomeao do candidato
preterido caso haja nomeao de candidatos de novo concurso pblico quando ainda h um certame, com validade, em vigor.
Dessa forma, tambm passou a ser entendimento que h direito subjetivo nomeao nesses casos. O STJ nesse sentido assim decidiu:
(...) essa expectativa s se transforma em direito subjetivo do candidato, quando, durante o prazo de validade do concurso, so contratados outros
servidores, a ttulo precrio, ou quando a Administrao Pblica, na vigncia do concurso anterior, abre novo concurso pblico, demonstrando, de forma
inequvoca, nas duas hipteses, a necessidade de contratao, o que no correspondem ao caso dos autos. Ausncia de direito lquido e certo. (RMS 19768/MS
Rel. Min. Paulo Medina 6 Turma Julg. 06/10/2005 DJ 21/11/2005)
2.3 3 Momento Candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas em edital preterido pela contratao de mo de obra precria para exercer as
mesmas funes do cargo em que fora aprovado o candidato.
Em um determinado momento, os Tribunais tambm passaram a perceber que h preterio daquele candidato que, apesar de aprovado dentro do nmero de vagas
oferecidas no edital, no nomeado, embora haja contratao de mo de obra precria (comissionado/temporrio/terceirizado) para exercer as mesmas funes para as
quais o aprovado estaria habilitado. Foi este o sentido da deciso proferida pelo STF no RE 273605/SP e no Agravo de Instrumento n 44.0895, onde se entendeu que (...)
uma vez comprovada a existncia da vaga, sendo esta preenchida, ainda que precariamente, fica caracterizada a preterio do candidato aprovado em
concurso.
Percebase que, neste momento histrico, ainda no estavam discutindo se h ou no direito nomeao do candidato aprovado dentro do nmero de vagas. O que se
levou em conta foi que o candidato, embora aprovado (inclusive na posio dentre as vagas oferecidas no concurso), teve a sua nomeao preterida por terceiro que no
se submeteu ao concurso pblico (mo de obra precria).
H, j neste momento, considervel evoluo da jurisprudncia, uma vez que aquele entendimento prefacial de que haveria mera expectativa de direito em caso de

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aprovao em concurso pblico foi dando lugar viso de que h direito subjetivo nomeao em vrias hipteses, como nas narradas acima.
Mas ainda haveria maiores evolues.
2.4 4 momento Direito subjetivo nomeao de candidato aprovado dentro do nmero de vagas oferecidas no concurso
Atualmente, um dos temas em maior discusso e evidncia na jurisprudncia se h ou no direito subjetivo nomeao do candidato que aprovado em concurso
pblico dentro do nmero de vagas ofertadas no edital.
Como se viu nos tpicos anteriores, h vrios casos em que a mera expectativa de direito se transforma em verdadeiro direito subjetivo nomeao (preterio da
ordem de classificao, convocao dos aprovados de novo concurso com outro em validade em aberto e preterio de candidato aprovado no nmero de vagas por
terceirizado).
O que h de mais interessante, hoje, se refere ao momento atual da jurisprudncia, que caminha a passos rpidos para a pacificao no que se refere ao caso em anlise.
O entendimento agora manifestado pelos Tribunais representa verdadeira quebra de paradigma no que se refere ao direito dos candidatos.
As decises partem do pressuposto de que se a Administrao oferta edital de concurso pblico, indicando que h vagas disponveis para aquele cargo oferecido, no mais
existe a discricionariedade no que se refere ao provimento, sendo a nomeao um ato vinculado (e, portanto, sem escolha do administrador), transformandose num
direito do candidato, caso preencha o requisito legal (no caso, a aprovao no concurso pblico dentro das vagas oferecidas).
exatamente isso, alis, que pontua o Ministro do STJ relator do acrdo proferido no RESP n 1232930/AM quando destaca, em seu voto, que a necessidade de prover
certo nmero de cargos exposta no edital torna a nomeao ato administrativo vinculado, de modo que ilegal o ato omissivo da Administrao que no assegura a
nomeao de candidato aprovado e classificado at o limite de vagas previstas no edital.[2]
As razes de decidir deste entendimento j causaram desdobramentos. H questionamento, j apreciado pelo STJ, por exemplo, quanto ao candidato aprovado fora do
nmero de vagas que obtm o direito em razo da desistncia daquele candidato.
Se vingasse o entendimento histrico de que o candidato aprovado fora do nmero de vagas tem mera expectativa de direito, a desistncia do candidato no iria gerar
nenhum efeito ao aprovado seguinte na ordem de classificao, a no ser a angstia pela espera da convenincia e oportunidade da Administrao em convoclo.
Ocorre que, com base nos precedentes, o Superior Tribunal de Justia assim analisou a questo no RMS 32105/DF:
A aprovao do candidato, ainda que fora do nmero de vagas disponveis no edital do concurso, lhe confere direito subjetivo nomeao para o respectivo
cargo, se a Administrao Pblica manifesta, por ato inequvoco, a necessidade do preenchimento de novas vagas.A desistncia dos candidatos convocados, ou
mesmo a sua desclassificao em razo do no preenchimento de determinados requisitos, gera para os seguintes na ordem de classificao direito subjetivo
nomeao, observada a quantidade das novas vagas disponibilizadas.
No h dvidas, portanto, que a jurisprudncia vive um momento bem diferente e moderno em relao ao direito nomeao dos candidatos aprovados em concursos
pblicos.
O argumento de que existe mera expectativa de direito nomeao (digase, de passagem, que servia muito mais aos interesses da Administrao do que ao interesse
pblico) no mais se sustenta diante das mais diversas formas de preterio a que so submetidos os aprovados.
Como dito anteriormente, o concurso pblico forma de prestgio meritocracia[3]. Isso implica dizer que os melhores, que meream, devem ter direito convocao se
vagas existirem para o seu provimento. No devem, por ser contraproducente ao princpio da eficincia administrativa, ficar merc da vontade administrativa de
convoclos ou no.
Por isso, vem andando muito bem a jurisprudncia na defesa das pessoas que, com muita luta, logram aprovao nos concursos pblicos.
E, coroando tal fase, o Supremo Tribunal Federal, em agosto de 2011, julgou o aguardado Recurso Extraordinrio n 598.099, no qual havia sido reconhecida a Repercusso
Geral do assunto. O acrdo uma verdadeira aula de defesa da segurana jurdica dos candidatos aprovados em concursos pblicos e chama a ateno da Administrao
Pblica para a observncia da boa f no trato com os concursos pblicos. Extraise do acrdo:
FORA NORMATIVA DO PRINCPIO DO CONCURSO PBLICO. Esse entendimento, na medida em que atesta a existncia de um direito subjetivo nomeao, reconhece
e preserva da melhor forma a fora normativa do princpio do concurso pblico, que vincula diretamente a Administrao. preciso reconhecer que a efetividade da
exigncia constitucional do concurso pblico, como uma incomensurvel conquista da cidadania no Brasil, permanece condicionada observncia, pelo Poder
Pblico, de normas de organizao e procedimento e, principalmente, de garantias fundamentais que possibilitem o seu pleno exerccio pelos cidados. O
reconhecimento de um direito subjetivo nomeao deve passar a impor limites atuao da Administrao Pblica e dela exigir o estrito cumprimento das normas
que regem os certames, com especial observncia dos deveres de boaf e incondicional respeito confiana dos cidados. O princpio constitucional do concurso
pblico fortalecido quando o Poder Pblico assegura e observa as garantias fundamentais que viabilizam a efetividade desse princpio. Ao lado das garantias de
publicidade, isonomia, transparncia, impessoalidade, entre outras, o direito nomeao representa tambm uma garantia fundamental da plena efetividade do
princpio do concurso pblico.
O precedente do STF revela o caminho sem volta em que se encontra a jurisprudncia na defesa dos interesses dos candidatos. Mas ainda h outros casos, estes bem
mais recentes e que ainda esto sendo analisados pelos Tribunais.
2.5 5 Momento Candidato aprovado, ainda que fora das vagas previstas em edital, preterido pela contratao de modeobra precria, dentro do prazo de
validade do concurso, para exercer as mesmas funes do cargo em que fora aprovado o candidato.
Como vimos, o entendimento pretoriano de hoje no sentido de haver direito subjetivo do candidato que seja aprovado dentro do nmero de vagas. A mudana de
paradigma na jurisprudncia, no entanto, vem trazendo algumas conseqncias negativas para os candidatos.
que a Administrao, sabendo que, caso oferte vagas no edital, ir gerar direito aos aprovados de serem nomeados para aqueles cargos oferecidos, tem lanado mo,
cada vez com mais freqncia, de concursos pblicos nos quais no h vagas previstas no Edital, mas apenas cadastro de reserva (tambm chamado de reserva tcnica).
A prtica, de constitucionalidade duvidosa (moralidade administrativa afetada?), tem se tornado cada vez mais comum na Administrao, que, assim agindo, volta a ter a
convenincia e oportunidade para nomear aqueles que logrem aprovao no certame, uma vez que, se no h vagas previstas, haveria mera expectativa de direito.
No bastasse isso, tem se verificado, tambm, que, alm de no convocar os candidatos aprovados, alguns rgos, em verdadeira afronta ordem constitucional, tem
delegado a terceiros (comissionados/terceirizados/temporrios) as mesmas funes que os concursados exerceriam.
Essa uma questo sria que o Judicirio, atualmente, est analisando. Portanto, no estgio atual da jurisprudncia encontramos o seguinte problema: O candidato
aprovado em concurso pblico que oferea apenas cadastro de reserva tem direito subjetivo nomeao, caso seja preterido por mo de obra precria?
O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia j se manifestaram a respeito. No Agravo de Instrumento n 777644/GO, o STF entendeu que (...) uma vez
comprovada a existncia da vaga, sendo esta preenchida, ainda que precariamente, fica caracterizada a preterio do candidato aprovado em concurso.. Igual
entendimento foi firmado pelo STJ no MS 13575/DF.
Com efeito, se a Administrao oferece um concurso pblico para cadastro de reserva h presuno relativa de que no existem vagas a serem preenchidas. Ocorre que,
caso haja a contratao de mo de obra precria para exercer a mesma funo do concursado, tal presuno afastada e cai por terra aquela afirmao administrativa de
inexistncia de vagas. H, na verdade, uma preterio disfarada. E, havendo preterio, nasce para o aprovado o direito subjetivo nomeao.
Alis, convenhamos, a bem da moralidade pblica, ilegal e a jurisprudncia vem observando isso a contratao precria de mo de obra temporria e/ou
terceirizada, preterindose aprovados em concurso pblico. Ora, se a Administrao promove um concurso pblico visando formao de um cadastro de reserva, a fim
de que, quando precisar, venha nomear/contratar os aprovados no certame, nada justifica a contratao de trabalhadores temporrios e/ou terceirizados a ttulo
precrio, ficando mais que evidente, nesses casos, a preterio dos candidatos aprovados.
Essa, alis, tambm a opinio de CARVALHO FILHO (2007, Pg. 568):
No obstante, se o candidato aprovado no concurso e h omisso ou recusa para a nomeao, apesar de ficar comprovado que a Administrao, certamente por
incompetncia ou improbidade, providenciou recrutamento atravs de contratao precria para exercer as mesmas funes do cargo para o qual o candidato foi
aprovado, passa este a ter direito subjetivo ao ato de nomeao. Tal direito subjetivo tem fundamento na constatao de que a Administrao tem necessidade da funo
e, por conseguinte, do servidor para exercla, no podendo suprir essa necessidade por contratao precria se h aprovados em concurso para suprila.
Ora, a partir do momento em que o rgo pblico contrata ou pretende contratar terceirizados para a prtica de atividades tpicas dos cargos para os quais abriu
concurso pblico, a necessidade de modeobra e a inteno de contratar esto demonstradas, no havendo mais discricionariedade em chamar ou no os
concursados. Destarte, obrigatria a convocao dos aprovados, jamais de terceiros que no passaram pelo crivo do certame.
Tal determinao via judicial no implica, absolutamente, em qualquer ingerncia do Judicirio na Administrao, tampouco qualquer interferncia na
discricionariedade administrativa. Tratase nica e to somente de controle de legalidade da contratao operada pelo administrador de forma ilcita. Ora, se, uma vez
formado cadastro de reserva (pretendido pela prpria Administrao) com candidatos regularmente aprovados em concurso pblico, passa o administrador a promover a
contratao precria de modeobra temporria/terceirizada, exaurida se fez, neste ato, a discricionariedade administrativa. Com efeito, tanto a convenincia
(manifestao inequvoca de demanda por modeobra) quanto a oportunidade (manifestao inequvoca da viabilidade de efetiva contratao naquele momento) restam
inescusveis.

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Logo, quando a Administrao manifesta o interesse em promover a contratao indevida de modeobra (licitao), o Judicirio no est a fazer nada mais do que
corrigindo vcio de legalidade, ao determinar a adequao da contratao operada pelo administrador (discricionariedade), mediante substituio da indevida
terceirizao de servios pela convocao de concursados. Uma vez que tal preenchimento precrio se mostra ilegtimo, em preterio a candidato regularmente
aprovado em concurso pblico vigente, evidente o direito deste nomeao em substituio contratao ilcita.
O singelo apanhado histrico da evoluo jurisprudencial sobre o tema direito nomeao em concurso pblico nos faz perceber o quo avanados esto, hoje, os
direitos dos aprovados.
Percebase que os tribunais, que antes enxergavam apenas uma mera expectativa de direito do candidato, passaram a ver que a Administrao tem lanado mo de
vrias formas para preterir aqueles aprovados em concursos pblicos. Isso fez com que hoje a jurisprudncia caminhe para a consolidao de entendimento de que o
candidato tem direito subjetivo nomeao, tenha ele logrado xito dentro ou fora do nmero de vagas, caso fique comprovado que h vaga correspondente para o seu
exerccio.
3. POSITIVAO DO DIREITO NOMEAO PROJETOS DE LEI EM TRAMITAO
No h uma lei que trate especificamente sobre concursos pblicos. O que temos, atualmente, so as regras gerais impostas pela Constituio Federal, alm de poucos e
espalhados dispositivos legais que prevem algumas regras sobre a matria (como, por exemplo, a lei 8.112/90, citada neste trabalho, que impede a realizao de novo
concurso enquanto ainda estiver outro em vigor).
O que se v de concreto sobre o assunto, por ora, so as decises judiciais. A jurisprudncia tem regulado o tema das nomeaes, como mostramos no tpico anterior.
Tratase de verdadeiro preenchimento da lacuna que ocorre pela omisso legislativa.
Porm, apesar de os Tribunais assumirem esse papel de regulao dos direitos dos aprovados, h o problema, sempre inerente atividade judicante, das decises
conflitantes que atentam contra a segurana jurdica. O risco da divergncia jurisprudencial, alis, j foi bem observado por RODRIGUES LEITE e JOSINO NETO (2011, pg.
38.):
O direito, sabese, no um jogo exotrico de palavras, mas uma disciplina realstica da vida. uma cincia social que se ocupa de relaes intersubjetivas. comum
haver e s vezes isso muito salutar num rgo ou num Tribunal opinies conflitantes acerca de um tema, de um assunto ou de um fato. No h nada de errado nisso.
Mas preciso um mnimo de consenso em favor da segurana jurdica.
O fato que urge a necessidade de criao de uma lei que trate sobre os concursos pblicos. O tema abordado aqui abordado (direito nomeao) apenas um dos
vrios problemas que envolvem esses certames. preciso uma padronizao para evitar que a via judicial seja a nica para se discutir os contratempos advindos de uma
seleo pblica.
De concreto, hoje, est em andamento na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n 6582/2009 que, segundo sua ementa, altera a Lei n 8.112, de 11 de Dezembro de
1990, para estabelecer o direito nomeao em concursos pblicos.
O projeto, de autoria do Senador Marconi Perillo, tramita em regime de urgncia e tem apenas 02 artigos que prev apenas que os candidatos aprovados em concurso
pblico, no limite das vagas disponibilizadas no edital, tm direito nomeao no perodo de validade do concurso, desde que existam cargos vagos suficientes,
respeitadas a Lei Complementar n 101, de 4 de maio de 2000, e a lei oramentria de cada ano.[4]
Ora, a lei a ser aprovada trata de algo que o STJ e o STF (como mostrado no tpico anterior) j pacificaram em sua jurisprudncia: o candidato aprovado dentro do
nmero de vagas oferecidas no edital tem direito nomeao.
No h, dessa forma, nenhuma alterao substancial no que se refere ao direito a nomeao a no ser a positivao de um entendimento jurisprudencial.
Ocorre que h, ainda, projetos de lei que foram apensados ao principal mencionado. o caso, por exemplo, do PL 277/2011 que dispe sobre o aproveitamento de
candidatos aprovados em concursos pblicos realizados por rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica federal direta e indireta (DEP. ROMERO RODRIGUES,
2011), do PL 6991/2010 o qual dispe que nomeao ato vinculado da Administrao Pblica (DEP. LUCIANA GENRO, 2011) e do PL 749/2011, que veda a constituio
de cadastros de reserva em concursos pblicos levados a termo por rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica federal direta e indireta. (DEP. BRUNA
FURLAN, 2011).
O PL 277/2011 possui 5 artigos. Ganham destaque os artigos 1, 2 e 3.[5]. Neles, o legislador proponente busca compelir Administrao informar, no edital, as vagas
que existem (art. 1). E vai alm. O artigo 2 diz que ser obrigatrio o aproveitamento imediato dos candidatos aprovados at o nmero de cargos cujo provimento tenha
sido autorizado pela Lei Oramentria em vigor no exerccio em que o concurso pblico seja realizado.
A primeira impresso que se extrai do dispositivo que o legislador quer acabar com aquela prtica (denunciada aqui neste trabalho) da Administrao de realizar um
concurso para cadastro de reserva e no nomear os candidatos aprovados. Isso porque, como se pode ver, ainda que o edital no tenha previsto vagas, pode haver a
nomeao dos candidatos se houver previso na Lei Oramentria em vigor para provimento daquele determinado cargo. E tal direito persiste, ainda, nos anos respectivos
das leis oramentrias subsequentes. ( o que prev o art. 2, pargrafo nico).
O artigo 3 daquele projeto de lei prev, ainda, aproveitamento imediato de, no mnimo, 25% dos aprovados quando se tratar de concursos realizados pela
Administrao Pblica indireta e estabelecimento de um cronograma para convocao dos demais candidatos.
No que se refere ao PL 6991/2010, de autoria da Deputada Luciana Genro, a sua previso de que (...) a nomeao de candidato aprovado em concurso pblico no limite
das vagas fixadas em edital ato vinculado da Administrao Pblica.[6]
H, como se v, apenas uma mera positivao da explicao do direito que o aprovado dentro do nmero de vagas possui: Se a Administrao dispe as vagas, a nomeao
se torna um ato vinculado e no mais se sujeita convenincia ou oportunidade de nomear ou no. Deve fazlo.
Por fim, o PL 749/2011 pretende acabar de vez com o cadastro de reserva, propondo, que vedada a realizao, por rgos e entidades da Administrao Pblica
Federal direta e indireta, de concursos pblicos destinados constituio de cadastros de reserva para aproveitamento posterior de candidatos neles includos. (artigo
1) e que para efetivao do disposto no art. 1 desta Lei, os editais dos concursos pblicos ali referidos identificaro, obrigatoriamente, o quantitativo de cargos ou
empregos, fixado em percentual no inferior a dez por cento das vagas disponveis, cujo provimento darse no prazo mximo de sessenta dias aps a homologao do
resultado, sem prejuzo do eventual aproveitamento de outros candidatos durante o prazo de validade do concurso. (artigo 2). [7]
Essas, enfim, so as proposies legislativas que se apresentam para suprir a lacuna at ento existente. bvio que no contemplam todos os problemas apresentados
pelos concursos pblicos, mas buscam evitar a angstia que existe na fase de mais ansiedade de um candidato que a da nomeao.
Com efeito, iniciativas como proibir o cadastro de reserva, obrigar a Administrao a nomear os candidatos aprovados, dentre outras, so louvveis e vem num momento
oportuno em que h uma proliferao de concursos pblicos e, consequentemente, uma demanda maior de candidatos.
O problema agora, porm, poltico. A nomeao ato que gera direito ao candidato de ingressar na Administrao, o que, por conseqncia, ocasiona tambm mais
gastos pblicos. E, como se sabe, quando h matria que verse sobre isso, o Executivo costuma proceder anlise desses projetos de lei com, digamos, uma maior
ateno (para no dizer obstculos e bices que sempre colocam).
A expectativa que os projetos que versem sobre direito nomeao dentro do nmero de vagas, por que praticamente pacificado na jurisprudncia, no tenham
problemas na aprovao. Porm, quanto aos demais, que envolvem sensveis interesses dos administradores, ficaremos com a sorte lanada do jogo poltico.
4. CONSIDERAES FINAIS
Depois de tudo o que foi exposto, no se pode negar que hoje os tempos so outros para os candidatos aprovados. Se antes o que havia era apenas uma mera expectativa
de direito de ser nomeado, sujeita aos caprichos e vontades do administrador, atualmente podese dizer que h uma forte tendncia de que tal direito seja cada vez
mais assegurado aos que merecem.
No h nada mais justo. S quem nunca passou pela via crucis de um concurso pblico incapaz de entender o quo frustrante no ter o direito de ingressar no to
sonhado cargo aps se submeter a horas de estudos, exames, sacrifcios e renncias para prestar um concurso pblico.
Felizmente j esto percebendo que o concurso pblico no tem como fim a formao de um mero banco e de recursos de informaes que o Estado pode utilizar quando
bem entender. O que se entende, hoje, que se h abertura de um concurso pblico por que a Administrao percebe que h necessidade do servio que justifica a
contratao dos que se submeterem ao certame promovido e forem aprovados.
E nem poderia ser diferente. O concurso pblico, por excelncia uma seleo de mritos, democrtico, porm, exigente. Todos podem participar dele, mas nem todos
conseguem a aprovao. E os que conseguem aprovao devem ser contemplados com o ingresso na Administrao, atravs da to sonhada nomeao.
O tema do presente trabalho possui uma pergunta: H direito nomeao dos candidatos aprovados? A resposta sim, em alguns casos. E a expectativa que, no
futuro, seja sim, em todos os casos.

Referncias:
BRASIL.
Cmara
dos
Deputados.
Projeto
de
lei
n
6582/2009

autoria
do
Senador
Marconi
Perillo
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=463479 acesso em 12/07/2011
BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de lei n 277/2011, de autoria do Deputado Romero Rodrigues, acessado em 12/07/2011 e disponvel em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=491491
BRASIL.
Cmara
dos
Deputados.
Projeto
de
lei
n
6991/2010,
de
autoria
da
Deputada
Luciana
Genro,
disponvel
em

http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10870

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http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=470010 acesso em 12/07/2011

BRASIL.
Cmara
dos
Deputados.Projeto
de
lei
n
749/2011,
de
autoria
da
Deputada
Bruna
Furlan,
disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=495031 acesso em 12/07/2011
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RMS 19768/MS Rel. Min. Paulo Medina 6 Turma Julg. 06/10/2005 DJ 21/11/2005. Disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&processo=19768&b=ACOR acesso em 12/07/2011
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RESP 1232930/AM 2 Turma Rel. Min. MAURO CAMPBELL MARQUES Julg. 22/03/2011 DJ 28/04/2011. Disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&processo=1232930&b=ACOR acesso em 13/07/2011.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RMS 32105/DF 2 Turma Min. Rel. ELIANA CALMON Julg. 19/08/2010 DJ 30/08/2010. Disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&processo=32105&b=ACOR acesso em 13/07/2011
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. MS 13575/DF 3 Seo Rel. Min. JANE SILVA DJ 01/10/2008. Disponvel em http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?
tipo_visualizacao=null&processo=13575&b=ACOR acesso em 13/07/2011
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. ERESP 825037/DF Rel. Min. ELIANA CALMON Corte Especial Julgamento em 01/02/2011 DJ 22/02/2011. Disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=null&processo=825037&b=ACOR acesso em 16/07/2011
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. MS 21870/DF Rel. Min. Carlos Velloso Julg. em 07/10/1994 DJ 19/12/1994 Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%2821870%2ENUME%2E+OU+21870%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos acesso em 13/07/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI n 44.0895 1 Turma Rel. Min. Seplveda Pertence julg. 26/09/2006 DJ 20/10/2006 Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28440895%2ENUME%2E+OU+440895%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos acesso em 13/07/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 273605/SP Rel. Min. Nri da Silveira 2 Turma DJ 28062002 Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=Filosofia+e+teoria+adj+geral+adj+do+adj+direito&base=baseAcordaos acesso em 13/07/2011.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AI 777644/GO 2 Turma Rel. Min. EROS GRAU Julgado em 20/04/2010 DJ 13/05/2010.
Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=Filosofia+e+teoria+adj+geral+adj+do+adj+direito&base=baseAcordaos acesso em 13/07/2011
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 598099/MS Pleno Rel. Min. GILMAR MENDES Julgado em 10/08/2011 DJ 03/10/2011.
Disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28598099%2ENUME%2E+OU+598099%2EACMS%2E%29&base=baseAcordaos acesso em 04/10/2011
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo, 19 edio, Editora Lumen Juris, Rio de Janeiro, ano 2007.
OLIVEIRA, Cludio Brando de. Manual de Direito Administrativo. 3 edio. Rio de Janeiro: Impetus, 2006.
LEITE, Rodrigo Costa Rodrigues. NETO, Miguel Josino. Em Anlise das Divergncias Jurisprudenciais no STF e no STJ. 2 edio. Editora JusPodivm: Salvador, ano 2011.

Notas:
[1] Art. 37 (...) II A investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e
exonerao.
[2] Trecho do voto do Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, do STJ, no julgamento do RESP 1232930, citado.
[3] Segundo JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO (Op. Cit. Pgina 563), o concurso pblico o instrumento que melhor representa o sistema de mrito, porque traduz um
certame de que todos podem participar nas mesmas condies, permitindo que sejam escolhidos realmente os melhores candidatos.
[4]Projeto de Lei n 6582/2009 Disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=463479 acesso em 12/07/2011
[5]
Projeto
de
lei
n
277/2011,
de
autoria
do
Deputado
Romero
Rodrigues,
acessado
em
12/07/2011
e
disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=491491
[6] Projeto de lei n 6991/2010, de autoria da Deputada Luciana Genro, disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=470010
acesso em 12/07/2011
[7] Projeto de lei n 749/2011, de autoria da Deputada Bruna Furlan, disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=495031
acesso em 12/07/2011

Gustavo Henrique de Morais Costa

Bacharel em Direito pela Universidade Potiguar PsGraduando em Direito Pblico pela Universidade Anhanguera Servidor da Justia Federal do Rio Grande do Norte.
Oficial de Gabinete da 6 Vara Federal do RN.

Informaes Bibliogrficas

COSTA, Gustavo Henrique de Morais. Concursos pblicos: h direito nomeao dos candidatos aprovados?. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 95, dez 2011.
Disponvel em: <
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10870
>. Acesso em jun 2015.
O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).

http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=10870

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