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UNIVERSIDAD PRIVADA ANTONIO GUILLERMO
URRELO
FACULTAD
DERECHO Y CIENCIA POLITICA
AREA :
DERECHO DE CONTRATOS PARTE
GENERAL
DOCENTE :
ROCIO S RAMIREZ SANCHEZ
INTEGRANTES :
Cerdn Blanco Deysi

Aldave Figueroa Lucrecia
Len Alva Sandra
Pinto Tasilla Sandy
RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUALPgina 1

URRELO
INDICE
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Introduccin.Pag. 3
Responsabilidad Pag. 4
a) Clases de Responsabilidad.Pag.4-5
Responsabilidad Civil. Pag. 5
a)
Clases de responsabilidad civil.. Pag.5-6
El Precontrato.. Pag.6
Las Tratativas.. Pag.7-9
Responsabilidad Precontractual.. Pag. 9-26
a) Evolucin................. Pag.10-15
b) Definicin Pag.15-17
c) Naturaleza.. Pag.17-18
d) Modelos de la naturaleza in contrahendo..Pag. 19-21
e) El rol protagnico de la buena fe..Pag. 21-22
f)
g)
h)
i)
j)
El factor de atribucin...Pag. 22
La culpa..Pag. 22
El dolo.Pag. 22
Supuestos..Pag. 22-23
Doctrina..Pag. 23-25
INTRODUCCION

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En el campo de los contratos existen fases las cuales deben de respetarse para llegar a
la finalidad u objetivo perseguido, inicialmente se podra advertir que las expectativas
que tiene un potencial, futuro, sujeto activo del contrato no forma parte de la esfera
jurdica, por cuanto las partes no entienden a establecerla. Porque como se seala que
las expectativas pueden o no coincidir dentro de este proceso.
La responsabilidad civil precontractual, se configurara en la esfera de la tratativas, y
esta seria atribuible a una de la partes que no actu diligentemente para que el contrato
llegase a perfeccionarse; y adema debe existir una ahnco en respetar el principio de
buena fe como principio implcito e irradiador dentro del ordenamiento jurdico.
Esta responsabilidad si existiese, ser evidentemente por culpa, pero esto no enerva que
una de las partes puede actuar dolosamente para infructuar o para impedir la conclusin
del contrato. Siguiendo este punto esta responsabilidad derivada de la fractura de la
tratativa de atribucin subjetiva.
Los puntos desarrollados dentro de esta monografa, est citado Jhering, autor de un
ensayo importantsimo y revolucionario, el cual debe verse y mirarse siempre desde
perspectivas y ojos histricos, adems sealar lo referente a la naturaleza de esta
responsabilidad, observado desde una perspectiva global es decir, cuales son los
tratamientos brindados por el derecho, doctrina y jurisprudencia internacional. Adems
se abordara el tema del rol protagnico del principio de la buena fe orientada siempre
desde una perspectiva global ms que nacional, et. , etc.
RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL

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1. RESPONSABILIDAD
Al hablar de responsabilidad estamos hablando de una obligacin existente entre el
acreedor y el deudor ante los acuerdos pactados o ante la celebracin del contrato.
Hay que tener en cuenta que el termino responsabilidad tiene varios sentidos tanto
en el lenguaje corriente o comn y el lenguaje de los juristas.
La responsabilidad conlleva el cumplimiento de deberes de colaboracin y
solidaridad entre las partes para lograr la satisfaccin de sus propios intereses, es
decir ante la existencia de una responsabilidad va a existir obligaciones entre las
partes, teniendo el deber de cumplir dichas responsabilidades pactadas.
Emilio Betti define a la responsabilidad en un sentido amplio, como la posicin
creada a un sujeto por la necesidad jurdica de sufrir la prdida de un bien a ttulo
de sancin (reparacin o pena) dependiente de un suceso determinado y, sobre
todo, en razn de un dao que se le imputa a l. 1
Entonces diramos que la responsabilidad se traduce en necesidad de hacer que la
persona incumplida resarza el dao causado con la persona obligada, cumpliendo
sus deberes nacidos entre ambas partes.
A. CLASES DE RESPONSABILIDAD:
La responsabilidad se clasifica de la siguiente manera:
RESPONSABILIDAD CIVIL: Es una obligacin que recae en una
persona que ha incumplido con su deber, teniendo que reparar el
dao que ha causado hacia la otra parte con quien ha celebrado un
contrato.
RESPONSABILIDAD
PENAL:
esta
responsabilidad
est
establecida en el cdigo penal, sancionndose con una pena ante

las faltas o delitos cometidos por el imputado.
1 BETTI, Emilio. Teora General de las Obligaciones. Traduccin del

italiano por Jos Luis de los Mozos. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid 1969. Tomo I. Pg. 254.

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RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA:
Establecida
principalmente en la ley de bases de la carrera administrativa, la ley

del procedimiento administrativo general que se refieren a
sanciones administrativas ante el incumplimiento de un deber por
parte de los administrados.
Este tipo de sanciones son amonestaciones u otro tipo de
sanciones.
RESPONSABILIDAD POLITICA: Este tipo de responsabilidad
recae sobre altos funcionarios, siendo procesados por el congreso
de la repblica, estando regulado en el art. 88 de la Constitucin
Poltica del Per.
2. RESPONSABILIDAD CIVIL
Entonces luego de haber definido a la responsabilidad civil, diremos que el eje
central de la responsabilidad civil es que el dao producido ante el incumpliendo de
una de las partes siendo esta responsabilidad reparado o resarcido.
Dentro de la clasificacin de la responsabilidad civil tenemos a dos ms importantes
o ms usadas.
2.1.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: la responsabilidad contractual
tiene que ver con el incumplimiento pactado en la celebracin dentro de
un contrato
2.3.-
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL:
mientras
que
esta
responsabilidad tiene que ver con el dao directamente a la persona, no existiendo

un contrato de por medio.
Se piensan que estas responsabilidades son las nicas dos clases que existen, y si
no es una es la otra, pero teniendo en cuenta a la doctrina, el cual clasifican a la
responsabilidad civil no solo en contractual y extracontractual sino tambin en otras

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Clasificaciones las cuales daremos a conocer a continuacin, siendo estas la
clasificacin ms reciente y menos difundida.
A.- Responsabilidad Precontractual.
B.-Responsabilidad postcontracual.
C.- Responsabilidad por actos jurdicos unilaterales.
D.-Responsabilidad contractual pura.
Dentro de esta clasificacin menos difundida encontramos a la responsabilidad civil
precontractual, el cual nos ocuparemos a lo largo de nuestro trabajo.
3. EL PRECONTRATO.
Para SANTOS CIFUENTES el "precontrato" o tambin llamado "contrato preliminar,
es una declaracin de voluntad, o una manifestacin de voluntad entre las partes
que se realiza teniendo miras hacia la celebracin del contrato
Para MOSSET DE ESPANES el precontrato se da cuando las partes a han
superada la etapa de las tratativas y quieren o desean llegar a concluir y celebrar el
contrato.
Para MESSINEO el contrato preliminar puede ir tambin precedido de
negociaciones previas. Estas no slo pueden preparar un contrato definitivo, sino
tambin una promesa de contrato y adems mientras el contrato preliminar es un
autntico contrato, las negociaciones son una base contractual previa que
permanecen fuera del contrato.
4. LAS TRATATIVAS
En este perodo de las tratativas, las partes interesadas en la celebracin del
contrato debaten el contenido de un eventual contrato ponindose en contacto para
conocer las aspiraciones recprocas, precisar puntos y analizar la posible

conciliacin de pretensiones opuestas.

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Las parte para ponerse en contacto tiene una total libertad, pudiendo optar
por celebrar el contrato o rehusarse a hacerlo poniendo punto final a las
negociaciones sin que exista una responsabilidad.
En la etapa previa de formacin las partes deciden tratar la conclusin de un
contrato, existiendo buena fe por las partes comportndose de manera leal, y
correcto, comunicndose las partes la conclusin del contrato es ah donde no va a
existir una responsabilidad.
El incumplimiento de estos deberes impuestos por la buena fe a que se ha hecho
referencia, genera la responsabilidad precontractual, con el deber de indemnizar los
daos causados.
LAS TRATATIVAS ANTES DE LA OFERTA.

Si bien es cierto el contrato tiene diferentes etapas, uno que es antes de la
celebracin del contrato y el otro despus de la celebracin del contrato; el que nos
interesa para el desarrollo del tema es anterior a la celebracin del contrato.
Manuel de la Puente seala que al lado de esta contratacin veloz existe, sin
embargo, otra en la que las partes necesitan obtener una mayor informacin que la
contenida en la proposicin para resolver a contratar, con cuyo fin inician
conversaciones o tratos preliminares. En estos tratos los tratantes hacen clculos,
valoran posibilidades, plantean problemas, sondean puntos de diferencia, sugieren
variantes en fin, van formndose un criterio sobre la verdadera naturaleza y
alcances del negocio, que les permita tomar una decisin sobre llevarlo adelante o
no. 2
Entonces se dice que las tratativas terminan en el momento en se formula la oferta,

estas tratativas adems se dan con pleno desarrollo de la autonoma de la voluntad
de las partes, con pleno conocimiento de sus consecuencias y son generadoras de
sus propios efectos.
2 BREBBIA, Roberto. Op. Cit. Pag. 52

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NATURALEZA DE LAS TRATATIVAS PRECONTRACTUALES
Dentro del ITER NEGOCIAL, tenemos tres etapas como son la de generacin,
perfeccionamiento y consumacin del contrato.
En la primera etapa se presenta indispensable analizar la naturaleza de las
tratativas que se presentan en la etapa precontractual. Entonces si un contrato es
invalidado por haberse producido una causal en la etapa previa a su celebracin se
est hablando de una responsabilidad precontractual.
Diez Picazo, manifiesta que las negociaciones preparatorias de un contrato se
inician por un parte invitando a la otra a entrar en tratos acerca de un determinado
negocio.3
sin embargo, los sujetos de dichas conversaciones s que asumen deberes de
comportamientos mientras contraen, cuales son los de actuar correctamente en
relacin a la otra parte que interviene en la negociacin, observando las pautas que
configuran el principio de buena fe, cuyo principio informa, con carcter general, el
en ejercicio de todos los derechos
El hecho de que se realicen contactos entre las partes o de que se entablen
negociaciones no obliga necesariamente a que se concluya o se celebre el
contrato. No todas las rupturas de las negociaciones van a generar responsabilidad
o consecuencias negativas o deberes accesorios de responder por la no
celebracin del contrato, existen casos en los cuales no se llega a celebrar el
contrato pero por ello no implica que se genere responsabilidad alguna.
Entonces llegamos a la conclusin que la razn de ser de las tratativas es la
libertad de los tratantes para intercambiar ideas, proyectos y perspectivas, es decir
pueden las partes plasmar libremente su intencin de contratar
En la etapa de las tratativas los deberes de las partes es tambin el de observar los
deberes de informacin, confidencialidad y en general aquellos comportamiento que
se orienten a evitar perjuicios a la otra parte. Entonces los tratantes deben cuidar de
causar un dao al otro.
3 DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial.

Editorial Civitas. Madrid 1996. T. I. Pag. 270.

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Estevill, nos dice que la responsabilidad precontractual no acontece por el
mero hecho de romper unos tratos preliminares tendentes a la preparacin de un
contrato; las partes intervinientes en estas negociaciones son libres de hacerlo a su
conveniencia, en eso consiste la libertad negociadora, y aun cuando esta tenga sus
lmites no convergen en este punto. Pero lo cierto es que no puede una de las
partes prometerle a la otra que le vender o arrendara una cosa o transmitir un
derecho a sabiendas de que no tiene la cosa bajo su dominio ni es titular de aquel
derecho, provocando as una imposibilidad solutoria que determina la nulidad o
anulabilidad de la convencin o silenciare a la otra parte la incapacidad que le
afecta para contratar.4
Hay que tener en cuenta que de acuerdo con el sistema adoptado por el Cdigo
Civil Peruano, las obligaciones patrimoniales se encuentran enumeradas en el Libro
VII, en donde se encuentra en contrato, pero no las tratativas. Las tratativas viene
hacer solo una etapa del iter formativo del contrato que pueden conducir o no a la
celebracin del contrato. Entonces no nos encontramos ante una relacin
obligacional, ms bien la relacin entre las partes tratantes tiene otra naturaleza.
Entonces podemos afirmar que en las tratativas precontractuales, se configura un
deber jurdico de actuacin leal entre ambas partes, deber que si bien cierto no
tiene la fuerza de las fuentes de obligaciones convencionales, pero que permite a
las partes poder exigirlo recprocamente.
5. LA RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL

I.
5.1 EVOLUCION
INVOCANDO INEVITABLEMENTE A JHERING
Es inevitable la citacin del ensayo Rudolf von jhering, referente a la
culpa in contrahendo o del resarcimiento del dao de los contratos
nulos o que no llegan a perfeccionarse (Espinoza Espinoza 2013, 87)
Existe un esfuerzo por contractualizar las tratativas: situacin que
pertenece a una fase anterior y, por consiguiente, debera de regularse
bajo los principios de la responsabilidad civil extracontractual
A efectos de delimitar los alcances culpa in contraendo, jhering
realiza el siguiente iter en el comportamiento de los sujetos en las
4 ESTEVILL, Luis Psscual. Op. Cit. Pag. 1025.

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tratativas: el primer paso hacia el contrato es la oferta. La obligacin
de prestar la diligencia in contrahendo comienza con esta? Cierto, solo
que, hasta que la oferta no es aceptada, esta obligacin no puede
comportar ninguna consecuencia perjudicial; desde aquel momento, si la
oferta es revocada antes de la aceptacin, no habr espacio para una
demanda resarcitoria, aunque si la otra parte haya sufrido un dao.
Quien confiando en una oferta, en vez de preocuparse antes de nada en
aceptarla, comete la imprudencia de actuar en el campo, de adoptar
inmediatamente todas las medidas necesarias para la ejecucin del
contrato, de contratar con los terceros, entre otras cosas, el mismo est
en culpa, porque deba esperar la posibilidad de la revocacin de la
oferta hasta el momento en el cual no hubiese aceptado. Solo desde ese
momento en adelante esta en derecho de continuar a construir sobre la
base del contrato perfeccionado real o solo aparentemente y, sin las
medidas que l ha adoptado a este efecto vienen a menos por una
revocacin de la ofertan, hecha en tiempo til; pero que no fue
tempestivamente informado, l puede hacer asumir las condiciones
perjudiciales al adversario que lo ha empujado a realizar tal actividad
(Espinoza Espinoza 2013, 92).
la diligencia contractual se necesita de la misma manera tanto en las
relaciones contractuales aun en la fase de formacin, como en aquellas
ya perfeccionadas. La inobservancia de esta diligencia da lugar, en
ambos casos, a la accin contractual para el resarcimiento del dao. En
otras palabras la culpa in contrahendo no es otra cosa sino la culpa
contractual orientada en una direccin especial
Derivan las siguientes consecuencias:
- En cuanto a la clasificacin sistemtica, se ubica en la culpa dentro
-
de las relaciones contractuales.

En la formacin del contrato, deben tenerse en cuenta los mismos
grados de culpa contractuales.

Los sujetos que deben responderse son los contrayentes en primera
persona, y no los terceros que cooperan en la conclusin del
contrato (Espinoza Espinoza 2013, 93)
Jhering en su ensayo, prefiere referirse a la diligencia y no a la buena fe. El

principio de la buena fe consiste, en su frmula ms simple, en el actuar

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correctamente. El principio de la buena fe puede ser afrontado desde dos
perspectivas; una subjetiva, en la cual se considera como la conviccin
interna que se est actuando correctamente, conforme a derecho (llamado
tambin buena fe creencia); y otra objetiva, caracterizada por el
comportamiento correcto del sujeto que es percibido por la contraparte o por
los dems (buena fe, lealtad, probidad, confianza o comportamiento). Se
sostiene que la diligencia es un criterio de responsabilidad frente a una
prestacin ya determinada completamente; presupone un contenido
ntegramente fijado.
Las semejanzas y diferencias entre la buena fe y la diligencia son las
siguientes:
a. Tanto la buena fe como la diligencia son estndares de
comportamiento. Haga la precisin que el mbito de aplicacin
de la buena fe excede el comportamiento de las partes dentro de
una relacin jurdica. La diligencia (que, en algunos casos,
comprende la pericia), en cambio se limita a esta.
b. Ambos estndares de comportamiento (se entiende, dentro de un
negocio jurdico) son independientes: la buena fe apunta al
c. equilibrio de los intereses de las partes que integran la relacin
jurdica (justamente: su actuar correcto, sin afectar a la
contraparte), mientras que la diligencia se circunscribe al
programa negocial, vale decir, a la prestacin (o prestaciones) ya
delimitadas por las partes.
d. Cuando se habla de diligencia como lmite de la buena fe, se
hace alusin solo al escenario en el cual la a creencia de un
sujeto puede ser calificada como buena fe subjetiva.
e. La buena fe, dado su carcter de principio polidrico (que asume
diversas manifestaciones) tambin (en tanto parmetros de
interpretacin) puede servir para evaluar un comportamiento
f.
diligente.
La buena fe y la diligencia si bien son independientes, sirven
para evaluar el comportamiento de las partes dentro de la
relacin jurdica negociar.

URRELO
En las tratativas lo que se quebranta es el principio de buena fe. La
confusin puede residir en l hecho que el mismo abarca tanto
situaciones negciales como no negciales. (Espinoza Espinoza
2013, 101-103)
Jhering, para explicar su teora, analizo un caso en donde una persona
que solicito l envi de 100 libras de un producto determinado pero por
confusin, debido a que se confundi el termino de libra por el de quintal
recibi una cantidad superior a la que haba pedido. Entonces al existir
esta confusin o al adolecer de error esencial el contrato era nulo.
Surge la interrogante de quien deba cubrir dichos gastos, es decir los
gastos de embalaje y expedicin generados, no encontrando la doctrina
tradicional una respuesta para este problema planteado. Pues el
perjudicado o el daado de la validez del contrato es el vendedor quien
se confundi, siendo el contrato nulo.
Jhering, llego a la conclusin que al existir una culpa antes de la
celebracin del contrato y puesto que esta era generadora de un dao,
poda denominarse culpa in contrahendo.
En resumen Jhering Plante el tema de la culpa in contraendo, que
sera la responsabilidad en la que pueden incurrir las partes en el
perodo de formacin del consentimiento contractual. Este periodo
Jhering lo ubica a partir de la formulacin de la oferta. Para dicho autor
tiene que haber existido oferta no siendo suceptibles las meras
tratativas
anteriores
la
promesa
de
contrato,
de
originar
responsabilidad civil
II.
INVOCANDO A GABRIEL FAGGELLA

Esta teora de Rudolf Von Jhering fue aceptada sin discusin por la
doctrina, hasta la aparicin de una nueva teora en el ao 1906, sobre
responsabilidad precontractual, siendo autor el jurista italiano Gabriel
Faggella, titulado De los periodos precontractuales y de su verdadera y

exacta construccin cientfica. Este jurista italiano fue el primero en
denominar responsabilidad precontractual, rechazando la oferta de la

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tesis de la culpa in contrahendo como fundamento de la responsabilidad
contractual. Este jurista Italiano lo divide en dos etapas a la
responsabilidad precontractual a) las tratativas realizadas por las partes
antes que se emita la oferta y b) la que comienza con la emisin de la
oferta y concluye con la formacin del contrato o la cesacin definitiva
de las tratativas por no llegar a un acuerdo.5
Segn el aporte del italiano en la etapa de las tratativas, las partes
discuten, intercambian ideas, ordenan y conciben las clausulas, los
pactos y las condiciones, por ende se puede incurrir en responsabilidad.
En sntesis para el Italiano existen dos etapas una que es la etapa de
las tratativas, llamada por la doctrina francesa como pourpalers y la
otra que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.
Segn el autor Italiano Faggella, la naturaleza jurdica de ambos
momentos es el mismo, lo nico que en el segundo periodo el nexo es
ms estrecho, debido a ello la responsabilidad es mayor en el caso que
exista una ruptura en las negociaciones o no se llegue a concretar las
negociaciones entre las partes.
Faggella, tambin se avoca al anlisis de las consecuencias que
derivan en la etapa precontractual, mientras el acuerdo no se ha
perfeccionado se entiende que existen dos aspectos tanto negativos
como positivos. Con lo que respecta al aspecto negativo las partes
mantienen el derecho de revocacin de la oferta durante todo el periodo
precontractual, en cambio los resultados positivos son consecuencia de
la responsabilidad que emerge de los hechos realizados durante esta
etapa.
El autor considera que las partes tienen el derecho de interrumpir en
cualquier momento las tratativa, originando responsabilidad la ruptura
intempestiva cuando se produce un dao a la otra parte, es decir una de
5 BREBBIA, Roberto. Op. Cit. Pag. 52

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las partes pone fin a las tratativas sin que estas hayan seguido su curso
normal, ya sea con el perfeccionamiento del contrato o con la ruptura
definitiva por falta de acuerdos. Si bien es cierto que las partes tienen
todo el derecho de separarse de las tratativas, pero ello no implica que
cualquiera de las partes pueda sin responsabilidad interrumpir el curso
normal de las negociaciones impidiendo su culminacin en el contrato.
Sostiene Faggella que el fundamento legal de la responsabilidad
precontractual no se encuentra en la culpa, como sostena Jhering, sino
en la violacin del acuerdo concluida expresa o tcitamente entre las
partes para entablar negociaciones.6 Entonces para que exista la
violacin basta solo una separacin arbitraria, es decir una separacin sin
fundamento.
En sntesis este autor rechaza la tesis de JHERING sosteniendo que la
responsabilidad precontractual comprende todo el perodo previo a la conclusin del
contrato, dividindolo en dos etapas:
1.
una que comprende las tratativas realizadas antes de emitirse la oferta;
2.
y otra que comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin

del contrato o la cesacin definitiva de las negociaciones.
III.
INVOCANDO A RAYMOND SALEILES

El jurista Frances Raymond Saleiles, publica un estudio un ao despus
del de Faggella, coincidiendo este en los conceptos generales del
italiano. En De la responsabilite precontractuelle, publicado en 1907.
Para este autor las partes que se han puesto en contacto para concluir un
contacto, tienen desde el primer momento la obligacin de obrar de
acuerdo a la equidad comercial y a la buena fe. Por lo tanto, existe retiro
intempestivo de las tratativas, cuando una de las partes viola los usos
impuestos por la equidad comercial
6 Ibid. Pag.81.

URRELO
En conclusin este jurista en o acepta el fundamento jurdico de la
responsabilidad precontractual por Fagella, agregando que las partes que se han
puesto en
contacto
para
concluir
un
contrato
deben
actuar
en
la
medida
de
la equidad comercial.
Manuel Puente y Lavalle manifiesta que con posterioridad a los trabajos de
Jhering, Faggella y saleilles e inspirndose en ellos, la doctrina mundial se
ha dividido, inclinndose unos autores por la posicin que considera que la
responsabilidad precontractual tiene carcter contractual, siguiendo
aunque, en algunos casos, con considerables variantes la tesis de Jhering,
mientras
que
otros
otorgan
carcter
extracontractual
dicha
responsabilidad, compartiendo el parecer muchas veces sin identificarse

necesariamente con sus fundamentos de la tesis de Faggella y saleilles.7
5.2 DEFINICION
MEDINA ALCOZ DICE: La responsabilidad precontractual surge por motivo del
incumplimiento del deber genrico de actuar de buena fe en la negociaciones
previas, concretado en la violacin de los distintos deberes en que se
descompone, uno de los cuales, el de confidencialidad.
ALBERTO TAMAYO LOMBANA dice:

Esta responsabilidad se da en el siguiente supuesto: en la etapa previa al contrato
(precontrato) dos personas realizan ciertos tratos preliminares, que aun aunque no
alcanza a configurar un acuerdo de voluntades, estn orientados a la conclusin de
un contrato determinado. Por obra de alguna de estas personas las negociaciones
fracasan y el contrato no se celebra. Es posible que el contratante frustrado sufra
perjuicios (hizo gastos, dejo de llevar otro negocio ventajoso...etc.). Por cuanto no
hubo contrato, no podra hablarse de responsabilidad civil contractual. El
7 DE LA PUENTE Y LAVALE, Manuel. Op. Cit. Pag. 364

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contratante frustrado no podr apoyarse en ese terreno para demandar
indemnizacin de perjuicios8.
De otro lado el autor JAVIER TAMAYO JARAMILLO dice:

En todo periodo precontractual existe tambin la responsabilidad civil, pero para
poder aclarar cul de las dos responsabilidades se aplica (contractual o
extracontractual) dice el autor que se debe hacer diferencia entre los daos que se
causan por la no celebracin del contrato y los daos precontractuales producidos
pese a que el contrato si se celebr.9
Entonces La responsabilidad precontractual surge de los daos que se producen
por actos realizados u omisiones verificadas antes de la celebracin del contrato, es
decir antes que se realice el perfeccionamiento del acuerdo de voluntades.
Este caso se trata de determinar si existe una indemnizacin por el dao causado
tanto moral como patrimonial ante el incumplimiento de su responsabilidad por
hechos anteriores a la celebracin de un acuerdo y cul es la responsabilidad que
alcanza la persona que dejo de cumplir con su obligacin ya sea con culpa o dolo.
Muchos tienden a pensar que con la ruptura injustificada de las tratativas
preliminares se agota el tema de la responsabilidad precontractual.
Segn Bustamante Alsina, nos dice: cuando no se llega a la perfeccin del
convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro
ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura10
8 TAMAYO LOMBANA, Alberto. La Responsabilidad Civil Extracontractual y
la Contractual Tercera Edicin. Bogot D.C: Ediciones Doctrina y Ley Ltda.,
2009.
9 TAMAYO, Jaramillo Javier. Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I.
Bogot D.C. editorial legis. 2011
10
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. Op. Pag.79

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Se puede decir que la responsabilidad precontractual se encuadra dentro del
campo gris de la responsabilidad, es decir pese que el estudio de este tema ha sido
ampliamente tratado en la doctrina contempornea, no existe uniformidad de
criterios al momento de clasificarlos, es decir, si es una responsabilidad contractual
o extracontractual, ni tampoco acerca de los aspectos accesorios que engloba (la
culpa, el dao resarcible, etc). Si bien es cierto existe argumentos encontrados ya
sea a favor de una u otra postura, pero la discusin sigue existiendo entre ambas
posturas.
Un ejemplo de ello tenemos en el siguiente caso:
Juan Prez representante de la empresa los Perolitos,

Peralta,
representante
de
la
empresa
los
Mara
Mosqueteros,
conjuntamente con Pablo Torres, representante de la empresa los

pollitos; han acordado reunirse y efectivamente lo hacen para
negociar la venta de las acciones de una de ellas a favor de la otra.
Se hacen las ofertas y contraofertas respectivas, se realizan las
consultas del caso, se sugieren algunas reglas y sien embargo, la
operacin no se llega a contratar, pese a todo el tiempo y algunos
gastos invertidos, debido a que Pablo Torres no est satisfecho del
todo con las condiciones que se han planteado.
En el caso sealado debemos de ver no solamente el resultado final sino tambin
debemos determinar cules han sido las causas por las cuales no se celebr el
negocio, o si esta no se celebr debido a actos ilcitos por algunas de las partes,
para comprobar si existe alguna carga que debe soportar la parte.
Adems de identificar la causa de la frustracin del negocio o de su invalidez
tambin es importante establecer la magnitud del dao causado a la parte afectada,
si es que existe tal dao valorizndose la cuanta que debe resarcir por el dao
causado.
5. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:

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La responsabilidad precontractual se encuentra ubicada en el inter de la
formacin de la relacin jurdica contractual, en el cual se distingue tres clases de
responsabilidad:
A.- Responsabilidad precontractual: Puede surgir en la etapa de las negociaciones
o tratativas.
B.- Responsabilidad contractual: puede surgir en la atapa de negociacin
del
contrato.
C.- responsabilidad postcontractual: puede surgir en la etapa de ejecucin de la
relacin jurdica creada por el contrato.
El Art. 1362 del CC establece que;

los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las
reglas de la buena fe y comn intencin de las partes
Una de las fuentes inspiradoras de este modelo legislativo ha sido el
code civile italiano.
En una interpretacin extensiva, se considera al deber precontractual de
buena fe una serie de deberes especfico, como por ejemplo, el deber de
secreto, de custodia, de suministrar determinada informacin, etc.
(Espinoza Espinoza 2013, 102-103)
Modelos al calificar la naturaleza de la responsabilidad in contrahendo
El common low norteamericano

Existen dos principios fundamentales: uno va en sentido positivo y otro
en el negativo. El sentido negativo da razn de un ulterior dogma que
se ha forjado en la realidad del trfico comercial de matriz anglosajona:
la denominada aleatoriedad de la tratativas, o sea el hecho que quien
emprenda una negociacin, lo hace bajo su propio riesgo y peligro, dada
la eventualidad que las tratativas no lleguen a buen trmino. En efecto la
negociacin es un proceso aleatorio,, por cuanto, imponer obligaciones a

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las partes en esta etapa hubiera terminado por desincentivar el proceso
de negociacin. Por ello en el caso que se presente algn conflicto, seria
inaplicable el derecho de contratos-law of contracts- ; salvo que a
propsito de no prosperar la negociacin se configure un especifico de
ilicitud.
Sin embargo para este experiencia jurdica existe una suerte de zona
gris, la cual se caracteriza por aquellos supuestos en los cuales una
parte nutre una confianza legtima sobre el buen resultado de la tratativa
y, por consiguiente, sobre la conclusin del contrato y, no obstante dicho
evento no se verifica por causa de la conducta de la contraparte que, si
bien no es ilcita, se revela incorrecta.
En tales casos, al no reconocer ningn tipo de remedio a la parte cuya

confianza ha ido decepcionada se revelara altamente, un injusto y, al
mismo tiempo, legitimaria un ejercicio indebido de la libertad de no
contratar. (Espinoza Espinoza 2013, 103)
La experiencia jurdico alemana

La lnea jurisprudencial alemana, refiere que en el curso de las tratativas
se instaura una relacin jurdicamente relevante, de la cual surgen
deberes recprocos, cuya violacin da lugar a una suerte de
responsabilidad contractual, si bien no se ha concluido ningn contrato.
Estos deberes pueden ser clasificados en dos grupos: deberes de
diligencia y deberes de lealtad, en el mbito de tales categoras, es
posible individualizar ulteriores deberes especficos, como por ejemplo el
deber de informar a la contraparte la existencia de causas de invalidez
del futuro contrato y, cuando el contrato no se haya concluido, el deber
de resarcir a la contraparte los daos sufridos por esta, en la medida del
inters negativo (Espinoza Espinoza 2013, 104)

URRELO
Derecho comunitario
debido a una eventual infraccin de la normas jurdicas, en especial
de aquellas que obliga a las partes actuar de buena fe en tales
negociaciones, una accin fundada en la responsabilidad pre-contractual
del demandado es una cuestin relacionada con el agravio, acto ilcito o
cuasi-delito (Espinoza Espinoza 2013, 106)
El derecho holands
aproximacin tripartita de la responsabilidad civil derivada de la ruptura
de las tratativas. As, en la primera fase los negociadores pueden
romper libremente su relacin; en la segunda son todava libres de
hacerlo, pero a costa de indemnizar los gastos en los que hubiere
incurrido la otra parte; finalmente en la tercera, ya no existe libertad de
ruptura. Esto sucede cuando la otra parte ha llegado a creer
razonablemente que el contrato se celebrara, o cuando se dan

circunstancias que convierten la ruptura en inaceptable.) por
consiguiente, las negociaciones pueden llegar a una fase en la que ya
no licito apartarse de ellas y, si eso se llegara hacer, el causante de la
ruptura incurre en responsabilidad, cuyas consecuencias pueden
alcanzar el llamado inters contractual positivo
(Espinoza Espinoza
2013, 109)
Individualizacin de los modelos que califican la naturaleza de la
responsabilidad in contrahendo.
Como una subespecie de responsabilidad civil extracontractual,
como es el caos de los modelos jurdicos francs o italiano.
Como un supuesto de responsabilidad civil contractual, como el caso
del modelo jurdico alemn o el comunitario.
Como un supuesto que se puede calificar gradualmente, segn el
desarrollo de la actividad precontractual, como es el caso del modelo
jurdico holands. (Espinoza Espinoza 2013, 110).
6. EL ROL PROTAGONICO DE LA BUENA FE EN LA RESPONSABILIDAD
PRECONTRACTUAL

URRELO
En doctrina se distinguen las reglas de validez (que influyen en la validez del
acto jurdico) de las reglas de comportamiento (que operan exclusivamente en el
terreno resarcitorio).
La responsabilidad precontractual puede ser invocada no solo cuando no llega a
trmino la conclusin del contrato, sino cuando habindose perfeccionados y
celebrado en condiciones perjudiciales para la parte vctima del comportamiento
contrario a la buena fe. Es de sealar que no se cuestiona la validez del contrato,
sino el perjuicio a una de las partes (Espinoza Espinoza 2013, 111-112).
En las tratativas, la buena fe se configurara como un agravio y lo que adquirira
importancia para el ordenamiento jurdico seria la violacin del principio de buena
fe.
Comportara ejemplos de comportamientos i
ncorrectos
Negociar sin la real intencin de concluir la estipulacin de un contrato final,
Abusar del derecho de apartarse de las negociaciones (ruptura injustificada de
las tratativas);
Estipular un contrato teniendo, desde el inicio, la intencin de no ejecutarlo;
Emprender las negociaciones sin tener la debida consideracin el riesgo, muy
probable, de no estar en grado de cumplir la prestacin, una vez concluido el
contrato;
No revelar la existencia de vicios notorios en los bienes objeto del contrato
estipulado;
Aprovechar indebidamente la superioridad del poder negocial para concluir un
acuerdo en condiciones inicuas para la contraparte, etc. (Espinoza Espinoza
2013, 111-115).
6.1 EL DEBER DE INFORMAR COMO PARTE INTEGRANTE DEL ACTUAR

CONFORME A LA BUENA FE
Saber lo que se tiene que informar o no informar es el dilema en toda

negociacin. Ya ha quedado demostrado que actuar de buena fe no
significa ir en contra de los propios intereses y, consecuentemente,
tampoco implica informar todo (incluso aquello que puede ser perjudicial
para el que detenta determinada data). El dilema es determinar si se
trata (o no) de informacin jurdicamente relevante que, a la larga, puede
generar la contingencia de una responsabilidad civil (Espinoza Espinoza
2013, 124).
7.
EL
FACTOR
DE
ATRIBUCION
EN
LA
PRECONTRACTUAL
RESPONSABILIDAD

URRELO
Es necesario que la violacin de los deberes de correccin y buena fe le sea
atribuible al agente en funcin de algn factor legal. Es decir, que el sujeto sea
imputable, que su obrar sea voluntario, el factor de atribucin puede ser doloso o
culposo.
7.1 IMPUTABILIDAD:
Se refiere a la actitud del sujeto para cometer hechos ilcitos.
7.2 LA VOLUNTARIEDAD:
Se refiere a la voluntad de ejecutar una cosa. Tambin se puede decir
que
consiste en el conocimiento aplicado a la realizacin de un acto concreto.
7.3 CULPABILIDAD:
Aqu podremos ver que se manifiesta de dos maneras: La culpa y el dolo.
8. LA CULPA EN LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:

Podemos decir que es la omisin
de las diligencias exigibles al agente, es la
conducta contraria al deber de prevenir las consecuencias previsibles del hecho

propio. No existe propsito deliberado de frustrar las tentativas precontractuales, el
sujeto no ha tenido el cuidado para impedirlo, por imprudencia o negligencia.
9. EL DOLO EN LA REPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:

Es el segundo supuesto en el campo de los factores de atribucin en la
responsabilidad precontractual. Donde resulta de la deliberacin de la intencin. A
sabiendas es dirigida a la voluntad. Ha actuado motivado hacia ese resultado, a
sabiendas y con intencin
de daar, existe cuando un sujeto ha iniciado las
tentativas sabiendo que no habr de concluirlas y proponindose una finalidad

diferente al perfeccionamiento del negocio, con dao a la contraparte.
10. SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:

URRELO
DIEZ PICAZO agrupa cuatro hiptesis diferentes de la responsabilidad
precontractual.
a.- Un contrato nulo cunado una de las partes era conocedora del obstculo que se
opone a su validez y lo ha ocultado de la otra parte, faltando al deber de prestar
informacin. O bien no conociera realmente el obstculo, hubiera debido conocerlo
si se hubiera desarrollado la diligencia exigible.
En este caso, existe una responsabilidad precontractual que se funde en la
violacin de un deber de la buena fe.
b.-Cuando una vez alcanzado formalmente un acuerdo verbal, una de las partes
desiste antes de la suscripcin de un documento, que es necesario para la
existencia de un contrato, por tratarse de documentacin ad solemnitatem. En este

caso, el desistimiento del contrato es lcito, pero deben ser resarcidos aquellos
daos que pueden haber sido originados sobre la base de la confianza suscitada
por el acuerdo verbal (daos a la confianza). Por ejemplo: los gastos de
preparacin del documento o escritura o los gastos que el otro contratante hubiera
realizado para tener a punto la prestacin.
c.- las negociaciones has sido iniciadas de mala fe o prologadas a partir de un
determinado momento de mala fe, esto es sin un propsito serio de concluir el
contrato. En este caso, a nuestro juicio, la existencia del deber de indemnizar
encuentra su fundamento en la regla general, pues el comportamiento que es la
causa del dao constituye un ataque ilcito a la esfera de la libertad del otro
contratante.
d.- Ruptura de las negociaciones que, comenzaron de buena fe. En este caso la
parte que separa de la negociacin y decide no contratar, aunque sus motivos
puedan ser ftiles o puedan no ser razonables, no hace otra cosa que ejercer su
libertad y ni moral ni jurdicamente puede considerarse a obligado a contratar.
11. DOCTRINA

URRELO
11.1 DOCTRINA TRADICIONAL
Esta doctrina ha reconocido la existencia de tres periodos fundamentales al
momento que se da el consentimiento de las partes
Fase de los hechos sociales
Fase de la oferta
Fase de la promesa del contrato
Esta doctrina descarta la posibilidad de una responsabilidad antes del
perfeccionamiento del contrato
11.2 DOCTRINA MODERNA

Esta doctrina nace por el jurista alemn Jhering con su teora la culpa in
contrahendo. Esta teora fue profundizndose con la teora de Gabriel Faggella,
situando el inicio de una posible responsabilidad precontractual antes de la oferta.
Luego aparece el jurista francs Raymond Saleilles con su teora de una
responsabilidad precontractual indemnizando a la parte que causo dao al retirarse
sin aviso alguno de las negociaciones previas al contrato
La doctrina moderna reconoce que existe un periodo precontractual, distinguiendo
las siguientes etapas:
De los tratos negciales previos
De la oferta
Del cierre del negocio
Del contrato preparatorio
Del contrato definitivo
11.3 DOCTRINA PERUANA


URRELO
Enriquecimiento sin Causa

El deber de restituir los beneficios durante las negociaciones es quiz, el mayor
fundamento para establecer la responsabilidad precontractual. Dentro de las
negociaciones una de las partes no puede adjudicarse de manera injusta este tipo
de beneficios para su uso propio. Es decir una de las partes no puede tener un
enriquecimiento a costa de la otra persona, sin el hacer nada por enriquecerse
lcitamente.
Misrepresentation (Falsa Representacin)

En este caso una de las partes acta de mala fe, realizando acciones fraudulentas,
es decir realiza una promesa sabiendo que no va a cumplir con ella.
Promesa Especfica
Se establece que una parte le hace a la otra una promesa especifica de tal manera
que esta ltima se interese en las negociaciones, por la cual se puede atribuir
responsabilidad sobre la base de este tipo de promesas; por la cual una parte no
puede impunemente, romper una promesa hecha durante las negociaciones si la
otra parte ha contado con esta.
Obligacin General
Algunos autores han llegado a sostener que una obligacin general puede
surgir de las negociaciones en s mismas, al menos si la parte afectada ha
sido llevada a creer que se llegar a un acuerdo final.

URRELO
CONCLUSIONES
Despus de haber tratado el tema de la responsabilidad civil precontractual, se

llega a la conclusin que es una responsabilidad que se general antes de la
celebracin del contrato, pero esta responsabilidad se da siempre y cuando se
genere dao a la otra parte no actuando de buena, sino ms bien se puede decir
que hay o existe una mala fe por parte de la persona que hace dao, porque no

URRELO
todo acto que no llegue a la conclusin del contrato no acarrea
responsabilidad, porque puede darse que no se llegue a la conclusin del contrato
acordando las partes ya no celebrar lo este y esto no va a implicar una
responsabilidad.
Entonces no todo acto que no se logre la celebracin del contrato va a implicar
responsabilidad.
BIBLIOGRAFIA
TAMAYO, Jaramillo Javier. 2011. Tratado de Responsabilidad Civil. T. I.
Bogot D.C. Editorial legis.

TAMAYO LOMBANA, Alberto. 2009. La Responsabilidad Civil
Extracontractual y la Contractual. 3 Ed. Bogot D.C: Ediciones Doctrina y
Ley Ltda.
Mesinneo Francesco. 2007. Doctrina general del contrato. 1 Ed. Lima,
Per: ARA Editores E.I.R.L.
Espinoza Espinoza, Juan. 2013. Los contratos consecuencias jurdica de su
incumplimiento. La responsabilidad civil precontractual. 1era Ed. Lima, Per:
empresa editorial el bho-gaceta jurdico.

URRELO
ALPA, Guido. Nuevas fronteras del derecho contractual. En: THEMIS

Revista de Derecho, Editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de
la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, N 38, 1998, pp. 31-40.
ALTERINI, Atilio Anbal; DE LOS MOZOS, Jos Luis y SOTO,
Carlos. Contratacin Contempornea. Teora General y Principios. Bogot,
Editorial Temis, Volumen 1, 2000.
http://www.monografias.com/trabajos39/responsabilidadprecontractual/responsabilidad-precontractual2.shtml#ixzz2lBp3Jgir
http://www.monografias.com/trabajos39/responsabilidadprecontractual/responsabilidad-precontractual.shtml
http://upecen.edu.pe/ebooks/Derecho/Civil/La%20responsabilidad%20
precontractual.pdf
http://www.buenastareas.com/ensayos/Responsabilidad-CivilPrecontractual/3719855.html

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3 DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial.

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5. LA RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUAL

4 ESTEVILL, Luis Psscual. Op. Cit. Pag. 1025.

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de las relaciones contractuales.

grados de culpa contractuales.

Jhering en su ensayo, prefiere referirse a la diligencia y no a la buena fe. El

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INVOCANDO A GABRIEL FAGGELLA

Faggella, titulado De los periodos precontractuales y de su verdadera y

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5 BREBBIA, Roberto. Op. Cit. Pag. 52

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una que comprende las tratativas realizadas antes de emitirse la oferta;

y otra que comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin

INVOCANDO A RAYMOND SALEILES

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responsabilidad, compartiendo el parecer muchas veces sin identificarse

ALBERTO TAMAYO LOMBANA dice:

RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUALPgina 15

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De otro lado el autor JAVIER TAMAYO JARAMILLO dice:

9 TAMAYO, Jaramillo Javier. Tratado de Responsabilidad Civil. Tomo I.

Bogot D.C. editorial legis. 2011

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Juan Prez representante de la empresa los Perolitos,

conjuntamente con Pablo Torres, representante de la empresa los

5. NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:

RESPONSABILIDAD CIVIL PRECONTRACTUALPgina 17