Fideicomis

os

Antecedentes
La base sobre la que se fundament este instrumento
financiero fue la confianza (fiducia significa "fe,
confianza") que el propietario de un bien depositaba en
otra persona (adquiriente) para que se los administrara.
Con el correr del tiempo y en atencin a los abusos en que
incurra el adquirente al no respetar los encargos
fiduciarios, se fue limitando su potestad sobre los bienes
trasmitidos, manteniendo su condicin de titular jurdico
pero con poderes recortados por la normativa jurdica y
por la intervencin de la justicia.
En nuestro pas la ley que regula el funcionamiento de
fideicomisos, contempla dos especies de Fideicomisos:
I ).- Fideicomisos ordinarios
II ).- Fideicomisos financieros

I ).- FIDEICOMISOS ORDINARIOS

Concepto
Contrato en virtud del cual una persona llamada "fiduciante"
transfiere a ttulo de confianza, a otra persona denominada
"fiduciario", uno o ms bienes para que al vencimiento de un
plazo, o al cumplimiento de una condicin, ste transmita la
finalidad o el resultado establecido por aquel, a su favor o a
favor de un tercero llamado "beneficiario o fideicomisario".
Nos hallamos pues, frente a un negocio complejo que resulta
de la unin de otros dos negocios: por un lado un contrato
real (transmisin de la propiedad o del crdito de modo
fiduciario) y por el otro un contrato obligatorio negativo
(obligacin del fiduciario de hacer slo un uso limitado del
bien adquirido, para restituirlo luego al trasmitente o a un
tercero por aqul indicado).

FIDUCIANTE

Cede
bienes

FIDUCIARIO

Atribuye
beneficios

BENEFICIARIO

FIDEICOMISO
(Bienes Cedidos)

Partes Intervinientes
Es necesario que participen esencialmente dos partes en
esta forma contractual, que son:
Fiduciante.
Fiduciario.
Existen adems en la figura legal otras dos personas como
terceros interesados:
Beneficiario.
Fideicomisario.

Fiduciante
Es el titular de los bienes objeto de la transmisin
fiduciaria.
Derechos:
Deber establecer claramente las facultades y los lmites
de la administracin por parte del fiduciario.
Puede exigir rendicin de cuentas y, eventualmente,
ejercer acciones de responsabilidad.
Puede revocar el fideicomiso y/o pedir la remocin del
fiduciario, sin justa causa, si se reserva ese derecho en el
contrato.
Obligaciones:
Remunerar al fiduciario,
Rembolsar los gastos efectuados por ste en ocasin del
encargo.

Fiduciario
Es quien recibe la propiedad fiduciaria de los bienes
asumiendo, a travs del contrato, la obligacin de cumplir
con una determinada gestin o administracin de los bienes
fideicomitidos.
Derechos:
Posee todas las facultades inherentes a la finalidad del
fideicomiso, en particular las relativas al dominio y
administracin que tiene de la cosa.
Puede usar y disponer de los bienes pero siempre hasta
lograr el fin del contrato.
Los bienes del Fiduciario no responden por las
obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso, las
mismas slo sern satisfechas con los bienes
fideicomitidos.

Obligaciones:
Administrar en la forma establecida, resultando inherente
la conservacin y custodia material de los bienes, efectuar
las mejoras y reparaciones necesarias, contratar seguros y
pagar los tributos que los graven.
Rendir oportuna cuenta (por lo menos una vez al ao)
sobre las gestiones que realiza.
Mantener la identidad de los bienes del encargo,
separados de su patrimonio.
Cese del fiduciario:
Revocacin judicial.
Por incumplimiento de sus obligaciones.
Por disposicin del fiduciante, o del beneficiario, si se
hubiese reservado ese derecho en el contrato;
Muerte o incapacidad declarada judicialmente
Por quiebra o liquidacin.
Por renuncia.

Beneficiario
Es la persona fsica, o jurdica, que recibe los beneficios de
la administracin fiduciaria.
Al momento de la firma del contrato, esta persona puede ser
de existencia real o futura, en cuyo caso, se especificarn
los datos que permitan su clara individualizacin.
Se podrn designar uno o varios beneficiarios, quienes
recibirn en igual proporcin los beneficios, salvo
disposicin en contrario determinada en el contrato.

Fideicomisario
Es el destinatario final de los bienes fideicomitidos, al
cumplimiento del plazo o condicin que establezca el
contrato.

Relaciones entre los sujetos

La ley de fideicomisos permite la coexistencia de distintos
roles en una misma persona, mientras que prohbe
especialmente otros:
El fiduciante podr ser beneficiario y/o fideicomisario
El beneficiario podr ser tambin fideicomisario
El fiduciario no podr ser nunca ni beneficiario ni
fideicomisario. Adems tampoco podr adquirir para s los
bienes fideicomitidos.

Fuente
El fideicomiso podr constituirse, jurdicamente, mediante:
Contrato bilateral o
Testamento.

Objeto del contrato

El objeto inmediato es la entrega de la propiedad de un bien
para ser administrado a ttulo de propietario; en tanto el
objeto mediato puede ser toda clase de bienes o derechos.
Segn la Ley, el fideicomiso puede ser constituido sobre
bienes o derechos de cualquier naturaleza, presentes o
futuros, incluyendo la universalidad de bienes. De manera
que el objeto de la propiedad fiduciaria puede ser cualquier
clase de bienes o derechos: muebles, inmuebles, derechos
de crdito, marcas u otros activos intelectuales, acciones o
participaciones
en
Sociedades,
establecimientos
comerciales, etc. Inclusive puede tratarse de bienes no
existentes (futuros) al momento de constituirse el
fideicomiso.

Pautas mnimas del contrato

Todo contrato de fideicomiso deber especificar, como
mnimo, lo siguiente

 Clara individualizacin de los bienes objeto del contrato.

En caso de no resultar posible tal individualizacin, a la
fecha de la celebracin del fideicomiso, deber constar la
descripcin de los requisitos y caractersticas que debern
reunir los bienes para poder integrar el patrimonio
fiduciario.
Determinacin del modo en que otros bienes podrn ser
incorporados al fideicomiso.
Plazo, o condicin, a que se sujeta el dominio fiduciario.
El destino de los bienes fideicomitidos a la finalizacin
del fideicomiso.
Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de
sustituirlo si cesare.
Clara individualizacin del, o de los, fiduciante/s,
fiduciario/s, beneficiario/s y fideicomisario/s.

 La identificacin del fideicomiso.

El procedimiento de liquidacin de los bienes, frente a la
insuficiencia de los mismos para afrontar el cumplimiento
de los fines del fideicomiso.
La rendicin de cuentas del fiduciario a los beneficiarios.
La remuneracin del fiduciario.
Atento a la multiplicidad de aplicaciones de este
instrumento en cada caso se deber evaluar, cules sern
las clusulas imprescindibles en el contrato para el
desarrollo adecuado del negocio de que se trate.

Extincin del contrato

La ley dispone que el fideicomiso se extinguir por:
Por cumplimiento del plazo contractual.
Por la revocacin del fiduciario

 Por cumplimiento de la condicin a que se hubiere

cometido (terminacin de la obra, cancelacin de una
deuda, etc.).
Por cualquier otra causal prevista en el contrato o
testamento.
Al vencimiento del plazo mximo legal, que es de 30
aos, desde su constitucin, salvo que el beneficio fuera
incapaz, caso en el que podr durara hasta su muerte o el
cese de su incapacidad.
Producida la extincin del contrato de fideicomiso, el
fiduciario deber entregar los bienes fideicomitidos a
quien corresponda (fideicomisario o sus sucesores),
segn el contrato, el testamento o la ley; otorgando los
instrumentos, y contribuyendo a las inscripciones
regstrales que correspondan.

Patrimonio fiduciario
El patrimonio fiduciario estar compuesto por:
Los bienes fideicomitidos;
Los que se incorporen, con los frutos de dichos bienes;
Lo obtenido de actos de disposicin de esos bienes, que
realice el fiduciario
Los bienes objeto del fideicomiso forman un patrimonio
separado, tanto del patrimonio del fiduciante, del fiduciario e
inclusive de las otras partes (beneficiario y fideicomisario).
Esta norma tiene importantsimos efectos porque protege a
los bienes fideicomitidos de la eventual accin de los
acreedores del fiduciante, fiduciario u otras partes, incluso
en caso de quiebra, concurso o incapacidad de ellos, salvo
cuando exista fraude. Con respecto a este punto, la ley
establece que el fiduciario no puede incluir los bienes
fideicomitidos en su contabilidades, es ms aclara que
deber llevar una contabilidad separada para cada
fideicomiso.

Modalidades
Traslativo de dominio: en este caso el Fideicomiso tiene
como objetivo principal la transmisin definitiva del bien
fideicomitido, en favor del fideicomisario.
Fideicomiso de garanta: el fiduciante transmite un bien
(mueble o inmueble) en propiedad fiduciaria, garantizando
una obligacin que mantiene a favor de un tercero. La
funcin del Fiduciario se limita slo a la tenencia formal de
los bienes fideicomitidos para que, ante la eventualidad de
incumplimiento del fiduciante de la obligacin avalada,
liquide los bienes y salde la misma.
Fideicomiso de administracin o de inversin: Son
aquellos contratos, en los que el fiduciante transfiere la
propiedad de bienes al fiduciario, para que este los
administre profesionalmente y, conforme a lo establecido,
reciba los frutos de dicha gestin en carcter de
beneficiario.

 Fideicomiso de seguros: El asegurado realiza un

contrato de fideicomiso en donde el fiduciario, que ser
un banco u otra entidad financiera de su confianza, deber
percibir el monto de la indemnizacin y administrarlo en
favor de los beneficiarios.

Fideicomiso inmobiliario: el fiduciario recibe del

fiduciante un inmueble con el fin de administrarlo o
desarrollar un proyecto de construccin y venta de las
unidades construidas.
Fideicomiso de administracin con control judicial: Se
establece para las asociaciones civiles con personera
jurdica, como las dedicadas a las actividades deportivas
que, en casos de quiebras decretadas o concursos
preventivos,
se
constituya
un
fideicomiso
de
administracin a cargo de un rgano fiduciario con el fin
de administrar dichas entidades.

Ventajas del fideicomiso

Elimina el proceso judicial de ejecucin y con ello las
demoras y los altos costos que lo caracterizan. Garanta
autoliquidable por excelencia.
El fiduciario puede ser limitado en sus atribuciones,
debe rendir cuentas y sus actos gozan de tutela especial.
Permite la realizacin de la garanta a valores de
mercado por medio de un procedimiento gil, extrajudicial
y confiable.
Minimiza el riesgo de los negocios porque se constituye
un patrimonio distinto al del fiduciante, fiduciario y al de
los beneficiarios, aislando los activos transferidos
fiduciariamente. De esta forma como ya se indic, la
quiebra del fiduciante o del fiduciario o de los
beneficiarios, no significa la quiebra del fideicomiso, y los
acreedores de cada uno de estos no tienen accin contra
el fideicomiso.

 Posibilita el desarrollo de emprendimientos ms all de

sus participantes. Al disminuir el riesgo, por constituir un
patrimonio independiente con los bienes fideicomitidos,
mejora la calidad crediticia, posibilitando la baja del costo
de endeudamiento.
Permite una mejor planificacin impositiva.
Brinda transparencia en el manejo de los fondos.
Brinda una herramienta flexible en economas complejas.
Evita la creacin de una sociedad con un objeto
especfico.
Fortalece acuerdos societarios.

II).- Fideicomiso Financiero

Habr contrato de fideicomiso financiero cuando una o ms personas
(fiduciante) transmitan la propiedad fiduciaria de bienes determinados a
otra (fiduciario) quien deber ejercerla en beneficio de titulares de los
certificados de participacin en la propiedad de los bienes transmitidos o
de titulares de ttulos representativos de deuda garantizados con los
bienes as transmitidos (beneficiarios) y transmitirlo al fiduciante, a los
beneficiarios o a terceros (fideicomisarios) al cumplimiento de los plazos o
condiciones previstos en el contrato
Como se observa, en el marco de la el fideicomiso financiero es tratado
como una especie del gnero fideicomiso, estableciendo que le son de
aplicacin las reglas generales previstas en la misma ley. El fideicomiso
financiero, entonces, se encuentra sujeto a todas las reglas aplicables al
fideicomiso general con las modificaciones especficas que se establecen
a su respecto.

Operatoria
1).- El fiduciante cede los activos al fiduciario por medio de un contrato de
fideicomiso financiero.
2).- El fiduciario, mediante una
securitizacin, emite certificados de
participacin o de deuda respaldados por los mismos activos
fideicomitidos. Los ttulos valores deben ser colocados por el fiduciario a la
oferta pblica o privada, con los recaudos que la ley establece.
3).- Los inversores que adquieran estos ttulos valores sern los
beneficiarios del fideicomisos.
4).- El producto de la colocacin vuelve al Fiduciante.
1
FIDUCIANTE

Cede
Activos

FIDUCIARIO

FIDEICOMISO
FINANCIERO

4
Producido de
la colocacin

Adquieren
Ttulos

INVERSORES
(Beneficiarios)

......
...
......
...
......
...
......
...

Titularizacin de
Activos
emisin y colocacin
de Ttulos

Caractersticas especiales
Fiduciario: Slo pueden ser fiduciarios financieros las
entidades financieras autorizadas a actuar como tales en los
trminos de la ley o las sociedades especialmente
autorizadas por la Comisin Nacional de Valores.
Relaciones entre los sujetos: El fiduciario y el fiduciante no
podrn tener accionistas comunes que posean en conjunto
el diez por ciento (10%), o ms, de capital del fiduciario y del
fiduciante, o de las entidades controlantes del fiduciario o
del fiduciante. El fiduciario tampoco podr ser sociedad
vinculada al fiduciante o a accionistas que posean ms del
diez por ciento (10 %) del capital del fiduciante".
Beneficiarios: Los beneficiarios son los inversores o
ahorristas que adquieren los ttulos valores respaldados por
los activos transmitidos en fideicomiso.
Fideicomisarios: Son los destinatarios finales de los bienes,
una vez cumplido el plazo o condicin estipulada en el
contrato fiduciario. Se identifican con la posesin de
Certificados de Participacin Residual.

Contenido del contrato

La utilizacin de la denominacin Fideicomiso

Financiero.
Procedimiento para la liquidacin del fideicomiso.
La remuneracin del fiduciario.
Los trminos y condiciones de emisin, de los valores
representativos de deuda o certificados de participacin.
En su caso, mecanismos mediante los cuales se garantiza
el pago de los servicios de renta y amortizacin.
Calificacin(es) otorgada(s), cuando corresponda, a los
valores representativos de deuda garantizados con los
bienes fideicomitidos y/o los certificados de participacin.
Rgimen de comisiones y gastos imputables.
La obligacin del Fiduciario de rendir cuentas a los
beneficiarios, mediante la presentacin anual, y por subperodos trimestrales, de los siguientes estados contables:
Estado de Situacin Patrimonial Estado de Evolucion del
Patrimonio Neto Estado de Resultados Estado de Origen y
Aplicacin de fondos.

Condiciones de emicin
Las denominadas condiciones de emisin son el producto
de la voluntad unilateral del emisor de los ttulos valores,
aceptadas por adhesin por el adquirente originario de los
ttulos valores. La ley no reglamenta el contenido de las
condiciones de emisin, las que quedan sujetas a la libre
voluntad del emisor, sin perjuicio de las facultades de la
Comisin Nacional de Valores.
Los certificados de participacin y los ttulos
representativos de deuda podrn ser al portador (en cuyo
caso se transmiten por la mera tradicin), nominativos
endosables (transmisibles por endoso, requirindose el
registro de la transferencia al efecto del ejercicio de los
derechos del endosatario), o nominativos no endosables (el
registro de la transferencia es constitutivo respecto de
terceros y de la sociedad). Se prev tambin que puedan
ser escriturales, siendo en este caso su ley de circulacin
asimilada a la de los ttulos nominativos no endosables.

Formas de emisin
Ttulos de Deuda
Tienen por objeto instrumentar la deuda del fideicomiso y
motivan el pago de intereses.
Certificados de Participacin
Representan, para sus tenedores, el derecho a participacin
en los resultados, derivados de la operatoria del fideicomiso,
asumiendo el riesgo del proyecto, que se financia con los
fondos entregados al mismo.

Modalidades de emisin
La ley permite la emisin en series (tramo de ttulos idnticos
de una emisin) y la divisin en clases (cuando los ttulos
contienen derechos homogneos dentro de una misma
categora, diferenciables de otros grupos de ttulos valores),
lo que permite ampliar el abanico de opciones en los
procesos de securitizacin.