PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

Programa de Graduao em Direito

Leandro de Sousa Trigueiro

O INSTITUTO DA DESAPOSENTAO NO DIREITO PREVIDENCIRIO

Belo Horizonte
2014

Leandro de Sousa Trigueiro

O INSTITUTO DA DESAPOSENTAO NO DIREITO PREVIDENCIRIO

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Pontifcia

Universidade Catlica de Minas Gerais Campus Barreiro,
como requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel
em Direito.

Belo Horizonte
2014

Leandro de Sousa Trigueiro

O INSTITUTO DA DESAPOSENTAO NO DIREITO PREVIDENCIRIO

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Pontifcia

Universidade Catlica de Minas Gerais Campus Barreiro, como
requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.

_____________________________________________
Alex Dylan Freitas Silva (Orientador) PUC Minas

______________________________________________
Professor PUC Minas

______________________________________________
Professor PUC Minas

Belo Horizonte, ___ de ______________ 2014.

Dedico este trabalho aos meus pais,

os que verdadeiramente choram minhas
lgrimas.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus, fonte eterna da vida, que jamais me abandonou.

Aos colegas da universidade, pela acolhida e pelas alegrias que somente o mgico ambiente
acadmico podem proporcionar.
Aos amigos e familiares que sempre a mim prestaram grande confiana e respeito,
compreendendo minhas constantes ausncias.
Ao orientador Prof. Alex Dylan, a simpatia e humildade em pessoa, por ter me concedido a
liberdade necessria.
Ao governo do Partido dos Trabalhadores, que atravs de um dos seus mais louvveis
programas, tornou esse sonho possvel.

O problema do fundamento de um direito apresenta-se diferentemente conforme

se trate de buscar o fundamento de um direito que se tem ou de um direito que se
gostaria de ter. No primeiro caso, investigo no ordenamento jurdico positivo, do
qual fao parte como titular de direitos e deveres, se h uma norma vlida que o
reconhea e qual essa norma; no segundo caso, tentarei buscar boas razes
para defender a legitimidade do direito em questo e para convencer o maior
nmero possvel de pessoas (sobretudo as que detm o poder direto ou indireto de
produzir normas vlidas naquele ordenamento) a reconhec-lo. (BOBBIO, 1992).

RESUMO

A desaposentao mais comumente entendida como a renncia ao benefcio de

aposentadoria, o que se d visando a juno dos tempos anteriores e posteriores primeira
jubilao para obteno de uma segunda, de maior vulto. A extino do peclio
previdencirio, no que tornou praticamente incuas as contribuies vertidas aps a
aposentao, importante fator desencadeante da desaposentao. No obstante o
crescente apoio jurisprudencial e doutrinrio que vem recebendo o instituto, permanece
sem previso legal e ferozmente negado pelo INSS, o que obriga o interessado ainda hoje
a ingressar na justia para ver reconhecido seu direito. Os principais pontos de debate
ficam por conta da reversibilidade do ato de concesso da aposentadoria, com nfase no
alcance do ato jurdico perfeito, e na necessidade de devoluo dos proventos recebidos
como requisito para se desaposentar, o que se dissolve ao se revisar os dizeres dos que
mais entendidos se mostraram sobre o assunto. A tipologia se encerra em pesquisa terica,
dada a resumo de assunto com objetivo exploratrio e tendo como base exclusiva a
bibliografia.

Palavras-chave: Direito Previdencirio. Aposentadoria. Desaposentao.

ABSTRACT
The desaposentao is most commonly understood as waiving the retirement benefit, which takes
aim at the junction of the anterior and posterior to the first retirement time to obtain a second,
larger-scale. The termination of the pension annuity, as has virtually harmless the contributions
made after retirement, it is important factor for desaposentao. Despite the growing doctrinal and
jurisprudential support that the Institute has received, remains without legal provision and fiercely
denied by Social Security, which forces the person to join in today to see justice recognized their
right. The main discussion points are due to the reversibility of the act of granting retirement, with
emphasis on achieving the perfect juridical act, and the need to return the proceeds received as a
requirement to desaposentar, which dissolves when reviewing the wording of that proved more
understood about it. The typology ends in theoretical research, given the summary issue with
exploratory objective and having solely based bibliography.

Keywords: Social Security Law. Retirement. Desaposentao.

LISTA DE ABREVIATURAS

Art. Artigo
Ed. Edio
Rel. Relator

LISTA DE SIGLAS

CF Constituio Federal
CLT Consolidao das Leis do Trabalho
INSS Instituto Nacional do Seguro Social
RPPS Regime Prprio de Previdncia Social
RGPS Regime Geral de Previdncia Social
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia

SUMRIO
1 INTRODUO .................................................................................................
2 DA SEGURIDADE E DA PREVIDNCIA SOCIAL.........................................
2.1 Conceito e Natureza Jurdica.............................................................................
2.2 Evoluo Histrica e o papel do Estado............................................................
2.3 Breve Anlise dos Regimes de Previdncia Social no Brasil...........................
2.4 Custeio da Seguridade Social.............................................................................
3 PRESTAO PREVIDENCIRIA: A APOSENTADORIA............................
3.1 Aposentadoria por Tempo de Contribuio......................................................
3.2 Aposentadoria por Idade.....................................................................................
3.3 Aposentadoria por Invalidez...............................................................................
3.4 Aposentadoria Especial.......................................................................................
3.5 Aposentadoria no RPPS......................................................................................
4 A DESAPOSENTAO.........................................................................................
4.1 Conceito................................................................................................................
4.2 Direito de renncia aposentadoria..................................................................
4.3 (In)Validade do Decreto 3048/99.........................................................................
4.4 A dvida acerca da restituio dos valores percebidos.....................................
5 CONCLUSO..........................................................................................................
6 REFERNCIAS.......................................................................................................

1 INTRODUO
Muito embora j se possa encontrar, hodiernamente, vasta literatura que trate
especificamente do tema desaposentao, traz nova inquietude a proximidade da soluo
jurisprudencial definitiva a ser dada pela Suprema Crte do pas no julgamento do RE
661256. Assim, surge o interesse em oferecer mais uma elucidao ao mais polmico tema
do Direito Previdencirio, usando como base e mtodo a investigao de obras
cuidadosamente selecionadas, contrapondo-se conceitos e reflexes sempre luz do que as
normas constitucionais e infraconstitucionais revelam a respeito.
A despeito da complexidade do sistema protetivo brasileiro, inflada por uma
poltica de intenso assistencialismo, as letras a seguir iro sempre pender em favor da
desaposentao, j que inexoravelmente vista como direito garantidor de justia social.
Por trazer alguns intrincados embaraos jurdicos, que vo desde a inviolabilidade
do ato jurdico perfeito, to defendida pela autarquia federal responsvel pela organizao
da previdncia social, at a necessidade de devoluo de proventos percebidos,
imprescindvel a tarefa de situar a lgica e a evoluo do seguro social.
No segundo item parte-se em busca do conceito de Seguridade Social, ocasio em
que so transcritos aqueles dados pelos mais renomados juristas da rea, apontando-se as
convergncias e os vcios que podem ocasionar falhas interpretativas. Em seguida a
evoluo histrica da seguridade social e o crescente papel do Estado como ente garantidor
da ordem e do bem-estar social so destacados. Encerra-se o exordial captulo com breve
anlise dos regimes de previdncia social que vigoram no Brasil e a respectiva forma de
custeio, onde resta desmantelada a tese de desequilbrio financeiro face s mltiplas e
pomposas fontes com que pode contar o sistema.
O terceiro item faz relembrar as espcies de aposentadorias, destacando-se os
requisitos constantes da lei para obteno de cada uma delas.
O quarto e ltimo item trata de conceituar o instituto da desaposentao,
estabelecendo sua importncia e justeza, alm de debater, guiza dos diversos matizes
doutrinrios, as principais controvrsias que envolvem o tema, inclusive considerando a
jurisprudncia.

2. DA SEGURADIDADE E DA PREVIDNCIA SOCIAL

2.1 Conceito e Natureza Jurdica
A anlise conceitual trazida pela doutrina especializada eivada de grande
convergncia. Aponta-se, primeiro, o que se diz diretamente acerca da Seguridade Social.
O inaugural conceito o do respeitado Srgio Pinto Martins:
O direito da Seguridade Social o conjunto de princpios, de regras e de
instituies destinado a estabelecer um sistema de proteo social aos indivduos
contra contingncias que os impeam de prover as suas necessidades pessoais
bsicas e de suas famlias, integrado por aes de iniciativa dos Poderes Pblicos
e da sociedade, visando assegurar os direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social. (MARTINS, 2012, pg. 21).

Fbio Zambitte Ibrahim tambm encara a difcil tarefa de conceituar diretamente a

Seguridade:
Na verdade, a seguridade social pode ser conceituada como a rede protetiva
formada pelo Estado e sociedade, com contribuies de todos, incluindo parte
dos beneficirios dos direitos, no sentido de estabelecer aes positivas no
sustento de pessoas carentes, trabalhadores em geral e seus dependentes,
providenciando a manuteno de um padro mnimo de vida. (IBRAHIM, 2009,
pg. 6).

Francisco Carlos da Silva Arajo, adiante, ir nos trazer semelhante ideia:

Seguridade Social a proteo que a sociedade proporciona a seus membros,
mediante uma srie de medidas pblicas contra as privaes econmicas e
sociais que, de outra forma, derivam do desaparecimento ou em forte reduo de
sua subsistncia como consequncia de enfermidade, maternidade, acidente de
trabalho ou enfermidade profissional, desemprego, invalidez, velhice, e tambm
a proteo em forma de assistncia mdica e ajuda s famlias com filhos.
(ARAJO, 2006).

Por ltimo, e finalmente, expe-se a definio de Carlos Alberto Pereira de Castro

e Joo Batista Lazzari, que assinam juntos um dos mais respeitados e populares manuais
do ramo, fazendo-se, antes, a ressalva de que tais autores dedicam sua obra ao exame da
Previdncia Social, que , conforme veremos, uma das espcies do gnero Seguridade
Social. Sendo assim, exatamente da Previdncia que eles falam diretamente, o que
tambm interessa ao presente estudo:
Previdncia Social o sistema pelo qual, mediante contribuio, as pessoas
vinculadas a algum tipo de atividade laborativa e seus dependentes ficam
resguardadas quanto a eventos de infortunstica (morte, invalidez, idade
avanada, doena, acidente de trabalho, desemprego involuntrio), ou outros
que a lei considera que exijam um amparo financeiro ao indivduo
(maternidade, prole, recluso), mediante prestaes pecunirias ou servios.
(CASTRO; LAZZARI, 2012, pg. 83).

Todas as anlises apontam, portanto, para a ideia de proteo pblica e organizada

contra vulnerabilidades dos indivduos. Ressalte-se, no entanto, que tais conceituaes so

de todo desvantajosas para aqueles que desejam defender o instituto objeto do presente
trabalho. Isso se deve ao fato de que quando uma pessoa opta por continuar trabalhando
aps requerer, voluntariamente, sua aposentadoria, estar na verdade recebendo um
benefcio em situao de plena capacidade.
Por essa razo que se conclui por mais adequada a definio positivada por
nossa prpria Carta Magna, que pressupe, em seu artigo 194, caput, a seguridade social
como o conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade,
destinadas a assegurar os direitos sade, previdncia e assistncia social. Diz-se aqui
mais adequada tendo-se em vista que, embora tenha a Constituio se limitado a
relacionar os componentes da seguridade, deixou bem claro, em poucas linhas, que o
objetivo central a securitizao dos direitos sociais, sem fazer meno a qualquer
situao jurdica que faa emergir a efetivao de tais direitos.
Insta salientar, nesse momento, que a seguridade social abrange tanto a
Previdncia social, como dito, quanto a Assistncia Social (Prestaes pecunirias ou
servios prestados a pessoas desprovidas de qualquer atividade laborativa) e, tambm, a
sade pblica, com fornecimento de assistncia mdico-hospitalar, tratamento e remdios.
Os dois ltimos diferem-se da Previdncia por serem prestaes do Estado devidas
independentemente de contribuies. Mas na Previdncia que se concentra nossa maior
preocupao, sendo ela, inclusive, o ncleo da Seguridade Social.
Quanto natureza jurdica da Seguridade, embora haja quem diga ser contratual e
parelha ao contrato de seguro civil, especialmente no que tange Previdncia, de se
reconhecer o carter publicista, decorrente de lei e no da vontade das partes, abrangendo o
contribuinte, o beneficirio e o Estado, que arrecada as contribuies, paga os benefcios e
presta os servios, administrando o sistema. Nesse sentido a opinio de Castro e Lazzari,
a dizer que a natureza de um mnus pblico, como o toda atividade prestada pela
Administrao Pblica na consecuo das finalidades da atividade estatal. (CASTRO;
LAZZARI, 2012, pg. 163).
2.2 Evoluo Histrica e o Papel do Estado
As funes do Estado, desde os primrdios, foram objeto de discusso ao longo
de sua histria. Somente com o Estado Moderno que se consolidaram, no entanto,
verdadeiras polticas de Seguridade Social.
Durante o Estado Medieval, sabido, vivenciava o direito um perodo de no-

interveno estatal nas relaes privadas, o que se deu at mesmo em consequncia da

fraca institucionalizao da coisa pblica. Tal estado de coisas abrangia tambm as
relaes justrabalhistas, que eram regidas por contratos levados ao p-da-letra (pacta
sunt-servanda).
O advento da Revoluo Industrial intensificou a crise vivida pelos trabalhadores
que nada tinham a dispor alm de sua fora de trabalho que, quando indisponvel, relegava
o sujeito a uma situao de completo desamparo.
A insatisfao geral, como sempre acontece historicamente, levou a revoltas e
movimentos grevistas, especialmente concentrados no continente europeu. Rendido
presso, o governante alemo da poca Otton Von Bismarck, justificou, em frase clebre, a
adoo das primeiras normas previdencirias: Por mais caro que parea o seguro social,
resulta menos gravoso que os riscos de uma revoluo. (MARTINS, 2012)
No entanto, embora sejam apontadas como as mais modernas e definitivas normas
previdencirias aquelas institudas por Bismarck (modelo Bismarck), Srgio Pinto Martins
identifica pontos histricos anteriores de importncia, como a Poor Relief Act (lei de
amparo aos pobres de 1601), a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1793).
Outro importantssimo marco histrico, posterior s reformas Bismarckianas, o da indita
incluso de um captulo destinado ao Seguro Social no bojo de uma Carta Magna: era a
Constituio Mexicana de 1917. (MARTINS, 2012)
A partir da, as normas de Seguridade passaram a integrar os sistemas jurdicos
mundo afora como avalanche, passando pela Constituio de Weimar (1919), criao da
OIT (1919), o New Deal de Roosevelt alinhado com o iderio do Welfare State (Estado de
Bem-Estar Social) na dcada de 1930.
Mais um importante momento histrico o lanamento do Plano Beveridge, de
1941, na Inglaterra, com a ideia sustentada pelo Lord Breto de que a segurana deveria
ser prestada do bero ao tmulo. O Plano Beveridge tinha por objetivo aperfeioar o
modelo de Bismarck, intensificando o caractere de solidariedade, instituindo o princpio da
universalidade (proteo para alm dos trabalhadores empregados).
No Brasil, a evoluo da Seguridade acompanhou o processo quase que linear
constatado mundo afora. Passou de normas esparsas, circunstancias e restritivas (Como a
Caixa de Socorro para os ferrovirios em 1888), com custeio e responsabilizaes privadas
(as empresas que comearam recebendo valores previdencirios), para normas de carter
mais genrico e universalista, com notvel destaque para a Constituio de 1934 que, no

artigo 121, j obrigava o Estado a prestar uma larga assistncia mdica e sanitria ao
trabalhador e gestante, assegurando a esta descanso, antes e depois do parto, sem prejuzo
do salrio e do emprego, e instituio de previdncia, mediante contribuio igual da
Unio, do empregador e do empregado, a favor da velhice, da invalidez, da maternidade, e
nos casos de acidentes do trabalho ou de morte.
A Constituio vigente, de 1988, tem todo um captulo dedicado Seguridade
Social. Com ela, a Previdncia Social, a Assistncia Social e a Sade passaram a fazer
parte do gnero Seguridade Social, ampliando-se a responsabilidade e firmando
definitivamente o Estado como ente garantidor da dignidade da pessoa humana, valor
supremo da Ordem Social que passa a ser considerado sobre todos os enfoques da
atividade publicista.
2.3 Breve Anlise dos Regimes de Previdncia Social no Brasil
O sistema previdencirio divide-se basicamente em dois tipos de regimes: O
Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) e o Regime Prprio de Previdncia Social
(RPPS).
O Regime Geral o mais amplo, sendo aquele que abarca a grande massa dos
trabalhadores brasileiros, inserindo-se tambm os que no trabalham e os que desejam
contribuir de forma facultativa, bem como os chamados empregados pblicos. Sua
organizao feita pelo INSS, autarquia vinculada ao Ministrio da Previdncia Social.
J os Regimes Prprios so mantidos pela Unio, pelos Estados e por Municpios
em favor de seus servidores pblicos e militares.
O artigo 201 da CF dispe que a previdncia social ser organizada sob a forma
de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados os critrios
que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e enumera as contingncias que, nos
termos da lei, tero cobertura pelo RGPS.
A caracterstica de ser contributivo inerente ao sistema, traduzindo-se no
pagamento das contribuies destinadas a custear o sistema. S ser segurado aquele que
contribui, exigindo-se o cumprimento das carncias para se ter direito aos benefcios
previdencirios.
A obrigatoriedade de filiao, outra inerncia de grande relevncia, impe que
qualquer pessoa que exera atividade remunerada em territrio nacional filie-se, de forma
automtica, ao Regime Geral de Previdncia Social, ficando obrigado a efetuar
recolhimentos ao sistema previdencirio. Como principal justificativa para a adoo da

compulsoriedade como norma de ordem pblica, tem-se o conhecimento de que os jovens

pouco se importariam com o futuro, alm do que a solidariedade, fundamento da
Seguridade, deve prevalecer para possibilitar o pagamento de benefcios mesmo queles
com cotizao insuficiente.
Ainda de acordo com a Constituio, os critrios de organizao do RGPS
devero observar o equilbrio financeiro e atuarial. Tal equilbrio fundamental tendo-se
em vista que as contribuies visam formar um fundo destinado ao financiamento das
prestaes, devendo a administrao cuidar para que no se torne ele deficitrio.
Os benefcios tm requisitos especficos, sem que haja diferenciao entre um
segurado e outro para sua obteno, no podendo nenhum deles ser inferior ao salrio
mnimo vigente.
2.4 Custeio da Seguridade Social
Vez que o presente trabalho procura refletir sobre a possibilidade de efetivao
no somente jurdica como tambm ftica da desaposentao, cabvel a exposio, ainda
que genrica, da forma de custeio da Seguridade Social no Brasil, frisando que o rombo
na Previdncia uma das principais defesas do rgo autrquico, contrrio que ao
instituto objeto desta obra.
As fontes de custeio so gizadas pelo artigo 195 de nossa Lei Maior, que as
afirma como provenientes de recursos oramentrios da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, e das chamadas contribuies sociais. Por tal abrangncia, tem-se que o
financiamento (ou custeio) da Seguridade Social destinado a toda sociedade,
solidariamente.
Boa discusso foi levantada, ao longo dos anos, sobre a natureza jurdica das
contribuies destinadas seguridade. Srgio Pinto Martins chega a citar seis teorias de
relevo que tentam informar tal natureza, quais sejam: teoria do prmio de seguro; teoria do
salrio diferido; teoria do salrio atual; teoria fiscal; teoria parafiscal e teoria da exao sui
generis. No entanto, apesar da acalorada discusso, h hoje em dia certa segurana em se
afirmar a natureza tributria das contribuies sociais. (MARTINS, 2012)
Isso se deve ao fato de que ao estatuir sobre o Sistema Tributrio Nacional, a
Constituio estabeleceu no respectivo captulo cinco espcies tributrias: impostos, taxas,
contribuies de melhoria, emprstimos compulsrios e contribuies especiais, onde se
incluem as sociais. do texto do artigo 149 da CF a meno de que compete Unio
instituir contribuies sociais, a elas se aplicando as normas gerais em matria de

legislao tributria, estabelecidas em lei complementar, bem como os princpios da

legalidade, irretroatividade, e anterioridade.
Discorrendo sobre o assunto, em detalhada anlise, assim sintetizou MARTINS:
A contribuio previdenciria seria uma obrigao tributria, uma
prestao pecuniria compulsria paga ao ente pblico, com a finalidade
de constituir um fundo para ser utilizado em contingncias previstas em
lei. Trata-se de uma contribuio social caracterizada pela sua
finalidade, isto , constituir um fundo para o trabalhador utiliz-lo
quando ocorrerem certas contingncias previstas em lei. (MARTINS,
2012, pg. 74).

O Supremo Tribunal Federal, por seu turno, atravs do RE 146.733, tambm

decidiu pela natureza tributria, fundamentando-se, sobretudo, na meno que o 6 do
artigo 195 da Constituio faz ao inciso primeiro do artigo 154, que , segundo a Corte,
um dispositivo tipicamente regulatrio de exao de natureza tributria.
Determinada a natureza, tem-se por conseguinte que a contribuies sociais
estaro sujeitas s limitaes constitucionais ao poder de tributar e, ainda, s normas gerais
que tratam de direito tributrio, submetendo-se, portanto, ao princpio da legalidade somente lei cabe a possibilidade de instituio do tributo, a fixao e a majorao da sua
alquota, a definio do seu fato gerador, o estabelecimento da sua base de clculo e a
cominao de penalidades pela prtica de infraes. O princpio da isonomia tributria
tambm de grande pertinncia, fazendo justificar o tratamento diferenciado que dado
aos contribuintes em razo de suas diferentes capacidades contributivas. Outro tpico
princpio tributrio, o da anterioridade, por seu turno, tambm se manifesta perante as
contribuies de seguridade social, mas de forma especfica, vez que a nica regra dessa
natureza aplicvel a da anterioridade nonagesimal, por fora do previsto no artigo 195,
6, da Constituio Federal. Tambm se aplicam os princpios da irretroatividade, da
vedao ao confisco e da proibio de limitao ao trfego de pessoas ou bens e
uniformidade geogrfica.
Como dito, as contribuies sociais tambm se sujeitam s normas gerais
(infraconstitucionais) que disciplinam o direito tributrio, razo pela qual a obrigao, o
lanamento, o crdito, a prescrio e a decadncia, que esto consolidadas no Cdigo
Tributrio Nacional, aplicam-se integralmente.
Convm, agora, discorrer sobre as bases econmicas expressas na Constituio,
s quais far-se- breve relato sobre as principais pessoas que integraro a receita. Comease, destarte, com a colao do mandamento contido no artigo 195 da Constituio Federal:

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma
direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos
oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:
I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,
incidentes sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a
qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo
empregatcio; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
b) a receita ou o faturamento; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de
1998)
c) o lucro; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
II do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo
contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de
previdncia social de que trata o art. 201; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 20, de 1998)
III sobre a receita de concursos de prognsticos.
IV do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele
equiparar.
4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou
expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. (BRASIL,
2011, pg. 66).

No bojo dessa relao jurdica obrigacional teremos, como sujeito ativo, O

Instituto Nacional do Seguro Social INSS, autarquia federal dotada de personalidade
jurdica de direito pblico, que tem a competncia para exigir o pagamento das
contribuies sociais previdencirias. Por outro lado, ser sujeito passivo o contribuinte ou
o responsvel legal pelo pagamento das obrigaes. Firmados tais entendimentos, passa-se
agora ao exame das peculiaridades inerentes a cada pessoa (sujeito passivo) que fazem
constituir as fontes principais de financiamento da seguridade social.
A contribuio da empresa sobre a folha de salrios ocorrer sempre que uma
empresa tenha que remunerar de forma direta algum trabalhador, ainda que noempregado, o que basta para a ocorrncia do fato gerador previsto no primeiro inciso do
artigo 195, a, da Constituio. Acerca dos valores, teremos: 20% sobre o total das
remuneraes pagas, devidas ou creditadas, a qualquer ttulo, aos segurados empregados e
trabalhadores avulsos que lhe prestam servio; 1, 2 ou 3% para o financiamento dos
benefcios concedidos em razo do grau de incidncia de incapacidade laborativa
incidentes sobre o total das remuneraes pagas aos empregados e avulsos; 20% sobre o
total das remuneraes pagas aos segurados contribuintes individuais que lhe prestam
servios; 15% sobre o valor bruto da nota fiscal, da fatura ou do recibo de prestao de
servios, relativamente a servios prestados por cooperados por intermdio de

cooperativas de trabalho.
Salienta-se, ainda, que no caso da contribuio acima exposta, no h teto
limitador, ou seja, ainda que o empregado receba um salrio milionrio, incidir sobre todo
montante o respectivo percentual e, mais, que o inadimplemento empresa-empregado no
obstaculiza a obrigao previdenciria, que se constitui no momento em que o trabalhador
j pode exigir o seu crdito. Por ltimo, tem-se que bancos e instituies financeiras, de
acordo com a lei 8212/91, pela imensa capacidade contributiva, tero de recolher
percentuais ainda mais elevados. (OLIVEIRA, 2010).
Para estender para alm da relao de emprego pura a sua avidez tributria, a lei
faz incidir tambm sobre as remuneraes pagas pelo tomador s cooperativas de trabalho
o percentual de 15% (sobre o valor total bruto devido), devendo, no obstante, as prprias
cooperativas reterem o percentual de 11% antes de repassarem a verba aos seus
trabalhadores.
O empregador rural tambm no foge das contribuies. Ter ele, ressalvadas
algumas atividades especificadas em lei, que contribuir em cima de uma base de clculo
diversa daquela destinada s empresas urbanas, ou seja, em vez de incidir um percentual
sobre a folha de salrios, incidir sobre a prpria produo a alquota de 2,5%.
Outras pesadssimas e importantssimas contribuies so Cofins (Contribuio
para Financiamento da Seguridade Social) e CSLL (Contribuio Social Sobre o Lucro
Lquido), que tm natureza estritamente tributria, vez que de responsabilidade ativa da
Receita Federal e no do INSS. Para se dimensionar, os valores arrecadados com a Cofins
em 2013 chegaram a R$ 158,947 bilhes, com alta de 4,09% em relao ao ano anterior. A
CSLL, no muito atrs, arrecadou incrveis R$ 128,805 bilhes nesse mesmo ano.
(LEGISWEB, 2013).
PIS/Pasep tambm engrossam a lista dos tributos de responsabilidade da Receita
Federal com vinculao seguridade social.
Outras fontes so as contribuies do empregador domstico (12% sobre o
salrio do empregado); dos segurados (8, 9 ou 11% do seu salrio, em regra); do
contribuinte individual (20% de seu rendimento, em regra) e dos concursos de
prognsticos, que, quando de administrao pblica/estatal, destinaro todo seu
rendimento seguridade social e, quando promovidos por privados, tero esses que
destinar seguridade o percentual de 5% da arrecadao.

3. PRESTAO PREVIDENCIRIA: A APOSENTADORIA

Para que se possa chegar a uma maior compreenso acerca do instituto da
desaposentao e de seu alcance, mister se faz um delineamento breve acerca das espcies
de aposentadoria. Como dito, o sistema brasileiro de proteo tem dois regimes bsicos
distintos: para servidores pblicos e para demais trabalhadores, sendo que o Regime Geral
de Previdncia Social vincula compulsoriamente a maior parte desses trabalhadores.
O servidor pblico, portanto, e desde que seja ocupante de cargo efetivo, ter
filiao a algum Regime Prprio de Previdncia Social, que criado pelo ente federativo
respectivo. Tratar-se-, primeiro, das espcies de aposentadoria do RGPS, que tm
previso na Lei n 8.213/91. Resta salientar, mais uma vez, que a ideia mas apropriada de
aposentadoria, para os dias de hoje, a de direito subjetivo pblico do segurado em
demandar o benefcio do ente responsvel (INSS), bastando para isso o cumprimento da
carncia exigida.
3.1 - Aposentadoria por Tempo de Contribuio
Seguindo a linha de raciocnio do conceito-geral acima exposto para
Aposentadoria, traz-se a posio de Lamartino Frana de Oliveira quando reflete sobre a
aposentadoria por tempo de contribuio:
Este o tpico benefcio que no poderia ser considerado mais nos sistemas
previdencirios. Afinal, o tempo de trabalho no nenhum fator segregante
capaz de gerar alguma incapacidade para o trabalho. Ora, na medida em
que no h nenhum risco social a ser coberto ou protegido, no se
justificaria, em tempos de reforma de todo o sistema contributivo, a
existncia de tal prestao. (OLIVEIRA, 2006, pag. 227).

Nota-se que o autor, numa viso que se pode qualificar de liberal e condizente
com as diretrizes polticas do estado mnimo (que inclusive predominante na
administrao do INSS), corroborador da tese de que a seguridade social somente deve
servir aos desamparados e em especficas situaes, e no como instrumento promotor de
justia e bem-estar social. Insiste-se, no entanto, que a posio defendida pela prpria
Constituio, ao conceitar seguridade social, a que contraria o citado autor.
De volta aposentadoria por tempo de contribuio, tem-se que essa passou por
importante transformao pelo advento da Emenda Constitucional n 20/1998, que
atualizou sua nomenclatura (anteriormente chamava-se aposentadoria por tempo de
servio), com intuito de extirpar da previdncia todo e qualquer benefcio no decorrente
de contribuio, visto que se concedia o benefcio prescindindo-se de qualquer
contribuio, bastando para tanto a comprovao do trabalho prestado.

Assim, somente passou a ser considerado o efetivo tempo de contribuio, que

no caso de: 35 anos, para o homem; 30 anos, para a mulher; 30 anos para o professor do
ensino fundamental, mdio ou bsico; e 25 anos para professora do ensino fundamental,
mdio ou bsico.
No h que se falar em idade do segurado na data da aposentao, bastando, para
tanto, a contagem dos mencionados tempos, o que acabou por fazer gerar o denominado
fator previdencirio, que uma frmula atuarial destinada a estabelecer o valor do
benefcio, tendo por base de clculo a idade do segurado, que quanto mais jovem se
aposenta, mais ver o valor inicial de seu benefcio diminuir. Foi essa, portanto, a maneira
encontrada pelo governo para conter o j famigerado rombo da previdncia, e
desestimular a aposentadoria precoce.
Tal como as demais aposentadorias, a carncia ser de 180 contribuies
mensais, sendo que a renda mensal do benefcio de 100% do salrio-de-benefcio.
Tratando ainda sobre a Emenda Constitucional n. 20/1998, ressalta-se que as
novas regras por ela trazidas apenas so aplicveis para quem se filiou ao RGPS aps a
data de sua publicao (15/12/1998). A pessoa anteriormente filiada foi submetida a uma
regra de transio, que no cabe aqui esmiuar.
3.2 Aposentadoria por Idade
Figura como fator de afastamento da atividade laboral a idade avanada, de
forma que a legislao prev, atualmente, a aposentadoria por idade nos seguintes termos:
65 anos de idade, para o homem; 60 anos de idade, para a mulher; 60 anos de idade, para o
rurcola; 55 anos de idade, para a rurcola.
Para a concesso desse benefcio, no ser discriminada a categoria a que
pertena o segurado, visto que a todos assegurado tal direito, podendo, inclusive, o
prprio empregador requerer a aposentadoria do segurado empregado que completar 70
anos de idade (hiptese de aposentadoria compulsria).
Aqui, nota-se, no foi dado ao professor nenhum direito especial, pois sua
aposentadoria por idade dar-se- nos mesmos moldes dos demais trabalhadores, restritos
que esto seus privilgios aposentadoria por tempo de contribuio.
Possuindo, tambm, carncia de 180 contribuies mensais (exceto se filiado ao
regime antes de 24 de junho de 1991), esse benefcio ter renda mensal varivel, que
poder ir de setenta a cem por cento do salrio-de-benefcio, o que ir depender do tempo
de contribuio, vez que a cada grupo de doze contribuies mensais acresce-se um por

cento na renda mensal. Em outras palavras, calcula-se que para que o sujeito se aposente
com 100% do salrio-de-benefcio, ter que ter vertido 30 anos de contribuies para o
sistema previdencirio.
Registre-se que a aposentadoria por idade poder ser resultado da transformao
de aposentadoria por invalidez ou de auxlio-doena, desde que requerida pelo segurado, o
que gerar benefcios adicionais ao aposentado, como a possibilidade de voltar a trabalhar
(exercer labor remunerado), fato impensvel quando em gozo de aposentadoria por
invalidez.
3.3 Aposentadoria por Invalidez
Ser devida a aposentadoria por invalidez ao segurado de qualquer categoria que
for considerado incapaz para o trabalho e insuscetvel de reabilitao para o exerccio de
atividade que lhe garanta a subsistncia, estando ou no em gozo de auxlio-doena. O
direito ao benefcio ser garantido somente enquanto permanecer nessa condio.
A autarquia federal munida de um corpo de peritos que so incumbidos da
tarefa de verificar a condio de incapacidade, verificao essa que preceder toda e
qualquer concesso do gnero, podendo, ainda, o segurado fazer-se acompanhar de
profissional de sua confiana, desde que arque com os custos.
Importante destacar que doena que j seja preexistente no gera direito ao
benefcio, exceto se a invalidez superveniente for gerada por motivo de progresso ou
agravamento da leso anterior.
Vez que se trata de caso de interrupo do contrato de trabalho, caber empresa
a realizao do pagamento do salrio do segurado empregado durante os primeiros 15 dias
de afastamento. A partir do 16 dia, ocorrer a suspenso do contrato de trabalho, pois a
partir da a obrigao passa a ser devida pela previdncia social.
O pedido de aposentadoria por invalidez somente ser deferido no caso de
afastamento de todas as suas atividades laborativas. No caso de incapacitao referente a
apenas uma das atividades remuneradas exercidas pelo segurado, o correto seria o
recebimento do benefcio de auxlio-doena em relao a essa atividade.
Observao vlida a de que, dentre o rol de aposentadorias, a por invalidez
figura como a nica no-permanente. Isso significa que, no caso de o segurado aposentado
por invalidez recuperar a sua capacidade de trabalho, cessar tal benefcio. o que
preconiza o artigo 475 da CLT, que afirma expressamente ser a aposentadoria por
invalidez causa de suspenso do contrato de trabalho e no de extino.

A fim, portanto, de verificar o estado de invalidez do segurado, existe a

exigncia de que o segurado assim aposentado se submeta, bienalmente, sob pena de
suspenso do benefcio, a exame mdico a cargo da previdncia social, bem como a
processo de reabilitao profissional.
Havendo a recuperao da capacidade laborativa do aposentado por invalidez, h
previso legal de cessao de seu benefcio, nas seguintes condies: imediatamente,
quando retornar de forma voluntria; imediatamente para o segurado que voltar mesma
funo, desde que totalmente recuperado em 5 anos aps a concesso do benefcio; aps
tantos meses quantos forem os anos de durao do auxlio-doena e da aposentadoria por
invalidez, para os demais segurados.
No entanto, no caso de recuperao parcial ou de recuperao total ocorrente
aps 5 anos da concesso do benefcio, ou ainda, quando for o segurado declarado apto a
exercer atividade diversa daquela que exercia, haver uma perda gradual do valor do
benefcio de aposento.
3.4 Aposentadoria Especial
O 1 do artigo 201 da Constituio veda a adoo de requisitos e critrios
diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do Regime Geral de
Previdncia Social, no entanto, traz a ressalva dos casos de atividades exercidas sob
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei
complementar. Assim, at que publicada a mencionada lei complementar, permanecem em
vigor os artigos 57 e 58 da Lei n 8.213/91, que tratam da aposentadoria especial.
Aposentadoria especial o benefcio previdencirio resultante do labor prestado
em condies prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado, de acordo com a
previso legal. um benefcio de natureza extraordinria, tendo por escopo recompensar o
trabalho do segurado que presta servios em condies adversas sua sade ou que realiza
atividade periculosa. Diz-se ser ela uma espcie de aposentadoria por tempo de
contribuio.
Ser o benefcio em questo devido ao segurado que tenha trabalhado durante
15, 20 ou 25 anos, conforme o caso, em condies prejudiciais sade ou integridade
fsica, conforme a lei. Dever o segurado fazer prova de trabalho nessas condies, o que
se d mediante formulrio denominado Perfil Profissiogrfico Previdencirio (PPP), a ser
emitido pela empresa ou seu preposto com base em laudo tcnico. H previso de multa
para a empresa que no emita o PPP.

Houve, ainda, no passado, estipulao legal no sentido de fixar uma idade

mnima (50 anos de idade) para que o segurado pudesse ter deferida sua aposentadoria
especial, regra essa que hoje j no mais faz parte do ordenamento, bastando portanto o
cumprimento da carncia que de 180 contribuies mensais.
Notao importante a de que embora o artigo 58 da Lei n 8.213 determine que
a relao dos agentes nocivos qumicos, fsicos ou biolgicos venha de decreto do Poder
Executivo, preponderante na jurisprudncia o entendimento de que atendidos os
requisitos, ser devida a aposentadoria especial, se percia judicial constata que a atividade
exercida pelo segurado perigosa, insalubre ou penosa, mesmo no inscrita no
Regulamento, ou seja, tais inscries seriam exemplificativas e no taxativas.
Pela leitura do 3 do art. 57 da lei 8.213 depreende-se regra que exige a
condio de permanncia do segurado nas condies adversas de labor que autorizam a
concesso da aposentadoria especial. Destarte, o aougueiro, por exemplo, que sofre um
agente fsico nocivo ao adentrar apenas semanalmente em uma cmara de congelamento
no far jus aposentadoria especial.
Por ltimo, cabe lembrar que poder o empregado ter trabalhado em mais de
uma atividade sujeita aposentadoria especial, sendo que cada uma delas corresponder a
um tempo especfico, ocasio em que ser respeitada uma tabela prpria que auxiliar na
realizao de uma soma proporcional. Na prtica, isso quer dizer que o trabalhador poder
se aposentar com, por exemplo, 22 anos de efetivo exerccio, isso porque alternou entre
atividades em que preponderava nocividade sujeita a aposentadoria em 15 anos e
nocividade que se sujeitava a aposentadoria em 25 anos.
3.5 Aposentadoria dos Regimes Prprios de Previdncia Social
As aposentadorias concedidas pelos RPPS tm por base o artigo 40 da
Constituio Federal. So divididas basicamente entre dois grandes grupos: voluntrias e
compulsria. Essa ltima se d quando o servidor atinge 70 anos de idade e obrigado a
deixar o cargo pblico. As outras podero se dar em razo da idade e do tempo de
contribuio, assim como no RPGS, porm existe um limite mnimo de idade para a
aposentadoria por tempo de contribuio, que de 60 anos para os homens e 55 para as
mulheres. Alm disso, a lei prev um tempo mnimo de efetivo exerccio no cargo em que
se aposenta de 5 anos.
Cada ente federativo responsvel pela instituio de seu Regime Prprio,
devendo regulament-lo detalhadamente, mas sempre em respeito s normas gerais.

4 A DESAPOSENTAO
4.1 Conceito
Antes de se adentrar elucidao do que seja a desaposentao, com exposio
de conceitos, mister se faz o apontamento de um fato histrico-jurdico que foi de
fundamental importncia para que surgisse tal reflexo como uma das principais
discusses do ramo previdencirio na atualidade.
O fato que a lei 8.213/91, previa, originalmente, o pagamento de peclio ao
segurado que voltasse ao exerccio de atividade remunerada vinculada ao RGPS. Este
peclio possibilitava ao segurado o recebimento, em parcela nica, do valor que resultasse
da soma das importncias relativas s contribuies do segurado no exerccio da nova
atividade laboral desenvolvida aps a aposentadoria. Assim era a redao:
Art. 81. So devidos peclios:
()
II ao segurado aposentado por idade ou por tempo de servio pelo Regime Geral
de Previdncia Social que voltar a exercer atividade abrangida pelo mesmo,
quando dela se afastar:
Art. 82. No caso dos incisos I e II do artigo 81, o peclio consistir em pagamento
nico de valor correspondente soma das importncias relativas s contribuies
do segurado, remuneradas de acordo com o ndice de remunerao bsica dos
depsitos de poupana com data de aniversrio no dia primeiro. (BRASIL, 1991).

Enquanto existia o peclio, havia maior justia para com os segurados, garantido
que estava um retorno financeiro das contribuies que se vertiam ao sistema em
momento posterior aposentao.
No entanto, o advento da lei 8870/94 simplesmente extinguiu o peclio
previdencirio ao revogar os citados artigos, de forma que restou, ainda, compulsria a
realizao de contribuies previdencirias ps-aposentadoria, que dessa vez eram
desprovidas de qualquer contrapartida.
Destarte, criou-se a necessidade de se corrigir a distoro criada pela extino do
peclio, necessidade esta que encontrou meio de se saciar atravs da j famigerada
desaposentao, cuja aspirao surgida, frequentemente, com a continuidade laborativa
da pessoa jubilada que pretende, em decorrncia das contribuies vertidas depois de
aposentada, obter novo e melhor benefcio. que quando ocorre a aposentao, fica o
tempo de contribuio vinculado ao ato administrativo de concesso, no sendo mais
permitida a utilizao desse tempo de servio para outra aposentadoria. Esse tempo se
torna parte integrante do ato concessrio.

Ao renunciar a esta aposentadoria, o ato administrativo desfeito, liberando o

tempo de servio vinculado a ele para que seja computado em nova aposentadoria.
Definida a situao em que recorrente a desaposentao, ser feita agora a
exposio das snteses elaboradas por alguns dos mais relevantes estudiosos que
enfrentaram o tema. Comea-se com Castro e Lazzari, para quem a desaposentao:
o ato de desfazimento da aposentadoria por vontade do titular, para fins de
aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria,
no mesmo ou em outro regime previdencirio. (CASTRO; LAZZARI, 2012,
pg. 591).

No mesmo sentido dado o conceito de Ibrahim:

A desaposentao, portanto, como conhecida no meio previdencirio,
traduz-se na possibilidade do segurado renunciar aposentadoria com o
propsito de obter benefcio mais vantajoso, no Regime Geral de
Previdncia Social ou em Regime Prprio de Previdncia Social, mediante a
utilizao de seu tempo de contribuio. Ela utilizada colimando a
melhoria do status financeiro do aposentado. (IBRAHIM, 2009, pg. 36).

Martinez define a desaposentao como sendo o ato administrativo formal

vinculado, provocado pelo interessado no desfazimento da manuteno, que compreende a
desistncia com declarao oficial desconstitutiva. (MARTINEZ, 2014, p. 28).
E por derradeiro aponta-se a viso de Hamilton Antnio Coelho, que discorrendo
acerca da do instituto afirma ser a contagem do tempo de servio vinculado antiga
aposentadoria para fins de averbao em outra atividade profissional ou mesmo para dar
suporte a uma nova e mais benfica jubilao. (COELHO, 2005).
Conforme visto, a desaposentao pressupe renncia de um direito por seu
titular, manuteno da contagem do tempo de contribuio e melhora financeira, com
exceo do ltimo conceito, o de COELHO, que o nico a no adicionar a renncia
como elemento fundamental da desaposentao.
4.2 Direito de Renncia Aposentadoria
Como todo ato administrativo, a concesso da aposentadoria um ato jurdico,
que se pratica em conformidade com os dizeres da lei. Realizado todo o seu trmite, tornase pleno e acabado, alcanando a categoria de ato perfeito, apto a produzir efeitos. Tal qual
os atos jurdicos em geral, efetivadas as prerrogativas legais em sua completude, pode ser
definido como ato jurdico perfeito, que passa a ser blindado para fins de resguardo da
segurana jurdica. (IBRAHIM, 2009).

Embora utilizado como uma das principais defesas do INSS, o ato jurdico
perfeito no se impe como fato impeditivo. Partindo-se do ponto de vista do princpio da
legalidade, admitida est a hiptese de desaposentao visto no haver lei que a proba. O
contrrio, no entanto, ocorre com a Administrao Pblica, pois o alcance do princpio da
legalidade sobre ela lhe impe o direito de fazer ou deixar de fazer somente aquilo que
est disposto na lei, conforme artigo 37 da Constituio da Repblica.
O ato administrativo de aposentao, j que perfeito, torna-se inatingvel para a
prpria administrao, que aleatoriamente no mais poder desfaz-lo. Por outro lado,
pode o administrado, assim preferindo, renunciar a essa prestao, vez que a ele que se
voltam os direitos e garantias individuais do artigo 5 da Constituio Federal, e no em
seu desfavor. justamente esse preceito constitucional que garante a segurana jurdica de
que ningum pode desfazer este ato jurdico perfeito, mas somente o administrado
beneficirio. (LADENTHIN, 2009).
Segurana jurdica que, por seu turno, no significa a imutabilidade das relaes
sobre as quais h a incidncia da norma jurdica, mas, sim a garantia de preservao do
direito, o qual pode ser objeto de renncia por parte de seu titular em prol de situao mais
benfica (IBRAHIM, 2009).
Ainda valorizando a interpretao constitucional, de se afirmar que a Carta
Magna garante a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e
na atividade privada, rural e urbana (art. 201, 9). Mesmo assim, tem entendido o INSS
que a aposentadoria irrenuncivel, e cita como fundamento o seu carter alimentar, alm
de insistir no fato de que somente erro ou fraude daria ao Poder Pblico, e no ao
segurado, a possibilidade de desfazimento.
Contestam tais fundamentos CASTRO e LAZZARI:
Entendemos que a renncia perfeitamente cabvel, pois ningum
obrigado a permanecer aposentado contra seu interesse. E, neste
caso, a renncia tem por objetivo a obteno futura de benefcio
mais vantajoso, pois o beneficirio abre mo dos proventos que
vinha recebendo, mas no do tempo de contribuio que teve
averbado. (CASTRO; LAZZARI, 2012, pag. 592).

Importante salientar, nesse contexto, que a renncia aposentadoria no implica

renncia ao respectivo tempo de servio, visto ser esse um direito incorporado ao
patrimnio do trabalhador, que poder dele usufruir dentro dos limites legais. O tpico a
seguir trata melhor do assunto.

4.3 O carter patrimonial do benefcio de aposentadoria

O benefcio de aposentadoria traduz-se em prestao pecuniria devida ao
segurado que se encaixar nos requisitos previstos em lei, destinando-se ao provimento de
sua subsistncia. Justamente por se levar em conta o carter pecunirio da aposentadoria
que resta ilgica a imposio do recebimento de tal benefcio, dado que os direitos
patrimoniais possuem a caracterstica de poderem ser constitudos, modificados ou extintos
por atos jurdicos.
A patrimonialidade do direito de aposentadoria tem sido amplamente aceita
como fundamento favorvel renncia, especialmente no que se refere jurisprudncia.
Vejamos:
Na hiptese dos autos, observa-se que o embargante insurge-se contra a
interpretao que fora adotada por esta Corte com a inteno de obter uma
nova deciso de mrito, reabrindo a discusso sobre a matria disposta nos
autos, a qual restou deliberada pela c. 1 Turma Julgadora deste e.
Sodalcio, no sentido de considerar, com fulcro no entendimento
consolidado do e. STJ, que a aposentadoria direito patrimonial
disponvel e passvel de renncia e, uma vez que o pleito lanado na
exordial se restringe mera renncia do benefcio sem a devoluo dos
valores percebidos a este ttulo, dever ser acolhido, haja vista o autor ter
feito jus, durante toda a vigncia do benefcio, s prestaes para as quais
legitimamente contribuiu. (BRASIL, 2013)

Semelhante entendimento o adotado pela Sexta Turma do Tribunal Regional

Federal da 4 Regio:
A possibilidade de renncia aposentadoria por segurado da Previdncia
Social, para fins de averbao do respectivo tempo de contribuio em
regime diverso ou obteno de benefcio mais vantajoso no prprio
Regime Geral, com o cmputo de tempo laborado aps a inativao,
amplamente admitida por esta Corte e pelo Superior Tribunal de Justia.
Tal posicionamento fundamenta-se em entendimento j consolidado no
sentido de que a aposentadoria direito patrimonial, disponvel, passvel
de renncia, ato que, tendo por finalidade a obteno de situao
previdenciria mais vantajosa, atende prpria natureza desse direito,
sem afronta aos atributos de irreversibilidade e irrenunciabilidade.
(BRASIL, 2012).

Enfim, as garantias constitucionais, inclusive a imodificabilidade do ato jurdico

perfeito, so direcionadas aos indivduos que delas possam usufruir em proveito prprio,
restando como flagrante distoro qualquer tentativa de utiliz-las em sentido contrrio aos
interesses daqueles que so objeto de sua proteo. (SALVADOR; AGOSTINHO, 2011).
No atual panorama jurdico, onde se discute com crescente intensividade o tema

da incluso previdenciria, deveria a Administrao Pblica dar o exemplo e concentrar

esforos no sentido de reconhecer as prerrogativas dos segurados, que so nada menos que
a prpria razo fundante do sistema de proteo.
4.4 (In)Validade do Decreto 3048/99
Ainda referente ao contexto do direito de renncia aposentadoria, est sempre
presente uma intrincada discusso, visto que frequentemente a defesa da autarquia
previdenciria utiliza o artigo 181-B do Decreto 3048/99, entendendo como irrenunciveis
e irreversveis os benefcios previdencirios. Assim estabelece a redao do referido
artigo:
Art. 181-B. As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e
especial concedidas pela previdncia social, na forma deste Regulamento,
so irreversveis e irrenunciveis. (BRASIL, 99).

Todavia, de extrema relevncia destacar-se que os decretos possuem, to

somente, a funo de regulamentao de leis, o que possibilitaria sua fiel execuo, no
lhes sendo permitida a imposio ou restrio de direitos ou obrigaes que no haviam
sido previamente fixados em instrumentos legislativos. (GOMES; SANTOS, 2011).
Conforme j afirmado no presente trabalho, no h disposio legal que faa
meno irreversibilidade ou irrenunciabilidade do ato concessrio de aposentadoria. O
que existe, ao contrrio, dispositivo que a declare (a aposentadoria) direito patrimonial
personalssimo do segurado, devendo diretamente a ele ser concedido, conforme se
depreende com a leitura do artigo 114 da lei 8213/91, no sendo passvel de transao,
cesso, penhora, arresto, sequestro ou venda. (GOMES; SANTOS, 2011).
Em seu trabalho monogrfico Adriane Ladenthin refora o entendimento acima
exposto:
Evidentemente que o Decreto tem com funo nica regulamentar a lei,
sendo vedado ao poder executivo inovar. Com isso, no pode o Decreto
3048/99 ampliar os limites trazidos pela lei. Se esta no disps sobre a
impossibilidade de renncia ou reverso dos benefcios concedidos, no
pode o Decreto faz-lo. (LADENTHIN, 2009, pg. 15).

Outra viso acerca do tema, possibilitada atravs de uma compreenso

sistemtica dos dispositivos legais pertinentes, conduz tese de que a disponibilidade se
refere aos proventos adquiridos e no propriamente ao direito aposentadoria, que
continuaria intacto. Essa viso faz parte de uma corrente minoritria que discorda da
natureza jurdica da desaposentao como sendo de renncia aposentadoria, fazendo

presumir apenas o carter modificativo. Importa, nesse momento, destacar que, tambm
para essa corrente minoritria, a norma contida no artigo 181-B do Decreto, alm de
extrapolar o poder regulamentar de sua competncia, sendo claramente inconstitucional,
tambm no se fala mais em renncia, mas sim em mera alterao do ato de concesso.
4.5 Prazo decadencial
Questo que chegou a preocupar a comunidade jurdica foi a tentativa, pelo
INSS, de reconhecimento da incidncia do prazo decadencial previsto pelo artigo 103 da
lei 8213 nos casos de requerimento de desaposentao. O mencionado dispositivo legal
prev que caduca em dez anos o direito de reviso do ato de concesso de benefcio. O
intuito do rgo autrquico era o afastamento de todo segurado que j contasse mais de
dez anos de aposentado da possibilidade de requerer a desaposentao.
O deslinde dessa questo necessariamente passa pela considerao da natureza
jurdica da desaposentao. Como afirmado acima, quando se tratou do conceito, h
verdadeiro consenso em se vislumbrar a desaposentao como renncia ao ato concessivo
da aposentadoria. Assim entendida, em muito se diferencia da reviso, que por sua vez se
restringe discusso acerca da legitimidade ou mesmo legalidade do ato concessrio do
benefcio, passvel que de erros de clculo e de outras naturezas. Em breve anlise sobre
o tema, manifestaram-se CASTRO e LAZZARI:
A desaposentao trata, em verdade, de uma prerrogativa do jubilado de
unificar os seus tempos de servio/contribuio numa nova
aposentadoria. Sendo assim, no podemos classificar a desaposentao
como uma reviso do ato de concesso da aposentadoria. (CASTRO;
LAZZARI, 2012, pag. 595).

No entanto, mesmo aps anos reconhecendo o direito desaposentao,

expressamente entendendo-a como renncia aposentadoria, o STJ julgou procedentes
alguns recursos especiais manejados pelo INSS que pretendiam a incidncia do citado
prazo decadencial, o que gerou grande alarde. Felizmente, aps a submisso dos casos
sistemtica dos recursos repetitivos, veio a resposta definitiva daquele sodalcio atravs
do paradigma Resp 1348301, cujo excerto se segue:
A norma extrada do caput do art. 103 da Lei 8.213/91 no se aplica s
causas que buscam o reconhecimento do direito de renncia
aposentadoria, mas estabelece prazo decadencial para o segurado ou seu
beneficirio postular a reviso do ato de concesso de benefcio, o qual,
se modificado, importar em pagamento retroativo, diferente do que se
d na desaposentao. (BRASIL, 2014).

4.6 A dvida acerca da restituio dos valores percebidos

Esse sem dvida o ponto que mais gera polmica na jurisprudncia e at
mesmo na doutrina, envolvendo a obrigatoriedade, ou no, da devoluo dos proventos
recebidos para consumao do desfazimento da aposentadoria.
Entende IBRAHIM que qualquer anlise superficial levaria concluso de que
deveriam, sim, ser plenamente restitudos os valores j recebidos, em obedincia ao
equilbrio financeiro e atuarial do sistema de proteo, sendo que, na prtica, tal
entendimento acabaria por inviabilizar o instituto. (IBRAHIM, 2009).
Antes, no entanto, de adentrar o mrito dessa questo, resta adequado que se
tenha em mente as duas espcies de desaposentao, isto , a que se efetiva no mesmo
regime previdencirio em virtude da continuidade laborativa (quase s acontece no
RGPS), e aquela que resulta do aproveitamento do tempo de contribuio de outro regime
previdencirio (quase sempre do RGPS para o RGPP).
Na primeira hiptese, posicionamento majoritrio o de que no h de se falar
em restituio de valores percebidos. Nesse sentido a concluso de IBRAHIM:
A desaposentao em mesmo regime previdencirio , em
verdade, um mero reclculo do valor da prestao em razo das
novas cotizaes do segurado. No faz o menor sentido
determinar a restituio de valores frudos no passado.
(IBRAHIM, 2009, pg. 66).

O mesmo autor ainda pondera acerca da confuso que se faz ao defender-se a

restituio dos valores, onde se interpretaria a desaposentao como anulao do ato
concessivo do benefcio. Exatamente por ter natureza totalmente diversa da anulao, no
haveria que se falar em efeito retroativo, prevalecendo somente a eficcia ex nunc.
Adriane Bramante de Castro Ladenthin, que defensora da no-restituio em
ambas as situaes de desaposentao, concentra sua tese tendo como base o ponto de
vista dos trabalhadores, que com a continuao da atividade laboral e, consequentemente,
com pagamento compulsrio das contribuies, verteram ao sistema valores que no
foram previstos. (LADENTHIN, 2009, pag. 18).
A mesma autora ainda insiste em rebater a tese de desequilbrio atuarial que
segue sendo utilizada pelo INSS, afirmando que ao se manter ativo, o aposentado faz com
que a previdncia continue a receber contribuies desnecessrias para a manuteno
daquele benefcio. E conclui:

A devoluo, portanto, dos valores recebidos pelo segurado

enquanto aposentado, no deve ocorrer, pois o benefcio foi
concedido legitimamente. A concesso ocorreu por um ato do
ente administrativo, vlido, sem vcios que permitissem anul-lo.
O nus gerado ao sistema ps-aposentadoria deve garantir ao
segurado um reclculo do seu benefcio. (LADENTHIN, 2009,
pag 19).

Carla Martins Alves ressalta outro ponto muito suscitado por aqueles que no
aceitam a devoluo dos proventos recebidos como condio para a desaposentao.
Trata-se do carter alimentar das parcelas pagas pelo INSS. Assim ela defende:
Entende-se que o ato de renunciar aposentadoria no gera o
dever de devoluo dos valores, pois enquanto perdurou a
aposentadoria, os pagamentos de natureza alimentar eram
devidos. O adimplemento das condies legais foi o que fez
surgir o direito percepo do benefcio, portanto, os valores
foram recebidos de boa-f. (ALVES, 2010, pg. 643).

Carla ainda faz lembrar que ao ver renovado o seu benefcio pela
desaposentao, o segurado tambm estar, a essa altura, com sua expectativa de vida
reduzida, fato esse que tambm causa de equilbrio atuarial tendo em visto o lapso de
tempo em que ele receber o seu benefcio mais vantajoso ser reduzido.
A jurisprudncia, sobretudo no que tange aos Tribunais Regionais Federais,
ainda muito divergente, ora se posicionando contrria restituio, ora se posicionando a
favor. No entanto, bons ventos para os segurados que desejam a desaposentao tm
vindo do Colendo Superior Tribunal de Justia, que tem fixado jurisprudncia favorvel.
Acrdo paradigmtico prolatado por aquela Corte o que se segue em trecho:
O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no
gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a
aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza
alimentar, eram indiscutivelmente devidos. (BRASIL, 2006).

Prosseguindo neste entendimento, concluiu o STJ o julgamento mais importante

at o momento no que se refere ao instituto da desaposentao. Trata-se do Recurso
Especial 1334488/SC, escolhido como paradigma na sistemtica dos Recursos Repetitivos
prevista pelo artigo 543 do Cdigo de Processo Civil. Essa sistemtica, diga-se, que
nova no direito processual brasileiro, tem por objetivo conter a enxurrada de Recursos
Especiais que adentram diariamente as dependncias do Superior Tribunal de Justia. A
tcnica usada , grosso modo, eleger um ou alguns Recursos Especias, denominados
paradigmas, para que sejam esses representantes da controvrsia repetitiva, o que

implica no sobrestamento (arquivamento provisrio) de todos os Recursos Especiais de

todos tribunais do pas que versem sobre a mesma matria. Depois do julgamento do
paradigma, caber ao prprio Tribunal rever sua deciso (se contrria ao posicionamento
do Tribunal Superior), ou dar por prejudicado o Recurso Especial (caso j esteja o
acrdo em conformidade com a deciso do STJ).
Em sua deciso, o Superior Tribunal de Justia deu provimento ao Recurso
Especial interposto por Waldir Ossemer visando o direito de no restituir ao INSS os
proventos recebidos aps sua primeira jubilao. O sodalcio, ainda, negou provimento ao
Recurso Especial interposto pela autarquia federal, que atacou a deciso do tribunal de
origem que reconheceu o direito de renncia aposentadoria para obteno de novo
benefcio mais vantajoso. Frise-se que a condenao obrigou o INSS concesso de nova
aposentadoria a contar do ajuizamento da ao, com as devidas correes.
Apesar, no entanto, do avano que representou esse julgamento, critica-se, data
venia, o posicionamento do Excelentssimo Ministro Herman Benjamin, relator do
paradigma. que a deciso careceu, e muito, de fundamentao. O nobre ministro
limitou-se a colacionar acrdos do prprio STJ que sequer chegam prximo dos
melhores entendimentos firmados naquela Crte sobre o tema. Talvez o descaso seja
explicado pelo fato de o relator, pessoalmente, ser a favor da restituio, e deixou isso
claro ao incluir um tpico que denominou de ressalva pessoal no corpo da deciso.
Espera-se, agora, seja mais judicioso o julgamento do Supremo Tribunal Federal
no RE 661256, submetido sistemtica da Repercusso Geral, que semelhante dos
Recursos Repetitivos no mbito do STJ. Atravs desse julgado ser dada a palavra mais
importante da jurisdio brasileira acerca dessa to importante celeuma, tendo como
protagonista o brilhante jurista Ministro Roberto Barroso, relator do Recurso
Extraordinrio. O processo atualmente se encontra concluso ao relator, aps parecer
favorvel desaposentao sem necessidade de restituio exarado pela Procuradoria
Geral da Repblica. O julgamento pode ser o ltimo passo antes da regulamentao legal
da desaposentao.

5 CONCLUSO
Analisado o instituto da desaposentao em seus principais aspectos, forosa a
concluso de que negar tal direito ao segurado injusto, visto que a funo ltima da
Seguridade Social promover o bem-estar e a segurana social da populao, o que deve
fazer, claro, respeitando os limites do equilbrio financeiro e os princpios jurdicos,
sobretudo o da legalidade. Inexistindo qualquer vedao legal, desconstrudos que
restaram os argumentos de inviolabilidade do ato jurdico perfeito e da validade do
decreto 3048/99, alm de outros apontamentos, fica amplamente legitimado o trabalhador,
que verteu contribuies ao sistema aps se aposentar, a pleitear a sua desaposentao,
seja para aproveitar seu anterior tempo de contribuio no Regime Geral de Previdncia
Social ou em Regime Prprio.
Somente com o amplo respeito ao mrito dos bravos trabalhadores brasileiros
que juntos mantm o sistema protetivo que se estabelecer uma harmonia capaz de
garantir o aperfeioamento dos benefcios previdencirios, para que cumpram seu papel
de justa retribuio aos segurados. Nesse compasso, indubitavelmente vir a
regulamentao legal da desaposentao, o que j se vislumbra no direito comparado,
como avano no sentido de satisfazer os legtimos interesses da populao.

6 REFERNCIAS

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