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De derecho privado: el hecho de que la administracin actu por la voluntad declarada es por que la competencia que
expresamente le otorga la ley a la administracin.
o Contrato de mandato: por ejemplo el estado y el funcionario pblico. Implica que el mandante no es responsable por los
hechos del mandatario si estos no estn previstos en el contrato de mandato.
o Locacin de obra: el funcionario contina en el cargo mientras dure su buena conducta.
o Locacin de servicios: funcionario pblico que es contratado por un tiempo.
De derecho publico:
o Sostiene que no existe contrato de derecho administrativo sino actos unilaterales o reglamentarios. Lo valido es la voluntad
unilateral de la administracin.
o Sostiene que hay en realidad, un acto unilateral de la administracin necesitado de coadyuvantes o sea, alguien que ayude
que el acto administrativo dictado por la administracin alcance sus objetivos
o Sostiene que existe un doble acto unilateral
o Acto unilateral de la administracin: ej. (algo que quiere nombrar)
o Acto unilateral que quiere ser ordenanza.
Es as que coinciden los objetivos. La voluntad del dicho pblico es ejercida por la administracin y la voluntad del particular va
por derecho privado.
Afirmativas
Existe un instituto regla jurdica que esta destinado a reglar derechos, y se sostiene que hay convenciones (acuerdo entre 2
personas para generar una obligacin o resolver la existente), conde dentro de ellas esta el contrato, y dentro del contrato hay
contratos civiles, comerciales, administrativos, etc. El instituto del contrato, cuando atraviesa el mbito o se mueve en derecho
civil, comercial, laboral, administrativo, etc. Va a tener caractersticas particulares, pero va a seguir siendo contrato. Para todos
los que dicen que tiene que haber igualdad entre las partes, va a regir como caracterstica el derecho civil; en el contrato laboral
existe el contrato de trabajo que resguarda al obrero.
Contrato:
Concepto:
Institucin que tiene caractersticas particulares segn el subsistema jurdico en que se encuentre. Comprende contratos privados
y pblicos.
Especie de convencin que tiene por objeto establecer o disolver una obligacin
Burkaits: no basta con el acuerdo de voluntades, sino que estas deben ser opuestas para producir efectos jurdicos.
Clasificacin:
Por su naturaleza:
o Administracin publica: por medio de la cual se pueden conferir derechos y establecer obligaciones al cocontratante
(por ejemplo en la concesin) y tambin establecer derechos y obligaciones a su vez para terceros (por ejemplo
usuarios). Pueden afectar la satisfaccin de la necesidad general en cuanto a los bienes de dominio publico por un
contrato de concesin, por ejemplo de uso. Colocan al cocontratante en situacin de subordinacin jurdica respecto al
Estado administracin
o Por disposicin de ley: tiene por objeto un fin pblico que no es inmediato, sino solo mediato, por ejemplo emprstitos.
Se encuentran regulados concreta y detalladamente por ley. Por ejemplo contrato de obra publica
Distincin del contrato administrativo
Procedimiento formal: se dice que el administrativo surge de licitacin pblica, mientras que el privado de contratacin directa.
Es decir, si el procedimiento es administrativo, el contrato es administradito.
o Critica: no siempre el procedimiento marca la calidad del contrato, salvo cuando se tiene en miras en forma inmediata el
bien general, se hace o se realiza un contrato administrativo. Adems se puede llegar a un contrato civil por medio de
licitacin, por ejemplo la administracin puede recurrir a administracin para locacin del inmueble para instalar un
juzgado
Jurisdiccin: establece que hay contrato administrativo cuando la anulacin de los conflictos que plantea la ejecucin del mismo
corresponde a jurisdiccin contenciosa administrativa. Y debe considerarse de derecho privado cuando la competencia esta
atribuida a los tribunales ordinarios
o Critica: en realidad es a la inversa, lo atinente a la jurisdiccin ante la cual han de dirimirse las controversias es mera
consecuencia de la naturaleza del correspondiente contrato. Si el mismo es publico, la jurisdiccin es contenciosoadministrativa. Es decir la jurisdiccin no genera la naturaleza del contrato
Desigualdad de las partes: hay preeminencia de la administracin, es decir del Estado.
Inters publico: si el contrato es de inters publico, es administrativo, aunque no siempre lo es, pudiendo tambin los particulares
celebrar contratos en beneficio del inters publico
Cuando versa sobre bienes de dominio pblico: ser siempre el caso de los contratos administrativos, porque son cosas
indisponibles para los particulares. Y a su vez, la administracin puede celebrar contratos que no tengan por objeto bienes de
dominio publico
Clusulas exorbitantes: la existencia de tales en forma expresa le dara el mismo carcter de administrativo que en el caso de que
no estuvieran plasmadas expresamente. Son clusulas que en el contrato civil serian nulas, que establecen prerrogativas en
cuanto a interpretacin, ejecucin y extincin. Es decir que existiendo una clusula exorbitante, el contrato seria administrativo
o Critica: aunque exista expresamente clusula exorbitante, no habra subordinacin del particular, ya que en muchos
casos son contratos administrativos de colaboracin, actan colaborando con la administracin
Cuando queda sujeto a rgimen jurdico administrativo
Autorizacin para contratar: hay contratos que no pueden celebrarse, sino cuando el rgano calificado para ello haya sido
previamente autorizado. La autorizacin no obliga a celebrar el contrato, simplemente es una facultad necesaria para la validez
del contrato.
Decisin para contratar: en ciertos supuestos intervienen 2 rganos en la contratacin: el rgano deliberante (el que resuelve la
realizacin del contrato) y el rgano ejecutivo (realiza el contrato). Tambin intervienen rganos de la administracin consultiva,
que pueden ser: obligatorios y vinculantes, semivinculantes o facultativos
Remate publico:
Procedimiento que opera para compra y venta de bienes en remate publico, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. Se da cuando
la administracin quiere vender bienes de rezago (aquellos que no se utilizan ms), pero que estn amortizados, y si se los arregla sale ms
caro. Tambin cuando la administracin quiere comprar cosas, puede hacerlo por remate pblico, pero tiene establecido un precio mnimo
y uno mximo. La adjudicacin se produce en el acto mismo
Concurso:
Es el procedimiento de selecciones donde se va a determinar la mayor capacidad tcnica, cientfica, cultural, artstica, etc. De una persona.
Se puede dar por: oposicin, oposicin y antecedentes, o por antecedentes.
Por antecedentes es cuando se invita al postulante a presentar su currculum para acreditar la idoneidad para el cargo.
Por oposicin es cuando se realiza por comparacin entre oponentes, y se elige al ms idneo
Los concursos pueden ser abiertos o cerrados: en el abierto cualquier persona puede participar, el cerrado es lo opuesto.
Ejecucin de los contratos:
La administracin se vale de contratos administrativos cuando quiere que el mismo sea cumplido si o si, cuando se refiere al inters
general. Se observa acabadamente las potestades que tiene la administracin en relacin con el contratista. Esa relacin, segn la doctrina
de la exorbitancia, sirve a la administracin para actuar con facultades de direccin, fiscalizacin, sancin, modificacin del contrato, etc.,
Y tambin puede aplicar sanciones.
Sanciones:
Es la facultad que tiene la administracin para que el cocontratista cumpla con sus obligaciones. Pueden ser:
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones, multas, etc.
Coercitivas: sustitucin del contratista por incumplimiento del ritmo de trabajo
Decisorias: cuando hay culpa por parte del cocontratante que termina con la ruptura del contrato
Correctivas: apercibimiento verbal o escrito
o Suspensin: cese de la labor y del pago de deberes por los das que dura la suspensin
Medidas depurativas: tiende a la ruptura de la relacin contractual entre el Estado y el funcionario pblico. Destitucin y
exoneracin (lleva la prohibicin de reingreso)
Ejecucin directa (como sancin):
Es la situacin excepcional en la que la administracin asume por si, o mediante un tercero contratista, para realizar las obras que
construan las obligaciones del cocontratante. Se puede dar cuando la administracin observa que el cocontratante no mantiene el ritmo
establecido para la obra pblica, as la reactualiza y lo pone en obligacin al nuevo contratista. La administracin en este caso no va a
pagar al primer contratista, sino que el que paga al nuevo es el que incumpli el contrato.
Ejecucin directa (sin grado de sancin):
Es la facultad que tiene la administracin, bajo su responsabilidad, de tomar por si o por un tercero la realizacin del trabajo del
cocontratante, por ejemplo por una razn de urgencia, cuando quiere construir ms rpido de lo que se ha comprometido la primer
empresa. Esto se realiza a costa de la administracin.
Deberes y derechos de los contratistas:
Derechos de la administracin:
Derecho a exigir el cumplimiento en forma regular de la obligacin impuesta
Exigir la ejecucin personal del constructor, ya que el contrato es intuito personae, es decir que la administracin elige la
empresa por sus cualidades. Si el contrato lo permite, la empresa puede hacer, con autorizacin de la administracin,
subcontrataciones (transferencia de obligacin a otra empresa) pero bajo su responsabilidad ante la administracin. Tambin
puede ceder con autorizacin de la administracin transfiriendo la responsabilidad del contrato a otra empresa, y la que cede se
desliga de las obligaciones ante la administracin. Es una facultad que debe estar prevista en el rgimen del contrato. Si la cesin
y la subcontratacin no estn autorizadas, el contrato se rescinde.
Obligar la ejecucin en trmino: dentro de los plazos fijados, si no hay sancin. Hay causas simientes de responsabilidad del
cocontratante:
o Fuerza mayor o caso fortuito: es un hecho material externo a la voluntar del contratista. Debe ser imprevisible e
irresistible, absoluto y actual. No basta con que sea un peligro (Art. 514 CC)
o Hechos de la administracin: son los que genera la administracin con su conducta que tornan imposible la ejecucin
del contrato. El contratista que alega esto debe reunir las caractersticas de la fuerza mayor. En estos 2 casos, el
cocontratante no tiene responsabilidad.
Revocar el contrato: es la facultad por merito, es decir, cambia la valoracin de la administracin. Esta debe indemnizar al
contratante (ej: puente cuando se seca el ro)
Modificar el quantum del contrato: en los contratos de obras publicas, la administracin puede hacer variar hasta el 20%. En los
contratos de suministros puede ampliar o disminuir el 10%. Cuando no existe determinacin, se atiende a la ecuacin econmica
financiera de la administracin con respecto al contrato, por ejemplo ante el aumento de insumos
Inspeccionar el trabajo del cocontratista
Dar instrucciones: se lleva a cabo un cuaderno, donde se dejan documentadas las instrucciones que no estn previstas en el
contrato
Entregar los elementos o materiales: cuando el contrato prevea que los mismos sea provistos por la administracin. Puede exigir
al contratante que los acepte
Obligaciones de la administracin:
Entregar los elementos cuando el contrato lo disponga, en el lugar correspondiente, por medio de un replanteo de obra.
Dar las indicaciones necesarias cuando el representante tcnico o cocontratante lo solicite. Deber de expedirse
Debe prestar el auxilio de la fuerza publica cuado fuera necesario
Pagar lo convenido y recibir lo convenido
Derechos del contratista:
Derecho a iniciar la ejecucin del contrato
A mantener la ecuacin econmica financiera
A que se le preste el auxilio de la fuerza publica para cumplir su obligacin
Bolilla 14
Funcin publica
Es toda actividad ejercida por un rgano para la realizacin de un determinado fin. Como esta referida a los rganos del Estado, la funcin
es pblica o estatal
Funcionario publico:
Es la persona que deber accionar y dinamizar las finalidades de la administracin publica para la implementacin de las polticas
generales y especificas que fijen y decidan los organismos y autoridades superiores de la administracin publica provincial dentro del
marco de las normas legales vigentes que regulan la funcin de la administracin publica
Segn Diez, es todo aquel que presta una actividad remunerada en organismos del Estado en virtud de nombramiento emanado
de autoridad competente. Condiciones:
o Actividad remunerada: quedan excluidas las actividades ad honorem
o Que esa actividad se realice en un organismo del Estado
o Nombramiento o eleccin por autoridad competente
Doctrina nacional y fornea: funcionario pblico es aquel que tiene derecho de mando, de iniciativa y decisin, y que ocupa los
grados mas elevados de la jerarqua. Empleado publico es aquel que atiende a la produccin y ejecucin de las decisiones
emanadas de una autoridad superior, se encuentra en los grados mas bajos de la escala jerrquica
Constitucin nacional: la expresin empleado no se contrae exclusivamente al rgano administrativo
Cdigo civil: se emplea funcionario o empleado pblico de la misma manera.
Cdigo penal: para este, empleado o funcionario pblico es todo aquel que participa accidental o permanentemente del ejercicio
de las funciones pblicas.
Ley 22140: funcionario publico es todo aquel que, en virtud de un acto administrativo emanado de autoridad competente, presta
un servicio remunerado en dependencia del PE nacional, e inclusive de entidades jurdicas descentralizadas
Ingreso voluntario
Requisado
No es voluntario el
ingreso
Permanencia o no en
el cargo
Determinada
Permanente
A trmino (no
permanente)
No es permanente
es
Funciones
actividades
Determinadas
Amplias
indeterminadas
Amplias
Determinada
Rgimen jurdico a
que estn sujetos
Condicionado: cuando la designacin puede subordinarse a ciertas formalidades. Por ejemplo concurso: para ingresar se
necesita acreditar la idoneidad y el concurso es el procedimiento mas corriente. El concurso se realiza mediante ciertos
procedimientos que integran diferentes actos y hechos.
o Reservado: cuando la designacin debe hacerse entre determinadas personas que ya han prestado servicios al Estado.
Eleccin: manifestacin de varias voluntades. La designacin esta disciplinada por normas especiales.
Sorteo: es ajeno a la voluntad humana. La designacin puede estar limitada a las personas elegidas por el cuerpo colegiado
o
Unidad 16:
Responsabilidad de los funcionarios y empleados pblicos:
El funcionario tiene que cumplir los deberes impuestos reglamentariamente y su incumplimiento trae aparejada la responsabilidad:
Responsabilidad disciplinaria: cuando la violacin del deber del funcionario alcanza al aparato administrativo, al orden y a la
disciplina establecidos, y a la competencia
Responsabilidad civil: cuando la actividad del funcionario puede haber causado un dao a un patrimonio
Responsabilidad penal: cuando el acto efectuado por el funcionario que no cumpli con sus deberes puede representar una figura
delictiva definida por el derecho penal
Responsabilidad poltica: alcanza a un nmero limitado de funcionarios, que son los gobernantes.
Las 3 responsabilidades anteriores (civil, penal y disciplinaria) no son excluyentes, ya que en un mismo hecho violatorio de un deber
jurdico pueden dar lugar a las 3 clases de responsabilidad y originar 3 sanciones distintas
El derecho disciplinario es autnomo con relacin al derecho penal, constituye una condicin primordial para el regular funcionamiento
de los servicios administrativos. Se distingue la infraccin penal de la disciplinaria en que la penal tiene que estar tipificada por una ley
anterior al hecho punible. La infraccin disciplinaria es atpica y comprende hechos que pueden ser clasificados como violacin de los
deberes del funcionario.
Faltas
Es el acto u omisiones del funcionario, intencional o culposo, que viola los deberes a su cargo
Diferencia entre falta y delito:
El delito es la conducta tpica descripta penalmente. La falta administrativa puede no ser tpica, lo que no significa que se aparte del
principio de legalidad
Requisitos para que se aplique la falta:
Falta concreta: no debe estar en el Estado permanente el funcionario publico, por ejemplo la ignorancia
Debe estar establecida objetivamente: para que se aplique la sancin; se determina por un sumario administrativo, salvo que no
se requiera esa formalidad, y debe estar establecido en los regimenes
La falta debe ser voluntaria: debe haber sido realizada con discernimiento, intencin y libertad.
Clases de faltas:
Leves, graves o gravsimas, segn la intensidad de la afectacin
Sanciones:
Es un castigo moral o material que resulta exclusivamente al orden profesional dentro del mbito de su gestin, y debe aplicarse a los
funcionarios en servicio
Principio de aplicacin: la sancin, en oposicin a las faltas, est prevista en el estatuto. No pueden ser creadas por el superior
Principio de non bis in dem:
No pueden aplicarse 2 sanciones por la misma falta, pero un hecho puede constituir faltas de distinta naturaleza
Clasificacin de las sanciones:
Por sus efectos:
o Efecto moral: recomendacin, advertencia que se le hace al funcionario para que encamine su conducta
o Efectos pecuniarios: son aquellos que tienen consecuencias econmicas, por ejemplo suspensin de la remuneracin, o
descuento
o Efecto expulsivo: puede ser: destitucin en grado de cesanta; y destitucin en grado de exoneracin
Por su finalidad:
o Correctivas: apercibimiento, suspensin o arresto
o Depurativas: destitucin en grado de exoneracin y cesanta
Extincin de la sancin:
Por revocacin:
Por nulidad: por ejemplo cuando ilegtimamente aplicada, el rgano que lo aplic no es competente
Por condonacin: cuando el acto no es regular
Por prescripcin: la administracin, transcurrido cierto lapso de tiempo sin que haya aplicado la sancin, no lo puede hacer mas,
ya que prescribe la accin, pero la accin no prescribe cuando el delito sea penal. Es cuando la sancin esta declarada, y por
cualquier circunstancia no es aplicada, es decir que el acto administrativo sancionatorio tiene que estar firme y consentido; le
falta la ejecutoriedad
Procedimiento para su aplicacin:
Se inicia por sumario administrativo, que necesariamente debe realizarse, cuando la sancin exceda los 10 das de suspensin.
El sumario es la comprobacin de las faltas en que ha incurrido el agente. Se hace en un expediente administrativo, en el cual se van a
precisar las circunstancias de tiempo, lugar y modo que constituye la falta. Tambin se reunirn los elementos de prueba para determinar
la existencia del hecho, y la individualizacin de los responsables. El que lleva el expediente propone la sancin al que tiene facultad para
aplicarla. Se inicia por denuncia o por oficio del funcionario competente que vio que se cometi el hecho.
Consta generalmente de 3 partes:
Sumario: se realiza por va administrativa. En el se renen los elementos y pruebas del cargo, se establece la existencia del hecho
y quien es el responsable
Notificacin del imputado: se lo notifica de la situacin y se lo invita a que ejerza su defensa
Apreciacin de los hechos, pruebas, etc.: que hace al imputado el alegato.
Quien dirige la investigacin se llama instructor o sumariante y siempre lo realiza con un secretario de actuacin. El sumario es
secreto, no se debe enterar el imputado de que esta siendo investigado. Tambin en el sumario se pueden tener medidas
preventivas que resultan esclarecedoras del hecho
Clases de pruebas:
Testimoniales:
Periciales
Instrumentales o documentales
Inspecciones oculares
La declaracin del imputado es un medio de prueba que debe ser acreditado por otro medio de prueba para que ayude al esclarecimiento
de la verdad. No es un medio de prueba, sino de defensa en valor de la verdad real o material
Responsabilidad poltica:
Cabe al gobernador y los funcionarios:
Responsabilidad civil:
Cuando el funcionario causa un dao a un patrimonio, tiene responsabilidad por los daos que cause a terceros, a la propia administracin,
y al Estado. Las reglas que se aplican son las del CC. El Art. 1109 se utiliza para todos, y el 1112 solo para funcionarios pblicos.
Requisitos para que opere la responsabilidad civil del funcionario publico:
Violacin de una ley: cuando no haya cumplido con el deber impuesto por el rgimen jurdico. Si este rgimen genera un dao,
no es responsabilidad del funcionario sino del Estado
Que exista un dao:
Que el dao sea patrimonial
Que el dao sea atribuible al funcionario pblico a titulo de culpa o dolo o negligencia.
Esta responsabilidad se da frente al Estado como a los particulares, y dems agentes pblicos
Cundo daa al Estado? Cuando se lesionan bienes pblicos, malversacin patrimonial (adems del sumario administrativo, se acredita el
dao causado por responsabilidad civil al Estado)
Problemas en torno a la responsabilidad del funcionario del Estado: existe un contrato administrativo entre el Estado y el funcionario o es
una relacin reglamentaria? Si no es contractual, la prescripcin se da a los 2 aos, en cambio si tal relacin jurdica se considera
contractual, prescribe a los 10 aos.
Responsabilidad penal del funcionario:
Se da cuando una accin u omisin encuadra en un tipo penal del cdigo penal o leyes complementarias. Se clasifican en:
Peculiares: solo las puede cometer el funcionario publico
o Violacin de los deberes del funcionario publico
o Malversacin de los fondos pblicos
Comunes: son agravadas por la calidad de funcionario pblico. La puede cometer cualquier ciudadano
Sanciones penales:
Pueden ser privativas de libertad
Multas
Inhabilitacin (absoluta o especial)
absolutas: para ocupar cargos pblicos
especiales: solo determinado cargo
Unidad 17
Servicios pblicos:
Segn Diez, servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin, en forma directa o indirecta, para satisfacer una necesidad de
inters general.
Diversos criterios:
subjetivo: es la posicin tradicional que se refiere a la persona que presta el servicio:
o Duguit: dice que servicio pblico es toda actividad que presta el Estado para el desarrollo social, que deben asegurarla y
regularla los gobernantes. Critica: no toda actividad que realiza el Estado es servicio publico, adems existe
inconveniente en identificar claramente al servicio publico
o Jezz: dice que servicio pblico es toda actividad de la administracin. Su doctrina es francesa y por lo tanto interpretada
como actividad del PE, pero comprende tambin cuando es realizada como administrativa
o Hauriou: no es toda la actividad del Estado, ni toda la actividad de la administracin, sin solamente parte de esta, que
consiste en un servicio tcnico prestado al publico de manera regular y continua para la satisfaccin de necesidades
publicas y la organizacin publica. Critica: no siempre es organizacin publica lo que presta un servicio publico
Objetivo: es aquella actividad tan sustancial para la comunidad que si se dejara de prestar generara el caos, por ejemplo atencin
hospitalaria. Critica: definicin muy amplia
Formal: no apunta a quien presta el servicio, es decir no le interesa el sujeto, ni si satisface un inters o no general, sino que
cuando una actividad se considera importante para la comunidad, el legislador, por propia decisin, puede calificarla de tal
manera, es decir como servicio publico por una norma jurdica, que impone al prestador la obligacin de prestarla con
regularidad y continuidad
Clasificacin de los servicios pblicos:
Propia: es aquella actividad que presta el Estado en forma directa, por rganos administrativos, centralizados o descentralizados;
o por va indirecta, por transferencia o concesin
Impropia: aquella actividad que prestan los particulares, pero estn reglamentadas solamente por la administracin.
Virtual: se prestan sobre un bien de dominio pblico, con miras a la satisfaccin del inters general y con un rgimen tarifado,
por ej. Peaje.
Caracteres:
Continuidad: el servicio pblico no debe paralizarse ni interrumpirse, ya que se lo realiza a favor de la comunidad. Si se paraliza
o interrumpe, el concesionario debe ser sancionado
Regularidad: implica que se debe prestar conforme a las normas jurdicas que rigen las prestaciones
Igualdad: debe prestarse en ciertas condiciones que no impliquen discriminacin extrajurdica a los particulares, aunque pueden
existir categoras para aquellos que estn en diferentes condiciones y que tienen mayores costos
Generalidad: debe extender la prestacin a todos los habitantes. No puede haber discriminacin a un usuario que
esta en
condiciones.
Obligatoriedad: pesa una obligacin para quien debe prestar un servicio, y la falta de cumplimiento genera la sancin
disciplinaria
Gratuidad: no quiere decir que no se pague, sino que el servicio prestado por el Estado no debe tener fines de lucro. La tarifa solo
debe cubrir el mantenimiento del servicio y las mejoras tecnolgicas
Rgimen jurdico del servicio publico:
Se refiere al rgimen de cada uno de los servicios pblicos. Cada uno tiene sus reglamentos.
En general, es un rgimen jurdico de derecho pblico primordialmente porque hay servicios pblicos donde los bienes afectados son del
dominio pblico. En el caso de servicios pblicos impropios, los bienes son privados.
Los servicios pblicos de dominio pblico son modificables por parte del Estado.
Bienes afectados:
de dominio publico si lo presta la administracin
de dominio privado, pero indisponible, si lo prestan los particulares (son inembargables salvo desafectacin)
La percepcin de la tarifa la fija siempre la administracin (si bien es consecuencia de la relacin contractual, la misma es de carcter
reglamentaria y la fija el Estado).
La naturaleza o jurisdiccin es siempre contenciosa administrativa
Sistema de prestacin:
Pueden ser prestados:
por la administracin:
o en forma directa: ya sea por la administracin centralizada, o por entidades descentralizadas.
Asociacin publica-privada: la administracin puede solicitar la participacin de personas privadas asociadas
con el Estado para que participe econmicamente, y se establecen las pautas de contribucin y retribucin
o En forma indirecta:
Por concesin: el Estado concede al particular el goce de un derecho que antes no tenia
Por licencia: es la habilitacin, o sea levantar los impedimentos que tiene un particular para ejercer un derecho,
por ejemplo licencia de conducir.
Por cooperativa: por ejemplo telefnicas
Por los particulares: son servicios pblicos impropios: los particulares son controlados por la administracin pblica, por ej. La
farmacia, remises, etc.
Mixto: es la asociacin entre el Estado y los particulares, es decir, capital publico y privado
Hay casos en que el servicio directo por parte de la administracin, se puede convertir en un servicio monopolizado.
La prestacin indirecta tiene como ventaja que el servicio de prestacin privada tiende a mejorar su calidad y su precio por la
competencia.
La ventaja de la concesin es que el Estado deja de tener responsabilidad, pero a la vez tiene el control sobre el concesionario
Unidad 18:
Obra publica:
Es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial (derecho) que es el resultado de un trabajo pblico realizado por una persona publica
Estatal con el propsito de obtener en forma indirecta e inmediata, el logro de la satisfaccin de intereses pblicos
Regimenes para la construccin de la obra publica:
Por la administracin: en forma directa, por ejemplo vialidad, caminos, etc.
Por va indirecta: con la colaboracin de terceros:
o Contrato de obra publica: se da cuando la administracin contrata con alguien para que realice una obra publica, y el
Estado le paga
o Contrato de concesin de obra pblica: el Estado contrata a quien va a ser el concesionario que construye la obra, y que
se queda con ella (porque es propiedad del Estado). Presta un servicio con ella cobrando tarifas para recuperar lo que
costo la obra, los gastos del funcionamiento, y las ganancias razonables, por ejemplo peaje.
o Contrato de concesin de servicio pblico: se da cuando el Estado, por ejemplo, construye las paradas de colectivo.
Cuando se concede a una empresa privada la concesin de colectivos, se le puede exigir que construya paradas o baos.
Diferencia del contrato de suministro y concesin:
Contrato de suministro
Es suministrado por su propia naturaleza, ya esta hecho el
producto, es decir la administracin compra algo hecho
Es una obligacin de dar
Lo que adquiere la administracin no se sujeta a planos
aprobados por ella
Son cosas muebles
Fondo de reparo:
A las obras importantes, la administracin no las paga de una vez, sino segn su avance, por partes. Se va mecanizando por medio de
certificados de obra pblica, que en cada uno se va descontando el porcentaje del total, y lo reserva la administracin como un fondo de
reparo. En caso de que el cocontratante incumpla partes, la administracin tiene la facultad de disponer de ese fondo.
Es decir, que el importe de cada certificado parcial no se paga integro; de ese importe se descuenta un tanto por ciento hasta integrar una
cantidad determinada, denominada fondo de reparo que sirve para garantizar al Estado el valor de las deficiencias en que hubiese
incurrido el cocontratante en la ejecucin de la obra; las deficiencias se aprecian con la entrega del trabajo.
Fijacin de los precios en la obra publica:
Sistemas:
Son el modo de calcular el precio de la obra:
Ajuste alzado: se contrata un trabajo exactamente definido por un precio total notificado en el contrato. Las caractersticas son:
que el precio es fijo; invariable, salvo mayores costos; y no revisable ni por la administracin ni por el cocontratante. Tiene 2
subsistemas:
o Absoluto: se utiliza en pequeas obras porque implica un precio y un volumen invariable
o Relativo: se da la posibilidad de que haya aumento en las obras y en los precios. La administracin puede aumentar o
disminuir en un 20%.
A costes y costas: coste es todo lo que cuesta construir la obra, es decir todo gasto de construccin en que incurre el cocontratante
(por ejemplo cuando cuesta una ventana), y sobre este coste se establece un porcentaje, que son las costas (utilidad que le
corresponde al empresario) este sistema tiene un inconveniente, porque la administracin debe controlar demasiado los costes de
la empresa. Se utiliza solo ante urgencia justificada y conveniencia comprobada
Precio unitario: primero se hace un cmputo mtrico de la obra, o sea se analizan todas las partes de la obra. Y se establece en
cuanto se va a construir, fijndose el precio unitario de cada tem que integra la obra. Tiene 2 subsistemas:
o Unidad simple: se fijan los precios individuales, pero no se determinan la cantidad de unidades que comprende la obra a
realizar.
o Unidad de medida: se determinan los precios unitarios, y adems la cantidad de unidades que se necesitan para la obra.
Certificado de obra publica
Es muy poco probable que la administracin haga nico pago para una obra. Generalmente paga en partes. Estas partes pueden ser por
tiempo, por ejemplo cada mes, o por avance de la obra, por ejemplo cuando se termina un piso.
El representante de la administracin (inspector de obra) se rene con el representante tcnico de la empresa y constatan lo que se ha
realizado, y se realiza el certificado de obra pblica.
El certificado expedido es un crdito documentado que se expide a favor del contratista y se transmite por va de cesin de crdito, cuy
formalidad es la escritura pblica. No se puede realizar por endoso.
Su naturaleza jurdica es de derecho civil. Si se produce una sesin de crdito, el sedente debe comunicrselo a la administracin para que
realice el pago a la persona correspondiente
Clases:
Parciales: son los que otorga la administracin a medida que avanza la obra, son provisionales en relacin al total de la obra,
aunque son definitivos con respecto de si mismos. Son provisionales para que el empresario al final de la obra pueda cobrar los
intereses que no se cobro durante ella.
Total: se paga al final de la obra
Reajuste o variacin de costos: el cocontratante debe acreditar frente a la administracin, que los insumos sufrieron un
incremento en sus precios
Intereses: se da cuando la administracin paga despus de la fecha convenida, debiendo pagar la mora y se certifica cuantos
intereses se han devengado en dicha demora
Acopio de materiales: el empresario compra todos los materiales anticipadamente, y la administracin le expide un certificado de
acopio de materiales, los cuales sern pagados al final de la obra. Si el contratista no cumple con el contrato, la administracin se
queda con los materiales, contratando un nuevo empresario, nicamente pagndole el acopio a la 1 empresa.
De demasa: se da en las obras grandes, ya que es difcil establecer cuantos insumos lleva la obra. A medida que se va
construyendo, el empresario se da cuenta de que hay cosas que no estaban calculadas, por lo cual expide una orden de trabajo
para realizarlas, es decir es un trabajo que se hace de mas, de modo que la administracin ordena un trabajo adicional que no esta
previsto en los pliegos.
De economa de obra: cuando la administracin excepcionalmente determina que se deben hacer menos obras que las previstas
por los pliegos
Recepcin de obra:
Es un derecho del cocontratista que implica la conformidad de la administracin con la obra realizada. Puede ser provisional o definitiva.
Y entre estas transcurre el plazo de garanta de la construccin.
Provisional: da comienzo al plazo de garanta, y transcurrido este, pasa a ser definitivo. Es una comprobacin contradictoria, ya
que asisten a ella el director de la obra en representacin de la administracin, y el representante del contratista. Es un acto donde
se realiza la documentacin expresa de la recepcin. Es provisional porque esta sujeta a prueba durante un lapso establecido por
el cual el cocontratante sigue siendo responsable, y asume el riesgo que la misma pueda causar.
Definitiva: marca el fin del plazo de garanta. Se comprueba el buen funcionamiento y se hace la recepcin definitiva. Se labra,
tambin, un acta entre ambos representantes. Se devuelve la fianza de garanta de cumplimiento del contrato y se transfieren los
riesgos a la administracin, salvo ruina total o parcial.
Ruptura de la relacin contractual:
Causas no imputables a ninguna:
o Muerte del empresario:
o Contrato intuito personae
Causas imputables: Facultad de extinguir el contrato que compete tanto a la administracin como al contratista
o Contratista:
Por modificaciones que afectan el valor de la obra en un 20%, sea mas o menos
Cuando deba suspender la obra por mas de 3 meses o reducir el ritmo por causa imputable a la
administracin
Por caso fortuito o fuerza mayor
o Administracin:
Cuando el contratista no cumple las obligaciones y condiciones del contrato
Cuando el contratista se excede en los plazos para la iniciacin de la obra o la ejecute con lentitud.
Cuando el contratista cede o subcontrata sin autorizacin de la administracin, o cuando el contratista
interrumpe o abandona la obra
Contrato de suministro:
Es aquel por el cual la administracin obtiene la provisin de cosas muebles mediante el pago en dinero. Es un contrato administrativo de
compra venta, en el cual la administracin acta con potestades para la satisfaccin del inters publico, y por la existencia de clusulas
exorbitantes que ponen al cocontratante en condicin de subordinacin. Es una obligacin de dar
Modo de seleccin
En general rige el principio de libre seleccin, salvo que exista norma jurdica limitante al respecto. Las limitaciones pueden ser: por el
rgimen financiero nacional o provincial; o por el reglamento de contrataciones. En general, todos los regimenes establecen como
modalidad la licitacin publica, privada, restringida, por contratacin directa, etc.
Unidad 19
Contratos de concesin administrativa:
Es un procedimiento por el cual la administracin confiere ciertos derechos a un particular en condiciones que implican previamente un
acuerdo contractual y la sumisin del concesionario a los pliegos confeccionados por la administracin.
Naturaleza jurdica:
Diversas teoras: son las teoras de la bolilla 12, pero adems se agrega la doctrina del acto mixto
Doctrina del acto mixto: sostiene que la relacin tiene 2 aspectos:
Reglamentario: Es mitad de derecho publico: se refiere a las condiciones que impone la administracin, que son los pliegos
de condiciones a la que ajusta su actividad el particular
Contractual/bilateral: Es mitad de derecho privado: se refiere a la duracin de la contratacin establecida en el contrato para
garantizar los derechos y obligaciones del concesionario. Que tiene por objeto que el concesionario amortice el capital
invertido en la obra, los gastos de funcionamiento, y adems obtenga una ganancia
Dominio publico
Segn Diez, es un conjunto de bienes de propiedad del Estado afectados por ley al uso directo o indirecto de los habitantes.
El Estado se organiza para la satisfaccin del inters general. Necesita de bienes para la realizacin de la actividad y fines que persigue. El
Estado tiene bienes de dominio pblico y de dominio privado, los que se distinguen por la naturaleza que presentan.
Los bienes de dominio privado siguen las reglas del derecho privado, los de dominio pblico, se rigen por el derecho pblico (rgimen de
la exorbitancia), y a travs de estos bienes busca la satisfaccin del inters general.
Bienes:
Inmuebles: Art. 2340 CC:
Mares territoriales hasta la distancia que determina la legislacin
Mares internos
Bahas
Puertos
Ros, sus causes y dems aguas que corran por causes naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud para satisfacer el
inters general, comprendindose las aguas subterrneas
Playas de mar y riveras internas de los ros
Los lagos navegables y sus lechos
Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en todo clase de ros, lagos, etc. Cuando ellas no pertenezcan a
particulares
Las calles, plazas, caminos, canales, puentes o cualquier otra obra publica construida para utilidad de la comunidad
Los documentos oficiales de los poderes del Estado
Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico
Muebles: obras pblicas (aquellos bienes que presentan las caractersticas de permanentes e irremplazables, y que sean sometidos al
rgimen del derecho pblico), y tambin las universalidades de bienes.
Inmateriales: derecho, por ejemplo fuerza hidrulica de un ro, espacio areo, derecho de servidumbre, etc.
Afectacin:
Es la declaracin o el hecho que manifiesta la voluntad de la administracin u rgano competente, en virtud del cual un bien queda librado
al uso pblico directa o indirectamente
Bienes de dominio publico:
Naturales: por ejemplo el ro. Es competencia de congreso de la nacin porque este, a travs de materias delegadas por las
provincias, esta facultado para dictar los cdigos de fondo, y es ah donde se establece la calidad de esos bienes. Con esta
declaracin, los bienes quedan afectados al dominio pblico, y no requieren que se dicte otro acto.
Artificiales: son los creados por el hombre, es una facultad local de declaracin que puede ser realizada por las provincias, los
municipios (ordenanzas), los cuales quedan afectados por ley o acto administrativo fundado en ley, para el uso de la comunidad,
por ejemplo una plaza
Rgimen jurdico:
Anlisis de los caracteres: el dominio publico esta sometido a un rgimen jurdico especial de derecho pblico caracterizado por su
inalienabilidad e imprescriptibilidad. Estos bienes tienen esta esfera de proteccin porque buscan la satisfaccin del inters general. Son
inembargables, ya que no se pueden hipotecar, ni constituirse servidumbre sobre ellos, etc.
Caracterizacin del dominio pblico: teoras:
Bielsa: Estima que los bienes pblicos estn afectados al uso publico y no son susceptibles de propiedad privada. El Estado no
tiene derecho de propiedad sobre estos bienes, solo los conserva, mejora y ejerce poder de polica sobre ellos. Los bienes
pblicos pertenecen al pueblo
Villegas: sostiene que los bienes pblicos son objeto de un derecho de propiedad de igual naturaleza que el establecido en el CC,
con los mismos caracteres que la propiedad privada, sin perjuicio de reglas del derecho comn.
Diez: esta es la doctrina mas moderna, que considera que el Estado tiene sobre sus bienes pblicos, un derecho de propiedad
publica o administrativo, cuyo rgimen difiere sensiblemente del de la propiedad privada
Cesacin del dominio publico:
Desafectacin:
Se debe realizar por una ley o acto administrativo fundado en ley, segn Duguit, lo caracterstico de la desafectacin es que debe ser del
mismo contenido jurdico con el cual fue afectado.
La desafectacin es la manifestacin de la voluntad de la administracin por la cual un bien sometido al rgimen de derecho publico deja
de serlo, y pasa a formar parte de los bienes del dominio privado del Estado, sometidos al rgimen de derecho comn
Uso del dominio pblico: clasificacin:
Uso comn: es el que ejerce toda la colectividad en forma annima e impersonal
Uso especial: es el que se ejerce en forma exclusiva e individual por una sola persona; es una reserva de una parte del dominio
publico para una persona
Uso excepcional:
Permiso y concesin de uso:
El permiso de uso es un acto unilateral de la administracin mediante el cual se otorga un uso especial del domino publico. Se lo otorga de
una manera precaria, ya que se lo puede revocar, y la persona no tiene derecho a indemnizacin. Esto es as porque este permiso es una
facultad discrecional de la administracin (ej. Los carritos en la costanera).
La concesin de uso se diferencia de la anterior porque tiene mayor importancia econmica, ya que por regla general nace de un contrato
administrativo y genera derechos subjetivos, por lo cual la concesin no es precaria y si la administracin quiere revocarla, esta obligado a
indemnizar
Unidad 23
Limitaciones administrativas al rgimen de la propiedad privada:
Clasificacin:
Normal
Atiende a una causa de necesidad de bienes
Se origina en una declaracin legislativa de utilidad publica
Se puede establecer judicialmente cuando no exista acuerdo
del expropiado
Se extiende temporalmente por 2 aos como mximo. El
particular puede hacer una expropiacin inversa si la
administracin no cumple con el fin
Naturaleza jurdica: es la expropiacin de uso
Se indemniza
Anormal
Obedece a una necesidad urgente imperiosa y sbita
La origina directamente la administracin por acto
administrativo
Se establece por la administracin, aunque tenga que utilizar
la fuerza publica, porque es una decisin ejecutoria
Obedece a lo estrictamente necesario para resolver la
necesidad que lo origin
Naturaleza jurdica: nace del ejercicio del poder de polica. Es
una mera restriccin.
No se indemniza
Elementos:
o Inmueble de propiedad privada
o Perdida del uso y goce del bien por parte del propietario
o Se establece a favor de un particular o de la administracin
o Se da por razones de utilidad publica o inters general
o Es por tiempo limitado
Clasificacin:
o Reales: son derechos establecidos a favor de una propiedad sobre otra propiedad, independientemente de su titular, ajena
para utilidad de la primera (por ej el derecho de paso)
o Personales: se constituye en utilidad de una persona determinada, sin que dependa de un inmueble. En el derecho
administrativo, las servidumbres son personales porque se imponen para la satisfaccin del inters general
Constitucin:
o Por ley:
o Por acto administrativo fundado en ley
o Contrato con la administracin
o Acto de liberalidad
Indemnizacin: se debe indemnizar porque afecta el ejercicio del derecho de propiedad por razones de utilidad pblica
Extincin:
o Por la ley
o Por vencimiento del termino
o Por desafectacin
o Por confusin
Unidad 24
Expropiacin por causa de utilidad publica
Procedimiento del derecho pblico por el cual el Estado, obrando unilateralmente, adquiere bienes de los particulares para el
cumplimiento de la utilidad publica, mediante el pago de una indemnizacin previa y justa.
Naturaleza jurdica:
De derecho privado: la iguala a la compraventa forzosa
Mixta:
o Derecho publico: compuesta por el derecho constitucional (requiere una ley para que la declare de utilidad publica), y
por el derecho administrativo (porque lo que sigue es un tramite administrativo)
o De derecho privado: tiene que ver con la indemnizacin por el dao causado
De derecho publico: es el negocio jurdico unilateral en que la voluntad del expropiado no tiene trascendencia
Fundamento: