LOS POSITIVOS FALSO MORTALES

O EJECUCIONES EXTRAJUDICIALES
U HOMICIDIOS FUERA DE COMBATE,
SON CRMENES DE GUERRA
Bucaramanga, Junio 17 de 2009.

Por: RAL GMEZ QUINTERO

Procurador Judicial Penal 52 Bucaramanga
SUMARIO
1.
2.
3.
4.
5.

Presentacin del Caso

La Real Dimensin de estas Conductas
La Competencia para el Juzgamiento
Los Crmenes de Lesa Humanidad
Los Crmenes de Guerra
o Sobre los Principios Humanitarios de la Guerra
o Las Reglas de Enfrentamiento Blico
o La Lnea de Mando en Colombia
6. El Conflicto Armado Interno Colombiano
o La Degradacin del Conflicto
7. Los Falsos Positivos Mortales u Homicidios Fuera de Combate
O Ejecuciones Extrajudiciales, son Crmenes de Guerra
8. Nuestra Tarea como Ministerio Pblico
1.

PRESENTACIN DEL CASO

Curiosamente, los llamados Falsos Positivos Mortales (aceptando el

argot militar), o Ejecuciones Extrajudiciales u Homicidios Fuera de Combate
(como se llaman en la tcnica jurdica), en nuestro puntual caso colombiano,
tienen un patrn o modus operandi recurrente, y por supuesto, fcil de detectar.
En efecto, existe un sujeto, generalmente civil, que ha prestado el servicio militar,
con amistades en los batallones militares, de regular condicin moral, social y
econmica, muy allegado a los bajos fondos sociales y con negocios, casi
siempre non sanctos. Este sujeto, normalmente es informante de los militares
(es decir, la persona que, en forma oculta y subrepticia, informa o da cuenta de
presuntos actos irregulares de civiles que podran afectar la institucin militar o
sobre los cuales podra sta tener algn inters; por cada informacin
suministrada, recibe una suma de dinero sacada de unos fondos especiales
reservados, de los cuales disponen ilimitadamente algunos oficiales). Este
mismo sujeto es el contacto entre los militares y la poblacin civil a seleccionar;
su papel es determinar las vctimas, contactarlas y reclutarlas bajo falsas
expectativas laborales. El reclutador descrito, tiene su especial contacto con
oficiales militares de una guarnicin, quienes le permiten el ingreso expedito a la
misma; y, obviamente, ellos son los que le pagan por sus trabajos de
reclutamiento.
El contacto militar en el batalln, es de rango de oficial; tiene pleno
conocimiento, mando y poder de disposicin; en la mayora de los casos, este
1

contacto militar no es directamente el comandante, sino alguien allegado o con

fcil acceso a l, a fin de que no entrabe las operaciones que se deban realizar.
Puesto que dentro del cantn militar se requieren varias personas que realicen
diversas tareas, son necesarios oficiales de distinta graduacin: el que planea la
misma, el que las va a ejecutar con subalternos oficiales y soldados, los
encargados de la parte administrativa tctica y los que disponen de los fondos
reservados.
Las vctimas escogidas tienen el perfil del joven desempleado o mal
empleado, con problemas de droga, licor, familia, policiales o judiciales; se
consiguen en las barriadas populares de las ciudades capitales. A ellas, el
reclutador, previa seleccin inconfesa, les ofrece la presunta solucin a su
problema laboral o econmico, con trabajos bien remunerados, aunque
riesgosos, relacionados con paramilitarismo o narcotrfico, ser escoltas o
acompaantes de personajes importantes o poderosos del bajo mundo, etc.; y
por supuesto, en sitio diferente al de su residencia, para evitar ser detectados por
la justicia; su disposicin debe ser inmediata y callada, sin avisos ni despedidas.
Las futuras vctimas son llevadas con gastos pagos y atenciones incluidas,
a la ciudad o regin requerida por los militares; all, el reclutador les ofrece no
solo su amistad y confianza sino cuidados y atenciones de habitacin, trago o
droga, mientras son contactados y requeridas por el supuesto patrn. Lo cierto
es que, una vez en la ciudad o sitio acordado entre el reclutador y el oficial, la
vctima es entregada de noche, en lugar despoblado, a un piquete militar; horas
despus, la asesinan con varios disparos, le colocan insignias o vestimenta
militar de la guerrilla, les acomodan un revlver o pistola viejos, y de pronto,
algn panfleto revolucionario, una granada de fragmentacin, plvora o dinamita,
un poco de mecha lenta y un radio, (es lo que cnicamente se ha venido
llamando el kit de legalizaciones).
En el batalln, se arreglan o acomodan los hechos; se inventan testigos
que dan la informacin de la existencia de presuntos e inminentes peligros o
presencia de insurgentes o delincuentes en la zona previamente escogida para
asesinar a las vctimas; en la mayora de las veces, no se cuenta con el plan
operativo y estratgico, o no figura haberse dado informacin al mando superior;
eso s, se presentan las falsas denuncias y los informes de combate para
justificar el pago de las recompensas al informante; no son pocas las ocasiones
en las cuales, el dinero oficial va a parar a los bolsillos de los mismos militares
gestores de la operacin o al menos, es compartido. En ocasiones, como haba
que conseguir las viejas armas en el mercado negro, el dinero se obtena entre la
soldadesca a manera de vaca-, y a los que colaboraban, el oficial les daba
varios das de permiso.
Los cadveres, obviamente figuraban como N. Ns., y sin doliente alguno
porque provenan de lugares muy alejados; su documentacin era desaparecida
y su entierro era colectivo o en fosa comn; as nadie podra reclamarlos, ya que
su identificacin era prcticamente imposible.
El batalln o guarnicin respectiva, junto con los militares operativos,
obtenan reconocimiento de sus superiores y del propio gobierno, reciban
condecoraciones y ello les permita, a su vez, la promocin en sus ascensos
dentro de la carrera militar.
El desarraigo de las vctimas de su lugar de residencia, siempre se haca
bajo mentiras y falsas expectativas o promesas; no se permita la comunicacin
o informacin a familiares o amigos, y su desplazamiento era a lugares muy
2

distantes del de su origen; sin haberse informado su salida, sin identificacin de

ninguna naturaleza de los cuerpos y su entierro annimo, el desaparecimiento
era completo. Pero, gracias a la tecnologa aplicada desde hace un poco menos
de dos aos, por el Instituto de Medicina Legal en el nuevo Sistema Nacional de
Identificacin de las Vctimas, (que permite el cruce de mucha y muy valiosa
informacin al respecto), las denuncias sobre los falsos positivos, ejecuciones
extrajudiciales u homicidios fuera de combate de Soacha, se lograron
comprobar, en relativo poco tiempo, al igual que unas cuantas de las ocurridas
en otros lugares del pas.
2.

LA REAL DIMENSIN DE ESTAS CONDUCTAS

Cuando se empezaron (especialmente en el ao 2007) a escuchar voces

insistentes sobre falsos positivos mortales, homicidios fuera de combate o
ejecuciones extrajudiciales adelantados por los militares, tanto el Presidente
como el Ministro de la Defensa y el Comandante del Ejrcito, se refirieron a ellos
como a simples casos aislados que en nada comprometan al gobierno o a las
fuerzas armadas; se trataba de algunas manzanas podridas existentes en la
institucin castrense, las cuales seran detectadas fcilmente. Pero fue a raz del
escndalo de los falsos positivos mortales de Soacha, (C), a principios del ao
pasado (2008), cuando el tema se torn incontrolable para las autoridades. En
efecto, el ciudadano ROBERT JAIRO MESA, haba denunciado penalmente la
desaparicin de su hermano JOS, -a finales de enero-, de dicha localidad; para
la poca, se formularon otras denuncias por hechos parecidos. El viernes 22 de
agosto del ao pasado, Medicina Legal llam a ROBERT JAIRO y le inform
sobre un cadver hallado en Ocaa, con caractersticas similares a las de su
hermano; de inmediato se desplaz a ese municipio, y luego de revisar varias
fosas comunes, comprob dolorosamente, que se trataba de su consanguneo y
que adems, otros diez cadveres de los all enterrados, correspondan a los de
los jvenes desaparecidos en Soacha, por la misma poca. JOS y los otros
jvenes, de acuerdo con el informe militar, haban sido dados de baja en
combate, como subversivos.
La investigacin sobre el caso de Soacha, dio como resultado, el de que
no solo eran los 11 muchachos cuyos cadveres fueron hallados en Ocaa, sino
por lo menos 17, los desaparecidos de dicha poblacin; lo cierto es que 2 de
ellos fueron encontrados en Cimitarra, Santander, (los de los jvenes DANIEL
ANDRS PESCA OLAYA y EDUARDO GARZN PEZ, y cuyo conocimiento
tengo, por ser el Agente Especial del Ministerio Pblico). En este puntual caso de
Cimitarra (que me llev a hacer el presente estudio y como aporte a nuestra
Institucin, a la Administracin de Justicia y a la sociedad), la Fiscala 66
Especializada de Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario de
Santander y Cesar, imput a un Coronel, un Teniente, un Sargento y cinco
soldados profesionales los delitos de Desaparicin Forzada, Homicidio
Agravado por el motivo ftil y la indefensin, Falsedad Ideolgica en
Documento Pblico y Peculado por Apropiacin. A fines de este mes, se llevar a
cabo la audiencia de Acusacin ante un Juez Especializado de nuestra ciudad.
Lo preocupante es, que el caso de Soacha, no es ni haba sido el
nico; ya Naciones Unidas haba denunciado la desaparicin y muerte de
muchos jvenes en Montera, Medelln, Toluviejo, (Sucre) y Remedios (A);
en el departamento de Sucre exhumaron el ao pasado (2008), 27
cadveres de jvenes reportados como desaparecidos; y en Risaralda, el
mismo ao pasado se denunciaron 18 casos de jvenes que murieron en
combate, previamente desparecidos de sus lugares de origen.
3

Se estableci que la Procuradura investigaba, a noviembre del ao

pasado (2008) a unos 2.700 funcionarios pblicos por desapariciones forzadas,
falsos positivos mortales u homicidios fuera de combate o ejecuciones
extrajudiciales; y eso, teniendo en cuenta que solo se trata de disciplinables (es
decir, servidores pblicos). Y, segn dato suministrado al Congreso de la
Repblica la semana pasada (12 de junio 2009), los investigados eran
-exactamente- 1602. La Fiscala General, a su vez, tena a su cargo a finales del
ao pasado 657 casos, que involucraban a 688 militares, de los cuales haban
sido condenados 43.
En mi caso concreto, -que tengo a cargo la Unidad de Derechos Humanos
y DIH de Santander-, cuento con los siguientes parciales reportes: la Fiscala 34
adelanta 14 investigaciones; la Fiscala 44 conoce 2; la Fiscala 65, encargada
de las Ejecuciones Extrajudiciales, adelanta 10 procesos; y la Fiscala 66,
adelanta el caso de Cimitarra, ya referido. En total, hay 27 investigaciones por
hechos relacionados con falsos positivos mortales, homicidios fuera de
combate o ejecuciones extrajudiciales. Creo que dos compaeros tienen
asignadas sendas Agencias Especiales sobre estos temas.
Lo que se advierte de rompe, es que las ejecuciones extrajudiciales,
homicidios fuera de combate o falsos positivos, no son meros ni simples
casos aislados, como los pretenden hacer ver el gobierno y los militares, e
incluso, como los est tratando judicialmente la Fiscala. Era sabido por la
Procuradura, la Fiscala y el propio gobierno, cmo a partir del 2003 se empez
a notar un inusitado incremento de las denuncias por los casos relacionados con
estas conductas. El elevado nmero de denuncias era tan preocupante, que el
entonces Director de la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos
Humanos de la ONU en Colombia, mister MICHAEL FRHLING, se reuni con el
Presidente ALVARO URIBE en la Casa de Nario en el 2004 y lo puso al
corriente de la situacin.
A pesar de todo, tanto el gobierno como los militares salieron a la defensa
de los uniformados, arguyendo, inicialmente, que se trataba de casos aislados.
Incluso, en la inauguracin de las sesiones extraordinarias de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, que se reuni por primera vez en
Colombia en el 2007, el propio Presidente URIBE afirm: En Colombia no hay
ejecuciones extrajudiciales, como lo sealan algunos sectores crticos del
gobierno, pues, desde 1910 el pas elimin la pena de muerte; y justific las
innumerables denuncias como una estrategia contra el Ejrcito: cuando avanza
la accin contra la guerrilla, cualquier baja ya la denominan ejecucin
extrajudicial (Revista Semana, 1 de noviembre de 2008).
En su defensiva, los militares arguyeron que las tales denuncias obedecan
a una guerra jurdica de la guerrilla contra las Fuerzas Armadas con el
propsito de desmoralizarlas y lograr que bajaran la guardia en su ataque. Fue
tal la negligencia con que el alto mando militar manej esta situacin, que
cuando el Sargento ALEXANDER RODRIGUEZ, se atrevi a denunciar el
sinnmero de homicidios que estaba cometiendo la Brigada Mvil XV
acantonada en Ocaa, y de la cual el denunciante haba hecho parte, recibi
como respuesta la destitucin, tres das despus, ordenada por el entonces
Comandante del Ejrcito General MARIO MONTOYA; a su turno, al Comandante
de dicha Brigada cuestionada, Coronel SANTIAGO HERRERA lo nombr como
su ayudante personal. Lo curioso fue, que un ao despus, el mismo General
tuvo que destituir al Coronel, su hombre de confianza, por el caso de los jvenes
de Soacha.
4

Cuando se hizo pblico lo de Soacha, el Gobierno integr una comisin

especial, mediante la Resolucin del Ministerio de la Defensa # 4342 de octubre
3 de 2008; estuvo coordinada por el General CARLOS ARTURO SUREZ, el
doctor CARLOS FRANCO, exasesor de la Vicepresidencia de la Repblica y
otros tres militares), para que investigara el procedimiento que siguieron los
uniformados presuntamente implicados en dichas operaciones militares; vale
decir, el tipo y calidad de inteligencia antecedida, el diseo de las mismas
operaciones, las tcticas y estrategias previstas y los controles de diverso orden,
aplicados o seguidos por los superiores. La Comisin logr establecer un
desorden inenarrable en el ejercicio del plano militar, que tocaba los dinteles del
delito, pues, no haba inteligencia previa o si se presentaba, era con reportes
vagos, ausentes de carcter y estructura; no haba planes de operacin, ni
tcticas ni estrategias, ni planes B o alternativos, ni autorizaciones expresas de
los superiores, y las operaciones se adelantaban de noche. De acuerdo con los
informes rendidos por los militares en tales operativos, cuando el pelotn vea
sombras sospechosas en la oscuridad que se movan, se ordenaba el alto y la
sombra responda con disparos de pistola o revlver, obligando a los militares a
contestar en defensa con rfagas de fusiles y hasta con granadas de mano.
Encontr la comisin, un excesivo gasto de municin por parte del ejrcito, pues
para lograr una baja, el pelotn gastaba entre 500 y 1000 balas, comprobndose
que el abatido tan solo haba recibido dos o tres proyectiles. Tampoco hubo
control posterior ni previsin alguna por parte de los superiores. Debe advertirse
desde ya, que este tipo de controles hacen parte esencial de la estructura militar
de la guerra y remiten a las posibles responsabilidades administrativas,
disciplinarias o penales que puedan resultar de su inaplicabilidad.
Con base en los resultados de la precitada comisin, el gobierno orden el
29 de octubre del ao pasado (2008), el retiro inmediato de 27 militares
implicados en estos hechos, entre ellos, tres generales, cuatro coroneles y siete
tenientes coroneles.
Ante este desolador panorama, la nueva Alta Comisionada de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, seora NAVANETHEM PILLAY,
record que la prctica de las ejecuciones extrajudiciales es un crimen de guerra
y un crimen de lesa humanidad, lo cual puede llevar, en caso de que la Fiscala y
los jueces colombianos no puedan o no sean capaces de juzgar a los
responsables, a que la Corte Penal Internacional (CPI), vea estos casos en el
futuro y obligue al Gobierno a entregarle a los responsables. Estamos
observando y manteniendo un registro de ejecuciones extrajudiciales, y
parece que es sistemtica y difundida esta prctica. Dijo que la meta es que
las autoridades nacionales investiguen y entreguen resultados, pero cuando un
pas no tiene la posibilidad o la voluntad de investigar, en esa otra situacin la
CPI tendra autoridad para intervenir (Revista Semana, 2 de noviembre de
2008).
3.

LA COMPETENCIA PARA EL JUZGAMIENTO

Por cuanto se han presentado recusaciones y nulidades por falta de

presunta competencia de los jueces especializados de la justicia ordinaria,
alegndose que la tiene la jurisdiccin militar, creemos oportuno referirnos, as
sea brevemente, al tema.
Establece el artculo 221 de la Constitucin Nacional, que de los delitos
cometidos por la fuerza pblica en servicio activo y en relacin con el
mismo servicio, conocern las cortes marciales o tribunales militares con
arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal Militar. Tales cortes o
5

tribunales estarn integrados por miembros de la Fuerza Pblica en

servicio activo o en retiro.
A su vez, el artculo 216,1 de la misma Carta Poltica, determina que La
Fuerza Pblica estar integrada en forma exclusiva por las Fuerzas Militares y la
Polica Nacional.
De esta forma se entiende, que el fuero militar y la justicia penal militar,
constituyen una excepcin a la regla de la investigacin y el juzgamiento de los
delitos que est atribuida en primera instancia a la Fiscala General de la Nacin
y a los jueces respectivos, nominales o colegiados. Sin embargo, esta
aclaracin no es suficiente cuando se trata de establecer la lnea divisoria de los
actos calificados como en relacin con el mismo servicio. De ninguna manera
debe entenderse que esta excepcin permita extender el fuero hasta convertirlo
en un mero privilegio estamental. No todo lo que realice el militar activo como
consecuencia material del servicio o con ocasin del mismo, puede cobijarse
como comprendido dentro del derecho penal militar. Hasta dnde, entonces,
puede ir la actuacin del militar para que quede comprendida por dicha
excepcionalidad? La Corte Constitucional tiene definida por completo esta
situacin, desde la sentencia C-358 de 1997.
Para mayor brevedad, la transcribo parcialmente:
a) que para que un delito sea de competencia de la justicia penal militar
debe existir un vnculo claro de origen entre l y la actividad del servicio,
esto es, el hecho punible debe surgir como extralimitacin o abuso de
poder ocurrido en el marco de una actividad ligada directamente a una
funcin propia del cuerpo armado. Pero an ms, el vnculo entre el delito
y la actividad propia del servicio debe ser prximo y directo, y no
puramente hipottico y abstracto. Esto significa que el exceso o la
extralimitacin deben tener lugar durante la realizacin de una tarea que
en s misma constituya un desarrollo legtimo de los cometidos de las
Fuerzas Armadas y la Polica Nacional. Por el contrario, si desde el
inicio el agente tiene propsitos criminales, y utiliza su investidura
para realizar el hecho punible, el caso corresponde a la justicia
ordinaria, incluso en aquellos eventos en que pudiera existir una
cierta relacin abstracta entre los fines de la fuerza pblica y el hecho
punible del actor. En efecto, en tales eventos no existe concretamente
ninguna relacin entre el delito y el servicio, ya que en ningn momento el
agente estaba desarrollando actividades propias del servicio, puesto que
sus comportamientos fueron ab initio criminales;
b) que el vnculo entre el hecho delictivo y la actividad relacionada
con el servicio se rompe cuando el delito adquiere una gravedad
inusitada, tal como ocurre con los delitos de lesa humanidad. En
estas circunstancias, el caso debe ser atribuido a la justicia ordinaria,
dada la total contradiccin entre el delito y los cometidos
constitucionales de la fuerza pblica;
c) que la relacin con el servicio debe surgir claramente de las pruebas
que obran dentro del proceso. Puesto que la Justicia Penal Militar
constituye la excepcin a la norma ordinaria, ella ser competente
solamente en los casos en que aparezca ntidamente que la
excepcin al principio del juez natural general debe aplicarse. Ello
significa que en las situaciones en las que exista duda a cerca de
cul es la jurisdiccin competente para conocer sobre un proceso
6

determinado, la decisin deber recaer a favor de la jurisdiccin

ordinaria, en razn de que no se pudo demostrar plenamente que se
configuraba la excepcin.
4.

LOS CRMENES DE LESA HUMANIDAD

Dentro de la construccin de la cultura de los derechos humanos a nivel

mundial, vale la pena destacar la creacin de la figura de los delitos que atentan
contra la humanidad entera, o contra la conciencia de la humanidad, como se
dice ahora, mas poticamente, y que se han venido llamando Crmenes de Lesa
Humanidad; esto se dio por primera vez en el Estatuto del Tribunal de
Nuremberg, en 1945, obviamente dentro del contexto blico mundial que asolaba
a Europa. Se empez a dimensionar, entonces, el dao social que este tipo de
macro-delincuencia causaba y que haba necesidad de diferenciar de la comn,
para lograr as, una condigna sancin. Estos delitos atentan contra intereses
jurdicos cuyo titular es la humanidad entera, as como la paz y la seguridad
mundiales, sin menoscabo de la afectacin de bienes jurdicos individuales de
diverso orden (vida, integridad y libertad, especialmente).
El Crimen de Lesa Humanidad, es uno de los cuatro sobre los cuales
ejerce privativa competencia la Corte Penal Internacional -CPI-, habida cuenta
la trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto (artculo 5); los
otros tres, son: el crimen de genocidio, los crmenes de guerra y el crimen de
agresin.
El Estatuto de la CPI define el Crimen de Lesa Humanidad, as:
cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un
ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con
conocimiento de dicho ataque: a) Asesinato; b) exterminio; c) esclavitud;
d) deportacin o traslado forzoso de poblacin; e) encarcelacin u otra
privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales
de derecho internacional; f) tortura; g) violacin, esclavitud sexual,
prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier
otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) persecucin de
un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos,
raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en
el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como
inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con
cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen
de la competencia de la Corte; i) desaparicin forzada de personas; j) el
crimen de apartheid; k) otros actos inhumanos de carcter similar que
causen intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente
contra la integridad fsica o la salud mental o fsica (artculo 7).
El mismo articulado puntualiza lo que debe entenderse por ataque contra una
poblacin civil, como sigue:
una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de los actos
mencionados en el prrafo 1 contra una poblacin civil, de conformidad
con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer esos actos
o para promover esa poltica (7. 2, a).
Se ha aceptado, que dichos ataques pueden ser adelantados por grupos o
aparatos de poder estatales o paraestatales; que se pueden dar en tiempo de
paz o en poca de conflicto armado interno o internacional; y que deben estar
7

orientados hacia la poblacin civil. De igual forma se entiende, que la

generalizacin exigida hace referencia a lo cuantitativo, ya que debe cobijar a un
grupo importante de personas de la poblacin civil; mientras que la
sistematicidad hace referencia a lo cualitativo, ya que se exige una empresa
criminal comn que ponga en prctica la poltica que persigue ese fin, o la
estimule o promueva. La sistematicidad tambin conlleva el que los actos no
sean espordicos, puntuales o casuales. El tipo penal de crimen de lesa
humanidad, como lo define el Estatuto de la CPI permite una alternatividad
como modalidad del ataque: puede ser generalizado o sistemtico.
Cuando se refiere a la poltica de un Estado o de una organizacin de
cometer esos actos o para promover esa poltica, no se est exigiendo la
adopcin formal de una poltica de Estado, sino la existencia de un plan
preconcebido o de una lnea de conducta organizada que persiga esos fines
delictivos. Si fuere lo primero (una poltica de Estado), la previsin se tornara
inocua por la imposibilidad de hallazgo de esa poltica de Estado. De igual
manera debe entenderse, que si el Estado protege o estimula en forma
injustificada, la nula persecucin y sancin de los responsables de tales
violaciones, habra la posibilidad de estar incurriendo en una poltica
estatal de terror.
Para nuestro caso y estudio concreto, nos referiremos tan solo al
asesinato u homicidio y a la desaparicin forzada de personas. Esta ltima
la entiende el Estatuto de la CPI, como la aprehensin, la detencin o el
secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su
autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la
privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas
personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo
prolongado (7, 2. i).
A su turno, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas, adoptada por la OEA en Beln del Par, Brasil, el 9 de junio de 1994,
y aprobada por la ley 707 de 2001, la define como la privacin de la libertad a
una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del
Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el
apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la
negativa a reconocer dicha privacin de la libertad, o de informar sobre el
paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales
y de las garantas procesales pertinentes (artculo II).
De acuerdo con esta Convencin, se reafirma que la prctica
sistemtica de la desaparicin forzada de personas constituye un crimen
de lesa humanidad.
Y en nuestra vigente legislacin colombiana, esta conducta se halla
descrita en el artculo 165 del cdigo de los delitos y de las penas, as:
El particular que someta a otra persona a privacin de su libertad
cualquiera que sea la forma, seguida de su ocultamiento y de la negativa a
reconocer dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero,
sustrayndola del amparo de la ley, incurrir en prisin
A la misma pena quedar sometido el servidos pblico o el particular
que acte bajo la determinacin o la aquiescencia de aquel, y realice
la conducta descrita en el inciso anterior.
8

Es necesario advertir al respecto, unas situaciones muy importantes: i)

Nuestra legislacin es de una factura humanitaria ms amplia que la prevista por
el Estatuto de la CPI y por la Convencin Interamericana, en punto a los sujetos
activos de la conducta; pues, mientras en estas dos legislaciones solo pueden
serlo los funcionarios o servidores pblicos, en la colombiana lo puede ser,
igualmente, el particular, y sin necesidad de que pertenezca a algn grupo de
poder. ii) Este delito de lesa humanidad puede concurrir con otros tipos penales
de lesa humanidad, con el delito de genocidio, con los crmenes de guerra y
hasta con los delitos comunes. iii) No debe olvidarse que la desaparicin forzada
es un delito de ejecucin permanente que se estructura cuando el sujeto pasivo
es privado de su libertad, es ocultado y se niega informacin sobre su paradero,
con el fin de sustraerlo del amparo de la ley; de tal forma, que esta caracterstica
debe ser tenida en cuenta para los efectos de la prescripcin de la accin penal.
Quiz sea necesaria, otra ltima aclaracin: la desaparicin forzada, per
se, no es un delito de lesa humanidad, como algunos creen; para que esta
calificacin especialsima de afectacin al inters humanitario se pueda
atribuir, se requiere que dicha conducta, en cada caso concreto, se ajuste a
los requisitos previstos por la CPI, ya comentados. En lo tocante al presente
estudio, claro quedara que se cumplen a cabalidad tales exigencias, lo mismo
que la advertencia en cuanto a la rigurosa investigacin, juzgamiento y sancin
de tales comportamientos que debe hacerse, so pena de la intervencin posterior
de la CPI o de cualquier otro organismo internacional de justicia.
En lo que toca al homicidio o asesinato, el tratamiento internacional
humanitario es ms complejo, ya que sta conducta puede darse como delito de
lesa humanidad, -si llena las caractersticas para ello exigidas-, o como crimen
de guerra, -si se presenta en circunstancias de conflicto interno o internacional, o
acto de guerra-. Si fuere lo primero, -crimen de lesa humanidad-, nuestra
codificacin penal no lo contempla en forma exhaustiva y puntual, debindose
echar mano del artculo 104 del Cdigo Penal que se refiere al homicidio
agravado, ms las circunstancias genricas de mayor punibilidad previstas por el
artculo 58 ib., y en especial, la del numeral 3 (Que la ejecucin de la conducta
punible est inspirada en mviles de intolerancia y discriminacin referidos a la
raza, la etnia, la ideologa, la religin, o las creencias, sexo u orientacin sexual,
o alguna enfermedad o minusvala de la vctima); la del numeral 5, (Ejecutar la
conducta punible mediante ocultamiento, con abuso de la condicin de
superioridad sobre la vctima, o aprovechando circunstancias de tiempo, modo y
lugar que dificulten la defensa del ofendido o la identificacin del autor o
partcipe); o la del numeral 9, (La posicin distinguida que el sentenciado ocupe
en la sociedad, por su cargo, posicin econmica, ilustracin, poder, oficio o
ministerio).
Si acontece lo segundo, vale decir, el homicidio como Crimen de Guerra, el
Cdigo Penal lo contempla puntual y especficamente, como atentatorio del
Derecho Internacional Humanitario DIH-, o Derecho de Guerra, apuntando a la
proteccin y defensa de las vctimas del conflicto armado interno. Puesto que el
presente estudio est orientado a demostrar que los falsos positivos
mortales gestados por nuestros militares, son vulgares homicidios
cometidos fuera de combate y en consecuencia, unas evidentes
ejecuciones extrajudiciales, este aspecto se tratar en detalle en los captulos
subsiguientes.
Para finalizar lo relacionado con los Crmenes de Lesa Humanidad, y
habida cuenta el vacio existente al respecto en nuestra codificacin penal
9

interna, es importante tener en cuenta la advertencia que hace la Corte

Constitucional, sobre la manera como deben interpretarse estos aspectos:
para el caso de los llamados crmenes de lesa humanidad, debido a que
se trata de una variedad de delitos atroces no definidos en el
ordenamiento jurdico colombiano sino en instrumentos jurdicos
internacionales, los operadores jurdicos debern remitirse al Estatuto de
Roma de la Corte Penal Internacional, en concreto, su articulo 7, as como
a los Elementos de los Crmenes, adoptado por la Asamblea de Estados
Partes (Sentencia T-355-07). Lo relacionado con Los Elementos de los
Crmenes se encuentra en el artculo 9 del mismo Estatuto.
5.

LOS CRMENES DE GUERRA

Dentro de los grandes avances del derecho humanitario en los ltimos

aos, debe destacarse el relacionado con el tema de la guerra: si bien, es un mal
que no se podr erradicar mientras existan los hombres y subsista el poder, se
ha logrado avanzar en cuanto a la forma de adelantarla (justificaciones, armas
a emplear y reglas que deben tener en cuenta las partes en contienda), y a la
proteccin especial de bienes y personas, intervinientes o no en ella. Con
gran esfuerzo de sntesis, menciono a continuacin la ley internacional, que
obliga a nuestro pas por haberla suscrito y comprometido a cumplir, y que hace
parte del llamado Bloque de Constitucionalidad; constituyen estas normas, la
columna vertebral del Derecho Internacional Humanitario o Derecho de
Guerra:
Convenio de Ginebra I de 1949, para aliviar la suerte que corren los
heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa.
Convenio de Ginebra II de 1949, para aliviar la suerte que corren los
heridos, los enfermos y los nufragos de las fuerzas armadas en el mar.
Convenio de Ginebra III de 1949, relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra.
Convenio de Ginebra IV de 1949, relativo a la proteccin debida a los
civiles en tiempos de guerra.
Protocolo I, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos
armados internacionales.
Protocolo II, relativo a la proteccin de las victimas de los conflictos
armados sin carcter internacional.
Los Convenios fueron incorporados al derecho interno colombiano
mediante la Ley 5 de 1960, y la entrada en vigor fue el 8 de mayo de 1962; el
Protocolo I entr en vigor el 1 de marzo de 1994; y el Protocolo II, rige desde el
15 de febrero de 1996 con fundamento en la Ley 171 de 1994. Cabe recordar,
que de acuerdo con las decisiones de la Corte Constitucional (entre muchas
otras, la C-574 de 1992, C-578 de 1992 y la C-225 de 1995), estos
instrumentos internacionales son obligatorios para el pas, ya que hacen
parte integral del ncleo duro de los Derechos Humanos.
Adems de lo anterior, se hace indispensable analizar lo tambin previsto
por el Estatuto de Roma o Estatuto de la Corte Penal Internacional. All se
habla de los Crmenes de Guerra, en los artculos 8 y 9.
El prembulo del Estatuto marca el derrotero del mismo: pues, parte de los
hechos, i) de que, en este siglo, millones de nios, mujeres y hombres han
sido vctimas de atrocidades que desafan la imaginacin y conmueven
profundamente la conciencia de la humanidad; ii) de que esos graves
10

crmenes constituyen una amenaza para la paz, la seguridad y el bienestar de la

humanidad; y, iii) de que, lo aqu establecido ser complementaria de las
jurisdicciones penales nacionales.
La CPI se advierte-, tiene competencia sobre estos crmenes de guerra
en particular cuando se cometan como parte de un plan o poltica o como
parte de la comisin en gran escala de tales crmenes.
El Estatuto de Roma entiende por Crmenes de Guerra, toda una gama de
delitos, tan diversa como compleja, que es necesario relacionar para entenderla:
En primer lugar, cobija todas las infracciones graves de los Convenios de
Ginebra de 12 de agosto de 1949, a saber, cualquiera de los siguientes
actos contra personas o bienes protegidos por las disposiciones del Convenio
de Ginebra pertinente: i) matar intencionalmente; ii).
En segundo lugar, comprende otras violaciones graves de las leyes y usos
aplicables en los conflictos armados internacionales dentro del marco
del derecho internacional..
En tercer lugar, en caso de conflicto armado que no sea de ndole
internacional, las violaciones graves del articulo 3 Comn a los cuatro
Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, a saber, cualquiera de los
siguientes actos cometidos contra personas que no participen directamente
en las hostilidades,: i) Actos de violencia contra la vida y la persona, en
particular el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos
crueles y la tortura; iv) Las condenas dictadas y las ejecuciones
efectuadas sin sentencia previa pronunciada por un tribunal
Lo inmediatamente expuesto sobre conflictos internos, no se aplica a
situaciones de disturbios o tensiones internos, tales como motines, actos
aislados y espordicos de violencia u otros actos de carcter similar.
En cuarto lugar, otras violaciones graves de las leyes y los usos
aplicables en los conflictos armados que no sean de ndole
internacional, dentro del marco establecido de derecho internacional, a
saber, cualquiera de los actos siguientes: i) Dirigir intencionalmente
ataques contra la poblacin civil como tal o contra civiles que no
participen directamente en las hostilidades;
SOBRE LOS PRINCIPIOS HUMANITARIOS DE LA GUERRA
Con fundamento en la legislacin existente sobre la guerra, y en especial,
lo previsto por el Reglamento Relativo a las Leyes y Costumbres de la Guerra
Terrestre, (adoptado en la Haya el 18 de octubre de 1917), los Convenios de
Ginebra y los Protocolos Adicionales a estos, se han consagrado unos Principios
que deben tener en cuenta, en todo tiempo y lugar, los ejrcitos del mundo, al
momento de planear, ejecutar, vigilar y supervisar los actos de guerra. Ellos, no
solo la limitan sino que sirven para regular las operaciones militares:
i)

ii)

Principio de Distincin: se le considera como la piedra angular del DIH,

en razn a que obliga a los actores blicos confrontados a diferenciar entre
combatientes y civiles, entre objetivos militares y objetivos civiles, entre los
objetos que pueden ser atacados legtimamente y los que se hallan
protegidos por las leyes de la guerra.
Principio de Proporcionalidad: hace referencia a que las bajas o
prdidas de vidas humanas y bienes afectados no pueden ser excesivas
en relacin con la ventaja militar que se esperaba. De aqu, que al planear

11

iii)

iv)

la actividad blica, los comandantes deben tener en cuenta la escogencia

de los medios que puedan minimizar el dao a causar.
Principio de Humanidad: tiene que ver con los sufrimientos innecesarios
de la operacin militar. De acuerdo con l, est prohibido generar daos,
destruccin o sufrimientos injustificados con la utilizacin de medios o
mtodos de guerra desproporcionados e innecesarios. Se considera como
un complemento de los anteriores.
Principio de Necesidad Militar: apunta a la limitacin de la seleccin de
los medios y de los mtodos del ataque y la defensa, y tiene por objeto
reducir al mximo el dao a la poblacin civil y a sus bienes. Al respecto, el
artculo 22 del Reglamento relativo a las leyes y costumbres de la guerra
terrestre, ya mencionado, refiere: Los beligerantes no tienen un derecho
ilimitado en cuanto a la eleccin de los medios de perjudicar al enemigo;
y, qu no decirlo, -aadimos nosotros-, de la poblacin civil, que no est
comprometida ni enfrentada?

LAS REGLAS DE ENFRENTAMIENTO BLICO

Sobre este preciso aspecto, en nuestro medio colombiano est vigente la
Disposicin # 012 del 5 de marzo de 2008, emanada de la Comandancia
General de las Fuerzas Armadas; en ella se puntualizan y determinan las
Reglas de Enfrentamiento, las cuales deben ser observadas por todas las
fuerzas; su encabezamiento es como sigue:
Los seores Comandantes del Ejrcito Nacional, la Armada
Nacional, la Fuerza Area Colombiana, el Comando Conjunto No. 1
Caribe y la Fuerza Tarea Conjunta Omega, as como los Comandantes
de las Unidades Operativas Mayores, Menores y Tcticas, implementarn
las REGLAS DE ENFRENTAMIENTO especfica para las operaciones que
desarrollen de acuerdo con su misin, tomando como base las directrices
trazadas en la presente Disposicin. Adems, elaborarn las tarjetas de
REGLAS DE ENFRENTAMIENTO para todo el personal de las Unidades,
redactadas en un lenguaje sencillo, claro y eficaz.
Esto fue lo que no encontr, ni cumplido ni respetado por los militares, la
Comisin Especial que design el Gobierno para investigar en forma puntual, la
intervencin y los operativos en los mentados falsos positivos y que dio origen a
la purga militar, referida antes.
LA LINEA DE MANDO EN COLOMBIA
En todas las organizaciones piramidales o de estructura jerarquizada,
existe LINEA DE MANDO; ello garantiza que exista disciplina y obediencia
debida por parte de los subalternos y que se pueda ejercer una supervisin y
control por cuenta de los superiores en relacin con los actos de sus
subordinados. Sin estos factores, difcilmente o si no imposible sera, cumplir con
los fines para los cuales se establece la institucin. En nuestro pas, la LINEA DE
MANDO se da solo entre las Fuerzas Armadas, las cuales constituyen una
organizacin piramidal y claramente estratificada.
Es la propia Constitucin Nacional la que la establece, as; el artculo 189,3
consagra al Presidente de la Republica como al Comandante Supremo de las
Fuerzas Armadas de Colombia y el encargado de dirigir la Fuerza Pblica. Y el
artculo 216 seala que la Fuerza Pblica es aquella considerada legitima para
garantizar la seguridad pblica, la independencia y la soberana e integridad del
territorio nacional, as como el ejercicio de los derechos y de las libertades
12

publicas por parte de los ciudadanos y que permitan asegurar la convivencia de

sus habitantes.
A su vez, el artculo 217 seala que las Fuerzas Militares estn
compuestas por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area, y tiene como finalidad
primordial la defensa de la soberana, la independencia, la integridad del territorio
nacional y el orden constitucional. A su vez, la Polica Nacional es un cuerpo
armado permanente de naturaleza civil, cuyo fin primordial es el mantenimiento
de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades
pblicas y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en paz (art.
218).
El Presidente de la Repblica funge su calidad de Comandante Supremo
de las Fuerzas Armadas directamente o por conducto del Ministro de Defensa
Nacional; se entiende esto ltimo, no en el sentido de que el Presidente pueda
delegar esta funcin en su Ministro, sino en el de que podr materializar dicha
tarea por conducto o a travs del Ministro de Defensa. Esta Comandancia la
ejerce como Jefe de Estado y por ello es una potestad indelegable.
Es el Decreto 1790 de 2000 el que actualmente organiza la jerarqua al
interior de las Fuerzas Armadas y regula las normas de carrera del personal de
oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares. Lo mismo acontece con el
personal de la Polica Nacional, que lo regula el Decreto 1791 de 2000; en
ambas disposiciones se prevn la jerarquizacin, la equivalencia de rangos para
efectos de mando, el rgimen disciplinario, el rgimen interno, la Justicia Penal
Militar y las funciones de los oficiales y suboficiales.
6.

EL CONFLICTO ARMADO INTERNO COLOMBIANO

Por cuanto, entre las poqusimas personas que se han atrevido a negar la
existencia de nuestro conflicto armado, se hallan el Presidente URIBE y un
exasesor de cabecera y confianza suyo, y por simples motivos de poltica
electoral, -por dems demaggica-, creemos importante referirnos al asunto, y
como establecimiento de premisas.
La dura y triste realidad histrica es que llevamos en conflicto ms de
medio siglo, y por esa testarudez o poltica de avestruz, algunos lo pretenden
ignorar. Es tan de bulto este hecho, que referir algunas visiones, diferentes a la
mera historia y al dolor que sentimos los colombianos que nacimos, padecimos y
hemos vivido dentro l, y que as lo refieren:
a) La Comisin Interamericana de Derechos Humanos (que vigila al
pas y lo sanciona cada ao por violacin de los derechos humanos), en todos
los informes rendidos en los ltimos diez aos sobre la situacin de los derechos
humanos en Colombia, ha venido refirindose al conflicto armado con especial
inters y no menos preocupacin; a manera de ejemplo, en el segundo informe
rendido en febrero de 1999, (hace precisamente diez aos), se puede leer: El
conflicto armado interno y normas aplicables en Colombia. La Comisin no
tiene que establecer si la naturaleza e intensidad de la violencia domstica en
Colombia constituye un conflicto armado interno ni tiene que identificar las reglas
especficas de derecho humanitario que rigen el conflicto. Esto se debe a que
Colombia, a diferencia de otros Estados que muy frecuentemente niegan la
existencia de dichas hostilidades en su territorio por razones polticas o de
otro carcter, ha reconocido abiertamente la realidad fctica de que se
encuentra involucrada en un conflicto de dicha naturaleza y que son
aplicables el artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, el
13

Protocolo Adicional II a los Convenios de Ginebra relativo a la proteccin de las

vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional, y otras reglas
consuetudinarias y principios que rigen en los conflictos armados internos. La
Constitucin colombiana claramente establece que en todo caso se
respetarn las reglas del derecho internacional humanitario.
b) En el informe rendido por la Alta Comisionada de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos sobre la situacin de los derechos
humanos en Colombia, en marzo 5 de 2007, en Ginebra, Suiza, se le dijo al
mundo:Durante 2006 el conflicto armado interno sigui siendo, junto con el
narcotrfico y el crimen organizado, uno de los principales factores que afectan
la vida de los colombianos, perturban la institucionalidad democrtica de
Colombia y dificultan el desarrollo socioeconmico del pas. El conflicto
tambin continu siendo una de las causas ms importantes de las
violaciones de los derechos humanos y de las infracciones del derecho
internacional humanitario. Se observ tambin que el Estado contina
demostrando debilidades para reducir la impunidad existente en relacin con las
violaciones de derechos humanos El conflicto armado sigue afectando de
manera negativa a toda la poblacin colombiana, particularmente campesinos,
mujeres, nios y nias y miembros de comunidades indgenas y
afrocolombianas. Los grupos armados ilegales continuaron ignorando las
recomendaciones sobre derecho internacional humanitario a ellos formuladas
por la Alta Comisionada en aos anteriores. En 2006 el conflicto armado
sigui produciendo desplazamientos forzados y aislamiento de comunidades.
c) La Corte Constitucional, en la sentencia C-225 de 1995, que revis el
Protocolo Adicional II a los Convenios de Ginebra, se refiri al asunto en
comento como sigue: Las exigencias del artculo 1 podran dar lugar a largas
disquisiciones jurdicas y empricas destinadas a establecer si el Protocolo II es
aplicable o no en el caso colombiano. La Corte considera que estas discusiones
pueden ser relevantes a nivel de los compromisos internacionales del Estado
colombiano. Sin embargo, frente al derecho constitucional colombiano, la Corte
concluye que tal discusin no es necesaria pues, los requisitos de aplicabilidad
del artculo 1 son exigencias mximas que pueden ser renunciadas por los
Estados, ya que el Protocolo II es un desarrollo y complemento del artculo 3
comn a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949. Ahora bien, la Constitucin
colombiana establece claramente que en todo caso se respetarn las reglas del
derecho internacional humanitario (CP Art. 214,2). Esto significa, entonces, que
conforme al mandato constitucional, el derecho internacional humanitario,
incluyendo obviamente el Protocolo II, se aplica en Colombia en todo caso,
sin que sea necesario estudiar si el enfrentamiento alcanza los niveles de
intensidad exigidos por el artculo 1 estudiado. Y ms adelante, la misma
sentencia refiere: En el caso colombiano, adems la aplicacin de esas
reglas por las partes en conflicto se revela particularmente imperiosa e
importante, puesto que el conflicto armado que vive el pas ha afectado de
manera grave a la poblacin civil, como lo demuestran, por ejemplo, los
alarmantes datos sobre desplazamiento forzado de personas incorporadas a
este expediente. En efecto, la Corte no puede ignorar que, segn las
estadsticas aportadas por el Episcopado colombiano, ms de medio milln de
colombianos han sido desplazados de sus hogares por razones de violencia y
que, segn esta investigacin, la principal causa del desplazamiento tiene
que ver con las violaciones al DIH asociadas al conflicto armado interno.
d) Y finalmente, qu sentido tendra, si no hubiese conflicto armado-,
que el cdigo penal vigente a partir del artculo 135 tipifique 29 delitos contra
personas y bienes protegidos por el DIH, y en todos ellos repita sin desmayo
con ocasin y en desarrollo de conflicto armado? Y qu, cuando en el
14

numeral 8 del 135, remite despus del listado de las personas protegidas, a los
Convenios de Ginebra, a los Protocolos Adicionales a los mismos, y a otros que
llegaren a ratificarse?

LA DEGRADACION DEL CONFLICTO

Lo ms grave al respecto, es que nuestro conflicto armado se ha venido
deteriorando cada vez ms. Hace 50 aos cuando se origin, -con la creacin de
la guerrilla primigenia campesina de las FARC-, y durante bastantes aos, el
conflicto se dio abiertamente como lucha por el poder; poco tiempo despus
aparecieron, el Ejrcito de Liberacin Nacional ELN, el Ejrcito Popular de
Liberacin EPL, el Movimiento 19 de Abril M-19, y otros focos subversivos
menores; los gobiernos de esas pocas, no quisieron ni supieron entender y
manejar la situacin.
En la dcada de los aos 70, apareci el narcotrfico, especialmente en la
Costa Atlntica, y el reinado de la marimba (la marihuana); tampoco a ello le
dieron importancia y se le permiti crecer y expandir frondosamente, con la
amapola y la cocana. El surgimiento del narcotrfico constituy un mal mayor:
empez a corromper la sociedad, la poltica, la economa, las instituciones y el
gobierno. Nadie dijo nada porque todos hacan parte o se beneficiaban directa o
indirectamente de semejante bonanza. Baste recordar algunos claros ejemplos
de la incipiente corrupcin: i) un ilustre expresidente, fue contactado por los
entonces barones de la mafia, para que le propusiera al gobierno y al pas, la
intencin de aquella de pagar la deuda externa de Colombia a cambio de dejarla
trabajar en sus tareas; ii) un ilustrsimo prelado de la Iglesia Catlica que reciba
dineros de un narcotraficante para pretendidas obras sociales y que ahora
funge desde el Vaticano-, explicaba que con el agua bendita que echaba sobre
esa escoria, se lavaba la sangre y se limpiaba el metal, tornndolo bueno, como
si se repitiera el milagro de una transustanciacin al revs (conversin del vino
en la sangre de Cristo). De esta forma, la sociedad colombiana, como si
estuviera dopada por el sopor de la droga, no solamente toleraba dicho estado
de cosas sino que admiraba a aquellos que se enriquecan de la noche a la
maana, hacan industria, daban empleo, permitan la circulacin del dinero, eran
generosos, se daban lujos, ostentaban poder, burlaban la ley, etc.
Ante los, cada vez mayores desmanes y abusos de la guerrilla, bajo la
tolerancia de los gobiernos, se fue gestando un movimiento de autodefensas
orientado por los ganaderos y finqueros, y auspiciado por los militares, en contra
de aquella. Se lleg al punto de que, gobernadores y otros dignatarios,
auspiciaron la conformacin de tales grupos a travs de solapadas cooperativas,
-las denominadas CONVIVIR-, que fueron rpidamente legalizadas a travs de
decretos gubernamentales. Estos ejrcitos privados se fueron agigantando de
tal manera, que lograron presencia en todo el pas.
Prontamente, tanto guerrilla como paramilitares se percataron del buen
negocio que representaba el narcotrfico; de ah que unos y otros se aliaron,
inicialmente, con los capos de la droga, cobrando el gramaje, y ms temprano
que tarde, se convirtieron en traficantes de la misma, incrementando sus
ingresos y su podero; como consecuencia, se arreciaron las confrontaciones
entre todos ellos, con la participacin activa de las fuerzas militares, tratando de
combatir a diestra y siniestra. Fue en este preciso escenario, cuando la violencia
se agigant. Los paramilitares ayudados subrepticiamente por el ejrcito, se
15

tomaron el pas a sangre y fuego, y cometieron delitos tan brbaros y atroces

como innumerables.
Con la llegada del actual Presidente, el panorama se torn ms confuso:
en forma abierta y resuelta, declar una guerra sin cuartel a la guerrilla y tom
partido a favor del paramilitarismo, al cual, para domearlo, lo prodig de
beneficios jurdicos, polticos, sociales y morales. Pretendi conseguir la paz con
uno de los actores del conflicto, mientras arm la guerra contra otro actor, y
moriger la lucha contra los que detentan la verdadera estructura econmica
ilegal. Las resultas de esta situacin, no son las mejores: a pesar de haberse
golpeado fuertemente a la guerrilla, el conflicto armado sigue; a pesar de haber
sometido al sector del paramilitarismo, la criminalidad se mantiene, en menor
escala pero con otra apariencia; y la estructura del narcotrfico, no tiene fin, ya
que pareciera tener las incontables cabezas de una medusa.
La nueva y ms reciente caracterstica de nuestro conflicto, merece una
especial atencin y un detenido anlisis. A raz de la declaratoria de guerra
abierta y sin cuartel a la narcoterrorista guerrilla de las FARC por parte del
actual gobierno, muchas de las cosas que interesan al derecho interno, a la
moralidad pblica, a la administracin de justicia, a la institucionalidad como tal y
al Derecho Internacional Humanitario, han sufrido cambios o han resultado
averiados:
i)

ii)
iii)

iv)

v)

vi)

Se ha instaurado un ambiente netamente guerrerista en el pas: una

considerable tajada del presupuesto nacional se orienta a ello, sin contar
las ayudas de los gringos; existe una carga impositiva de guerra, que
gustosamente pagaban los pudientes, para sostenerla (porque ya
propusieron socializarla); el ejrcito ha sido volcado a las calles,
carreteras, poblados y veredas; se ha incrementado considerablemente el
pie de fuerza y se ha modernizado y ampliado el equipo blico; se han
creado muchas brigadas y de distinto tipo.
La pretensin de la guerra es la consolidacin de la llamada seguridad
democrtica, que busca dominar y exterminar la guerrilla militarmente,
como presupuesto para alcanzar la paz y el desarrollo del pas.
A las fuerzas armadas, el Presidente como su mximo comandante, les
viene exigiendo desde el comienzo de su mandato, y en todo momento y
ocasin, resultados en la lucha contra la subversin; cuando ellas sufren
algn descalabro, se les va lanza en ristre y se rasga las vestiduras
pblicamente, as unas horas antes les haya prodigado muestras de
admiracin y respaldo.
Esta pblica exigencia de resultados ha ido acompaada de
destituciones fulminantes de altos mandos militares, dando a entender que
no le tiembla la mano (el denominado garrote) para adelantar cualquier
purga en su generalato; y, este ejemplo ha sido trasladado a sus
subalternos.
La exigencia de resultados se ha acompaado, igualmente, de
zanahoria, como se dice en el argot popular; pues, los resultados, y no la
mera antigedad, el nombre o el cargo, son los que permitirn
reconocimientos y ascensos en el escalafn militar.
El atrevimiento presidencial ha sido de tal magnitud, que para estimular la
efervescencia de sus tropas en el logro de resultados, se reserva algunos
actos que pueden resaltarlo como el Jefe Mximo de las Fuerzas Militares:
al saber que uno de los tantos capos narcoparamilitares haba seguido
delinquiendo a pesar de su sometimiento a la Ley de Justicia y Paz,
orden su captura a como diera lugar, agregando, que los militares
podran estar tranquilos, porque ese ira por su cuenta.
16

vii)

viii)
ix)

x)

xi)

xii)

xiii)

Como el xito militar no se logra sin la ayuda de la ciudadana, se crearon

varios incentivos: por una parte, se instaur la delacin o sapera, como
tctica para la ubicacin de los objetivos enemigos; y el pago de
recompensas, como estrategia normal y ordinaria. Recurdese la
abominable costumbre de los lunes de recompensa, en donde apareca
el propio Presidente y un squito de militares, entregando cantidades de
dinero a personas encapuchadas, como pago de sus servicios.
Se revivi la poca y la costumbre del viejo oeste americano, del vivo o
muerto, ofreciendo multimillonarias sumas de dinero por lderes
guerrilleros.
Se instaur oficialmente, el pago a los informantes que diesen cuenta de
los objetivos militares (tales como, auxiliares, colaboradores o integrantes
de la subversin), ponindose precio a sus vidas, a la mejor usanza de
tiempos superados. La Directiva # 029 de 2005, suscrita por el entonces
Ministro de Defensa CAMILO OSPINA BERNAL, en nombre y
representacin del Presidente, -y que ahora esconden los militares y el
gobierno-, representa la mxima expresin de esta alocada pretensin. En
ella se reconocan incentivos de hasta $3800.000 para los que brindaran
informacin que llevara a operaciones militares exitosas en las que
fueran abatidos combatientes rasos, encargados de laboratorios de
procesamiento de cocana o jefes de bandas. Se puede afirmar, que esta
Resolucin 029 de 2005, en relacin con los falsos positivos, ha sido
lo que fue la legalizacin de las CONVIVIR, en relacin con el
paramilitarismo. Ella igualmente, consolid la filosofa militarista del
body count, es decir, la del conteo de cuerpos o el conteo de bajas.
Y fue tan efectiva esta poltica de recompensas en punto a las operaciones
militares exitosas, que luego de la expedicin de la Directiva 029 de 2005,
segn datos de la Fiscala, se pas de 73 denuncias en 2005, a 122 en
2006, y 245 en 2007. Se concluye que con esta poltica estatal, los casos
dejaron de ser aislados, o simplemente adjudicables a la negligencia de
algunas unidades, y que se pas a una poltica general que estimulaba
efectos perversos dentro del conflicto armado, y que, igualmente
propiciaba alianzas criminales dedicadas a la fabricacin de cadveres.
Para tratar de corregir semejante yerro, el Comandante General del
Ejrcito General PADILLA DE LEN, envi recientemente una
directiva a todas las guarniciones militares, en la que establece que
las desmovilizaciones y las capturas son los primeros indicadores de
xito que medirn las Fuerzas Militares en adelante, y no las bajas, en
un intento de frenar una tradicin y una visin errnea que hay en el
sector de los militares, que mide los resultados en litros de sangre
(Revista Semana, mayo de 2008).
Se facilit ilimitadamente a los militares, el manejo de los fondos
reservados con los fines anteriores, al punto de que el propio Fiscal
IGUARN acept que la desafortunada Directiva 029 de 2005 que
regulaba las recompensas, abra un boquete para que se dieran las
alianzas entre los miembros de la fuerza pblica y los informantes. O como
tambin debi aceptar el mismo Presidente URIBE, que no caba duda de
que algunos de los miembros del Ejrcito se aliaron con ilegales para
presentar falsos positivos.
Se estimul, dentro de ese contexto, una poltica de inquietante perdn y
de alarmante generosidad para los subversivos que entregasen a sus
jefes, vivos o muertos; quienes lo lograban, portando como trofeos, manos
recin cortadas y an sangrantes, eran presentados al pueblo como
verdaderos hroes; a los mismos, tambin se les reconocan altsimas
sumas de dinero como recompensa, y/o eran enviados al extranjero para
que revelaran la bondad y el acierto de la poltica de guerra; o en ltimas,
17

xiv)

xv)

xvi)

eran nombrados embajadores de paz, ante la faz del mundo. De aqu

que, no pareciera a nadie extrao, que el jefe narco-paramilitar
MANCUSO, -que debe ms de tres mil crmenes de lesa humanidad-, est
exigiendo al gobierno dicho status, para continuar su demostrada poltica
de paz y reconciliacin.
Los procesos que la administracin de justicia, con gran dificultad
adelantaba en contra de la gran delincuencia, han sido truncados con
rdenes de libertad presidenciales, que no son otra cosa que subrepticios
indultos.
Cuando se descubra y se haca pblico el abuso de los militares, tanto
gobierno como altos mandos salan en su defensa, justificando los errores
o cuestionando a los que se atrevan a denunciar los hechos, a quienes
siempre se califica como enemigos del gobierno, de las instituciones o del
pas, o de amigos y colaboradores de la subversin y el terrorismo; de
estas calificaciones no se han librado ni los magistrados de la Corte
Suprema de Justicia.
El gobierno ha propuesto y sacado avante innumerables leyes para ayudar
y beneficiar, todava ms, al sector del paramilitarismo, mientras niega
elementales derechos a las vctimas y mantiene en el abandono absoluto a
los millones de desplazados por la violencia.

En este contexto de degradacin del conflicto, aparece el Comandante

Mximo de las Fuerzas Armadas azuzando sus huestes; instndolos a dar
resultados; premindolos cuando estos se representan en bajas o muertes de
presuntos o reales guerrilleros; justificando o minimizando crmenes y/o excesos;
acusando a los denunciantes; menospreciando a las vctimas, o tratando de
ocultar la gravedad de los hechos. Y, a pesar de que en los ltimos siete aos
han sido ejecutados extrajudicialmente ms de 700 personas a manos de los
militares, dichos asesinatos no son aceptados como indicativos de sistematicidad
ni de regularidad; tampoco, de una poltica militar antihumanitaria sino de
creaciones fantasiosas de los enemigos del gobierno y de la seguridad
democrtica.
Los falsos positivos mortales son producto de un ambiente y un
contexto guerrerista; son el resultado de una desmedida ambicin militar
belicista; el summun de una subcultura militar antihumanitaria; la
aplicacin del principio maquiavlico, -en mala hora patrocinado por el
gobierno-, de que el fin justifica los medios; y la tergiversacin del
principio de derecho que sostiene, que el delito no debe pagar jams.
7.

LOS FALSOS POSITIVOS MORTALES U HOMICIDIOS FUERA DE

COMBATE O EJECUCIONES EXTRAJUDICIALES,
SON CRIMENES DE GUERRA.

En las condiciones de confrontacin armada expuestas, sera posible

sostener sin rubor, que estos, casi un millar, -de acuerdo con lo que se ha podido
conocer-, de homicidios fuera de combate y ejecuciones extrajudiciales de
colombianos indefensos y ajenos a la guerra, a manos de nuestros militares,
sean comportamientos aislados de algunos uniformados dscolos o ambiciosos,
o de pronto, inescrupulosos, que decidieron, deshonrar sus charreteras y de
paso, su institucin? Y si esto se saba que estaba sucediendo, desde por lo
menos el 2003, porqu la actitud, -si no complaciente si permisiva-, de los altos
mandos, incluido el Jefe Mximo de las Fuerzas Militares? Cmo se entiende,
que desde tales fechas, se hayan dedicado, no a investigar las acusaciones y
denuncias si no a criticarlas y cuestionarlas como desmoralizantes, mentirosas y
hasta contentivas de ocultos intereses poltico-electorales? Con el
18

comportamiento demostrado por quienes tenan la obligacin de intervenir en la

proscripcin de tales conductas, en su investigacin y sancin, se revel un
mayor inters por la solidaridad de cuerpo y la sobredimensionada justificacin
de su guerra. No nos cabe duda, de que estas actitudes negligentes y hasta
posiblemente encubridoras, sern objeto de investigacin posterior por los
Tribunales Internacionales de Justicia, a menos que la Fiscala tome la decisin
de abocarlas de inmediato y conjuntamente, con las de sus autores materiales.
Lo que pretenden y sancionan las leyes de la guerra, es claro a la luz
del Derecho Internacional o Ius Gentium, del Derecho Penal Internacional
y del Derecho Internacional Humanitario DIH-: i) que ella se adelante
dentro de unos parmetros, cnones y reglas, previa y claramente
establecidas; ii) que los enfrentados blicamente, respeten los principios
universales que informan los actos de la guerra, sea ella internacional o
domstica; iii) que se proteja, al mximo, sin dilacin ni excusa, a la
poblacin civil y a los no intervinientes o no combatientes; iv) que se
protejan los bienes civiles, los culturales y todos aquellos que no formen
parte del acerbo blico porque no constituyan objetivos militares; y, v) que
se sancione a los actores que incumplan dichas leyes, normas o principios
de la guerra, y en especial, a los que atenten contra la vida, honra y bienes
de las personas protegidas por el DIH.
Los denominados falsos positivos mortales adelantados por los
militares, constituyen verdaderos crmenes de guerra, por las al menos-,
siguientes razones de hecho y de derecho:
1) Los autores de semejantes asesinatos, son militares en ejercicio, que
utilizaron armamento oficial, logstica oficial, inteligencia oficial,
dinero oficial y recursos humanos oficiales.
2) La pretendida razn esgrimida para dar de baja (esta expresin
militar, en nuestro medio es utilizada para significar que se mata
legalmente a una persona ilegal y durante un combate), a ese casi millar
de vctimas, fue precisamente esa de tipo militar: fueron muertas
dentro de un combate y eran personas, no solo al margen de la ley
sino integrantes de grupos armados, especialmente miembros de
alguna guerrilla.
3) Las vctimas, en su absoluta totalidad, ni eran personas al margen de
la ley ni guerrilleros, ni secuestradores o narcotraficantes, sino
jvenes que haban sido sacados de sus casas o lugares de
residencia con la ilusoria mentira de un buen trabajo y mejores
condiciones de vida. Es decir, eran personas por completo ajenas al
conflicto armado que vive el pas.
4) Para nada cambia el status de belicismo, el haberse comprobado, que
los militares, adems, buscaban con tales asesinatos, quedar o
aparecer bien ante sus superiores que les exigan permanentemente
resultados militares (representados en muertes), y cuya actitud les
reportaba, reconocimientos y ascensos militares, eso si, como
requisito sine qua non.
5) Adems del abuso en los medios utilizados, los militares
sobrepasaron las Reglas de Enfrentamiento que deban cumplir
dentro de dichos actos de guerra; no solo, no eran espordicos o
espontneos, sino prefabricados, elaborados con malvola filigrana de
inteligencia militar; en otras palabras, tales asesinatos eran premeditados y
llevados a cabo con escalofriante alevosa.
6) Contrariando el dicho de los militares, en punto a la existencia de
presuntos combates, las centenares muertes causadas y conocidas,
19

se dieron como espeluznantes ejecuciones extrajudiciales, en cuyos

casos, las vctimas jams supieron sobre su futuro e inminente
martirio, ni menos sobre el porqu .
7) En gracia de discusin, la propia y explcita excusa del combate que
esgrimen los militares, confirma nuestro punto de vista de que tales
muertes fueron producto de actos de guerra y no de simples
homicidios agravados.
8) Lo mismo se puede predicar, en punto a los presuntos motivos por
los cuales fueron muertos los jvenes; es decir, porque eran
subversivos o integrantes de grupos armados al margen de la ley.
9) Al pretender calificar estos asesinatos como homicidios agravados,
se deja por fuera y sin razn alguna, la calidad de las vctimas
(protegidas por el DIH por ser ajenas al conflicto armado), y la calidad
de los victimarios: funcionarios del Estado, encargados precisa y
constitucionalmente, de defender al propio Estado y a sus habitantes.
10)
Al dejarse de calificar estos crmenes como delitos causados
dentro y con ocasin de esta guerra que nos aniquila, se echa por la
borda toda una tradicin de derechos humanos y de derecho
internacional humanitario, en la cual viene trabajando el mundo
civilizado, incluida Colombia a pesar y hasta en contra de algunas
mentalidades cavernarias de la dirigencia nacional y de actitudes de
algunos operadores de justicia que revelan ms ignorancia y
desconocimiento que mala fe-, por los compromisos de ndole
internacional que ha suscrito y honrado.
11)
Al dejarse de calificar estos delitos como crmenes de guerra,
se les est haciendo un gratuito favor a los superiores militares, que
fueron negligentes y podran tener alguna responsabilidad por la
omisin y por su posicin de garantes, y se entrara en pugna con lo
resuelto por la jurisprudencia nacional e internacional (recurdese la
postura de la Corte Suprema de Justicia al clarificar la responsabilidad del
superior jerrquico en los casos de Machuca (Proceso # 23825 del 7 de
marzo de 2007, MP Javier Zapata Ortiz), y La Gabarra (Proceso # 24448,
MP Augusto Ibaez Guzmn del 12 de septiembre de 2007); y la de la
propia Corte Constitucional en Sentencia de Unificacin # 1184 de 2001.
Todo lo expuesto nos lleva, como de la mano, a concluir que estamos
frente a comportamientos ilcitos que se dieron dentro del contexto de
nuestro conflicto armado interno, que afectaron gravemente a centenares
de personas protegidas por el DIH, y como consecuencia deben ser
juzgados de acuerdo con dicha legislacin, en concordancia con los
lineamientos informantes del Bloque de Constitucionalidad; para nuestro
caso especfico, la situacin jurdico-procesal es relativamente fcil, habida
cuenta que el Cdigo Penal tiene previstas estas conductas, como atentatorias
del Derecho Internacional Humanitario o Derecho de Guerra, a partir del artculo
135, y que no busca otra cosa, que reconocer el derecho a la proteccin de las
personas ajenas al conflicto. Para el suscrito, si no estuviera de por medio la
defensa de los derechos de las vctimas inocentes ajenas al conflicto,
como protegidas por las leyes nacionales e internacionales, cualquiera
discusin al respecto se tornara bizantina.
8.

NUESTRA TAREA COMO MINISTERIO PBLICO

Si nos atenemos a lo que prev y ordena la Constitucin Nacional, -y creo

que no hay otra salida-, el Ministerio Pblico debe velar porque todas las
actuaciones judiciales se ajusten y se cian al debido proceso, al igual que
procurar la defensa de los derechos y garantas constitucionales de los
20

intervinientes; y, adems de lo anterior, fungir como representantes de la

sociedad civil en todas esas actuaciones, velando, igualmente, por sus derechos.
Fcil queda traducir estas obligaciones constitucionales puntuales al caso
que nos ocupa. En efecto,
a) Si de garantizar el debido proceso se trata, nos toca de inmediato,
sin dilaciones, ni temores, ni peticiones de permisos, intervenir en ellos,
as: i) si las investigaciones (por el sistema de Ley 600 de 2000) se
hallan en sumario o para calificar su mrito, se deber pedir esta
tipificacin del artculo 135, si los hechos se dieron luego del 25 de julio
de 2001, fecha en la que entr en vigencia el actual Cdigo Penal; ii) si
el procedimiento es el del sistema acusatorio (Ley 906 de 2004), y
hasta ahora se va a efectuar la Imputacin, deber dejarse la
observacin para que la Fiscala la tenga en cuenta en adelante; es
obvio que no se puede recurrir la Imputacin, por cuanto sta es un
simple acto de notificacin o comunicacin inicial de la Fiscala a un
ciudadano sobre su vinculacin a la investigacin de unos hechos
punibles. iii) Si se trata de la Acusacin y ella se va a hacer como mero
homicidio agravado, lo correcto es que, en el momento previsto por la
ley para que las partes e intervinientes se refieran a posibles nulidades,
incompetencias, inhabilidades, recusaciones, etc., el Agente del
Ministerio Pblico haga la advertencia sobre la incongruencia manifiesta
entre los hechos y el derecho, con la consiguiente afectacin del debido
proceso, el principio de la legalidad y los derechos de las vctimas; por
cuanto, la Fiscala a rengln seguido debe formular formalmente la
Acusacin y tiene la posibilidad de modificar lo anunciado en el escrito,
acogiendo la sugerencia del Ministerio Pblico, o por el contrario,
mantenerse en lo expuesto literalmente, la actuacin inmediata ser la
de oponerse a ella, en la segunda eventualidad, y si fuere menester,
plantear la nulidad.
b) Por cuanto hay intereses de vctimas gravemente afectados, el
Agente del Ministerio Pblico debe ser muy celoso de que ellas estn
representadas por un abogado designado por el Estado, en caso de no
hacerse presentes; la actuacin que se haga a sus espaldas o sin su
conocimiento o informacin suficiente, estar afectada de vicio
insaneable, susceptible de declaratoria de nulidad.
c) Como se anot en forma insistente, la Fiscala regularmente nada dice
a cerca de las conductas y comportamientos de los Altos Mandos
Militares, y consecuentemente, nada sobre posibles responsabilidades.
Tampoco, de las posibles o seguras conexiones que existen entre
muchos de estos falsos positivos: determinadores, cmplices e
intervinientes y otros coautores materiales, etc. Es parte de nuestra
tarea, requerir a la Fiscala sobre estos aspectos cuando de su misma
historia y narracin se evidencia, sin que ello implique usurpacin de
funciones. No hay que olvidar que el Ministerio Pblico tambin est
interesado en que se conozca la verdad real ms que la mera procesal.

RAL GMEZ QUINTERO

Procurador Judicial Penal 52
Bucaramanga

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