INFORM E Y SEN TENCIA SOBRE REG IM EN

MATRIMON IAL APLICABLE A CON YUGES

CASADOS EN EL EXTRANJERO, QUE PASAN
A DOMICILIARSE EN CHILE
(Artculo 135 , inciso 2 elel C. Civil )
JORGE LPEZ SANTA MARA

U~jversidad Catlica de Valparaso

Universidad de Chile '(Santiago)

1.

ANTECEDENTES

A f" . 17 doa Oiga A. R. dedujo demanda ordinaria de nulidad de mntratos en mntra de su cnyuge don Hum berta
'f. B. Y en mntra de su hija doa Rosa T. A.
Con fecha 22 de agosto de 1940, segn m nsta de los
mstrumentos de fs. 16 y de fs. 57, la demandante m ntrajo
matrimonio en el Per con don Humberto T. B. Durante
el matrimonio se adquirieron varios bienes inmuebles, individualizados en autos, que perteneceran a la sociedad
conyugal y que fu eron enajenados por el seor Humberto
T. B. asu hija Rosa T. A. sin la au torizacin de la cnyuge
exigida por el art. 1749 del Cdigo Civil chileno. En mrito
a lo cual, esta ltima ha deducido la referida demanda de
nulidad de los contrat05 de compraventa que sirvieron de
ttulo a las enajenaciones.
El matrimonio celebrado en el Per fu e inscrito en Chile,
en la Circunscripcin Recoleta del Registro Civil, con fccha
28 de mayo de 1946, bajo el nm ero 312.
A fs. 29 y a fs . 40 se mntest6 la demanda, sosteniendo
los demandados que ella debe ser rechazada en todas sus
partes, pu es entre don Humberto 1'. B. Y la demandante
no existe ni ha existido sociedad de bienes, sino que rgimen de separacin de bienes, siendo por lo tanto inaplicable
el arto 1.749 del C6digo Civil.
137

En el segundo otros del escrito de fs. 47, la demandante

solicit a V.S. citacin a comparendo para designar perito
en legislacin peruana. A fs. 51 corre agregada el acta del
comparendo, efectuado el 17 de octubre de 1978, en el cual
de comn acuerdo las partes propu8ieron al Tribunal me
nombrara perito y fijara los puntos sobre los cuales corresponde informar. A fs. 51 vta. S.S. design perito al suscrito,
a fin de que informe al Tribunal sobre los siguientes puntos
d e derecho referentes a la legislacin peruana:
1. Si a la fecha del matrimonio celebrado entre las partes
rega en el Per el rgimen de comunidad de bienes con
idnticas caractersticas que el que existe en nuestro pas;
2. Si los cnyuges debieran considerarse como separados
d e bienes en atencin a 10 dispuesto por el artculo 135 inciso
segundo del Cdigo Civil.
A [s. 64 el perito acept el cargo y jur desempearlo
fielm ente. A fs. 65 las partes, de com n acuerdo, renunciaron
a la diligencia del reconocimiento, a la que se refieren los
artculos 417 y 419 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En mrito a estos antecedentes procedo a presentar el
infonne pericial que viene a continuacin.

n.

SI A LA FECHA DEL MATRIMONIO CELEBRADO

ENTRE LAS PARTES REGIA EN EL PERU EL REGIMEN DE COM UNIDAD DE BIENES CON IDENTICAS CARACTEIUSTICAS QUE EL QUE EXISTE
EN CHILE

1. Siguiendo al profesor don Manuel Somarriva Undurraga en ," ti obra, clsica en nuestro medio, "Derecho de
Famil:a" ( Segunda edicin, 1963, N's. 162 y ,s.), fundamentalmente lo') regm enes matrimoniales pueden reducirse
a cinco: el de comunidad, el de separacin de bienes, el
sin comunidad, el dotal y el de participacin en los gananciales. No existe un tipo nico de comunidad de bienes,
sino que se distinguen variantes o e')pecies: hay comunidad
universal y comunidad restringida. La comunidad restringida o limitada es aquella en que paralelamente al acervo

138

comn, coexisten peculios propios de cada uno de los cnyuges. Esta comunidad restringida puede subclasificarse en
comunidad restringida de bienes muebles y de ganancias
y en comunidad O sociedad restringida slo de ganancias (o
de adquisiciones a ttulo oneroso ). Este ltimo Tgim en
matrimonial se caracteriza as: forman parte del haber absoluto o acervo comn todos los bienes adquiridos a ttulo
oneroso durante el matrimonio por cualquiera de los cnyuges y los frutos de los bienes comunes y de los bienes
propios. En cambio, los bienes aportados al matrimonio y
los bienes adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito
no integran el haber absoluto de la sociedad conyugal.

2. A la fecha del matrimonio celebrado por don Humberto

T. B. Y por doa OIga A. R., esto es el 22 de agosto de
1940, en Chile y en el Per rega el mismo rgimen matrimonial, tanto en el gnero (comunidad de bienes), cuanto en la especie (comunidad restringida slo de ganancias).
Que el rgimen .legal matrimonial chileno sea la comunidad
restringida de ganancias o comunidad de adquisiciones a
ttulo oneroso (esta ltima designacin pertenece al rrofesor don Fernando Fueyo Laneri. "Derecho de Familia' , Imprenta y Litografa Universo, 1959, vol. 1, W 342) est
fuera de toda discusin. Tampoco hay discusin en el
Per.
Don Luis Fernndez Clrigo, en .Su obra "El Derecho
de Familia en la Legislacin Comparada" (Unin Tipogrfica Editorial Hispano-Americana, Mxico, 1947, p. 85),
expresa: "Espritu muy semejante al que anima el Cdigo
espaol preside tambin los de Argentina, Chile y Per que
adoptan, como rgimen legal, el de la sociedad conyugal
de ga nancias . . .1'
En su Memoria de Prueba, presentada en la Universidad de Chile y calificada con distincin ("Reg'menes
Matrimoniales en 61 Derecbo Comparado Latinoamericano",
Edil. U niver.sitaria 1966, p. 21) doa Lilian Burgess Grez
seala, refirindose a la comunidad restringida de ganancias: "El fondo comn est integrado tanto por los bienes
muebles como por los inmuebles, adquiridos ambos durante
139

el matrimonio a ttulo oneroso, por los frutos de los bienes

comunes y de los bienes propios de cada c6nyuge y por el

producto del trabajo de ambos. Son bienes propios, los inmuebles que cada cnyuge aporta al matrimonio y los que
adquiere a ttulo gratuito durante l; igualmente, comtituyen el haher propio los muebles y el dinero o cosas fungibles aportados. Este es el rgimen adoptado por nuestro
legislador. Si bien en nuestro derecho, tanto los bienes
muebles aportados como los adquiridos durante l a ttulo
gratuito ingresan al haber comn, tambin es cierto que al
disolverse la soc:edad, sta restituye al cnyuge aportante
o adquirente su valor segn el que tena al tiempo en que

se hizo el aporte o adqui.sicin; es por ello que dichos bienes no aumentan el haber social, sino que pasan a incre-

mentar el patrimonio del re<;pectivo cnyuge. Ahora bien,

cmo se determina el carcter de la comunidad? Simplemente tomando en consideracin el patrimonio definitivo,
o sea la masa a di<tribuir entre los cnyuges una vez disuelta la sociedad y no atendiendo a los bienes que ingresan
a ella. Este sistema se aplica, adems, en Per."
El panorama de interpretacione'i doctrinal es sera in-

completo sin la opinin de algn autor peruano autorizado.

El conocido catedrtico Hctor Cornejo Chvez, en la segunda edicin de su "Derecho Familiar Peruano" (Editorial
Universitaria, Urna, 1960, tomo primero, p. 166 Y p. 168),
apunta: "Pero de todos los regm enes intermedios, ninguno

tiene la importancia del llamado rgimen de gananciales,

adoptado por numerosas legislaciones hispanoam ericanas

(Espaa, Argentina, Chile, Venezuela, etc.) y que, igualmente alejado de los reg",enes extremos de la comunidad
universal y de la absoluta separacin, admite la existencia,
junto a los b,cn", propios dc cada uno de los cnyuges, de
un patrimonio comn de la sociedad". Analizando el ar!.
176 del Cdigo Civil peruano, agrega: "Entre los diferentes
regm enes de que se halla ejemplo en el Derecho Comparado, el legislndor (peruano) ha adoptado el de los ganan-.
ciIlles, tanto por considerarlo como el ms adecuado a las
p eculiaridades de nuestro pueblo, cuanto por estimar igualmente inadmisibles el rg:men de la comunidad universal

140

de patrimonios que involucra en el matrimonio relaciones

que le son extra'ias y anteriores, y el rgimen de la absoluta
separacin que atenta contra la unidad de vida que debe
existir entre los cnyuges",
A la fecha del matrimonio en 1940, y lo mismo en la actualidad, el rgimen legal matrimonial chileno y el peruano
coinciden: comllni.d ad o sociedad restringida de gmumcias.
Esto no significa, sin embargo, que tengan "idntica.'i caracterstica,'. Salvo ca,os de trasplantes legislativos (en que
en una nacin se copia o toma a la letra la legL'ilacin de
otra), difcilmente se concibe que, en materia tan compleja
como la de los regmenes matrimoniales, en que no slo
cuenta la tcnica juddica sino que las normas pretenden
reflejar una realidad familiar socio-econmica yI o propender a la consecucin de algn modelo de convivencia, haya
completa identidad de caracterstica'i entre lo'i sL'itemas
legales de dos Estados.
El nuevo Cdigo Civil peruano fue dictado en 1936.
Su principal modelo, o fuente de inspiracin, fue el Cdigo
Civil suizo, aunque en varios aspectos sobre ste predomina
el Cdigo bra,ileo. En materia de sociedad de gananciales,
el Ttulo 1 C:e la seccin segunda del Libro Segundo, slo
ha sido reformado en el artculo 188, por Decreto Ley
17.838 de 1969. La reforma es muy parecida a la que experimentara el arl. 1.749 del Cdigo Civil chileno, a virtud
de la ley 10.271 de 1952. En ambos casos, a fin de proteger
a la mujer casada bajo sociedad de b:enes, se han limitado
las facultades del marido administrador, requirindose la
autorizacin de la mujer para cierto'i actos de enajenacin
de bienes comunes.
Algunas diferencias entre la sociedad restringida de
ganancias del derecho peruano y la sociedad restringida de
ganancias del derecho chileno son las siguientes:
a) Una comecuencia importante del rgimen legal matrimonial chileno e, la incapacidad relativa de la mujer. En el
Derecho peruano la mujer casada bajo sociedad de gananciales es plenamente capaz. El arto 1.447 del Cdigo Civil
chileno tiene como equivalente los arts. 9 al 12 del Cdigo
3.

141

peruano, en los que no figura la mujer casada entre los

incapaces, a diferencia de lo que ocurre en el art. chileno.
D eriva de esta circunstancia que, en Chile, los bienes propios de la mujer son administrados por el marido. En el Per,
cn cambio, conforme a los arts. 172 y 178, la mujer casada
CoQnserva la libre administracin de sus bienes propios y
puede disponer de ellos. Una segunda derivacin de la
situacin legal de la mujer en materia de capacidad, radica
en que, en Chile, ella no puede comparecer en juicio, por
regla general, sino con autorizacin escrita del marido (art.
136). Esta limitacin no existe en el Per (art. 172 inciso
2 ). Por otro lado, el art. 169 del Cdigo peruano prescribe,
al igual que el Cdigo suizo, que "para las necesidades
ordinarias del hogar, la sociedad conyugal ser representada
indistintamente por el marido o por la mujer". En Chile,
por el contrario, la mujer casada bajo rgimen de sociedad
conyugal siempre necesita autorizacin del marido o de la
justicia en subsidio para actuar personalmente, aunque a
veces el legislador presume esta autorizacin ( art. 147 ).
b) La doctrina del abuso del derecho, que no tiene asidero
legal directo o explcito en el Cdigo de don Andrx Bello,
empapa todo el Cdigo Peruano de 1936. Ya el Ttulo Preliminar indica que "la ley no ampara el abuso del Derecho",
lo que se reitera, en el mbito de las relaciones matrimoniales, en los arts. 163 y 170: "la mujer no est obligada a
aceptar la decisin del marido cuando sta constituye un
abuso de su derecho"; "cuando la mujer abuse de este derecho (de representar a la sociedad conyugal para las necesidades ordinarias del hogar) , el juez podr privarla de
l o limitrselo a instancia del marido".
c) El listado legal de los bienes propios de cada cnyuge
y de los bienes comunes, si bien presenta similitud en ambos
Cdigos, no es idntico. As, por ejemplo, en el Per no se
distingue entre bienes muebles y bienes inmuebles; as, el
descubrimiento de un tesoro surte efectos diferentes a los
previstos en la ley chilena, etc...
d) Aunque las normas sobre liquidacin de la sociedad
conyugal y particin de los gananciales son parecidas
en ambos pases, el arto 204 del Cdigo Civil peruano, sobre

142

efectos de la separaCIOn de hecho, carece de equivalente

en Chile: "En caso de separacin de hecho, se suspende
para el cnyuge culpable el derecho a gananciales durante
el tiempo de la separacin".
e) Tambin el rgimen legal de los bienes reservados de
la mujer, rgimen paralelo y compatible con la sociedad
conyugal, es muy parecido en el Per y en Chile. Pero no
faltan algunas diferencias. En el Per integran el activo
de los bienes ,.eservados no slo los productos del trabajo
de la mujer, los bienes adquiridos con esos productos y los
frutos de las partidas anteriores. Adems, integran dicho
activo, lo que no ocurre en Chile, todo lo que ella obtenga
por concepto de usufructo legal sobre los bienes de los
rujos, sin dL'icriminar si se trata de hijos habidos de un varn
distinto a su marido o de hijos comunes. Por otra parte, la

mujer peruana carece de la facultad, al disolverse la sociedad, de excluir al marido o a sus herederos de participar
en los bienes reservados. Esto, pu es, en el Per, a ]a inversa
de lo que ocurre en Chile, no existe la renuncia de los gananciales. De ah que el art. 212 peruano disponga te1'lninantemente: Los bienes reservados se dividirn por mitad
entre marido y mujer, o sus respectivos herederos, al dL'iol-

verse la sociedad".
f) Instituciones del Derecho peruano inexistentes en Chile,
como el divorcio con disolucin del vnculo (que incluso
procede, segn el art. 276, a requerimiento de uno cualquiera de los cnyuges, si hubiese transcurrido un ao desde
la sentencia que decret la separacin de cuerpos) o como
Jos bienes de familia (arts. 456 al 473 ), que permiten destinar un inmueble a "hogar de familia", siendo entonces,
inembargable e incomerciable, y pudiendo mantener este
carcter despus de la muerte del jefe de familia o constituyente, indirectamente proyectan sus efectos en el rgimen
de la comunidad de bienes, con el resultado de que algunas
caractersticas del rgimen peruano sean diferentes a las
del rgimen chileno.
4.

EN RESUMEN, el 22 de agosto de 1940 el rgimen de

comunidad de bien", era el msmo en Chile y en el Per.

143

Especficam ente, amba... naciones adoptaron y adoptan como

rgimen legal matrimonial la sociedad restlingida de gananciales (Rgimen completamente diferente al rgimen de
participacin en los gananciales). Si bien la'i caractersticas
particulares del rgimen chileno coinciden bajo ciertos aspec.:tos eon las del rgimen peruano, bajo otros difieren.
Resulta, pues, inconcmo, al ten or del primer punto sohre
el cll al debe versar este informe, que la'i caractersticas de
ambos regmenes no son id nticas.

Ill. SI LOS CONYUGES DEBlEHAN CONSmEHAHSE

COMO SEPAHADOS DE BIENES EN ATENClON A LO
DISP UESTO POR EL AHTlCULO 135 INCISO SEGUNDO
DEL CODIGO CIVIL CHILENO.
5. El arto 135-2 del Cdigo Civil dispone: "Los que se
hayan casado en pas extranjero y pa<.aren a domiciliarse
en Chile, se mirarn como separados de bienes, siempre
que en {.'(mfonnidad a las leyes bajo cuyo imperio se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes".
Don Humberto T. B. Y doa OIga A. H. se casaron en
el Per en 1940. Posterionnente pasaron a domiciliarse en
Chile, inscribiendo su matrimonio en Santiago, el 28 de
mayo de 1946, en la Circunscripcin Hel<llcta del Hegistro
Civil. .Estn casados en Chile bajo rgimen de separacin
de bienes o bajo rgimen de sociedad de bienes? La re'pu esta a es ta interrogante depende de lo que se entienda
por "sociedad de bienes".

6. Si, {''Ol1siderando el inciso primero del menc!onado art.

135 del Cdigo Civil, se entiende por sociedad de bien,,-,
nica y exclusivamente el rgimen de sociedad conyugal
reglamentado por la ley chilena, res ultara '1ue don Humberto T. B. Y dOl1a OIga A. H. se encontraran ca,ados en
Chile bajo rgimen de separacin total de bienes. Aunque

Chile y Per contemplen en gnero y en especie igual

rgimen matrimonial, a saber ]a comunidad de bienes (gnero) y. ms exactam ente, la sociedad restringida de ga-

144

nanciales

(especie),

como

existen

algullas

diferencias

especficas en el tratamiento legal de la sociedad conyugal

peruana respecto a la sociedad conyugal chilena, en definitiva los contrayentes no se habran casado bajo sociedad
de bienes. Algn autor ha adherido a esta interpretacin,
postulando su admisin en Chile.
7. Personalmente di, crepo de una manera tan limitada de
entender el arto 135 del Cdigo Civil. Razones:
a) En primer lugar, la interpretacin legal que rechazo
conduce a la conclusin de que el art. 135 inciso segundo
en comentario, nicamente admite la sociedad conyu~al en
Chile si el matrimonio se hubiera celebrado en un pa.s que
hubiese copiado literal e ntegramente las normas pertinentes del Cdigo Civil chileno. Semejante "tr"plante legal"
a fuer de presuntuoso, no se compadece con la realidad,
pue.~ si bien en una primera poca pases como Colombia
y Ecuador tomaron a la letra la magna obra de don Andrs
Bello, con el correr de los aos han reformado sus Cdigos
Civiles, los que hoy se apartan, en no pocos aspectos, del
Cdigo chileno.
b ) Hay una regla fundamental de hermenutica, segn
la cual el sentido do que una disposicin puede producir
algn efecto debe preferirse a aqul cn que no sea capaz
de producir efecto alguno. La interpretacin restrictiva de
la expresin "sociedad de bienes del art. 135-2, conduce a
que la alternativa legal (separacin de bienes o sociedad
de bienes) no produzca efecto alguno. Como no hay nacin
del orbe donde exista actualmente un rgimen legal matrimonial idntico al chileno, Cn todas sus caractersticac; y
detalles, resultara que siempre las personas casadas en el
extranjero que pasaren a domiciliarse en Chile se miraran
como separadas de bienes. Ese no fue ni pudo ser el espritu

del legislador, que si plante una alternativa en el art.

135-2, es porque admiti que, bajo ciertas circunstancias,
la'i personas casadas en el extranjero tendran que

mira~e

como casadas bajo rgimen de sociedad conyugal en Chile.

Cundo habr entonces sociedad conyugal en Chile?
En el evento que el pas extranjero en que se casaron

145

establezca como rgim en matrimonial un rgimen igual al

chileno, en gnero y en especie, aunque ciertas caractersti-

cas o detalles del rgimen de comunidad restringida de

ganancias fueren diferentes en el pafs extranjero de que se
trate.

e ) Por lo dems, si se lee atentamente el art. 135-2 en

anlisis, se observa que ordena atender a las leyes del pas
bajo cuyo imperio se casaron, para decidir si hubo entre los
contrayentes sociedad de bienes. En caso negativo, ellos
se mirarn en Chile como separados de bienes si pasan a
domiciliarse en esta nacin. Ahora bien, de acuerdo a las

leyes peruanas, bajo cuyo imperio se casaron don Humberto

T. B. Y doa OIga A. R., ciertamente surgi entre ellos una
sociedad de bienes. El art. 176 del Cdigo peruano, que
abre la reglamentacin del rgimen de los bienes en el matrimonio, reza, en efecto, as : "Por ]a celebracin del matrimonio se COfi'itituye entre marido y mujer una sociedad

en que puede haber bienes propios de cada cnyuge y

bienes comunes. Ninguno de los cnyuges puede renunciar
a esta sociedad ni a sus efectos".
d ) Estoy bsicam ente de acuerdo con don Fernando Fueyo
Laneri, quien propugna en la materia una interpretacin
amplia de la expresin "sociedad de bienes", que sea "capaz
de comprender cualquier rgimen de comunidad, que, por
lo dems son mltiples, variados y multimatizados" (ob.
cit., vol. 2, N' 653).
EN RESUMEN, en atencin a lo dispuesto por el arto
135-2 del Cdigo Civil chileno, los cnyuges que se casaron
en el Per bajo idntico rgimen legal de bienes al imperante en Chile, salvo diferencias como las anotadas en el

8.

N<? 3 de este informe, no deben c..'ol1siderarse separados de

bienes en Chile, sino que casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. Esta ,ociedad ccnyugal ha debido regirse
y deber regirse, mientras subsista, por las normas legales
chilenas que la establecen y le dan su fi ,onomfa peculiar.

146

IV.

LA SENTENCIA

Don Jorge Herrera Silva, Juez Letrado Titular, en una

excelente sentencia definitiva, fechada el 31 de agosto de
1979, acogi la accin subsidiaria interpuesta por la cnyuge
demandante, en cuya virtud ella solicitara la nulidad relativa de varias compraventas de inmuebles celebradas por
su marido, en razn de no haber sido autorizadas por la
mujer conforme a lo prescrito por el art. 1.749 del Cdigo
Civil. El fallo fu e ntegramente confirmado por la I. Corte
de Apelaciones de Valparaso, en sentencia ejecutoriada de
28 de mayo de 1980.
Se transcriben, a continuacin, los principales conside-

randos del fallo dictado por el Sr. Herrera Silva.

7') Que la doctrina est de acuerdo en que la frase "leyes
hajo cuyo imperio se casaron" (los cnyuges) que emplea
la citada disposicin (art. 135-2 ), debe entenderse referida
a las leyes del pas de la celebracin del matrimonio, ya
que as se desprende de su propio texto y porque es la ley
del pas donde se verifica el matrimonio la ordenacin jun-

dica elegida por el derecho internacional privado chileno

para gobernar todo lo relacionado con el matrimonio y sus
efectos, segn lo prescribe el artculo 15 de la Ley de Matrimonio Civil;

8) Que la mayor dificultad en la exgess del precepto

en anlsis surge del cabal entendimiento que corresponde
atribuir a la expresin "sociedad de bienes" que ah se emplea. Sin embargo, forzoso es concluir - con los ms autori-

zados tratadistas nacionales- que el inciso 2 del arto 135,

al emplear dicha expresin la utiliza como sinnima de la
nica sociedad de bienes entre cnyuges que reconoce la
ley chilena y que reglamenta el ttulo XXII del Libro IV
del Cdigo Civil, que es una comunidad de ganancias.
y procede resolverlo as, porque siendo claro el sentido
de la ley no cabe desatender su tenor literal a pretexto de
consultar su espritu, conforme lo ensea el art. 19 del Cdigo Civil. Y de otra parte, el arto 22 inciso l del mismo
Cdigo, expresa que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
147

haya entre todas e1l", la debida correspondencia y aflllona,

y segn ello, si el inciso F del referido art. 135 emplea tamo
bin la expresin "sociedad de bienes", corresponde deducir
'Iue la ley da igual sentido en el inciso 2, puesto 'Iue no
hay razn para suponer que una misma expresin, empleada
en dos incisos de un mismo artc ulo, puede tener si.g nificado

diferente. Y como el inciso l C? la utiJiza, incue<:tionablemente,

como sinnimo del rgimen matrimonial chileno, toda vez
que impone la soc:edad de bienes a los cnyuges por el mero
hecho del matrimonio, resulta que no es posible darle otro
significado en el inciso 2 del mismo artculo. Igual sentido
le da el inci'o l' del arto 1.72.3 cuando dice que durante el
matrimonio los cnyuges mayo res de edad podrn sustituir
el rgimen de sociedad de bienes o de separacin parcial
por el de separacin total", y no cabe entender que este
precepto se refiere a otra sociedad de bienes que la gue
impone el legislador -como se dijo- por el mero hecho del
matrimonio. ("Curso de D erecho Internacional Privado",
Diego Cuzmn L. y Mal'ta Milln S., pgs. 804 y sgts. ;
Fernando Fueyo, Derecho de Familia, Volumen n, pg.
259);
9) Que refuerza la interpretacin que se viene sosteniendo, un inform e en derecho presentado por el propio don
Andrs Bello conjuntamente con don Antonio Varas, en un
juicio fallado por la Corte de Apelaciones d e Concepcin
por sentencia publicada en la Caceta del ao 1867, N
1.163, pg. 467, Y que se cita y comenta en la obra recin
mencionada de los autores Guzmn y Milln (pg. 805).
Analizando los jurisconsultos informantes el rgimen de
bienes adoptado en la ley ingle,. par" dictaminar si haba
o no sociedad de hienes en aquel pas, decan: "Con respecto a la articulacin primera, opinamos que segn la ley
inglesa la personalidad de la mujer desaparece a los ojos
de la ley durante el matrimonio y se reviste de ella el marido, re,ultando de eUo gue la mujer y los herederos de eUa
no participan de la, adquisiciones hechas por el marido
durante el matrimonio, cualquiera que sea el lugar d e la
adquisicin; y por consiguiente la ley inglesa, fuera del caso

148

de capitulaciones matr imonia les, no reconoce sociedad de

ganancias en tre el marido y la muj er".
Es evidente que ambos ilustres jurisperitos para estahlecer si en dicho pa'i haba o no "sociedad de bienes
tomaron esa ex pTl's i~l en el sentido clue aqu se le ha dado,
esto es, sociedad de gananciales, que es la nica sociedad

de bienes reglamentada por el Cdigo Civil ;

ID?) Que forzoso es t'Oncluir qu e para qu e exista sociedad
lle Jie ues no es necesario qlIe el rgimen matrimonial impu esto por las leyes bajo cuyo imperio se ca~ aron los cnyuges en e] extranjero sea exacta y matem ticamente igual

al nu "" tro, evento que, salvo que lo estipulen los cnyuges

en 511 contrato matrimonial, es prcticamente imposible que
."ie produzca. Basta ---'Sosti ene la doctrin a- con que el r-

gimen de bienes re-,pectivo establezca la sociedad de ganancia'i, caracterstica que tipifica el rgimen matrimonial

chileno. (Diego Guzmn y Marta Mi\!n, ob. cit., pg. 806 ) ;

!lO) Que en similares tnninos se ha pronunciado la
Excma. Corte Suprema, al

expre~aT

que la "unin de bienes"

a que se refi ere el Cdigo suizo se aparta del sistema de

sociedad de hie ,,,,s, puesto que la "unin de b :enes" con
sagra la exis tencia de patrimonios distintos y separados, uno

del marido, constituido por sus propios aportes y adquisiciones y por todos los bienes matrimoniale" y otro de la
mujer, que permanece bajo el dominio exclusivo de sta,

apart e de qu e los bienes que se adquieran durante el matrim onio, son normalmente del marido. En consecu encia, al

sostener los jueces de fondo que el Cdigo Civil suizo establcce, a falta de convencin en contrario, el rgim en de
sOC r dad conyugal, y que la "unin de bienes" equivale a
la sociedad de bienes, y sobre la base de estos errados fundamentos, disponer la aplicacin del impuesto a las herencias considerando al difunto casado bajo el rgimen de
sociedad de bienes, infringe los precepto. de los arts. 178,
194, 195 Y 215 del Cdigo Civil suizo Y 135 del Cdigo
Civil chileno. ( Rev. Der. y Jurisp. Tomo LXIII, 2<!- parte,
Seco
pg. 180);
12) Que establecidos, como han quedado, los alcances
que corresponde atribuir al inciso 2 del arto 135 del Cdigo

F"

149

Civil, debe examinarse ahora el punto relativo a si en conformidad a las leyes bajo cuyo imperio se casaron la Sra.
Oiga A. R. Y el Sr. Humberto T. B., o sea, las leyes peruanas,
existi entre ambos sociedad de bienes;
13 ) Que sobre este punto de derecho referente a una
legislaci6n extranjera, y de conformidad cOn lo prescrito en
el arto 411 N' 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, se pidi
informe pericial al catedrtico don J. L. S. M., quien evacundolo a fs. 66, pasa rev;ta a las opiniones de diversos
autores nacionales, peruanos y extranjeros sobre la materia,

para llegar a la conclusin de que al 22 de agosto de 1940,

el rgimen de comunidad o sociedad de bienes era el mismo
en Chile y en el Per, atendido que ambas naciones han
adoptado como rgimen legal matrimonial la sociedad restringida de gananciales ...
14') Que, adems, el perito informante sostiene que conforme a las leyes peruanas bajo cuyo imperio se casaron el
Sr. Humberto T. B. Y la Sra. Oiga A. R. ciertamente surgi
entre ambos una sociedad de bienes, ya que el arto 176 del
Cdigo Civil de ese pas que abre la reglamentacin del
sistema, dice que "por la celebracin del matrimonio se
constituye entre marido y mujer una sociedad en que pueda
haber bienes propios de cada cnyuge y bienes comunes.
Ninguno de los cnyuges puede renunciar a esta sociedad
ni a sus efectos", y en atencin entonces a que los cnyuges
se casaron en Per bajo idntico rgimen legal de bienes
al imperante en Chile ~salvo diferencias que no ataen al
caso, y que se mencionan en el informe- no deben considerarse en Chile como separados de bienes, sino que casados
bajo el rgimen de sociedad conyugal, con todas la.s consecuendas jurdicas que de ello derivan;
15' ) Que la objecin formulad a a fs. 72 por los demandados al antedicho informe pericial debe ser desestimada
por no fundal'Se en antecedentes conceptuales o de hecho
de ninguna especie; y el Tribunal hace suyas las conclusiones que en l se contienen . .. "

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