1.1.

Definicin de Sociedad Annima

Es un tipo de compaa cuyo capital est dividido en acciones y en la cual su patrimonio responde
nicamente por las deudas sociales.
Definicin legal. Art. 1 Ley N18.046
Es una persona jurdica formada por la reunin de fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, an cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil.
Aspectos destacados de la definicin.

La sociedad annima es una persona jurdica y no un contrato.

El fondo comn o capital social es suministrado por accionistas que responden solamente
del pago de sus acciones.

La compaa es administrada por un rgano social: el Directorio dotado de poderes legales.

Los miembros del Directorio son esencialmente revocables.

1.1.2

La SA es mercantil con prescindencia del objeto para el cual se constituye y an cuando se

forme para negocios de carcter civil. La mercantilidad deriva del slo hecho de adoptar la sociedad
la forma jurdica de annima.1
Caractersticas de las sociedades annimas

a) Son de tres tipos, diferencindose en cada uno de ellos razones de ser distintas:
a. Abiertas: Buscan captar capital del pblico.
b. Cerradas: Existen por razones hbridas (perfectamente podran ser Sociedades de Personas, pero
por numerosas razones ha decidido ser del tipo que aqu se trata).
c. Especiales: Existen por razones de fiscalizacin.
b) La Ley de Sociedades Annimas, define que toda SA es mercantil, independientemente de su
giro, lo que tiene importancia fundamental sobre todo para las obligaciones que ello acarrea. En
derecho comercial I cuando hablamos del derecho mercantil y del derecho civil para efectos de
determinar la normativa aplicable en el mbito de las sociedades de personas, dijimos que la
disputa para determinar la mercantilidad de esta se resolva en el giro de la sociedad. Al
respecto las respuestas eran variadas, mientras que los formalistas optaban por revisar los
estatutos de la sociedad para poder discernir cual era el giro al que se dedicaba esta, los
pragmticos optaban por ver en la prctica cul era el giro que la sociedad realizaba, cules eran
los negocios a los que se dedicaba.
c) Tienen personalidad jurdica.
d) Son entidades solemnes y fiscalizadas. Son sociedades solemnes, son actos con una serie de
1

requisitos formales como de fondo, tanto al momento de su constitucin como en los dems
momentos relevantes de esta persona jurdica.
e) Los accionistas tienen responsabilidad limitada (por el monto de sus aportes). En materia de
responsabilidad los socios de la S.A. responden slo al monto de su aporte, no existe solidaridad ni
vertical, ni horizontal, no hay ilimitacin de responsabilidad. Los acreedores de una S.A. no pueden
perseguir los pasivos sociales en el patrimonio de los socios, a los socios solo se les puede perseguir
por su obligacin de efectuar el aporte.
Excepcin: Algunos fenmenos de ilimitacin en SA: generalmente corresponden a
incumplimientos en la obligacin de los administradores (directores principalmente), debido al mal
practice, que es un fenmenos en el que se llevan a cabo negligentemente las responsabilidades
profesionales de estos agentes. Ello, lo hace aplicable a todo profesional, incluidos los Directores
quienes son tratados como profesionales (administran y reciben remuneracin) a pesar que puedan
formalmente no serlo. Responden segn la culpa en torno al beneficio que reciben, lo que se mide
siempre en torno a estndares (culpa contractual). El estndar en este caso es bajo culpa leve
(buen padre de familia, que en materia comercial se traduce en administracin de un negocio
como si fuera el mejor de mis propios negocios).
f)

Mercantilidad formal.
Art. 1 inciso 2 LSA. La SA es siempre mercantil an cuando se forme para la realizacin
de negocios civiles.

Es mercantil con prescindencia de su objeto.

La neutralidad o indiferencia del objeto permite obtener que la SA puede formarse para
fines no lucrativos: Ejemplo: SA Deportivas, existen Ley al respecto.

1.1.3

Clasificacin de las sociedades

La nueva ley de SA clasifica nuevamente las distinciones entre sociedades annimas, no cambiando
sus meros nombres, sino que redefiniendo lo que incluye cada una de sus denominaciones al interior
de cada categora.
Cuando hablamos de los tipos de sociedades annimas se vincula necesariamente al concepto de
mercado de valores y de las distintas superintendencias, para poder distinguir entre las distintas
sociedades annimas y sus reguladores.
Comencemos sealando que en Chile existen distintas Superintendencias reguladoras que se
encargan de un tipo especfico de sociedad annima; est la de valores y seguros, la de
AFP, la de bancos. La de Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) tiene dos ramas
de sociedades: las que emiten valores y las de compaas de seguros, esto es histrico, dos
instituciones se aprovechan de una misma organizacin y estructura.
a) Sociedades annimas abiertas (SAa)
Cuando se habla de sociedades annimas abiertas se habla de acciones, acciones como tipo
de valores, sin embargo, las acciones son un tipo del gnero valor, y la accin emitida por
la sociedad annima abierta es la sumatoria de valores que hace a la sociedad annima

abierta, la inscripcin de las acciones en el mercado de valores es lo que hace a la sociedad

annima abierta.
b) Sociedades annimas especiales (SAe)
Se encuentran dispersas en distintas superintendencias, y tienen que ver con una intencin de
control que el legislador establece. Un ejemplo, ENDESA tiene acciones inscritas en el
registro de valores. Otro ejemplo, es un grupo de personas que conforman una sociedad
annima cerrada que busca financiamiento pblico a travs de la emisin de bonos, esa
emisin de bonos se tiene que regir por la normativa de mercado de valores y ese bono se
inscribe en el registro de valores.
El legislador se ha aprovechado de la normativa sobre SA para forzar a que ciertas entidades
que prestan o desarrollan un negocio y prestan un giro que es muy relevante para el orden
pblico econmico, a esas entidades las obliga a organizarse al amparo de las SA tambin.
Es clave para poder distinguir estos distintos tipos de sociedades annimas es el concepto de
Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) seguido por el concepto de valores, las
acciones.
Estas SA especiales son numerus clausus, en el sentido de que son SA especiales slo
entidades que la ley dice que lo son. Ahora, este numerus clausus se hace un poco ms
extenso, porque lamentablemente el catlogo no est en una misma norma, no est solamente
en el Ttulo XIII de la Ley sobre SA, donde est casi todas la SA especiales, sino que tambin
encontramos algunas SA especiales desperdigadas en leyes especiales.
Estas SA especiales, desde el punto de vista de su constitucin, modificacin y disolucin, son
lo ms parecido a las antiguas SA abiertas. Antiguamente, las SA chilenas, para los efectos de
su perfeccionamiento, tenan un doble trmite: la expresin de la voluntad de los accionistas
para conformar la sociedad, determinar los estatutos, el extracto, etc.; y la autorizacin
gubernamental para que ese negocio pudiera desarrollarse. Por lo tanto, haba una barrera de
entrada, desde el punto de vista legal, para ser SA en Chile. Hasta el ao 1981 cualquiera que
se quisiera conformar como SA tena que pasar por la Superintendencia y pedirle que le
aprobara sus estatutos, que le aprobaran su extracto, y cuando esto ocurra recin llegbamos
a tener un acto perfecto, desde el punto de vista del derecho.
Esa mecnica cambia en la legislacin de 1981 para adelante, esa mecnica no existe ni para
las SA abiertas, ni para las SA cerradas. Cuando uno tiene una SA abierta, uno no le va a pedir
permiso a la Superintendencia para que te autorice el extracto o los estatutos. Es al revs,
cuando uno cumple los requisitos de la SA abierta est obligado a inscribirse en los Registros
de Valores, no le va a pedir permiso, est obligado; o cuando uno voluntariamente quiere
someterse a las normas de las abiertas, lo que hace es ir a inscribirse al Registro de Valores.
De nuevo, no le va a pedir permiso a la autoridad ni para que le aprueben su extracto, un sus
estatutos, ni sus modificaciones, etc.
En materia de SA especiales, por el giro que se est desarrollando, la ley se ha reservado el
derecho para que ciertas autoridades pblicas le den el visto bueno a quienes quieren
desarrollar ciertos negocios. Compaas aseguradoras y reaseguradoras; las administradoras
de fondos mutuos; las bolsas de valores; los administradores de fondos de pensiones; los

bancos y otras que por disposicin legal expresa estn obligadas a someterse a estos trmites.
Estas entidades, en general, son entidades que caen en una misma condicin econmica:
administran grandes cantidades de dinero de terceros. Esa es la razn por la cual estas SA
especiales son tan gravosas desde la perspectiva de permitrsele el ingreso al negocio.
En general, estas SA especiales requieren, para los efectos de su constitucin, sus
modificaciones y de su disolucin, autorizacin previa estatal, otorgada por el rgano estatal
que la supervise. As tenemos a las compaas de seguro y reaseguros, que son supervisadas
por la Superintendencia de Valores y Seguros. Tenemos a las administradoras de fondos
mutuos que son supervisadas por la Superintendencia de Valores, porque las administradoras
de fondos mutuos emiten un valor que se llama cuota de fondo mutuo. Las bolsas de valores,
son una excepcin al criterio de manejo de dinero de terceros, pero tienen que ver con la
transparencia del mercado de valores, son aquellas SA que cobijan a todas las dems SA
abiertas, para los efectos de transar sus acciones en una bolsa de valores. Estas bolsas en s
mismas son SA y tienen que ser especiales y tienen que ser autorizadas por la
Superintendencia de Valores y Seguros. La Superintendencia de administradoras de fondos
de pensiones, aprueba la creacin de una AFP. Y la Ley General de Bancos, que determina a
la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
En todos estos casos debemos recurrir norma pertinente -la ley orgnica- para saber
exactamente cules son los requisitos de detalle. Por ejemplo, el criterio de la
Superintendencia de Bancos es un criterio de reputacin y solvencia. La autorizacin de
existencia que da la Superintendencia de bancos debe ser la norma ms discriminatoria que
existe vigente en Chile, y que se protege su legalidad, o sea, todos aquellos que estn detrs
de fomentar las leyes antidiscriminacin, deberan ver esa ley como el hito a botar, porque esa
ley le permite al SBIF escrutar y revisar persona por persona, accionista fundador por
accionista fundador de un banco, antes de autorizarlo a girar el negocio bancario. La licencia
bancaria no solamente obliga a cumplir requisitos estatutarios aplicables a la sociedad que se
est presentando, sino que obliga tambin a la revisin de quienes son sus accionistas
fundadores, desde el punto de vista reputacional, idoneidad y solvencia. Por lo tanto, hay un
criterio discriminatorio relevante como una barrera de entrada para los efectos de acceder a
tener un banco en Chile.
La SA especial no llega a existir si no es con autorizacin estatal previa. Se autorizan los
estatutos; el extracto; se otorga un certificado por parte de la autoridad y todos esos
documentos forman parte de los documentos constitutivos de la sociedad. Si falta uno de
ellos, falta perfeccionamiento de esa constitucin de acuerdo a derecho.
Es relevante sealar que estas sociedades no necesariamente se inscriben en el Registro de
Valores. Debern inscribirse cuando concurren las condiciones que la LSA establece para que
una sociedad deba inscribirse en el Registro de Valores y pasar a ser una SAa.
Las SA especiales no necesariamente se inscriben en el Registro de Valores. Se someten, sin
embargo, a la normativa de las SA abiertas, salvo por algunas normas especiales, en general,
por las normas relativas a la formacin, modificacin y disolucin de la sociedad, porque
estas SA especiales tienen que pedir permiso para constituirse, modificarse y disolverse a la
Superintendencia respectiva. Las otras SA abiertas no tienen que pedir permiso, lo hacen, se
inscriben tambin en el Registro de Valores, pero no tienen un requisito previo de autorizacin

de existencia o de autorizacin de modificacin o de autorizacin de disolucin; existen antes

de que se certificaran.
c) Sociedades annimas cerradas (SAc)
De estas sociedades no salen capital a mercados formales (al menos no de manera pblica).
Son una categora residual que, por lo tanto, tiene un campo de aplicacin sumamente
amplio. Se pueden definir por oposicin como toda sociedad que no es ni abierta ni
especial. Son la regla general en Chile. Dentro de esta categora encontramos a las SAc
propiamente tales y a las SAc especiales de informacin pblica. Las primeras, se amparan
en el estatuto de SA de capitales pero se asemejan a las Sociedades de Personas. No tienen
caracteres muy parecidos a toda sociedad de capital. Han decidido tan solo prescindir del
elemente personal, pudiendo ser perfectamente una sociedad de personas, por la sola
voluntad de sus socios. Por su parte, las especiales de informacin pblica son aquellas que
por ley se rigen por normativa de sociedades annimas cerradas, pero en materias de
informacin pblica deben someterse a las normas de las SAa. Para estas, se crea una
categora especial de registro: Registro Especial de Entidades Informantes (REEI), que las
obliga continuamente a entregar determinada informacin al pblico. Si dejan de cumplir
estos requisitos para estar en el REEI, basta que concurran a la SVS para dar cuenta de ello.
Son sociedades annimas cerradas todas aquellas que no son abiertas, o sea que no tienen
sus acciones inscritas en el registro de valores y ciertamente podrn ser sociedades
annimas cerradas desde la perspectiva del dominio, una o ms de las especiales, sin
perjuicio que la regulacin va a ser distinta.
Estas entidades nacen histricamente aplicando la pureza, el buen detalle y la rigurosidad de
la regulacin existente en materia de sociedades annimas. Hasta el ao 1981 todas las
sociedades annimas eran supervisadas o supervigiladas por la Superintendencia de la
poca y a partir de ese minuto el legislador de la nueva ley de sociedades annimas, lo que
hace es aprovechar la existencia de esta normativa y regula o crea el fenmeno de las
sociedades annimas cerradas. Se puede utilizar entonces el esqueleto o la regulacin de la
abierta antigua para los efectos de desarrollar negocios privados. Cmo? A travs de
sociedades annimas cerradas que tienen esta normativa. Por lo tanto estas sociedades no se
inscriben en el registro de valores y no se van a regir por las normas de las sociedades
annimas abiertas, por regla general.
Ahora, entre el ao 1981 y el ao 2009, viene la segunda modificacin de las leyes de
mercado de capitales. Aqu las sociedades annimas cerradas, comenzaron a proliferar de
una forma que se salieron de la regulacin original pensada por el legislador, bsicamente
porque muchas legislaciones especiales, de nuevo con la lgica que la regulacin sobre
sociedad annimas era una muy buena, empezaron a forzar a que distintos vehculos
hicieran negocios en chile se tuvieran que formar al amparo de la ley sobre sociedades
annimas. Entonces nos encontrbamos con que exista y todava existe un nmero
importante de sociedades annimas que en realidad no eran cerradas, no eran de negocios
familiares, sino que eran de negocios especiales forzados por ley o por la administracin
pblica a inscribirse en el Registro de SVS a efectos de que estas entregaran informacin, lo
que en definitiva obligaban a la gente a formarse como sociedades annimas y ms tarde
incluso las obligaban a seguir la normativa comn aplicable a las sociedades annimas

abiertas. Entonces en el ao 2009, tenamos las sociedades annimas abiertas histricas,

tenamos las sociedades annimas cerradas como negocios privados familiares y tenamos
un submundo de unas 500, 1000 o 2000 entidades que estaban situadas entremedio sin tener
muy claro cul era su regulacin
Esta mecnica lo que llev fue que los abogados que empezaron a constituir estas SA para
los efectos de permitir que se den los requisitos de este negocio correlativo, empezaron
todos a interpretar de una manera distinta esta cuestin. Algunos sostuvieron que esto
significa que puedo seguir siendo una SA cerrada, tengo mis accionistas, pero me inscribo
voluntariamente en el registro de valores de la superintendencia de valores y seguros y
empiezo a entregar informacin pblica como las SA abiertas.
Pero hay muchas compaas que dijeron si yo tengo que inscribirme en el registro de
valores resulta que voy a ser abierta porque no concibo estar inscrita en el registro de
valores si no es una SA abierta, y lo que hacan era que muchos de estos carriers le
vendieron 501 acciones a sus trabajadores para poder tener 502 o 501 accionistas y con eso
fueron a la Superintendencia y pidieron que se les inscribiera como SA abierta. La
superintendencia -que tampoco era muy culta- estaba en una poca en que aceptaba esta
situacin. Entonces nos encontrbamos con que este fenmeno haba dado pie a que hubiera
un curanto en el registro de valores, haba distintos fenmenos al interior del registro.
Esto se ordena en el 2009 y bsicamente volvemos a generar este rgimen que es el que se
explica: La SA abierta, tienen sus acciones inscritas en el registro de valores y las SA
cerradas, aquellas que no tienen inscritas sus acciones en el registro de valores.
No se inscriben en el registro de valores sus acciones y no se rigen por las normas de SA
abiertas, salvo por aquellas entidades que estn obligadas a entregar informacin pblica y
que se erigen por las normas de las abiertas para tales efectos: Ejemplo el Multicarrier.
Estas entidades son entidades que siendo SA cerradas estn inscritas en registro de
valores pero en ste se crea una primera y una segunda divisin. La primera divisin
son aquellas sociedades cuyas acciones siguen inscritas en el registro para los efectos de ser
transadas en el mercado y la segunda divisin son aquellas sociedades que no estn
inscritas en el registro de valores, y esa sociedad solo va a quedar regida por una
fiscalizacin de la SVS, a ese grupo de entidades hoy se les denomina las Sociedades
Informantes. Entonces, la ley y ms tarde la regulacin complementaria de la
Superintendencia, crea el Registro Especial de Informantes, y es algo as como la
antigua segunda divisin del registro de valores; sociedades que no tienen sus acciones
inscritas en un registro pero que por alguna disposicin, por alguna fuente de
derecho estn obligadas a fiscalizarse. Esas entidades pasan a conformar el registro
de entidades informantes y estn obligadas a proporcionar informacin pblica y a
fiscalizarse por la superintendencia de una manera que la superintendencia regula.
Antes esta forma cmo se regulaba era igual que las annimas abiertas, hoy existe un
rgimen simplificado de informacin pblica.
Entonces aqu hay que hacer una diferenciacin vertical: Las SA abiertas que se rigen por
los estatutos de las SA abiertas. Las SA cerradas aquellas que se le aplica ntegramente el
estatuto de las SA cerradas que en muchas partes coincide con las abiertas, pero que
tambin coincide con las abiertas.

Hay tambin muchas SA cerradas, que siendo cerradas se rigen por muchas ms normas de
las abiertas que las cerradas propiamente tal. Y hay tambin SA especiales que tiene un
rgimen inicial distinto que terminan siendo abiertas o cerrada en funcin del criterio de
inscripcin de sus acciones en el registro de valores.
En general si vemos cmo est regulada la ley sobre SA dice que todas aquellas sociedades
que por disposicin de las leyes estn obligadas a someterse a normas de las SA abiertas; o
cuando las normas de las SA le son aplicables; o son fiscalizadas por la superintendencia o
expresiones anlogas, la LSA hace equivalentes todas estas expresiones y a todas las
sociedades que cayeron en alguna de estas expresiones las considera SA cerradas pero
que estn obligadas a entregar informacin pblica y por tanto pasan a formar parte del
Registro Especial de Informantes. Esta sociedades tienen una obligacin de registrarse, de
proporcionar informacin continua a la superintendencia, tienen que mandar copia de sus
juntas, mandar copia de las modificaciones estatutarias, indicar los cambios de
administracin, expresar a la superintendencia cuando caen en situacin de pago, tienen que
publicar en sus sitios web estados financieros anuales, etc. O sea, bsicamente, este tipo de
obligaciones que son propias de las annimas abiertas, se aplican a estas cerradas que son
parte de este registro especial de informantes. Por lo tanto dentro del mundo de las SA
cerradas tenemos dos submundos bien relevantes.
Es muy tpico que cuando ustedes vean textos de derecho comercial -incluso en los que se
recomiendan en esta clase-, se plantee una triple distincin entre sociedades annimas abiertas,
cerradas y especiales, como si fueran especies de un mismo gnero, donde bsicamente lo que
hacen los autores es presentar a las sociedades annimas abiertas, a las sociedades annimas
especiales y a las sociedades annimas cerradas como tres categoras distintas, esto es un error
conceptual. La verdad es que las sociedades annimas son abiertas o cerradas y son sociedades
annimas especiales o no son sociedades annimas especiales, estas dos cosas son totalmente
cognadas, este criterio de ac tiene que ver con que si esta dualidad, esta suma de acciones ms
registro de valores, se da o no, si se da son abiertas, si no se da, son cerradas, no hay ms. Luego
estas sociedades annimas especiales podrn ser del tipo cerrada o abierta en funcin de si cumplen
ese otro requisito que nombramos de la clasificacin del vecino. La confusin viene dada por el
hecho de que a la sociedad annima especial por disposicin de la ley se le aplican supletoriamente
las normas sobre sociedades annimas abiertas, de manera que ellas si tienen un estatuto jurdico
distinto del estatuto jurdico de la sociedad annima cerrada y distinto del estatuto jurdico de las
sociedades annimas abiertas en algunas cosas muy particulares, cuando no tienen sus acciones
inscritas en el registro de valores, pasa a tener el mismo estatuto de las sociedades annimas
abiertas cuando adems tienen inscritas sus acciones en el registro de valores, si no las tienen
inscritas van a regularse supletoriamente por las normas de las abiertas en todo aquello que no sea
distinto de acuerdo a la normativa de las sociedades annimas especiales. Pero, ojo, esto es muy
importante porque uno siempre anda mirando en la calle a las AFP como sociedades annimas
abiertas y las AFP, por dar un ejemplo, porque son una sociedad annima especial, porque en
realidad no lo son, puede que estn regidas por esa normativa, pero se hace una diferencia
importante cuando tratamos de ver el estatuto jurdico que se le aplica a esa entidad por oposicin a
otra.
La pregunta central en esta materia es quines deben y quines pueden inscribirse en el registro de
valores, ac empezamos a ver de verdad porque una sociedad quiere y porque una sociedad puede o

debe tener inscritas sus acciones en el de registro de valores, y bsicamente la ley establece tres
casos en que las sociedades deben tener inscritas sus acciones:

1. 500 o ms accionistas. Cualquiera sea el porcentaje de acciones en manos de

mayoritarios
2. Al menos 10 % capital suscrito pertenece al menos a 100 accionistas. Sin contar
quienes tengan ms del 10%, directa o indirectamente.
3. Inscripcin voluntaria u obligatoria (por ley) de acciones en Registro de Valores.
Los dos primeros, tienen que ver con una pluralidad de accionistas vigentes en la sociedad es decir
tenemos una sociedad que distribuye sus acciones en 500 o ms accionistas inscritos, este es un
hecho jurdico, ya que la sociedad pudo haber nacido como una sociedad que en comienzo tuvo 2
accionistas y que luego por traspaso de acciones llego a tener ms de 500 accionistas inscritos en el
registro de acciones.
El solo hecho de llegar a tener ms de 500 accionistas no la constituye en sociedad annima
abierta, sino que la obliga a inscribirse en el mercado de registro de valores y a partir de ah
pasa a ser sociedad annima abierta. Esto tiene que ver bsicamente con el hecho de que la
Superintendencia entiende que una sociedad que tiene distribuida su propiedad accionaria entre
este nmero de personas, es una sociedad que est haciendo oferta pblica 2 de sus acciones de
forma permanente, por el nmero de persona que involucra.
Un concepto similar es la segunda clasificacin, ac tenemos una sociedad que en principio tiene
uno o ms controladores que tienen una fraccin importante del capital de esta sociedad annima,
pero que una parte remante del capital, se distribuye entre 100 accionistas; la barrera ya no es de
500 sino que es de 100 accionistas. Ahora, esos 100 accionistas tienen que calificar con dos
requisitos, primero entre ellos tienen que juntar al menos el 10 % del capital suscrito, 100
accionistas que tienen un 5% de la sociedad no cumplen la condicin. El segundo requisito es que
dentro de estos 100 no se cuentan los accionistas que tienen ms del 10% de las acciones de
forma directa. Este caso es similar al primero pero la ley entiende que puede haber uno o ms
controladores que tienen parte importante de la compaa pero que no cuentan para el efecto del
nmero de cabezas que se necesitan para cumplir con este requisito y lo que s importa que exista
un nmero minoritario tal, como para que exista o se entienda que hay oferta pblica de
valores.
Finalmente se tiene un tercer tipo de sociedades annimas abiertas, que son aquellas que
voluntariamente se inscriben en el registro de valores, o sea, sociedades que sin estar en ninguna
de las otras dos clasificaciones deciden voluntariamente inscribirse para ir al registro de valores
para los efectos de capturar y hacer valer sus acciones en el mercado, y segunda sub-categora
dentro de este nmero. Tambin existen aquellas que no deciden voluntariamente inscribirse
2 La ley distingue entre oferta pblica y oferta privada, ya que primera trasciende, se ofrece a toda
la sociedad o a una parte determinada de ella. La distincin se vuelve difusa en casos en que es
selectivo el pblico al que va determinado, por ejemplo que pasa si la oferta pblica va a los
alumnos de la facultad de Derecho de la Universidad de Chile o a sus funcionarios, la ley tiene
criterios, lo complicado y difuso es distinguir donde termina la oferta pblica y donde comienza la
oferta privada que se da en estos casos.

sino que estn obligadas a inscribirse por disposicin de la ley, vamos a ver ejemplos de cada
uno de estos casos.
Procedimiento para la formacin y extincin de una Sociedad Annima Abierta
Independiente de cmo llegue a ser sociedad annima abierta, el procedimiento y la formalidad para
los dos primeros casos, es que la ley impone al directorio la obligacin de citar a una junta de
accionistas extraordinaria, Ac, la junta de accionistas est obligada a reformar sus estatutos
adecundolos a los de la sociedad annima abierta y se tiene que presentar por un representante
designado por la junta en la SVS. Cumplido con este procedimiento, las acciones quedan en el
mercado de valores y seguros y la sociedad clasifica como annima abierta.
En caso que la sociedad annima deje de ser abierta, debe concurrir la junta extraordinaria de
accionistas con dos tercios de los votos para deslistarla, esto es dejarla sin efecto la inscripcin en
el mercado de valores. Este mecanismo vale slo respecto de aquellas sociedades que no estn
en las categoras de inscripcin obligatorias.
En caso de aquellas sociedades que, por ejemplo, se inscribi porque tena 500 accionistas y luego
baja a 400, esta sociedad sigue inscrita por la voluntad de los accionistas y es esta mera voluntad la
que puede dejar sin efecto o des registrarse, no dejan per s de ser annima abierta por no
cumplir con un requisito como la baja del nmero de accionistas, sino que tambin es
necesario reunir 2/3, y dejar sin efecto la inscripcin en el registro de valores, este requisito
formal es el ms importante, el da en que la SVS deja a la sociedad fuera del registro, esta deja de
ser sociedad annima abierta a pesar de haber cumplido con todos los dems requisitos; la
inscripcin y des-inscripcin marca el inicio y fin de la sociedad annima abierta, es un
requisito netamente formal.
Si un accionista est en sociedad annima abierta que baja de los 500 accionistas y 2/3 quieren
cerrar la sociedad, no tomando relevancia la opinin de este accionista minoritario. Este accionista
no podr seguir realizando oferta pblica, por lo tanto, sus acciones tendrn menos liquidez, es
decir disminuir la posibilidad de convertir estos activos en dinero; en la sociedad annima abierta
se transa en un mercado de valores que es un mercado mucho ms abierto, informado y
transparente, teniendo mucho mayor cmulo de posibles, compradores y vendedores en el mercado
de valores y seguros. Por ello la ley regula estas situaciones y protege a estos accionistas
minoritarios y les permite ejercer su retiro de la sociedad, que se traduce en la venta voluntaria de
acciones para el socio y obligatoria para la sociedad, una vez tomada la decisin voluntaria de
vender la de comprar no es libre es obligatoria y la que compra obligadamente es la sociedad
misma. Esto es relevante ya que quien compra es la sociedad y no los accionistas, siendo obligados
todos los dems accionistas a travs de la sociedad.

Derecho a retiro, caractersticas

a) La frmula para obtener el precio de venta est dada por ley: La ley no fija
el precio, sino que fija la frmula de determinacin del precio. En materia de
sociedades annimas abiertas se determina un mecanismo que es algo as como
un promedio de transaccin de esa misma accin en un periodo de tiempo
anterior al momento en que se ejerce el derecho de retiro, o sea de alguna
manera emula un precio de mercado para que, el ejercicio de este derecho de

retiro que es una forma de proteccin tenga razn de ser y sea de verdad
justificable.
b) Confusin: Uno de los modos de extinguir las obligaciones es aquel caso en que
se confunde la posicin del deudor y del acreedor. Esa posicin de la confusin,
ya desde el derecho romano, es una posicin inaceptable en el derecho, tener el
doble rol de acreedor y de deudor para una misma obligacin; esto siempre ha
generado conflicto desde los origines del derecho civil que hoy da tenemos
vigente.
Esta es una regla muy singular, que de alguna manera rompe con ese criterio y de
alguna manera permite esta suerte de confusin durante un perodo transitorio de
tiempo. Las sociedades annimas no pueden ser dueas de s mismas, no pueden
ser dueas de sus acciones, bsicamente porque se produce un corte circuito lgico:
yo soy dueo de mi patrimonio, pero mi patrimonio no puede ser dueo de l a su
vez, no puede tener una doble posicin de acreedor deudor, dueo subyugado.
En materia de sociedades annimas por ende, se prohbe la tenencia de acciones
propias, porque de alguna manera esto supone, inflar un activo que no existe.
Como el principio es que las sociedades annimas no pueden tener acciones propias,
este fenmeno viene a romper con esta regla general, por cuanto la sociedad
annima que en cumplimiento del mandato legal compra las acciones del accionista
que se retira, lo que hace es adquirir forzosamente acciones de s misma. La ley
entonces tiende, en ciertas situaciones excepcionales (y esta no es la nica en
materia de sociedades annimas) a permitir transitoriamente que la sociedad llegue
a tener acciones de s misma, y transitoriamente porque ms tarde fuerza un
mecanismo por el cual se obliga a que esas acciones sean enajenas, que se liberen, a
riesgo de que si eso no ocurre, se reduce inmediatamente o de pleno derecho el
capital social.
Es posible analizar este fenmeno desde la perspectiva contable: Una sociedad
annima tiene un balance general donde hay un activo fijo que vale 100, y tiene un
circulante que vale cien y por lo tanto un total de activos de 200, y por el otro lado,
tiene pasivos exigibles por los bancos por 100, y tiene un patrimonio por cien, total
del patrimonio entonces de 200.
Esta sociedad annima a su turno, tiene 100 acciones que estn flotando en el
mundo de los accionistas, lo que ocurre con ocasin del derecho de retiro es lo
siguiente: para ser estrictos digamos que 32 accionistas, porque 33 ya evitaran
cerrar la sociedad. Entonces 32 accionistas no estn de acuerdo con que la sociedad
se cierre, y la diferencia 68, s estn de acuerdo con que la sociedad se cierre. 68
respecto de 32 es ms que 2/3 y por lo tanto la sociedad annima que era abierta se
cierra. La pregunta es qu pasa con estos 32 accionistas minoritarios? pierden
liquidez para su activo porque esa accin que antes salieron a transar en el mercado
de valores, ahora tienen que, en buen chileno, tratar de enchufrsela a alguien, con
lo que perdern en cuanto al precio, porque no ser alguien que lo pueda comprar en
un mercado preferente ni lquido, etc.

Qu derechos tienen estos 32 accionistas? Quedarse ah, seguir como sociedad

annima cerrada para que ms adelante todos puedan salir a venderle forzosamente
a la sociedad ejerciendo su derecho de retiro. Cuando le venden a la sociedad, lo que
ocurre es que estas 32 acciones reemplazan a esta posesin de caja que cada accin
tiene. Supongamos que cada accin en promedio en el mercado vale 1 peso, por lo
tanto lo que tiene que pagar la sociedad a esos 32 accionistas son 32 pesos. La
sociedad tena en caja 100 y tuvo que hacer un cheque por 32 para pagar las
acciones quedndose con 68, inmediatamente lo que pasa ac es que esta sociedad
pasa a tener una partida contable que se llama otro activo y que es una accin de s
mismo que la valoriza en 32, por lo tanto su posesin de patrimonio no cambi,
porque en definitiva cambi un activo por otro, sac de caja 32 e incorpor un
activo que vala lo mismo. La sociedad sigue con 68 accionistas reales y 32
accionistas virtuales, nominales, o llammoslos no accionistas por el minuto porque
ella es duea de s misma.
En la realidad este patrimonio que es la contrapartida, que es el derecho que tienen
los accionistas en la sociedad reflejado contablemente ahora est invertido en s
mismo, esto es una mentira, es una falacia, porque estos seores antes tenan 100
pesos en activo fijo y 100 pesos en caja, pero ahora resulta que se les baj su activo
y ya no tienen 100 pesos en caja, tienen 32 de esos pesos, que los tienen invertidos
en s mismos, cuando alguien es dueo de s mismo es que vale nada porque en
definitiva todo va contra el mismo activo siempre. qu dice la ley? Que en un
periodo de tiempo determinado estas acciones se tienen que volver a enajenar a
accionistas en el mercado para que vuelva a haber 100 accionistas dueos de esta
sociedad, cuando esta sociedad sea capaz de vender esas acciones de esos 100
accionistas lo que va a ocurrir es que esos accionistas le van a pagar un precio a la
sociedad y la sociedad digamos que lo vende a 0, 50 porque es una sociedad cerrada
y se reactiv el precio y se incorporan 16 pesos en vez de los 32, se van a perder 16
pesos y el patrimonio va a bajar a 184. Aqu lo relevante es esta situacin, la
sociedad sale a vender sus acciones, recupera la inversin en dinero y por lo tanto
recupera un activo al valor que sea, y ah va a resultar una ganancia o una prdida
como en todos los negocios, como en toda la vida.
Pero lo relevante es que esta falacia, ser dueo de s mismo, pesa en ese minuto.
Esta situacin la ley en general la acepta en cuatro fenmenos de la ley de
sociedades annimas, que veremos con ms detalle en su minuto, este es uno de
ellos y en general la ley provoca que esta venta en las acciones ocurra dentro de
un ao o dos aos segn sea la hiptesis de tenencia de acciones de propia mano.
Si cumplido este perodo, este activo no se consigue vender, lo que dice la ley es
que estas acciones desaparecen. Tcnicamente estas acciones dejan de existir
porque se va a reducir de pleno derecho el capital, por lo tanto lo que va a pasar
ac es que este patrimonio va a sufrir una prdida de 32 pesos entonces estos 100
que eran el patrimonio de hoy da van a perder 32 y van a llegar a ser 68 y en
definitiva con eso vamos a despejar a la sociedad de esta situacin de falacia, de este
fantasma de estar invertido en s mismo

Esta cuestin del derecho de retiro es muy interesante y vamos a volver sobre ello, aqu se
presenta un evento muy claro en la ley.

1.2 LA SOCIEDAD ANNIMA Y FISCALIZACIN, SVS, MERCADO DE

VALORES.

1.3.1 Fiscalizacin estatal

Las S. A. Abiertas y especiales estn extremadamente fiscalizadas, sin embargo las S.A. Cerradas
no tienen fiscalizacin.
La SVS es la encargada de vigilar a las S.A.A. y a las especiales que se rijan por las normas de
estas. Hay regulacin del corte administrativo, del corte legal y desde la perspectiva financiera.
Hay una fiscalizacin ex post facto, en cuanto a la regulacin legal y administrativa, se aplica la ley
luego de sucedidos los hechos. Sin embargo, la fiscalizacin de orden financiero es ex ante. Se
manifiesta pblicamente la fiscalizacin financiera con la publicacin financiera que hace la
sociedad cada cierto tiempo, se hace a travs de la FECU (Ficha Estadstica Codificada Uniforme,
la cual se debe entregar de forma trimestral), este formato tiende a uniformar la forma en que se
entrega la informacin de todas las entidades para que sea comparable. Se tienen dos tipos de
estados financieros: el balance de cierre a la fecha correspondiente y estados de resultados en esa
misma fecha, los cuales son publicados por la SVS para el acceso pblico de cualquiera persona.
Esta forma de entregar la informacin tiene que ver con la forma en que se ha venido preparando, lo
que a la vez tiene que ver con la normativa contable aplicable a las sociedades, as, en materia de
S.A.A. y S.A.E. se aplica el criterio de las IFRS, a diferencia de las S.A.C., donde se aplican los
PCGA (principios de contabilidad generalmente aceptados chilenos).
1.3.3 Registros pblicos
En materia de propiedad raz, existe un registro de propiedad, a cargo del conservador de bienes
races y un registro de hipotecas, gravmenes, prohibiciones e interdicciones, a cargo del
conservador de bienes races
Para no seguir nombrando conservadores (y a la vez por una razn de economa de escala para
aquel conservador que ya tiene montado el negocio) el Cdigo de Comercio le da la facultad de ser
conservadores de comercio, dejndoles ahora a su cargo el Registro de Comercio. Aqu se
inscriben las actas de modificacin, disolucin, etc. todo a travs de un extracto.
Un segundo gran tema es la inscripcin de los factores de comercio y sus poderes, para hacerlos
oponibles a terceros.
Qu registros pblicos existen?

- Registro civil que incluye todo lo referido a las personas (antecedentes), as como el
registro de vehculos motorizados, el registro de la nueva prenda sin desplazamiento
y el de posesin efectiva.
- Existe adems el registro electoral, vinculado con el registro electoral.

- Registro del Servicio de Impuestos Internos, que asigna un rol nico tributario.
- Registro de Valores, llevado por la SVS. Este registro no tiene que ver nada con
el registro de comercio, el cual tiene que ver con la solemnidad de los actos de
constitucin, modificacin y disolucin de las S.A., es el mismo registro respecto de
ciertas S.A. de personas. Otra cosa es el registro de valores, que tiene que ver con la
cuestin del mercado de valores y no con el perfeccionamiento de las S.A., salvo en
el caso de las S.A. especiales, pues en ellas su perfeccionamiento del acto
constitucin, disolucin y modificacin requiere de la voluntad de los
comparecientes y de la autorizacin estatal. Se suma como solemnidad la
inscripcin en el registro de valores solo para el caso de la S.A. especiales.
Las S.A. Cerradas participan del registro de comercio y no en el de valores. Las S.A. cerradas que
califican de informantes participaran de otro registro que lleva la superintendencia (registro
especial de entidades informantes.), cuando tienen la obligacin de entregar informacin al
pblico. Sin perjuicio de lo que pasan con las entidades que emiten valores diferentes a las acciones.

1.3.4 Registros Internos de las Sociedades Annimas Los registros internos o privados son de
cargo del gerente general, al que no le es aplicable ninguna norma de derecho pblico, por el solo
hecho de llevar ese registro interno, ya que es de orden privado.

a. Registro de Accionistas: Los registros internos de las S.A., que llevan cuenta del
Registro de Accionistas (quienes son dueos de la S.A.), cuando sealamos esto
podemos calificar a las S.A. chilenas de acuerdo al accionista, con nombre y
apellido, es decir son de carcter nominativo. El registro de accionistas permite fijar
los derechos de los accionistas.
Es necesario llevar el registro de accionistas nominativos porque la junta de
accionistas, debe saber quines son, cuantas acciones tienen, que tipo de acciones
tienen (preferentes u ordinarias), y desde cundo son accionistas (lo que es
importante, ya que la S.A. transa sus acciones, circulan y sus accionistas van
cambiando y el "desde cundo" permite saber qu derechos se asignan a los
accionistas). Todo lo anterior, para dar el derecho a participar en la junta con
derecho a voz y voto.
En chile no existen acciones de otro tipo, todas son nominativas. Son cedibles y
transferibles, comerciables, no hay restricciones para cederlas pero son
esencialmente nominativas. Existe ese registro para fijar los derechos dados por ley
a ciertas personas, y decir a quien le cae tal o cual derecho.
b. Registros de Actas: Son libros de directorio o de juntas de accionistas. Son las
minutas que se levantan con ocasin de las reuniones, que cumpliendo con
formalidades de la ley, dejan testimonio, hay forma de dejar constancia del acto
verbal para luego incorporarse a los libros de directorio o de juntas de accionistas
con las formalidades que la ley seala.

c. Registro pblico indicativo: Tiene un concepto de transparencia y de informacin,

este registro indica quienes son los que ostentan ciertos cargos o atribuciones dentro
de la S.A. (directores, gerentes y otros), para efectos que sus datos estn disponibles
a todos.
Estos registros son obligatorios para todas las S.A. Los registros de las S.A. abiertas, desde que
impera la desmaterializacin de valores en Chile (15 aos aprox.), normalmente es un depsito de
valores llevados por compaas externas (DCV). El registro sigue siendo responsabilidad el gerente
general, pero en la prctica todos tienen externalizado el registro de accionistas con el DCV, sin
externalizar la responsabilidad jurdica del gerente general. Caso de la Compaa Chilena de
Fsforos S.A., en el cual los antiguos accionistas fueron estafados por el operador, quien cedi un
gran porcentaje fraudulentamente, una estafa de varios millones de dlares.
Qu se puede inscribir en el Registro de Valores?
En el Registro de Valores se inscriben las sociedades y sus valores. Entel se inscribe a s misma e
inscribe sus acciones. Estas sociedades podrn ser SA abiertas o ex SA, hoy da sociedades en
registro de actividades informantes, y los valores tradicionalmente son las acciones. Pero se agrega
una segunda categora de valores y, por lo tanto, de entidades inscritas en el Registro de Valores, y
que son bsicamente la inscripcin de otros valores distintos de la accin.
Cuando una sociedad quiere inscribir en el Registro de Valores otros valores distintos de la accin,
tambin tiene que inscribirse como sociedad emisora de valores distintos de la accin. Estas
entidades pueden ser personas jurdicas, en general, de cualquier categora.
Estas van al Registro de Valores porque van al mercado de valores a tratar de buscar
financiamiento por una va distinta de la emisin de acciones. En particular, estas entidades son
entidades que van a buscar crdito, no van a buscar socios, no van a buscar accionistas, van a buscar
crditos de acreedores. Cmo lo hacen? Emitiendo valores de oferta pblica, o en jerga financiera,
ttulos representativos de deudas, por oposicin a los ttulos representativo de capital 3. Son diversos
los valores representativos de deudas que se inscriben en el Registro de Valores, todos de fuente
legal. El ms tradicional de esos valores es el bono. Dentro de estos bonos tenemos, adems, una
clasificacin entre lo que la jerga comercial denomina monocorporativo por oposicin al bono
securitizado, son dos tipos de bonos distintos.
Otros valores son los efectos de comercio, representativos de deuda, que tambin se inscriben en la
Superintendencia de Registro de Valores por emisores del Registro de Comercio. Los efectos de
comercio normalmente son pagars, se aprovechan de la figura del pagar regulado en la Ley de
letras de cambio y pagar, para los efectos de inscribirlo como un ttulo valor representativo de
deuda, respecto del cual se hace oferta pblica. Ese pagar cae dentro de la emisin de efecto de
comercio. Y el efecto de comercio es el gnero y el pagar es la especie. Por lo tanto, puedo hacer
un efecto de comercio constitutivo de pagar u otro efecto de comercio.

3 Las acciones son ttulos representativos de capital, yo voy a buscar a alguien

que contribuya en el capital social, y en la visin de valores distintos de la
accin, emito ttulos representativos de deudas.

1.4

PROPIEDAD ACCIONIARIA Y PACTOS ENTRE ACCIONISTAS

Las acciones de las S.A. chilenas son nominativas (no nominales), y ello dice relacin con la forma
de transferir un activo. El activo que es nominativo est con el nombre y apellido de alguien y solo
puede cederse y transferirse de la forma tradicional, con el ttulo y el modo. Y que, cuando se trata
de valores, se involucran las transferencias o traspasos o cesiones de crditos regulados el Cdigo
Civil y en el Cdigo de Comercio. Esto se aplica a los bienes nominativos. Surgen despus los
ttulos a la orden y al portador, que no tiene relacin con las acciones en Chile, se destaca
nuevamente que no son nominales, es decir que no desarrolla intereses (lo que se opone a lo real,
que desarrolla reajustes).
El hecho de que las acciones sean nominativas, las hace permanecer como comerciables, estn
dentro del comercio, pueden cederse vlidamente. Y se ceden por la forma de cesin de acciones
que regula la Ley de S.A. que complementa el reglamento de las S.A., no se hace por el
mecanismo de cesin de crditos del cdigo civil ni del cdigo de comercio.
Restricciones a la cesin de acciones
Esta materia est regulada, lo que hace una diferencia entre las S.A. abiertas y las cerradas. Articulo
14 L.S.A.: los estatutos de las Sociedades Annimas abiertas no podr establecer limitaciones a
la libre disposicin de acciones.
Este artculo se refiere a las S.A.A y a las restricciones que se fijen dentro de los estatutos de la
sociedad.
Las restricciones implican limitaciones totales o parciales, y estas pueden querer o pactarse en los
estatutos (por ejemplo las acciones solo pueden cederse al gerente general, esto transforma un
bien disponible en uno indisponible o parcialmente indisponible). Sin embargo esta disposicin
puede pactarse en otros documentos distintos a los estatutos. Por ejemplo los pactos de
accionistas, que son actos o contratos entre particulares, celebrados por dos o ms accionistas de la
sociedad, de forma privada y no estatutaria, lo que no es tampoco en una junta o acto de
constitucin (un ejemplo dos accionistas que pactan que en caso de querer ceder las acciones
primero se las ofrecern entre ellos, ya que tienen el inters de adquirir ms acciones de cierta
sociedad).
Por lo tanto, las restricciones se pueden recoger en los estatutos o en pactos particulares de los
accionistas, y esto puede ocurrir tanto en S.A. abiertas como en S.A. especiales o cerradas. Sin
embargo, el artculo 14 de L.S.A. se seala que en el caso de S.A. abiertas no se pueden imponer
restricciones a la cesin de acciones en los estatutos, pero si entre actos de particulares, en las S.A.
cerradas se pueden imponer en el pacto y en los estatutos.
Cuando la restriccin est contenida en los estatutos, debe respetarse por la S.A. ya que es parte de
su regulacin. Cuando es un pacto privado entre accionistas, no deben respetarlo sino quienes
suscribieron la restriccin, no es oponible sino a ellos, y slo ser oponible a terceros y por la S.A.
cuando se inscriba en el registro de accionistas correlativo (aplicacin del principio del efecto
particular de los contratos). Suerte efecto solo respecto de las acciones de estos accionistas
particulares, habiendo as oponibilidad a un tercero.

Sin embargo estos pactos no se toman en cuenta para efecto de transferencia de acciones que tenga
que hacer el gerente general. Cuando se presenta un traspaso de acciones al gerente general, este
tiene la obligacin de inscribir dicho traspaso sin ms trmite. Y la ley lo obliga an en materia de
partes, existiendo una restriccin de transferencia entre partes se debe inscribir la transferencia de
todas formas. El legislador le dice al que maneja el registro, al gerente general, que respecto de los
pactos particulares entre accionistas, no las tome en cuenta como restriccin para decidir si inscribe
o no, sino que debe inscribirlas de todas maneras.
Ocurre que respecto de ese pacto particular, aquel que se haya comprometido a no enajenar, pero
que lo haya hecho igual, va a ser susceptible de las sanciones por haber incumplido una obligacin
de no hacer, ya sea total o parcialmente. En ese caso las opciones que tenemos ante el
incumplimiento dependen de si podemos o no retrotraer (lo que depende de la buena fe o no del
tercero adquirente, en este caso es cuestionable su buena fe puesto que el registro de accionistas es
pblico, salvo que no se hubiere inscrito), y de no poderse retrotraer al estado anterior, debe optarse
por la indemnizacin de perjuicios.
SOCIEDAD ANNIMA, PATRIMONIO Y CAPITAL
El capital social
Sabemos que toda persona debe tener un patrimonio, como elemento esencial de su personalidad, lo
que aplica tanto para personas naturales como jurdica. Sabemos adems, que en las materias
relativas al patrimonio se conjugan las cosas que se tienen -que en trminos financieros se
denominan activos y en trminos jurdicos se denominan bienes o cosas- y las obligaciones que
asume cada patrimonio las deudas o pasivos -. Al juntar lo que se tiene con lo que se debe, se
arma una perspectiva respecto de la situacin patrimonial que tiene cada persona y a partir de esto,
conformamos el patrimonio y ms importante an, conformamos las relaciones jurdicas que tiene
cada persona, porque al final del da, el Derecho patrimonial tiende a determinar de qu manera los
derechos y obligaciones correlativos de las partes, se hacen efectivos en el patrimonio de otro.
Tambin cuando entendemos el patrimonio, tenemos que mirar quines son los que financian el
patrimonio, de qu manera el patrimonio se hace de los bienes suficientes para poder llegar a
producir la satisfaccin del pasivo correlativo. Este financiamiento viene de dos corrientes:

1. Acreedores: aquellos que prestan dinero al patrimonio.

2. Capitalistas: aquellos que ponen dinero en el patrimonio con el
propsito de ganarse la rentabilidad que este patrimonio est generando.
Entonces entramos en la situacin de acreedores versus socios, lo que nos lleva a la normativa
sobre prelacin de pago4, que se refieren a la manera en que un patrimonio le paga a sus acreedores,
a sus socios o capitalistas, quienes se pagan primero y quienes se pagan despus. En materia
financiera, siempre llegamos a la conclusin de que los acreedores se pagan primero.
En materia de sociedades, estudiamos el patrimonio por la relevancia que este tiene desde la
perspectiva del orden jurdico econmico; los patrimonios de sociedades annimas son los ms
4 No confundir con las normas sobre prelacin de crditos, estas dicen relacin con el orden en que
se paga al subgrupo de acreedores.

relevantes en una economa, por esto la normativa que regula estos patrimonios no es privativa del
derecho mercantil ni del derecho de sociedades, de ah la necesidad de hacer mltiples referencias a
otras materias que de alguna manera le dan el sustento al derecho patrimonial.

La imagen anterior, corresponde a la representacin financiera tpica (desde el punto de vista

financiero y no jurdico) de un patrimonio. Al lado izquierdo se encuentra el grupo de los activos y
al lado derecho el de los pasivos, en este ltimo distinguimos dos grupos: el de los acreedores que
corresponden a los pasivos exigibles que se pueden cobrar directamente y el grupo de los
socios, que no se pueden cobrar directamente porque no hay una relacin de crdito con la
sociedad y sern no exigibles hasta el momento en que se puedan cobrar.
El patrimonio neto, se opone al concepto del patrimonio, porque nicamente dice relacin con la
situacin del capital y de las distintas representaciones del patrimonio que los socios tienen en el
patrimonio social (se excluyen los pasivos). Contribucin que hacen los socios a este patrimonio
social.
Estos conceptos deben ser considerados en cualquier representacin financiera y terminan siempre
en una sumatoria de resultado cero: un patrimonio que se mira a s mismo, siempre tiene lo
mismo que lo que debe. Esta representacin contable puede ser muy confusa, pero se debe tener en
cuenta que equipara el activo con dos cosas: lo que se debe efectivamente por una situacin de
crdito y lo que se debe pero no en realidad, que es la representacin de los accionistas o socios.
Aquello que se debe, luego de pagar las deudas, queda el capital, pero financieramente este capital
se representa dentro de los pasivos.
A partir de esta demostracin financiera, debemos hacer distinciones respecto a conceptos
relevantes que encontraremos en materia patrimonial.
El capital es bsicamente el patrimonio neto inicial, lo que inicialmente configura un patrimonio.
Las escrituras sociales deben contener una serie de elementos, algunos de ellos suplidos por la ley y
otros que deben declararse expresamente porque o sino la sociedad no llega a conformar sus
requisitos formales, uno de ellos es la indicacin del capital social y el aporte que cada accionista va
a hacer para los efectos de conformar este capital social. Este acto por medio del cual los accionistas

fundadores declaran cuanto aportarn, la forma en que lo harn, en qu tiempo y la suma de los
aportes que conforman el capital social, es lo que configura el capital. El capital es el patrimonio
neto en el momento en que se configura la sociedad, a partir de este momento se separan y
empiezan a divagar y a jugar de una manera distinta en trminos de la ley y en trminos financieros.
Este capital toma la denominacin de capital inicial, por oposicin al capital que va modificndose
en el tiempo. El capital por tanto, es el monto que los socios aportan o se comprometen a
aportar.
Al lado del capital inicial, tenemos el capital pagado, conformado por aquello que los socios
aportan efectivamente, es decir, no considera aquello que se compromete a aportar en el tiempo.
A partir de ah se irn configurando relaciones jurdicas distintas; es distinto un socio que aporte
(obligacin de ejecucin instantnea) a un socio que se compromete a aportar (obligacin de
ejecucin diferida), en la primera situacin, habr un pago de una ejecucin y en el segundo caso,
habr una situacin de crdito, porque la sociedad va a tener el derecho de exigir a este socio que se
comprometi a aportar, el cumplimiento de sus aportes.
Este capital inicial va sufriendo variaciones. El principio histrico del capital es que el capital era
inmutable (s. XVII en adelante) y tiene esta caracterstica bsicamente por una razn de seguridad
jurdica frente a terceros; el capital social es de alguna manera el resguardo que tienen terceros que
contratan con un patrimonio determinado, porque todo lo que no es capital, est financiado por
acreedores que concurrirn al cobro y por tanto, hay una situacin mayor de riesgo. Este principio
en definitiva pretende proteger la seguridad de relaciones con terceros para que estos sepan siempre
cual es este capital social, se obliga a mantenerlo mutable y cada vez que este capital deba variar,
aparecen las normas de proteccin a terceros.
Este principio rigi en Chile hasta 1981 cuando, ocasin de la Nueva Ley de Sociedades
Annimas (NLSA) se crea un fenmeno de revalorizacin de pleno derecho de capital pagado,
que es bsicamente una consecuencia de una mirada econmica al amparo de lo que se denomina
realismo monetario el que en economa es antagnico al nominalismo econmico, el cual asume
una economa sin inflacin, esto es un aumento de precios a raz de un desfase entre la oferta y la
demanda. Esta inflacin que durante el s. XX se hace presente en casi todas la economa mundial,
lleva a la economa a darle una mirada distinta a este principio del nominalismo monetario y se
agrega la mirada del realismo monetario que intenta recoger un mismo valor de la moneda en el
tiempo, para poder desarrollar las polticas econmicas. Para ello se crea un ndice que permite
mantener estable la moneda (lo que sucede en las diversas economas a nivel mundial), se respeta la
moneda pero se generan ndices sobre esta que permiten reajustarla de manera de mantener un
mismo valor en el tiempo a pesar de los procesos inflacionarios, es lo que ocurre en Chile cuando la
economa se indexa a la Unidad de Fomento.
Esta situacin econmica lleva a la comisin que aprueba la nueva ley de sociedades annimas, a
crear un mecanismo de realismo monetario al interior de la sociedad annima, de manera que se
conserva el valor del capital social en el tiempo, introduciendo un ajuste de pleno derecho.
Bsicamente este ajusto le dice a la SA que peridicamente esta sociedad tiene que ir reconociendo
que su capital est variando en forma constante a partir de las variaciones de la moneda, por lo
tanto, se rompe con la idea de la inmutabilidad del capital social y este pasa a ser esencialmente
mutable en materia de SA.

Este ajuste de pleno derecho se vincula a las aprobaciones del balance de las SA y se vincula a los
fenmenos de correccin monetaria (concepto contable del realismo econmico).
Junto a esto, el capital social, dentro de la mirada de la inmutabilidad permite excepciones: el
capital siempre permiti variaciones del capital, pero la ley estableca normas de resguardo a
terceros en caso de que estas variaciones de capital pudieran generar un detrimento en el patrimonio
de terceros (al disminuir el capital social, se aumenta el riesgo de los acreedores porque la distancia
deuda-capital se hace ms estrecha). As, las variaciones del capital social requieren siempre de
modificaciones estatutarias, no es casualidad que la sealizacin del monto del capital sea un
requisito de la escritura de constitucin de la SA, esto porque a partir de ello, los terceros entienden
el riesgo del patrimonio con el cual estn contratando. Para modificar el capital social, la ley exige
que se sigan las mismas formalidades que la escritura social, a manera de cumplir con determinados
estndares que se someten a la normativa de modificaciones estatutarias a efectos de ser exigible.
Tambin en materia de patrimonio, es relevante la mirada completa del financiamiento que
bsicamente supone que los accionistas de la sociedad pueden no solo aportar capital, sino que
tambin pueden aportar financiamiento por otras vas, por ejemplo mediante un prstamo,
celebracin de contratos de cuenta corriente mercantiles a partir de los cuales se van agregando y
desagregando abonos de las cuentas corrientes que tienen los socios respecto de la sociedad, etc.
Finalmente, cuando analizamos el capital social debemos entender conceptos tales como:
-Contribucin inicial: capital inicial de la sociedad.
-

Obligaciones de aportes, enteros y pagos.

Fenmenos de suscripcin y colocacin de acciones.

1.4.1

El capital como expectativa

Cuando hablamos de capital, hablamos de una serie de fenmenos distintos que se van dando en la
sociedad, uno de ellos es el denominado lmite de responsabilidad de los socios. Pero este es un
concepto mentiroso, es ms bien una propaganda que el capital conforme el lmite de
responsabilidad de los accionistas.
Histricamente las sociedades no tenan un lmite de responsabilidad de los accionistas, cuando se
introducen los mecanismos de limitacin de responsabilidad como un medio de fomento al
desarrollo de negocios, lo que se hace es generar un concepto y quedan de alguna manera unida los
conceptos de calidad y lmite de responsabilidad. Pero en realidad, el lmite de responsabilidad est
definido por la obligacin de aporte, esto porque la obligacin de aporte marca la nica obligacin
monetaria que tienen los socios respecto de la sociedad.
Por ejemplo, si todo el curso se asocia para desarrollar un negocio inmobiliario y se realizan aportes
para comprar un terreno por $1 cada persona, siendo 50 en total. Si se busca construir un edificio, se
necesita juntar $150 y se solicita a los socios $3 ms de cada uno de los socios, la pregunta es tiene
la sociedad algn derecho para forzar a que los socios aporten estos $3 adicionales? La respuesta
jurdica sera que no existe ninguna obligacin: la nica obligacin que se contrajo con la sociedad
fue la de aportar aquello que se dijo que se aportara, de aqu para adelante, los mecanismos de
financiamiento de la sociedad sern problemas de la administracin de la sociedad que tiene el
desafo de salir a financiar un proyecto. Los socios solo contraen una obligacin monetaria con la

sociedad a propsito de la obligacin de aportes y esta es una obligacin que se trata de acuerdo a
las reglas del derecho comn. Como esta es la nica obligacin monetaria que constituye al socio,
es la que marca el lmite de responsabilidad, el socio no tiene ninguna obligacin de contribuir al
pago de ninguna obligacin de la sociedad ni de contribuir al aporte que no sea suyo.
Por qu entonces se habla de que el capital es lo que marca el lmite de responsabilidad?
Entre el capital y los aportes existira una relacin de gnero-especie; la sumatoria de la obligacin
de aporte es lo que conforma el capital (inicial). El total de los socios limita su responsabilidad al
monto del capital, por una cuestin matemtica.
El capital inicial por tanto es una suma de aportes esperados y es por tanto, una expectativa
porque es la suma de aportes que se pretende que se hagan a la sociedad. La clusula 5 de los
estatutos sociales donde se seala el monte del aporte de los socios, no impone una obligacin, sino
que seala una expectativa, ms tarde, para que este capital social se transforme en una realidad
necesariamente se deben juntar obligaciones de aportes con estas expectativas de capital.
Por ello, cuando se ven aumentos de capital de una SA es fcil distinguir dos momentos: uno en que
los socios realizan una declaracin fijan una expectativa: el capital que los socios esperan llegar a
tener en un momento determinado y este es un acto totalmente distinto al de la venta de las acciones
en el mercado, porque al venderse las acciones cuyo aumento de capital se aprob por la Junta de
Accionistas correspondiente, la expectativa se transforma en una realidad. Es muy relevante tener
esto en cuenta; son dos estadios y perspectivas distintas, que concluyen en el patrimonio.
Este capital por la sola conformacin de la SA, requiere estar representado en algo. La manera
como se eligi, histricamente, la representacin de este capital fue en un ttulo valor denominado
accin que es un papel que representa derechos distintos del valor del papel y bsicamente
representa una pertenencia a un estatuto jurdico: el accionista que ostenta la accin es titular de
derechos y obligaciones correlativos respecto de la sociedad y tambin respecto de los
accionistas, por tanto esta representacin en acciones es necesaria para generar y atestiguar este
vnculo jurdico que existe entre la sociedad y sus accionistas.
El nmero de acciones en el que representa el capital social se define por los accionistas.
Una vez que se ha fijado la expectativa del capital y su representacin en acciones, concluye la
conformacin del capital social y comienza la etapa del aporte.
Cmo se llega a conformar el aporte? Se parte por las acciones representativas de capital, que
deben pasar por una serie de etapas:
1 Deben emitirse
2 Deben colocarse
3 Deben suscribirse.

A partir de la suscripcin, se perfecciona el vnculo entre el socio y la sociedad y comienza la

obligacin de aporte.

Estas acciones deben emitirse, porque conforman un ttulo material distinto de la escritura en s
misma. Esta emisin es una actividad material que efecta la sociedad, no jurdica aun porque lo
nico que hace es llevar a cabo el acuerdo de los accionistas de representar el capital en acciones.
Estas acciones se emiten y se mantienen en cartera antes de la colocacin.
Luego viene la etapa de colocacin, que es un verbo mucho ms financiero que jurdico: es la
intencin de venta de estas acciones. A diferencia de lo que ocurre en sociedades de personas, en
que no hay nada que vender porque los socios se juntan y suscriben los derechos inmediatamente,
en materia de acciones se separan estos dos momentos y por tanto estos bienes, que se denominan
acciones, es necesario venderlos. Esta venta, financieramente se denomina colocacin de
acciones.
Una vez que la venta se ha concretado y en definitiva, hay alguien que est comprando el ttulo
valor, el acto jurdico que se celebra entre la sociedad y esta persona es un acto de suscripcin,
lo que da lugar a un contrato tpico denominado contrato de suscripcin de acciones (tipificado y
regulado en la LSA). Este contrato genera los vnculos jurdicos entre los accionistas y la sociedad,
esta ltima pasa a ser acreedora de la obligacin de aporte que contrae el socio. Esta obligacin ser
de dinero o de otra especie equivalente al dinero, segn se haya dicho por los accionistas o por la
Junta de Accionistas (cuando se define la expectativa, se define tambin la forma de pago).
A partir de la suscripcin, los socios adquieren su nica obligacin: el pago de la obligacin de
aporte.
Este fenmeno del aporte por el cual se adquieren las acciones, no es el nico medio a travs del
cual se pueden llegar a comprar acciones. Las acciones son esencialmente transferibles (es lo que
marca la diferencia entre una sociedad de capital y una sociedad de personas), lo que supone que
estamos frente a un bien comerciable. Pero el Derecho mercantil agrega a estas acciones otra
caracterstica: la facilidad en la transferencia. Lo que no hace que, en Chile, la accin sea al
portador o a la orden, la accin sigue siendo nominativa, lo que pasa es que el mtodo de
transferencia de esta accin es simplificado.
Las acciones se pueden ceder reiteradas veces, de eso se trata la libertad de circulacin de las
acciones en el mercado de valores. Aqul que sea el accionista en un determinado momento, ya se
presente o pasado, son los accionistas de la sociedad, aun cuando hayan cedido sus derechos
sociales siguen vinculados a la sociedad en su obligacin de aporte. Esto trae como consecuencia, la
diferenciacin entre un mercado primario y uno secundario.
Mercado primario de acciones es el relativo a la suscripcin de acciones y en el mercado
secundario las acciones se ceden. La diferencia respecto de las partes del contrato es que en el
mercado primario, siempre una de las partes es la sociedad, mientras que en los mercados
secundarios la sociedad nunca ser parte en el contrato, por ello ya no es un contrato de suscripcin,
sino que es un contrato de compraventa de acciones.
La sociedad puede volver a tener una accin y debe colocarla nuevamente cuando se ejerce el
derecho a retiro por parte de alguno de los socios. Para efectos de enajenar esta accin, la sociedad
deber celebrar un contrato de cesin de acciones, ya no hay ms suscripcin de acciones, siempre
seguiremos en el mercado secundario. Esto sera una excepcin al hecho de que en los mercados
secundarios, la sociedad nunca es parte.

Qu ocurre cuando la obligacin de aporte no se ha cumplido an y no obstante las acciones se

estn cediendo en el mercado secundario? El accionista que est cediendo la accin queda
obligado solidariamente al pago del aporte con el cesionario comprador. Esto ocurre porque la
cesin de una obligacin no exime al deudor de cumplir su obligacin, no hay una novacin por
cambio de deudor, lo que hay es una delegacin imperfecta, en tanto la sociedad no acepte liberar al
deudor original y aceptar al nuevo deudor. Es un mecanismo que permite proteger a la sociedad de
acuerdos que no necesariamente se hacen a vista de la sociedad.

1.4.2

Consecuencias del incumplimiento de la obligacin de enterar el aporte

El artculo 11 de la LSA establece que el capital inicial tiene que estar totalmente suscrito al cabo de
tres aos, o se va a elegir a otro suscriptor al cabo de tres o cuatro perodos que exigen los
estatutos. Esto nos lleva a hacer un anlisis de tres normas que estn en la ley de SA sobre las cuales
hay que profundizar: artculo 11, 17 y 24 de la Ley de SA.
El accionista entra a la sociedad a partir del minuto en que se compromete a efectuar un aporte: el
minuto en que suscribe el contrato de adquisicin, comprometindose al aporte a efectuar el aporte
de la sociedad, se genera un ttulo para transformarse en accionista. Ms tarde ese accionista va a
ser reconocido por los dems accionistas, y va a tener los derechos y obligaciones correlativos. Es
muy discutible si esta institucin es o no una tradicin de derecho real de dominio sobre la accin.
En general los autores opinan que no, no obstante tiene al menos un efecto prctico que se parece
mucho a la cuestin de la tradicin, cual es que sin la inscripcin en el registro de accionistas, el
accionista nuevo no puede hacer oponible su posicin legal y por lo tanto no puede exigir
derechos ni aceptar obligaciones frente a la sociedad hasta que llegue a inscribirse.
Como sabemos que el capital que se hace en la junta de accionistas o en la escritura, es una mera
expectativa, es una pretensin que tienen los accionistas de llegar a incorporar un capital a la
misma, tenemos entonces que esta expectativa se ve cumplida cuando los accionistas suscriben el
contrato de suscripcin correlativa, porque en ese instante le surge a la compaa un derecho a
crdito en contra del accionista, por el monto del precio que ha quedado plasmado por el contrato de
suscripcin correlativo. Ese derecho a crdito, como todo derecho a crdito, supone una obligacin
que va a cumplirse en el tiempo. Si esa obligacin se cumple en el tiempo, el aporte y el capital van
a hermanarse, o sea, la expectativa del capital va a juntarse con el aporte propiamente tal. Si por el
contrario, esa obligacin no se cumple, va a generarse un divorcio entre el capital esperado y la
obligacin correlativa. Luego, viene la pregunta de cmo hacemos para que este concepto del aporte
cumplido o incumplido se hermane con el concepto de capital.
Si tenemos una sociedad que tiene activos 100, 0 pasivos, y un capital inicial de 100. Ese capital
inicial 100 se hace insuficiente. Necesitamos incorporar 200 pesos ms para los efectos de poder
construir un edificio. La expectativa de los accionistas de la junta es de tener 200 ms de capital,
que se van a representar en 200 acciones. Al momento de concretarse el acuerdo del aumento de
capital, la sociedad no tiene nada de activo, porque lo nico que hace es fijar una expectativa, de
manera tal que en ese minuto, si bien voy a tener un capital de 200, voy a tener un capital pagado de
100 y una expectativa de futuras acciones que van a suscribirse o no. Luego, consigo que 200
accionistas suscriban este contrato, pero dicen ellos que el capital ser aportado al cabo del mes 12.
A partir del minuto de la suscripcin, se incorpora al activo de la sociedad una cuenta por cobrar. O
sea, la sociedad tiene derecho de salir a cobrarle un peso a cada accionista. Es un derecho a crdito.
Luego viene el tercer paso de ver si es que esta gente cumple o no cumple. Si todos cumplen,

entonces lo que va a ocurrir es que esta cuenta por cobrar se va a reemplazar por una cuenta caja de
200, y por lo tanto la sociedad va a haber efectivamente cumplido la expectativa de tener 200 pesos,
y van a tener efectivamente un patrimonio neto pagado de 300.
Pero existe la posibilidad de que los seores no cumplan. En tal caso, tenemos una cuenta por
cobrar de 200 pesos y un patrimonio que est todava entre parntesis, que se llama capital por
enterar. Aqu estamos detenidos en la historia hasta que empezamos a preguntarnos qu pasa si es
que estos seores no cumplen. Esta misma pregunta nos hacamos la clase pasada. Para resolverlo,
la ley nos da estas tres reglas: artculo 11, 17 y 24.

- Artculo 11: Esta regla es muy oscura y se ha debatido por muchos aos, y de
alguna manera muestra que la situacin del capital y la del aporte son totalmente
distintas, y que el legislador original no se ocup correctamente del problema. Al
cabo de tres aos el capital va a quedar reducido de pleno derecho al monto
efectivamente pagado y suscrito. Cmo habra que entender esta situacin?
Habra que entender que esa cuenta que haba en parntesis vuelve a cero porque no
fui capaz de aumentar el capital inicial, por lo tanto el capital vuelve a 100 en el
ejemplo. Pero tengo que tener una contrapartida en el activo. Lo que hago es que
esta cuenta por cobrar que no cobr, la llevo a cero.
Qu pasa con la obligacin jurdica incumplida? Sobre este tema se debati
mucho tiempo, y slo haba una norma a partir de la cual se poda plantear, porque a
partir del artculo 11 podra llegarse incluso a la tesis de que cuando la sociedad
pretendiera hacer efectiva su cuenta por cobrar, el accionista pudiera oponer la
excepcin de inexistencia de la obligacin, por ejemplo.

- Artculo 17: De cierta manera se hace cargo del problema. Ac se dice que la
sociedad tiene una suerte de derecho de retencin, que al parecer estara
permitiendo el derecho a acceder al patrimonio del deudor, para que, mediante el
cumplimiento forzado, hacer pago de la obligacin correlativa. Est consagrando el
principio de la prenda general, para efectos de que el accionista pague. Debo cobrar
la accin antes de que se cumplan los tres aos. Pero esta explicacin tiene un
problema, puesto que se puede comprometer el pago al ao
Entonces, cmo hacer para que estas dos normas tengan efecto? Cuando se enajenan acciones que
la sociedad pone en remate, cuyo precio no est pagado el suscriptor, la deuda de quien no pago se
enajena Cul es el precio de esas acciones? Se pagar el precio del mercado y se asumir adems
la obligacin de la deuda. La sociedad est cobrando por cuenta y riesgo del deudor moroso, y ella
recibir lo que el tercero pague, con lo que deber dar pagada la cuenta por cobrar.
El artculo 17 dice que cuando hay un accionista moroso en el pago de suscripcin de acciones,
tiene disponible el derecho de prenda general. El artculo 11 haba dicho que se reduce de pleno
derecho el capital. El artculo 17, intenta vincular este capital con la accin que le surge a la
sociedad en contra del acreedor para el pago de la obligacin. La ley, en el artculo 17, est
repitiendo el derecho de prenda general, con lo que la sociedad tiene disponible para cobrarse de la
deuda del deudor, las acciones que este ha suscrito. Ergo, las acciones que se estn rematando son
acciones que estn vivas y coleando. Por lo tanto las acciones que se rematan, estn con sus derecho
y obligaciones correlativas vigentes (de lo contrario no valdra como accin; no podra sacarse a

remate). Este ltimo es un detalle importante, pues si en aplicacin del artculo 11, el monto queda
reducido al cabo de tercer ao, puede que las acciones correlativas estn vivas y sigan su curso
independiente del hecho de que la sociedad redujo su capital de pleno derecho. La reduccin de
capital de pleno derecho no afecta, aparentemente la vigencia plena de la accin. El incumplimiento
no genera extincin de las obligaciones, sino que surgen acciones. Pero, de quin es la cosa
despus de que se han ejercido esas acciones y si se procede retrotraer al estado anterior? Esta
problemtica, del artculo 11 y artculo 17, estuvo durmiendo durante muchos aos y hace un par de
aos atrs, en una de las modificaciones de la ley de SA, se incorpora el artculo 24:

- Artculo 24: pareca que el legislador se pona en el lmite de mximo tres aos
para incorporar o no el capital, para pasar de la mera expectativa a la situacin
definitiva. El legislador de esta ley agrega que la junta que acord el aumento de
capital, vencido el plazo establecido por la junta (3 aos o menos) sin que se haya
enterado el pago de las acciones, el directorio podr proceder al monto de los cobros
adeudados. Esto, si no hubiere entablado las acciones correspondientes, entonces el
directorio deber tomar la decisin de iniciarlas o no, salvo que la junta de
accionistas hubiera utilizado al directorio para abstenerse del cobro, caso en el
cual el capital sera reducido a la cantidad efectivamente pagada.
Lo que est diciendo ac la ley es que al menos en el caso de aumento de capital hay
un plazo mximo de 3 aos para que las acciones queden efectivamente emitidas,
suscritas y pagadas, pero la ley permite que ese plazo se extienda a la espera del
resultado del ejercicio de las acciones de cobro de las obligaciones correlativas,
salvo que la misma junta hubiese dicho que el directorio debe abstenerse del cobro,
caso en el cual el capital quedar efectivamente reducido a lo pagado. O sea, por
primera vez ley ve consecuencia en el capital social, sino que tambin est viendo la
consecuencia del ejercicio de accin individual de cobro, porque la ley no slo est
diciendo lo mismo que el artculo 11, son que adems dice que se abstenga de
ejercer la accin de cumplimiento forzado. Y cuando no se cobra, slo entonces, el
capital quedara reducido a la cantidad efectivamente pagada.
Qu pasa si el directorio inici las acciones de cobro y se agotan? El artculo 24
habla de dos grandes hiptesis: si la junta de accionistas que aument el capital no
dijo nada, el directorio decide si se inician las acciones de cobro (a los tres aos), o
ser este espectador de acciones de cobro ya iniciada y deber enterar el resultado
de esas acciones de cobro. Y el resultado, cualquier sea la poca en que este ocurra,
me marcar el impacto en las acciones del capital. (i)Si las acciones son exitosas,
recupero el dinero y se incorpora al capital social. (ii) Si no son exitosas, no
recupero mi dinero, recurro a la junta, y la Junta de Accionistas debe decidir si
castigan la deuda (tirarlo a perdida, a gastos contablemente, no seguir la accin
jurdica, ya no es cuenta por cobrar, y debo descontarla de mis utilidades, pasa a ser
pasivo) o reducen el capital de pleno derecho.
El artculo 24 da una perspectiva ms moderna que la que le da el artculo 11 y 17, respecto del
divorcio o no divorcio del capital y de las acciones por cobrar. La lectura del artculo 11 y 17 sigue
diciendo que hay un divorcio entre el capital y las obligaciones, porque el ejercicio de las acciones
de cobro de las acciones impagas, va a tener impacto en un perodo de tiempo que no

necesariamente va a coincidir con el plazo mximo en que esas acciones. Y por lo tanto, el capital
quedar reducido de pleno derecho si no se efecta el aporte. Por el otro lado, las acciones de cobro
van a seguir vigentes, y por lo tanto va a haber un divorcio entre el ejercicio de la accin de cobro y
el capital de la sociedad. Por el otro lado, el artculo 24, mira el problema con perspectiva histrica,
se equivoca de nuevo, y bsicamente trata de mantener (y no consigue del todo) una uniformidad
entre situacin del capital y la situacin de las acciones morosas, porque de alguna manera las
acciones morosas van a impactar siempre el capital. Pero no siempre sucede lo anterior, porque
puede haber eventos en donde ni siquiera se va a reducir de pleno derecho del capital propuesto por
el directorio a la junta de accionistas. Si no se castiga, el capital no quedar reducido a lo
efectivamente aportado.
Qu pasa con las acciones cuya obligacin de aporte no se cumple? Debemos distinguir:

- Para las acciones de aumento capital rige el artculo 24,

- Para las acciones de capital inicial rige el artculo 11 y 17.
1.5

DERECHOS QUE OTORGAN LAS ACCIONES DENTRO DE LA

SOCIEDAD

a) Derecho de participacin: Tiene una serie de manifestaciones en la ley que se revisan a

propsito de la orgnica de la administracin de la sociedad. Derecho de actuar con voz y voto en
la junta de accionistas.
b) Derechos polticos de la accin: Bsicamente dicen relacin con el ejercicio de la facultad de
voz y voto que tienen las acciones para efectos de producir la administracin social. Lo mismo con
el derecho a elegir y ser elegidos como administrador o fiscalizador. Administrador de todas
maneras porque cualquier accionista puede ser designado director de la sociedad. El tema de
fiscalizador es un poco ms discutible porque depende de que tipo de sociedades estemos hablando:
cuando hablamos de SAC hablamos de inspectores de cuenta; ciertamente podemos pensar cuando
hablamos de SAA, y con auditores externos ya no tenemos este derecho a fiscalizar propiamente
como accionistas. Se hace referencia a las inhabilidades de los directores que basta con mirarlas y
entenderlas-.
c) El derecho a retiro: Constituye una va de salida para el accionista que no est de acuerdo con
ciertas decisiones que adopte la sociedad.
d) Derecho a alterar la administracin: Permite la revocacin del directorio, este solo se revoca
por completo, o sea, o se van todos o no se va ninguno. Esto es manifestacin del derecho de que
los directores se deben a todos los accionistas. No se trata de ir eliminando a persona por persona,
sino que se trata de eliminar al directorio completo.
e) Derecho a provocar la citacin a junta de accionistas: es una especie de derecho a participar
en la administracin por cuanto los accionistas cuando logran un determinado quorum pueden
forzar una junta de accionistas. Obviamente no pueden forzar el acuerdo de la junta, pero si pueden
forzar a que una determinada materia se vea o se presente a la junta de accionistas por completo

f) Derecho a la fiscalizacin: tambin se ver con ms detencin luego.

1.5.1

El derecho a retiro (disidencia)

Prescindamos por el momento de las causales de retiro y pongamos atencin en que consiste. Es el
derecho forzado a la venta, o sea, es lo que tradicionalmente se denominara un contrato forzoso:
est determinada la obligacin de vender, estn determinadas las obligaciones de quienes son los
que concurren parte vendedora y parte compradora- y est determinado el contenido esencial del
contrato. Por un lado la compra que se ve, que son de las acciones, y por otro lado est el precio al
que se compraran dichas acciones; precio que vara pero que est determinado en la ley.
Este contrato forzoso se celebra entre la sociedad y los accionistas minoritarios disidentes. Para
ser disidente la ley plantea ciertos requisitos. Ciertamente no puede ser disidente alguien que haya
aprobado el acto o contrato, o el acuerdo de que se trate. Para ser disidente hay que establecerlo o al
menos parecerlo, es decir, el disidente es tanto aquel que vota en contra como aquel que no
concurre a la junta para tomar un acuerdo determinado.
Esta obligacin de comprar/vender ms tarde produce uno de los eventos en que la sociedad se hace
duea de una de sus propias acciones de lo cual ya se ha hablado suficiente y que generan las
mecnicas ya conocidas-.
Aqu tenemos bsicamente los 3 grandes eventos contemplados en la ley para el derecho de retiro
(diferentes fuentes legales del derecho de retiro):

a) Tenemos una norma protectora de la ley del ao 1981 respecto de los accionistas
minoritarios de las empresas del estado. (art. 69 bis/106 DL 3500/56 DFL 251-81).
Esta categora de derecho de retiro ms bien se intent presentar como una forma de
proteger a los accionistas minoritarios de empresas del Estado respecto de
sociedades que se estaban privatizando parcialmente. El Estado durante los aos 80,
lo que hizo fue invitar a privados a participar invirtiendo en sociedades, pero los
invit a participar en una cuota minoritaria, es decir, se vendieron acciones que no
representaban la mayora o el control de las sociedades. Entonces, como tales, se les
ofreci a estos accionistas minoritarios un derecho a la disidencia, que implica la
posibilidad de vender estas acciones forzosamente a la sociedad. Hoy en da, esta
norma est prcticamente en desuso.
b) Mucho ms relevante es la cuestin que dice relacin con las sociedades puras y
simples, es decir, sin que tengamos que estar verificando el hecho de si el Estado
tiene una participacin mayoritaria (art. 69 + art 2 LSA). Se refiere a diversas
materias: (i) transformacin, (ii) fusin, (iii) enajenacin de activos, (iv) cauciones
por 3 no filiales, (v) preferencias creacin, aumento, reduccin- solo series
perjudicadas y (vi) saneamiento nulidad.
Aqu bsicamente la ley establece una categora de materias que determinan o
representan un cambio sustancial en el negocio.
Cuando se otorgan cauciones a obligaciones de terceros que no son filiales, o sea,
cuando la sociedad se constituye en aval o entrega cauciones reales para garantizar

obligaciones de terceros, lo que est haciendo es arriesgar pasivos indirectos. Puede

estar obligada con ese pasivo, a darle satisfaccin cuando si es que no se cumple la
obligacin por el deudor principal. Entonces tambin tenemos un cambio sustancial
en las condiciones del negocio, porque un accionista minoritario no tiene como
impedir esa operacin, y ciertamente no tiene por qu estar soportando que el
accionista mayoritario este dedicado a darle cauciones a terceros, porque ese no es
el negocio.
En estas materias en general (ver art. 69) estamos hablando de decisiones que estn
provocando un cambio en el negocio. Un aumento de capital no provoca un
derecho de retiro, porque el aumento est dentro de las reglas del juego en una
SA. Estas decisiones lo que hacen es cambiar las condiciones esenciales del negocio
y por lo tanto provocan el derecho a retiro. Sobre estas materias acuerdos o juntas-,
los accionistas que se califican en un incidente, van a tener derecho a ejecutar su
derecho al retiro, y forzosamente por un precio conveniente.
c) Se agrega otra situacin, vista a propsito de las teoras sobre las SA, la situacin
prevista en el artculo 2 LSA que se refiere al paso a una S.A. cerrada.
Hay que recordar que una sociedad por el hecho de estar inscrita en el registro de
valores pasa a ser abierta. Dejando de concurrir las circunstancias para obligar a una
sociedad a inscribirse en el Registro de la SVS, la Junta de Accionistas puede
acordar el cierre de esa sociedad, o sea, pasar de ser una SAA inscrita a una SAC.
Esa decisin tambin es una decisin que cambia sustancialmente el negocio porque
obliga al accionista minoritario a vender un factor de liquidez en el mercado, a
propsito de que esa accin ya no se va a seguir tazando. En consecuencia, esa
situacin tambin genera el derecho de retiro, bajo las mismas circunstancias que
las dems causales del art. 69.
d) Finalmente tenemos una ltima causal que tiene que ver con las Ofertas Pblicas
de Adquisicin de Acciones (art. 199 bis LSA). Esta es una ley que fuerza a
alguien que quiere comprar un determinado activo, siendo hasta ese minuto ese
alguien una persona no regulada. Una SA pasa a ser una SA regulada cuando se
inscribe en el Registro de valores, precedida de la obligacin legal o precedida del
acuerdo voluntario de los accionistas. En este caso, la oferta pblica de adquisicin
de acciones pasa a ser una norma legal que regula forzosamente a quien dirige
especficamente una oferta de compra de acciones.
Cuando una persona no regulada, como por ejemplo un chino que vive a miles de
kilmetros de distancia que no tiene nada que ver con la ley de mercado de valores
chilena o LSA chilena, por el solo hecho de ofrecer o comprar acciones de una SA
chilena, bajo determinadas condiciones queda sujeto a la ley que regula la OPA.
Entonces se regula a entes no regulados o desregulados.
La OPA se refiere al control; siempre que hay un cambio de control involucrado
en este acto o contrato, entonces vamos a estar en presencia de la hiptesis de si
aplicamos o no la ley sobre OPA. Adems de control, estamos hablando de SAA y

no de SAC ni de SAE. Estamos hablando de valores que normalmente van a ser las
acciones o sintticos o derivados o representativos de derechos de la accin. No
estamos hablando de la compra de cualquier valor, sino que de la compra de
acciones directamente, o de la compra indirecta de acciones a travs de cesiones, de
hechos derivados, u otros valores que representen acciones, como los bonos cuando
son convertibles en acciones .
Cuando se trate de una adquisicin, en la medida de que la oferta cumpla con estos
requisitos estoy obligado a respetar la ley sobre OPAs, cuando dicha adquisicin
pueda incidir en un cambio en el control de la sociedad. Se habla de adquisicin
porque hay muchos elementos dentro de la misma ley de OPAs que eximen la
aplicacin de normativas sobre OPAs cuando se llega a tener el control de una
sociedad de una manera distinta a la adquisicin. Por ejemplo, si en un aumento de
capital un accionista suscribe 2 acciones y el resto no suscribe y pasa a una
situacin de no-control a control no est adquiriendo o comprando acciones sino
que simplemente est suscribiendo su cuota del capital. Entonces, necesariamente
tiene que haber una adquisicin de acciones.
Cuando entramos a la normativa sobre OPAs la ley lo que hace bsicamente es a esa
oferta ponerle una serie de condiciones, y solo la acepta bajo esas condiciones,
donde la ms importante es que esta oferta tiene que realizarse a todos los
accionistas de la sociedad no es una oferta que pueda realizarse con nombre y
apellido-. El sentido que est detrs de esta normativa es la comparticin del premio
de control. Entonces, cuando antiguamente, antes de la ley de OPAs, una persona
ofreci comprar una porcin determinada de acciones, ofreca comprar bajo
condiciones subjetivas que ese grupo de acciones de esa persona le daba. Si el
vendedor era un controlador, o solo el tenia l control, l tena monopolio de ese
activo determinado, y por lo tanto solo l poda acceder al premio. Y l entonces
venda con un sobre precio respecto del precio que sostuvieran en el resto de las
acciones5.
Entonces, este mecanismo tpico de la OPA regula la oferta pblica de adquisicin
de acciones bajo estas condiciones. Hay sin embargo, algunos efectos secundarios
de la ley de OPAs en donde se regula ya no la forma en que alguien quiere hacer
una oferta de esta manera al controlador, viene la ley y le dice no sr. Este es el
camino correcto. La oferta entonces es desviada por la ley. Aqu vamos a ver una
excepcin de una oferta creada y no desviada: hay alguien que quiere comprar y se
le dice el camino que tiene que seguir, si hay alguien que quiere comprar esta
obligado a hacerlo. Esto ocurre cuando el actual controlador quiere subir de los 2/3
de las acciones emitidas con derecho a voto.
5 Caso emblemtico respecto de esta materia: caso chispas, en donde el actual director de azul-azul
fue el inventor de la forma de burlar la normativa sobre OPAs, que en ese entonces no exista.
Esto ocurri hace unos 15 aos, a partir de lo cual se cre la ley de OPAs que bsicamente lo que
hace es trasladarle, entregarle, socializar, democratizar el precio del control para todos los
accionistas.

Digamos que el control por de pronto en chile es una definicin conceptual. El

concepto de control se encuentra en la Ley de Mercado de Valores.
Bsicamente se define en funcin de un porcentaje o nmero de acciones o
derechos, o lo define en funcin de acuerdos u otras mecnicas que permiten llevar
el control. El 51% de las acciones de una sociedad controla una sociedad, lo que es
un criterio objetivo bastante fcil de determinar. El 40% de las acciones de una
sociedad puede llegar a controlar una sociedad dependiendo del float, de la liquidez
o la composicin accionaria de ese porcentaje. Porque si ese 40% est en manos de
accionistas que designan a la mitad menos 1 de los directores, pero la mitad ms
uno de ellos est totalmente atomizado, la situacin de control de estos accionistas
que aun no teniendo el 50% pueden ser calificados de controladores por la ley
porque tienen la capacidad de tomar las decisiones al interior de la administracin,
porque la minora est dispersa. Entonces el control es una definicin conceptual
contenida en la LMV a partir de 2 criterios: un criterio objetivo/numrico, en donde
es fcil distinguir el 50% de las acciones emitidas con derecho a voto, y por la va
de otros acuerdos u otras actuaciones de facto que permitan llegar a ejercer el
control de la sociedad.
Este seor controlador puede entonces tener en una exageracin- digamos que
desde el 0 hasta el 100% de las acciones. Lo tradicional es que el control se dirima a
partir del 50 de las acciones + 1, y en Chile este porcentaje ms el 2/3 de las
acciones emitidas con derecho a voto, otorga la supra mayora.
Entonces en este espacio, que tradicionalmente se traduce en el control de carcter
objetivo (50+1 hasta la supra mayora -66 o 67% de las acciones), cuando un
controlador se mueve en esta tenencia accionaria no hay ningn problema: este
accionista puede comprar o vender acciones sin afectarse con la ley de OPAs.
Cuando este sr sobrepasa esta lnea se encienden las alarmas, es decir, si este seor
tiene 66,66% y compra 1 accin este seor pasa a ser de un controlador que no tiene
derecho a imponer las relaciones sobre supra mayora hacia los minoritarios, pasa a
ser un controlador con voto de supra mayora porque ahora tiene ms de los 2/3 de
las acciones emitidas con derecho a voto. Esta alarma provoca lo que en chile
llamamos una OPA secundaria, la que tambin es una obligacin de ofrecer la
compra de acciones, pero es una obligacin en origen: este accionista nunca quiso
comprar al tercio restante pero la ley lo obliga a comprarlo. Entonces este accionista
tiene que hacer una oferta pblica de compra/adquisicin de acciones para el tercio
remanente a partir del minuto en que se gatilla la alarma o se cumple la condicin
consistente en que ese controlador paso a tener ya controlado los votos de supra
mayora ms los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.
Esta es la situacin que se regula en el art. 199 bis para los efectos del derecho a
retiro Porque en este retiro se plantea como un balance al incumplimiento del
ejercicio de la OPA secundaria. Cuando el accionista mayoritario, controlador que
pasa 2/3 no efecta o cumple con la OPA secundaria, no cumple con la obligacin
de ofrecer la compra de esas acciones, entonces nace el derecho de retiro para los
restantes accionistas. Ese balance de la contrapartida es la forma de forzar el
cumplimiento de la OPA secundaria.

1.5.2

El derecho de fiscalizacinLa fiscalizacin es una mecnica por la cual la ley lo

que intenta es controlar la administracin de la sociedad. La administracin de la
sociedad en Chile est otorgada al directorio, no obstante de que existen materias de
junta de accionistas que son tambin decisiones de administracin. Hay decisiones
que deben tomarse en la junta de accionistas, por ejemplo otorgarle cauciones a
terceros -decisin propia de actos o contratos de la administracin pero que la ley se
lo entrega a la junta-, la venta de ms de la mitad de los activos/pasivo de la
sociedad con derecho a voto, etc. La administracin de la sociedad est radicada en
el directorio independiente de que ciertas decisiones estn entregadas a la junta.

1.6

OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN DE ACCIONES

El concepto de OPA est definido en el artculo 198 de la Ley de Mercado de Valores (18.045),
que dice:

Se entender que oferta pblica de adquisicin de acciones es aquella que se

formula para adquirir acciones de sociedades annimas abiertas o valores
convertibles en ellas, que por cualquier medio ofrezcan a los accionistas de
aqullas adquirir sus ttulos en condiciones que permitan al oferente alcanzar un
cierto porcentaje de la sociedad y en un plazo determinado.
Sin embargo, el concepto que da la LMV es un concepto genrico porque pretendi
involucrar no slo los casos obligatorios de OPA, sino tambin los casos voluntarios de
OPA. Y como vamos a ver lo relevante para efectos de regulacin son los casos en que es
obligatorio hacer una OPA, porque es ah en donde se tiende a la proteccin de ciertos
principios fundamentales del mercado de valores.
Caso Chispas
La regulacin de OPA en Chile, nace con un caso bien famoso que es el caso
Chispa. En breve, en este caso, accionistas que eran dueos de aproximadamente
el 1% del total de las acciones, se llevaron 1/3 de control de la compaa. Es decir el
precio al que fue adquirida la compaa (Enersis) no se distribuy a prorrata entre
todos los accionistas sino que se focaliz en ciertos accionistas, en desmedro del
resto de los accionistas de la compaa (minoritarios) aquellos que no posean el
control, quienes obtuvieron un valor ms bajo por cada accin vendida que el valor
que obtuvo por cada accin el dueo del control.
A partir del caso Chispa y luego de una fuerte polmica no slo a nivel meditico
sino a nivel poltico tambin, se dict la ley 19.705 que modifico la LMV para
introducir la regulacin de OPA.
Control de una sociedad annima

Est definido en el artculo 97 de LMV:

Es controlador de una sociedad toda persona o grupo de personas con acuerdo de

actuacin conjunta que, directamente o a travs de otras personas naturales o jurdicas,
participa en su propiedad y tiene poder para realizar alguna de las siguientes actuaciones:
a) Asegurar la mayora de votos en las juntas de accionistas y elegir a la mayora de los
directores tratndose de sociedades annimas, o asegurar la mayora de votos en las
asambleas o reuniones de sus miembros y designar al administrador o representante legal
o a la mayora de ellos, en otro tipo de sociedades, o
b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad. Cuando un grupo de personas
tiene acuerdo de actuacin conjunta para ejercer alguno de los poderes sealados en las
letras anteriores, cada una de ellas se denominar miembro del controlador.
En las sociedades en comandita por acciones se entender que es controlador el socio
gestor.
Tiene el control de una sociedad annima toda persona o grupo de personas (individual o
colectivamente), que directa o indirectamente (directamente sobre la sociedad o por medio de otras
sociedades) participan en la propiedad de una sociedad y tienen poder para:

a) Asegurar la mayora de los votos en junta de accionistas o designar a la mayora de

los miembros del directorio.
b) Influir decisivamente en la administracin de la sociedad.
Por tanto el concepto de control implica el concepto de manejo de la sociedad. Quien posee el
control de la sociedad es quien decide en la sociedad, tanto a nivel de la junta, como directorio; es
quien toma las decisiones relevantes de la Soc., acuerdos estructurales, lleva adelante un negocio o
no, etc.

La ley establece que tiene la llave de una sociedad (el control), no slo quien tiene la mayora de los
votos, sino tambin quien es capaz de influir decisivamente en la administracin de una Soc. Esta
bifurcacin supone que es posible influir en las decisiones de la Soc. sin ser el dueo de la mayora
de las acciones o sin tener la mayora de los votos de una junta de accionistas. Cmo? Por ejemplo,
a travs de pactos de actuacin conjunta: Yo puedo no ser el accionista mayoritario pero s tener un
pacto de actuacin conjunta con el accionista mayoritario que nos permita en conjunto definir o
elegir una cantidad de directores, o definir o elegir ciertas materias del directorio o junta de
accionistas y al final del da eso me permitir influir decisivamente en la administracin de la
sociedad y por tanto me va a otorgar el control de la misma.

Como es obvio, el control, el paquete de control, las acciones de una Soc. que poseen el control
tienen un valor mayor que el resto de las acciones.
A quin pertenece ese valor? Pertenece a aquel accionista que se hizo del control y que por
tanto vio reflejado en el precio que pag por las acciones que suponen el control un mayor valor o
pertenece a todos los accionistas?
La respuesta que otorga la Ley es que ese mayor valor en el control debe ser distribuido entre
todos los accionistas de la sociedad. Por tanto uno de los fines del procedimiento de OPA es
garantizar un tratamiento equitativo respecto de todos los accionistas de una SAA en el evento de
que una persona que sea accionista o no (un tercero), pretenda tomar el control de esa SAA.
Existen otros objetivos para el establecimiento de la regulacin de OPA:

a) El proceso de toma de control de una Soc. supone costos para el propio negocio que
lleva a cabo esa Soc. Supone una des-agilizacin de ese proceso. La compaa
estar en el foco durante un tiempo. Es apropiado tener un rgimen de adquisicin
de adquisicin de control en que el proceso se lleva a cabo en un periodo
relativamente corto y sus efectos son conocidos por todo el mercado.
b) Es indirectamente un mecanismo de evaluacin del funcionamiento de la
administracin de una SA. El mercado evala, pondera como ha funcionado la
administracin de esa SA. Lo obvio es que si la administracin no ha resultado bien
entonces va a haber OPA a un precio castigado, a un precio menor que el precio de
mercado. O un precio de mercado que considere el menor valor que esa
administracin deficiente le trae a la Soc.
Estos dos propsitos son marginales, comparados con el objetivo central de la regulacin de OPA:
Ser un mecanismo de proteccin a los accionistas minoritarios de la compaa.
Este objetivo central tambin lo es en la legislacin de OPA en el derecho comparado en pases en
que la realidad del mercado accionario es similar a la nuestra, es decir hay un mercado muy
concentrado y poco lquido, en que la propiedad de las SAA est en manos de algunos pocos
accionistas quienes controlan grandes paquetes y por tanto estn en posicin de abusar de
accionistas minoritarios.

En EE UU que es en donde naci el proceso de OPA, curiosamente no existe regulacin u

obligacin de realizar OPA ni a priori (oferta), ni a posteriori (compra). La OPA est regulada como
un mecanismo ms de aquellos mecanismos mediante los cuales puede ser adquirido el control de
una SAA.

En el mercado norteamericano existe gran atomizacin de la propiedad de las SA; no hay problemas
de controladores y, de facto en EE UU el control de la SAA no lo tiene los accionistas sino la
administracin de la SA.
En Puga, podemos ver que un problema grave en materia de control en SA norteamericanas esta
dado por la sociedad en que hay conflictos poder. Las OPA estn dadas de un modo mecnico y

procedimental en las ocasiones en que es necesario votar por los directores, en que comienza una
disputa entre los accionistas por obtener poderes del resto de los accionistas de manera de
concentrar votos y elegir a uno de los directores de la Soc. Y eso es muy indicativo del rgimen
norteamericano.

En el derecho chileno la definicin del art 198 de la LMV es amplia, y por tanto la primera
observacin es que hay 2 tipos de OPA:

1. OPA Obligatoria: Esta dada en 4 casos:

a. Se pretende tomar el control de una SA que haga oferta pblica de sus
acciones (en su sentido amplio).
b. Cuando quien ya es controlador de una SA pretende alcanzar o adquirir 2/3 o
ms de las acciones de una SA. Si soy controlador con el 50% de las
acciones y quiero llegar al 76,6% tengo que pasar por un mecanismo de
OPA.
c. Destinado a prevenir las adquisiciones indirectas. EN el caso en que se
pretenda adquirir el control de una Soc. que a su vez es controladora de una
SAA o que hace oferta pblica de sus valores, y la Soc. cuyo control se
pretende puede ser abierta o no, entonces es necesario pasar por el
procedimiento de OPA. En este caso la oferta no se realiza a los accionistas
de esa sociedad que es duea de la de abajo, sino que directamente a los
accionistas de la de abajo.
Un requisito aqu, es que la sociedad de arriba controla a la SAA. Esa SAA
debe formar o debe ser en total un 75 % o ms del activo de una SA. (Art
199 LMV)
d. Art 199 bis LMV. Una vez adquirido los 2/3 de una SA que hace oferta
pblica de valores, el adquirente est obligado a hacer una OPA para el resto
de las acciones de esa Soc.
Respecto de estas 4 hiptesis existen ciertas excepciones en que no es necesario llevar
a cabo la OPA:

1. Cuando la adquisicin bajo cualquiera de las 4 hiptesis sea producto de un

aumento de capital en que el adquirente se hace de acciones de la Soc.
mediante un proceso de suscripcin de acciones. Y como es evidente no
es solo suscripcin de sus propias acciones sino tambin de otros accionistas
de la compaa que le hayan cedido su opcin preferente.
2. Casos en que la adquisicin de las acciones sea realizada directamente al
controlador de la sociedad, pero deben cumplirse 3 requisitos:

a. Que las acciones tengan presencia burstil

b. Que la adquisicin sea hecha a un precio no substancialmente mayor
al precio de mercado (Precio de mercado al amparo de la ley 19.705,
est fijado en un promedio ponderado de las transacciones burstiles
de las acciones de la compaa dentro de un perodo determinado,
que bsicamente son los 60 das entre el da 90 y el da 30 anterior a
la fecha de la adquisicin. Es decir es una foto de dos meses del
precio o del comportamiento del precio de la accin. Y la compra o
adquisicin se hace a un valor no substancialmente mayor al precio
de mercado si no supera entre un 10 a 15 % de ese valor (El
porcentaje especifico lo fija la SVS).
c. Que el precio sea pagado en dinero.
3. Adquisiciones que surgen producto de una fusin. En el caso de una
fusin los accionistas de una Soc. absorbida tienen derecho a canjear las
acciones que posean en la Soc. absorbida por nuevas acciones de la Soc.
absorbente. Esa adquisicin va a ser fuera del mecanismo de OPA.
4. Adquisicin por causa de muerte. Cuando se hereda la accin.
5. Acciones adquiridas por enajenaciones forzadas. En procedimientos de
ejecucin individual (juicio ejecutivo) o procedimientos colectivos, como la
quiebra.
Hay una hiptesis particular respecto del 4to caso de OPA obligatoria, si adquir los 2/3 de
las acciones producto de una disminucin de pleno derecho de capital de la sociedad, no
voy a requerir pasar por un proceso de OPA.
2. OPA Voluntaria: Aquella que no es obligatoria

Destinatario de la oferta
OPA es una oferta pblica de adquisicin de acciones. Los destinatarios de la oferta son
accionistas de la sociedad. OPA supone que salgo a comprar acciones de la sociedad, por
tanto yo digo a todos los accionistas de la sociedad que voy a comprar acciones de la Soc.
Los accionistas son los destinatarios paradigmticos de la oferta en una OPA.
Procedimiento de la oferta
Hay 4 trmites:

1. Aviso de una oferta: Consiste en la publicacin en 2 diarios de circulacin

nacional la indicacin de que se inicia la oferta. Importancia de este aviso es que
a partir de l corre el plazo. El plazo de la oferta segn el art 205 LMV es como
mnimo 20 das y como mximo 30 das (esto no obsta que puede prorrogarse
entre 5 y 15 das a peticin del oferente) Excepcin en la que el plazo tiene que
ser de 30 das.
2. Elaboracin de un prospecto. El prospecto es un documento que contiene las
caractersticas principales de la oferta:
a. Parte informando quin es el interesado en adquirir las acciones,
cules son sus antecedentes financieros y legales.
b. Establece cul es el porcentaje de adquisicin mnima de acciones
objeto de la OPA. Si el porcentaje de adquisicin mnima de acciones
no es representativo del control, entonces esto es una OPA voluntaria y
bsicamente no es relevante para efectos de la regulacin, lo relevante es
que el porcentaje mnimo de acciones que estoy dispuesto a comprar sea
el necesario para tener el control de la compaa. Y ese porcentaje va
actuar como una condicin de caducidad de la oferta. SI mi oferta
decae, no estoy obligado a perseverar en ella, si lo hago se transforma en
una OPA voluntario, pero no es una OPA conducente al control.
c. Vigencia de la oferta pblica de adquisicin de acciones: No puede
ser menor a 20 das ni mayor a 30 das. Puede ser prorrogable y existe
tambin efectivamente una hiptesis especial respecto de valores
emitidos en el extranjero.
d. La oferta puede contener condiciones distintas del nmero mnimo de
acciones para efectos del perfeccionamiento de la adquisicin.
Estas condiciones son (3):
i. Que existan condiciones respecto del financiamiento de la
adquisicin de acciones.
ii. Sometimiento a una OPA simultanea. Muchas veces pasa que un
oferente no est interesado slo en una compaa abierta, sino
que en otra compaa abierta que tambin forma parte del grupo.
Ese oferente puede decir que comprar un porcentaje de una de
las compaas si y solo s puede comprar un determinado
porcentaje de al otra compaa en la que est interesado, de
manera tal de tener el control de ambas.
iii. La imposibilidad de llevar a cabo un canje acciones en los casos
en que la oferta as lo haya presupuesto.
El prospecto es bsicamente la informacin que el oferente pone a disposicin del mercado
para caracterizar su oferta.
El aviso no es exactamente igual al prospecto, sino que es un extracto del prospecto, indico
las condiciones ms relevantes de mi oferta. El aviso marca el da de la oferta, es a partir
del aviso que comienza la vigencia de la oferta.

El prospecto en general son largos informes con informacin muy completa (art. 203
LMV). No slo detallan la informacin de cuntas acciones se quiere comprar, sino que
incluye un catalogo de informacin sobre el oferente, persona natural o el oferente como
persona jurdica, toda la estructura social, etc.
3. Entrega de una garanta para el adecuado pago de las acciones. Debe
constituirse ante la superintendencia y puede consistir en una boleta bancaria o
endosos en garanta de un depsito a plazo o prendas sobre valores de una oferta
pblica que quiere asegurar el pago en todo evento a los acreedores o
accionistas que estn vendiendo en caso de que por x motivo el oferente no
cumpliera con el pago. Es una facultad para darle ms solidez a la oferta.
Responsabilidad del oferente no est limitada al valor de la garanta expresada
en el prospecto.
Finalmente una vez transcurrido el plazo tiene que haber un aviso de resultado
(art. 212 LMV).
4. Aviso de resultado. Debe hacerse al tercer da de la expiracin del plazo de la
vigencia de la oferta. Aqu no slo se indica si la oferta fue exitosa o no, sino
que adems la cantidad de acciones ofertadas y el factor de prorrateo de ellas. Si
me llegan 1000 acciones y compro 500, debo comprar 1 de cada 2 acciones
(50%).

Efectos de la oferta

La oferta se contiene en el prospecto, el prospecto extractado se publica y a partir del da siguiente

de la publicacin se inicia la oferta. Una vez iniciada la oferte se generan una serie de efectos para
todos los actores de la oferta.

1. Respecto de la Sociedad Emisora: Se generan una serie de prohibiciones, las

cuales los norteamericanos llaman passivity rule, la regla de pasividad. Es
decir, la sociedad no puede realizar actos que vayan en contra de la oferta.
Estas reglas las inventaron los norteamericanos, porque quienes manejan la
sociedad en EE UU son los administradores y no sus accionistas. Es muy
factible que alguien de afuera quiera adquirir el control de las acciones y por
tanto la administracin de la Soc., que no tiene nada que ver, que est divorciada
de la Soc. no est interesada o est preocupada de que alguien adquiera el

control de esas acciones y lo saquen de esos puestos. Por tanto la Soc. no puede
boicotear la oferta que se haya realizado.
En Chile se prohben las siguientes prcticas:
a. Adquirir acciones de propia emisin
b. Enajenar bienes del activo de la compaa por ms de un 5%.
Compaa tiene que seguir siendo tan atractiva como al momento de
inicio de vigencia de la oferta.
c. Incrementar el endeudamiento de la Soc. por ms de un 10% (que
tena al iniciarse la oferta)
2. Respecto de los Directores de la Sociedad: Estn obligados a emitir un
informe en el cual deben pronunciarse acerca de la conveniencia o no para los
accionistas de la Soc. de aceptar o rechazar la oferta realizada. En ese informe
los directores deben develar los conflictos de inters que se den y que diga, por
ejemplo yo creo que la oferta es psima para los accionistas por tal y tal razn,
pero ojo que yo soy el designado por el controlador, por tanto lo que estoy
diciendo est sujeto a un conflicto de inters.
Las ofertas de adquisicin de acciones y las OPA pueden realizarse con la voluntad o no del
controlador de la compaa, eso determina si son OPA amistosas u OPA hostiles.

3. Respecto del Oferente:

a. Para el oferente la oferta es irrevocable durante su periodo de vigencia.
El oferente solo puede modificar su oferta para mejor. En este sentido, la
Ley establece slo 2 hiptesis:
i. Aumentar el precio ofrecido por accin
ii. Ofrecer comprar ms acciones que las que ofreci en su
prospecto original.
La doctrina y la jurisprudencia han entendido adems que toda aquella cosa por
sobre el prospecto que sea favorable a los accionistas puede ser objeto de una
modificacin de al oferta pero no al revs.

b. La oferta fija el precio de las acciones y lo fija en el tiempo, de manera

tal, que independiente de la duracin de la oferta el precio contenido en
la oferta ser el precio de 30 das antes y 90 das despus de la oferta.
Fija el precio con efecto retroactivo (hacia adelante y hacia atrs).
c. El oferente queda impedido de adquirir acciones de la sociedad
durante todo el tiempo de la oferta pblica de adquisicin de acciones
por un modo que no sea el modo propio de la OPA, es decir, publicada
que sea la oferta, al da siguiente, que es el da en que empieza a producir

sus efectos, el oferente no podr ir privadamente a tocar la puerta a

accionistas que en paralelo tienen otra oferta pblica de acciones. Todo
eso va a tener que hacerse mediante el mecanismo de OPA.
d. El oferente declarado exitoso que sea el proceso de OPA est obligado a
adquirir las acciones que le ofrecieron vender. El incumplimiento de
esa obligacin trae aparejado responsabilidad civil, responsabilidad de
carcter sancionatorio administrativo y eventualmente responsabilidad
penal. Cuando se infringe el mecanismo de OPA defraudando a los
accionistas que estuvieron detrs de l.
4. Respecto de los Accionistas a quienes va dirigida la oferta: Pueden aceptar
la oferta o no, no estn obligados a hacerlo y es ms durante todo el proceso de
vigencia de la oferta un accionista que acept puede retractarse sin ulterior
responsabilidad.
5. Respecto de terceros: Pueden existir ofertas de terceros competidores. Para
ser competidora la oferta tiene que:
a. Ser hecha al menos 10 das antes de que termine la oferta.
b. Tiene que cumplir con ciertos requisitos de publicidad.

Adquisicin

Se produce luego de que se termina la vigencia de la oferta, se cumplen con las condiciones
mnimas establecidas en la oferta y se cumplen las dems condiciones que yo pude haber
establecido en mi oferta.

La adquisicin es una publicacin en que se declara el xito de la OPA y en ella se da cuenta de:

1. Nmero de acciones que se pretende comprar.

2. Nmero de acciones que me fueron ofrecidas vender. El nmero de acciones que
llegaron.
3. Factor de prorrateo.
Para PUGA, en el evento de OPA el modo de adquirir es sui generis porque la adquisicin de
acciones al amparo de la OPA no se produce en el momento en que mi oferta fue aceptada sino que
se produce cuando se publica el aviso de declaracin de xito de la opa. En ese momento se
perfecciona la adquisicin.

Luego de la OPA (Luego de la OPA exitosa, de que se produjo la adquisicin) vienen algunas
regulaciones post OPA que establece la ley:

1. El oferente que tom el control de una compaa no puede o, dicho de otro

modo dentro de los 12 meses posteriores a la poca en que adquiri el control de
la compaa va OPA, cualquier adquisicin de acciones de esa compaa por un
3% o ms del total de acciones de la compaa debe ser hecha por medio de
OPA, salvo que se realice la adquisicin en bolsa de comercio, mediante alguno
de los mecanismos establecidos en los manuales de la bolsa de comercio. (El
ms tpico es la rueda. Tambin est el de subasta, de libros, etc)
2. El oferente debe restituir los ttulos y dems antecedentes que le hayan hecho
llegar respecto de aquellas acciones que no va a adquirir.
3. Es posible tener que volver a realizar una opa de inmediato si caemos en la
hiptesis 3 de OPA obligatoria. Si producto de una OPA alcanzo los 2/3 de
acciones de una compaa, entonces estoy obligado a realizar otra OPA por el
resto.
4. Modificacin que estableci la ley 20.383 (ley de gobiernos corporativos) en
materia de lo que se llama en doctrina squeeze out que es aquellos casos en
que soy dueo de un % muy relevante de acciones la compaa yo tengo
derecho a squeeze out a los dems minoritarios. Si yo me llego a hacer dueo
del 95% de las acciones de la compaa no me interesa tener a un chico que
emes este molestando. Entonces l tiene el derecho a irse (derecho a retiro), si
no lo ejerce puede obligarlo a venderme.
La ley estableci determinados requisitos para ejercer el squeeze out:
a. Squeeze out debe haber surgido respecto de una OPA que haya sido
originalmente pensada por el 100% de las acciones de la compaa y que
habiendo sido exitosa haya llegado al 95% de las acciones de la
compaa.
b. Los estatutos de la Soc. deben contemplar el mecanismo de squeeze out.
Cumplidos estos requisitos surge para los accionistas dueos de este 5 % un derecho a retiro. Hay
derecho a que la compaa compre sus acciones al valor de derecho a retiro. La ley distingue entre
el valor de derecho a retiro de una SAA y una SAC. En una SAA hay que distinguir si tiene o no
presencia burstil, en el caso de que tenga presencia burstil el valor de derecho a retiro es el
ponderado en un cierto momento los 60 das hbiles entre el nonagsimo y el trigsimo da del valor
de la accin.

Si los accionistas no ejercen el derecho a retiro dentro del plazo establecido para ello (establecido
en el aviso) entonces el accionista mayoritario que se hizo del 95% tiene derecho a squeeze out, a
obligarlo a vender. Esta obligacin ser hecha al mismo precio que el valor de la OPA que lo llevo a
tener el 95%. Ah, el minoritario debe ver lo que le conviene ms.