MEDIAO E CONCILIAO REFLEXES PARA EVITAR A

JUDICIALIZAO

1. Introduo
Os conflitos fazem parte do cotidiano da humanidade desde o incio dos
tempos como fenmeno sociolgico, tanto nas relaes familiares quanto nas
relaes sociais. Dessa forma, a origem da mediao em sentido informal,
confunde-se com a origem da prpria Humanidade.
Partindo do ponto de vista filolgico, podemos dizer que os verbos mediar e
conciliar traduzem a inteno de estabelecer uma harmonia, um equilbrio entre
dois pontos ou seres. Vejamos:
Mediar... Do latim mediare, significa:
2 Ficar no meio de dois pontos, no espao, ou de duas
pocas, no tempo; 4 Pertencer mdia 1.
Conciliar... Do latim conciliare, significa:
1 Pr(-se) de acordo, pr(-se) em harmonia; congraar(-se); 2
Combinar(-se), harmonizar(-se); 3 Aliar(-se), unir(-se); 4 Atrair,
captar, conseguir, granjear 2.
essa idia de equilbrio e harmonia que se transporta para o ambiente das
relaes sociais, com efeitos jurdicos quando se fala em mediao e
conciliao nos conflitos consumeristas entre particulares e empresas.
A mediao e a conciliao se constituem em duas das diversas formas
alternativas de soluo de controvrsias capazes de evitar a judicializao
desses conflitos, sendo mtodos no adversariais e formas de disseminar a
cultura do dilogo e da pacificao social, por embutirem a filosofia de
inexistncia de vencidos ou vencedores.
2. Similitudes e Distines Bsicas entre Mediao e Conciliao
Tanto na mediao quanto na conciliao as partes submetem voluntariamente
um conflito soluo por meio da interveno de um terceiro, facilitador do
entendimento, que lana mo de tcnicas adequadas para tanto.
Ambas caracterizam-se pela simplicidade de seu processo e pressupem uma
informalidade e agilidade extremamente acentuadas, principalmente pelo uso
1
2

Moderno Dicionrio da Lngua Portuguesa, Michaelis, Ed. Melhoramentos, 2. Edio, 2010

Idem

intenso da oralidade, alm da flexibilidade decorrente da composio amigvel

dos interesses, com o objetivo de transformar uma situao inicialmente
conflituosa em uma situao final satisfatria para os envolvidos.
Com efeito, na mediao e na conciliao as partes so figuras ativas, que
precisam estar dispostas a transigir quanto aos pretensos direitos que
entendem deter e tambm em relao aos objetivos colimados, sendo eles
copartcipes das solues resultantes do uso desse mecanismo.
Vale lembrar, que a mediao e a conciliao esto aliceradas no princpio da
autonomia da vontade, segundo o qual as partes so livres para pactuar como
quiserem e o que quiserem e, portanto, prerrogativa das partes decidir pela
convenincia, ou no, da instaurao da negociao, no havendo
obrigatoriedade de submisso do conflito aos mediadores e conciliadores.
Tecnicamente, uma grande diferena entre a mediao e a conciliao reside
exatamente no papel destinado ao terceiro interveniente. Enquanto mediador,
esse terceiro apia as partes para que delas mesmas surja a soluo,
enquanto que, na conciliao, o terceiro tem a iniciativa de propor s partes a
soluo para o conflito.
Entretanto, seja qual for o papel desse terceiro na composio do conflito, no
h dvidas de que a mediao e a conciliao so extremamente importantes
na funo de apaziguar nimos e permitir uma soluo amigvel de conflitos,
contribuindo sobremaneira na reduo das demandas judicializadas.
3. Responsabilidade Social Corporativa e Mediao e Conciliao
A prtica das grandes corporaes nos dias de hoje vem se modernizando e se
adaptando aos modernos princpios de responsabilidade social corporativa,
introduzidos no Brasil em meados da dcada de 90, a reboque da globalizao
e do surgimento das primeiras organizaes civis no governamentais no pas.
O Livro Verde da Comisso Europia 3 conceitua a responsabilidade social
corporativa como sendo aquela em que as empresas voluntariamente decidem
contribuir para uma sociedade mais justa e para um ambiente mais limpo.
Nesse sentido, em linhas gerais, possvel afirmar que a responsabilidade
social surge como uma contribuio voluntria e complementar do particular ao
Estado e sociedade, em relao a uma obrigao principal estatal, em razo
da evidente dificuldade do Estado em cumprir seu papel de provedor e atender
integralmente s demandas da sociedade.
No caso da Justia, a obrigao estatal de prover jurisdio inafastvel, tendo
previso constitucional com base no que dispe a Constituio Federal em seu
artigo 5, inciso XXXV:
3

LIVRO VERDE - Promover um quadro europeu para a responsabilidade social das empresas, COMISSO DAS
COMUNIDADES EUROPIAS, Bruxelas, 18.7.2001, COM(2001) 366 final.

a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou

ameaa a direito.
Dessa maneira, surgindo algum conflito na relao consumidor / usurio versus
empresa, certo que deve haver por parte da pessoa jurdica envolvida, uma
postura contributiva para solucionar a demanda, evitando que a mesma
alcance a esfera judicial, auxiliando a rdua tarefa jurisdicional estatal,
notadamente em razo do proveito econmico obtido pelo provedor na
prestao de bens ou servios, fato gerador da pendenga.
certo que deve o empresariado responsvel se posicionar frente ao mercado,
de forma preventiva e no apenas corretiva para evitar ao mximo
demandas judiciais de seus consumidores / usurios, afinal, o Poder Judicirio
no , nem pode servir de extenso e instncia final da empresa. Esse,
definitivamente, no um papel que caiba ao Judicirio.
No obstante, eventualmente erros podem ocorrer no exerccio de qualquer
atividade empresarial e importante transform-los em grandes oportunidades
de melhoria.
digno de nota, entretanto, que mesmo sendo alvo de reclamaes de
clientes, grandes grupos econmicos, em regra, possuem certificaes de
qualidade e a existncia de eventuais reclamaes contra a empresa, desde
que, dentro das metas estabelecidas e validadas pelas entidades
certificadoras, algo perfeitamente aceitvel, porquanto inerente a uma intensa
atividade empresarial operada por seres humanos, sendo erros passveis de
ocorrer como em qualquer outra atividade, no traduzindo, necessariamente,
um servio de m qualidade ou inadequado de forma generalizada.
Entretanto, prticas equivocadas repetitivas devem ser alvo de rpida atuao.
O primeiro passo a identificao das causas desses problemas e o segundo,
a atuao direta sobre os mesmos.
Por outro lado, no se pode olvidar que h por parte de alguns usurios /
consumidores o que se pode chamar de abuso do direito de postular, o que,
em certa medida, tambm contribui com o acmulo de demandas no Judicirio
e deve ser considerado.
De qualquer sorte, fato que inmeras demandas consumeristas vm batendo
s portas do Poder Judicirio e os grandes grupos empresariais vm aderindo
com sucesso conciliao no mbito dos Juizados Especiais Cveis, como
uma ferramenta para encerrar os litgios, estabelecendo tais prticas como
consolidao de suas responsabilidades sociais corporativas e, em ltima
anlise, contribuindo com o Estado para mitigar os impactos desse tipo de
demandas sobre a Justia.
4. Base Constitucional, Legal e Jurdica

A utilizao da mediao e da conciliao como meios alternativos de soluo

de conflitos no Brasil encontra-se prevista no inciso LXXVIII do artigo 5 da
Constituio Federal (Emenda Constitucional n 45, de 2004), que determina
que a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao grifos nossos.
Com esse embasamento constitucional, o CNJ Conselho Nacional de Justia,
em excelente iniciativa, lanou em 2006, por meio de sua ento Presidente, a
Ministra Ellen Gracie, o projeto Conciliar Legal, cujo objetivo era promover,
atravs da cultura da conciliao, a mudana de comportamento dos agentes
da Justia.
O CNJ continua a incentivar a poltica de conciliao no mbito do Judicirio e
por meio da Resoluo CNJ n. 125, de 29/11/10, que instituiu a Poltica
Judiciria Nacional de Tratamento Adequado dos Conflitos de Interesses, vem
buscando concretizar o princpio constitucional do acesso Justia, segundo o
qual a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito (art. 5, inciso XXXV da Constituio da Repblica).
Um aspecto relevantssimo nesse tema a capacitao dos conciliadores e
mediadores e, neste particular, louvvel a importncia dada pelo CNJ
formao desses essenciais atores do processo, tanto que o Conselho exige
uma formao mnima para a atuao destes nos Centros Judicirios de
Soluo de Conflitos e Cidadania, prevendo tal formao, inclusive a realizao
de estgio supervisionado.
A tendncia da Justia em incentivar essas formas de soluo de conflitos se
nota, inclusive, no Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil, resultado do
trabalho da Comisso de Juristas presidida pelo Ministro Luiz Fux, que alm de
fazer diversas referncias ao longo do texto ao mediador e ao conciliador,
prev especificamente essas figuras na condio de auxiliares da Justia,
vejamos:
CAPTULO III
DOS AUXILIARES DA JUSTIA
Art. 119. So auxiliares da Justia, alm de outros cujas atribuies
so determinadas pelas normas de organizao judiciria, o escrivo, o
oficial de justia, o perito, o depositrio, o administrador, o intrprete, o
mediador e o conciliador judicial.
- grifos nossos -

5. Uma Proposta Concreta:

Judicializao de Demandas

Regulador

na

Preveno

da

Grandes grupos econmicos vm tendo relevante participao no grande

nmero de demandas judicializadas, que vm assoberbando o Judicirio a tal
ponto, que impede a sua dedicao a outros temas igualmente ou ainda mais

relevantes. Muitos desses grupos exploram servios pblicos regulados e so

fiscalizados e regulados por Agncias Reguladoras.
Essas Agncias Reguladoras, criadas sob a forma de autarquias especiais, tm
o papel de entes fiscalizadores das empresas concessionrias de servios
pblicos, recebendo em contrapartida, e guardadas as devidas variaes de
nomenclatura, taxas de regulao, que visam, especificamente, suportar a
estrutura fiscalizatria e regulatria desses entes da Administrao Pblica.
No de hoje que defendo a intensificao da atuao dos reguladores como
entidades mediadoras / conciliadoras no mbito administrativo, nas demandas
originadas nos segmentos regulados entre concessionrias e usurios, de
maneira a que esses rgos da administrao pblica contribuam mais
intensamente com a sociedade, evitando a judicializao desses temas.
H casos concretos e bem sucedidos como o caso da Agncia Reguladora de
Servios Pblicos do Cear ARCE, que tem alcanado ndices de sucesso
nas mediaes, prximos dos 100%. Entretanto, preciso estender e
intensificar essa atuao a outras Agncias Reguladoras, aproveitando os
recursos financeiros existentes.
Essa contribuio dos reguladores, a meu ver, requer um trabalho conjunto
com o Poder Judicirio e me explico. que a formatao da mediao /
conciliao no mbito dos rgos administrativos reguladores autarquias ,
ainda precisa de grandes aprimoramentos se compararmos o grau de eficincia
de sua atuao com o dos conciliadores, atuantes no mbito do Poder
Judicirio.
Nesse ponto, alguns reguladores possuem um critrio equivocado de medio
de eficincia, sendo esta apurada com base no grande volume de processos
abertos ou com base em elevado nmero e montante de penalidades
aplicadas, o que se constitui num pensamento absolutamente retrgrado e
equivocado, posto que incentivador de litigncia e conflito, incompatvel com a
mediao e com a conciliao, sendo evidente a natureza distinta de objetivos
e de focos de atuao entre as Agncias Reguladoras e o Poder Judicirio.
Ao contrrio, a estratgia dos conciliadores judiciais calcada na estratgia do
ganha-ganha, sem perder o foco no desincentivo continuidade do conflito,
postura esta, seguramente decorrente de uma aprimorada formao tcnica e
profissional direcionada para a atuao pacificadora.
Dessa maneira, muito embora defenda a instncia regulatria como uma
instncia zero para prevenir as potenciais futuras demandas judiciais, entendo
que h que existir uma participao, superviso e um controle muito prximos,
ativos e contnuos das autoridades Judicirias quanto atuao das Agncias
nesse campo, para que os objetivos de preveno da judicializao de conflitos
sejam efetivamente alcanados e no frustrados.
Essa percepo se confirma na medida em que nos dias de hoje, ainda que as
atividades de mediao / conciliao j sejam, em certa medida, exercidas

pelos reguladores, no foram eles capazes de evitar o grande volume de

demandas no solucionadas no mbito dessa atividade, que diuturnamente
desembocam no Judicirio.
Por isso, defendo a tese de que o Poder Judicirio, em razo da expertise
detida e de seu grande interesse na questo, deva ter postos avanados de
mediao / conciliao, com equipes treinadas e orientadas pelos prprios
Tribunais, dentro das Agncias Reguladoras, de maneira a que as reclamaes
relacionadas a pequenos usurios e consumidores recepcionadas pelas
Ouvidorias das Agncias sejam objeto de soluo mediada ou conciliada, pela
prpria equipe treinada pelo Poder Judicirio e sob superviso deste, tudo isso
mediante a simples assinatura de Convnios de Cooperao entre o Judicirio
e cada uma das Agncias, notadamente porque, a maioria dos Reguladores
ainda no desenvolveu a cultura da mediao e da conciliao em sua forma
plena.
6. O Judicirio Uma Viso Contempornea
O princpio da formalidade um dos principais princpios norteadores do
Direito.
As formalidades exigidas pelo Direito tm origem em pocas ancestrais e
decorrem da forte influncia do carter religioso e sagrado atribudo ao Direito
Romano, que fez com que sistema jurdico da poca se fundamentasse em
formas e procedimentos baseados em leis sagradas 4.
Felizmente, o Direito vem evoluindo desde ento, acompanhando a evoluo
da Humanidade e das relaes sociais, libertando-se da demasiada
formalidade, que gera lentido na tramitao de processos no Judicirio.
Exemplo emblemtico o caso dos Juizados Especiais Cveis e Criminais,
criados em 1995, pela Lei Federal n 9.099, caracterizados pela informalidade,
oralidade e simplicidade dos atos processuais, norteados ainda pelo princpio
da economia processual, tudo na tentativa de agilizar a prestao jurisdicional.
Nesse sentido, no Brasil, o Judicirio Brasileiro tem adotado nos ltimos anos,
medidas que demonstram seu compromisso com a modernidade e com a
evoluo das relaes sociais e jurdicas, sendo o incentivo mediao /
conciliao, extremamente mais informais, simples e geis, prova cabal disso.
Segundo dados do CNJ, o Brasil possui, aproximadamente, 87 milhes de
processos judiciais em andamento, nmero absolutamente alarmante, que nos
d a idia das condies de trabalho dos nossos hericos magistrados e da
importncia da adoo das formas alternativas de soluo de conflitos.
Porm, a prtica da mediao / conciliao no retrata o velho aforismo
segundo o qual mais vale um mau acordo que uma boa demanda,
absolutamente, no! certo que o objetivo desses meios alternativos de
4

da Silva, Claudio Henrique Ribeiro. Direito Romano Arcaico Parte III, in WWW.ribeirodasilva.pro.br/direitoromano.html, em
22/07/12.

soluo de conflitos calcado na aplicao da teoria do ganha-ganha,

desenvolvida por Ronald Shapiro em seu livro The Power of Nice - How to
Negociate So Everyone Wins - Especially You! 5, segundo a qual os dois lados
da negociao devem sair vencedores, tendo como princpio bsico que, para
obter o que se deseja imprescindvel que a outra parte tambm alcance seu
intento, sob pena de se frustrar o objetivo almejado.
Nessa linha de atuao, a mediao e a conciliao no mbito judicial, se
constituem, portanto, em uma mudana no paradigma e numa nova forma de
pensar as relaes humanas, gerada pela evoluo do pensamento jurdico,
decorrente de uma reavaliao e priorizao do que seja realmente importante
para os jurisdicionados.
Quando o tema a soluo alternativa de conflitos, justo reconhecer que a
atuao do Poder Judicirio no Estado do Rio de Janeiro tem sido mpar, se
destacando de forma notvel pelas iniciativas de atender com maior agilidade a
demanda dos cidados.
Nesse sentido, a Desembargadora Marilene Melo Alves, do Tribunal de Justia
do Rio de Janeiro, uma grande estudiosa e incentivadora dos meios
alternativos de soluo de conflitos, foi muito justamente agraciada em 2011
com o Prmio Innovare, na categoria Justia, com o programa de mediao
de conflitos em comunidades pacificadas. Esse prmio visa apresentar
iniciativas para modernizar a Justia.
Outros magistrados fluminenses vm igualmente se destacando pela forte
atuao e incentivo em conciliar as demandas interpostas na esfera judicial,
sendo figuras de ponta neste tema, a Desembargadora Leila Maria Carrilo
Cavalcante Ribeiro Mariano, o Desembargador Antonio Saldanha Palheiro, o
Desembargador Cludo dellOrto e o Juiz Flvio Citro Vieira de Mello pioneiro
e inovador com o Expressinho em 1999 , todos trabalhando em prol dos
mutires de conciliao realizados semanalmente no Tribunal de Justia do Rio
de Janeiro.
7. A Viso do Gestor Jurdico Empresarial
Juntamente com o Centro Permanente de Conciliao dos Juizados Especiais
Cveis do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, o Grupo Gas Natural Fenosa
Brasil, do qual faz parte a Companhia Distribuidora de Gs do Rio de Janeiro
CEG tem participado com bastante sucesso dos mutires objetivando a
conciliao de interesses, alm de realizar acordos pr-processuais.
Como gestora jurdica desse grupo econmico, minha viso totalmente
favorvel s formas alternativas de soluo de conflitos e a CEG, apesar de
possuir pequeno volume de demandas judicializadas extremamente inferior
aos TOP 30 vem se destacando na tentativa de colaborar com o Poder
Judicirio para preveni-las, atuando com o objetivo de reduzir ao mximo
possvel sua carteira de aes nos Juizados Especiais Cveis. Nessa linha,
5

Shapiro, Ronald M., The Power of Nice - How to Negociate So Everyone Wins - Especially You!, Ed. John Wiley & Sons,
Inc., 2001.

desde julho de 2011, vimos participando de forma recorrente, dos mutires de

conciliao promovidos pelo Tribunal de forma bastante exitosa, graas ao
apoio incondicional do Juiz Flvio Citro Vieira de Mello e da Desembargadora
Leila Mariano, grandes incentivadores dessas prticas, alm da competente
equipe do Centro Permanente de Conciliao dos Juizados Especiais Cveis.
Alis, a CEG foi a primeira empresa na histria dos mutires de conciliao no
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro a alcanar 100% de acordos, o que
ocorreu em Julho de 2011 e vimos mantendo excelentes ndices de
desempenho em comparao com outras empresas.
Entretanto, entendo que, aos gestores jurdicos das empresas cabe mais do
que simplesmente conciliar nos mutires. A ns gestores jurdicos, cabe, acima
de tudo, a orientao e defesa contundente de estratgias empresariais
preventivas que evitem a chegada dos conflitos consumeristas esfera judicial,
estimulando as prprias empresas a solucionarem suas demandas em outra
esfera que no a do Poder Judicirio, como forma de cumprimento das
responsabilidades sociais corporativas, em benefcio dos nossos clientes, do
Poder Judicirio e, em ltima anlise, da sociedade.
8. Concluses
Com base nas reflexes aqui expostas, possvel afirmar que, realizar acordos
num ambiente de mediao ou conciliao amigvel, bem organizado e
composto de especialistas capacitados a administrar os conflitos, acima de
tudo, apaziguando-os de forma satisfatria s partes envolvidas, uma
estratgia inteligente das empresas a ser perseguida cotidianamente, e que s
tende a ser positiva pela harmonizao de interesses e satisfao recproca,
reduzindo custos para a empresa e para o Tribunal, ademais de satisfazer o
ideal de rapidez almejado pelo consumidor / usurio para soluo de sua
demanda.
No entanto, no se pode continuar sobrecarregando o Judicirio com tamanho
volume de trabalho, razo pela qual essa exitosa experincia de soluo
alternativa de conflitos pode e deve ser transposta, no caso dos servios
pblicos concedidos, para o mbito administrativo-regulatrio das Agncias
Reguladoras, de forma a evitar a judicializao, atuando tais autarquias, com
base nas orientaes e superviso do Poder Judicirio Brasileiro, o grande
expert no assunto e disseminador dessa cultura pacificadora.
Entretanto, numa sociedade com crescente demanda por bens e servios, em
que se prev que o poder aquisitivo das classes menos abastadas sustentar o
PIB do pas nos prximos anos, cabe s empresas em geral, especialmente as
de livre atuao no mercado e que geram milhares de demandas para o
Judicirio, o dever de assumir rapidamente suas responsabilidades
corporativas e atuar de forma contundente e profunda nas causas dos
problemas originados em suas atividades, permitindo que nossos Magistrados
se dediquem a perseguir sua real e nobre vocao, qual seja, o ideal de
Justia, para o bem da sociedade em geral.