LA PRUEBA EN GENERAL

357.
Concepto. En sentido general y lgico, probar es demostrar la verdad
de una proposicin; pero en el lenguaje jurdico, la palabra prueba tiene una
significacin ms restringida: es la demostracin, por los medios que la
ley establece, de la verdad de un hecho que ha sido controvertido y
que es fundamento del derecho que se pretende.
Este ltimo concepto corresponde al de la prueba judicial, que es la
nica que pueden recibir los tribunales; y se traduce, en la prctica, en una
labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de
los litigantes en relacin con los medios de prueba suministrados para
acreditarla. Es por eso que tambin se define la prueba como un medio de
controlar las proposiciones que los litigantes formulan en juicio.
Sin embargo, el trmino prueba (dentro del concepto jurdico) tiene
otras acepciones. As, designa la tarea de la produccin de los elementos de
conviccin, mediante los cuales las partes pretenden establecer la verdad de
las alegaciones, o sea, la carga o peso de la prueba; ejemplo, cuando se dice
que el peso de la prueba recae sobre el actor. Otras veces, denomina a los
elementos mismos de la conviccin que se pretende producir en el juez;
como cuando se dice la prueba testimonial o la prueba instrumental, etc.
Tambin se emplea para sealar los resultados alcanzados y por ello, no es
extrao or las expresiones la prueba del demandante es ineficaz, el
demandado no rindi prueba sobre su excepcin, etc.
La prueba judicial es de gran trascendencia, pues nada sacamos con
pretender el reconocimiento de un derecho si no estamos en condiciones de
acreditar la existencia del hecho que le sirve de fundamento, y de ah la
importancia de las normas que regulan la prueba en juicio.
358. Naturaleza de las normas legales sobre la prueba. Se discute en
doctrina acerca de si las normas legales que regulan la prueba pertenecen al
campo del derecho civil o al del derecho procesal civil. Un examen de ellas
nos lleva al convencimiento que presentan un carcter mixto. Es evidente
que las normas legales que determinan los medios de prueba, su
admisibilidad y su eficacia o valor probatorio pertenecen al derecho
substantivo o material; en cambio, las que reglamentan la forma o manera
de rendir las pruebas son de naturaleza esencialmente procesal.
En nuestro derecho positivo dos cuerpos legales se preocupan de la
prueba; son el CC y el CPC. El primero de ellos le dedica el Ttulo XXI del Libro
IV, o sea, los artculos 1698 y siguientes, bajo el rubro De la Prueba de las
Obligaciones; y el segundo, en cambio, la trata especialmente en los Ttulos
IX, X y XI, del Libro II, o sea, en los artculos 318 y siguientes, bajo diferentes
rubros. Sin embargo, no existe una lnea muy marcada entre ambos cuerpos
legales, pues hay materias de derecho substantivo o material que figuran en
el CPC y viceversa; pero, en todo caso, estimamos que nuestra legislacin ha
abordado correctamente esta materia de la ubicacin de las normas legales
sobre la prueba de por s delicada.
359. Elementos de la prueba. Segn la teora general de la prueba son

elementos de ella: el objeto sobre el cual debe recaer; los sujetos o personas
que deben proporcionarla; los medios de que se vale el sujeto para probar; y
su eficacia, esto es, lo que la prueba vale en definitiva.
a) El objeto de la prueba equivale a la materia sobre la cual ella
debe recaer. Desde el momento en que en todo juicio la controversia recae
sobre una regla jurdica, un hecho material y un acto jurdico, es necesario
analizar sobre cul de estas materias debe versar la prueba.
La controversia sobre una regla jurdica no necesita de prueba, pues las
cuestiones de derecho no requieren de demostracin material, sino
intelectual, a base de razonamientos o argumentaciones. La ley se presume
conocida de todos y, con mayor razn, de parte del juez ante quien se la
hace valer.
Por excepcin, la prueba del derecho es indispensable, cuando
se invoca en juicio el derecho extranjero, o bien, la costumbre. En el primer
caso, la prueba se suministra mediante un informe pericial (art. 411, N 2,
CPC); y en el segundo, acreditando los hechos constitutivos de la costumbre,
que si es comercial, ser al tenor de lo que prescribe el artculo 5 del Cdigo
de Comercio.
Los hechos materiales y los actos jurdicos, en cambio, requieren de
prueba, si es que deseamos ver prosperar el derecho cuya declaracin
pretendemos en base a tales hechos o actos. Ejemplos de hechos materiales:
la construccin de un edificio, el traslado de una mercadera, la destruccin
de un objeto, etc. Ejemplos de actos jurdicos: la celebracin de un contrato,
el otorgamiento de un testamento, etc.
Los hechos materiales y los actos jurdicos se acreditan en juicio por
todos los medios de prueba que la ley contempla, a menos que exija para
determinados actos jurdicos a la vez determinadas pruebas; como ser, en
relacin a su cuanta, excluye la prueba testimonial, y tratndose de actos
solemnes, la nica prueba eficaz es, demostrando el cumplimiento de la
respectiva formalidad, por ejemplo, el otorgamiento de una escritura pblica.
Dentro de la prueba de los hechos materiales, presenta inters la que
recae sobre proposiciones negativas y hechos notorios. En principio, una
proposicin de carcter negativo no necesita de prueba por la imposibilidad
material que existe para suministrar una prueba semejante. Ejemplo: debe
usted cien pesos a Juan? Nada le debo. Pero si dicha proposicin negativa
puede resolverse en una afirmativa, es evidente que no habr dificultad en
exigir y rendir la prueba necesaria para acreditarla. Ejemplo: el demandado
sostiene que no tiene domicilio en Valparaso. Nada le impide que rinda
prueba, acreditando domicilio en otra ciudad.
En cuanto a los hechos notorios, que son aquellos que tienen una
existencia pblica, general y evidente, se ha entendido en doctrina que
tampoco requieren de prueba. Ante nuestro derecho, el problema no aparece
tan simple, pues el relevo de prueba en esta clase de hechos slo aparece
consagrado respecto de las cuestiones accesorias o incidentales que pueden
suscitarse en los pleitos; de lo que cabe colegir que en la cuestin principal
la prueba de los hechos notorios debe ajustarse a las reglas generales (art.
89 CPC).

b) El segundo elemento de la prueba dice relacin con los sujetos, o

sea, con las personas a quienes incumbe proporcionarla. Se traduce
en la interrogante clsica quin debe probar? a quin incumbe el peso de
la prueba?
El artculo 1698 del Cdigo Civil responde a esta interrogante en los
siguientes trminos: Incumbe probar las obligaciones o su extincin, al que
alega aqullas o sta; y, a pesar de que este precepto legal est ubicado
entre las obligaciones, o sea, entre los derechos personales, dada su
trascendencia, se estima que es de aplicacin general a toda clase de
derechos.
En consecuencia, todo aquel que entabla una accin judicial deber
probarla, y todo aquel que pretende excepcionarse, deber probar la
correspondiente excepcin.
Sin embargo, hoy en doctrina, se sostiene que el peso de la prueba
est ms bien condicionado a la naturaleza de las proposiciones o
afirmaciones que hacen las partes que al papel de demandante o
demandado que desempean en la causa y, por consiguiente, que incumbe
probar a aquel que, en el curso del juicio, avance una proposicin contraria al
estado normal de las cosas, o que tienda a modificar o destruir una situacin
adquirida.
c) Por ltimo, son tambin elementos de la prueba los medios de
que se valen los sujetos para demostrar la verdad de sus
afirmaciones y el valor que, en definitiva, tengan tales medios, esto
es, su eficacia probatoria.
360. Los medios de prueba. Se entiende por medio de prueba el
instrumento, la cosa o la circunstancia en los cuales el juez encuentra los
motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes.
Dentro de nuestro derecho positivo, la ley se ha encargado de
enumerar, en forma taxativa, los medios probatorios con el objeto de evitar
que esta importante materia quede entregada al arbitrio del juzgador (en
otros procedimientos modernos hay libertad de medios).
Sobre el particular, el artculo 1698, inciso 2, del Cdigo Civil dispone:
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos,
presunciones, confesin de parte, juramento deferido e inspeccin personal
del juez.
El artculo 341 del CPC, por su parte, prescribe: Los medios de prueba de
que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de
parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones.
Como puede observarse, este ltimo Cdigo suprimi el juramento
deferido, agreg el informe de peritos y alter un tanto el orden en que
figuran los medios de prueba en el Cdigo Civil; pero sin que ello tenga
importancia alguna en cuanto a su admisibilidad y fuerza probatoria, pues se
trata de simples enumeraciones y no de sealar un orden de
preferencia.
En todo caso, se estima que estas enumeraciones son taxativas, o sea,
que no existen otros medios probatorios para demostrar la verdad o falsedad
de un hecho en juicio que los antes sealados.
Sin embargo, hay otros

medios probatorios dispersos en la ley (ejemplos: los certificados expedidos

en el proceso por un ministro de fe en virtud de orden de tribunal
competente) (art. 427, inc. 1, CPC); la sentencia judicial respecto de los
hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre las mismas partes
(art. 427, inc. 2, CPC); y los libros de los comerciantes cuyo valor probatorio
lo regula el Cdigo del ramo; o bien, que el progreso de las ciencias ha hecho
aparecer posteriormente (ejemplos: la fotografa, la radiografa, la cinta
magnetofnica, etc.), a los cuales la jurisprudencia ha debido reconocerles
eficacia legal, encasillndolos, eso s, dentro de los medios probatorios
clsicos o ya existentes.
361. Clasificacin de los medios probatorios.
Admiten diversas
clasificaciones y se dice que hay medios probatorios preconstituidos y
circunstanciales; directos e indirectos; y que hacen plena prueba y que hacen
semiplena prueba.
a) Medios probatorios preconstituidos son aquellos que las partes crean
al momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de
proporcionarse, de antemano, un elemento de conviccin para el eventual
caso de una contienda judicial posterior. Ejemplo: una escritura pblica, un
instrumento privado, etc.
Medios probatorios circunstanciales son aquellos mediante los cuales se
puede reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin
testimonial, el informe de peritos, etc.
b) Medios probatorios directos son aquellos que permiten al juez
formarse su conviccin por la observacin personal y directa del hecho
cuestionado. Ej: la inspeccin personal del tribunal.
Medios probatorios indirectos, a la inversa, son aquellos que permiten
formar la conviccin del juez sobre el hecho cuestionado a travs de la
percepcin o conocimiento de terceros. Ejemplo: la prueba testimonial, la
prueba pericial, etc.
c) Medios probatorios que hacen plena prueba son aquellos que por s
solos acreditan la efectividad del hecho cuestionado; esto es, sin necesidad
de ir unidos o condicionados a otras circunstancias. Ejemplo: la confesin
que recae sobre hechos personales del confesante.
Medios probatorios que hacen semiplena prueba son aquellos que por
s solos no bastan para dar por establecido un hecho y que requieren de la
concurrencia de otro medio probatorio para que as la prueba sea
completada. Ej: el informe pericial (valorado conforme a la sana crtica).
362. Sistemas probatorios. En doctrina, se distinguen diversos mtodos
acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar
la eficacia probatoria de los medios de prueba. La principal clasificacin
de los sistemas probatorios es el de la prueba legal y el de la prueba
libre o moral.
El primer sistema, se caracteriza porque el legislador enumera
taxativamente los medios probatorios que las partes pueden utilizar en juicio
y seala, al mismo tiempo, al juez la eficacia probatoria que cada medio

probatorio posee en particular.

El segundo sistema, contrario al anterior, se caracteriza porque el
legislador no fija los medios probatorios, las partes acreditarn los hechos en
la forma que mejor les acomode y el juez en su sentencia, por consiguiente,
no est atado a regla alguna en cuanto a la valorizacin o ponderacin de la
prueba.
Un sistema intermedio entre los anteriores, el cual se ha abierto
camino en la doctrina y en la legislacin, es el de la sana crtica, que se
caracteriza porque entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los
medios probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales
medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido y a las normas de
la experiencia. Se trata de colocar el tema de la prueba dentro de un
concepto intelectual y de restarle todo carcter de funcin mecnica para
llegar a un mejor descubrimiento de la verdad.
363. Apreciacin comparativa de los medios de prueba. Hemos dicho
que el legislador se limita a enumerar los medios de prueba de que podemos
valernos en juicio, sin sealar orden de preferencia entre ellos; y luego, que
atribuye a cada medio probatorio en particular la eficacia o valor que en su
entender merecen. Pero puede suceder que el juez, al tener que valorar en
la sentencia el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas rendidas
por las partes, se encuentre con dos o ms pruebas sobre un mismo hecho,
de carcter contradictorio entre s.
Cmo resuelve el conflicto? Y A cul de ellas le atribuye mayor eficacia
probatoria? La solucin la encuentra en las reglas sobre apreciacin
comparativa de los medios probatorios, las cuales pueden formularse en la
siguiente forma:
a) Primero, habr que estarse a lo que establezcan sobre el particular las
disposiciones legales especiales. As, es frecuente encontrarse con preceptos
que disponen que tal o cual acto jurdico deber probarse en tal o cual forma;
de forma que, en virtud del principio de que la regla especial prevalece sobre
la general, habr que atenerse a la regla probatoria especial. Ejemplo: el
contrato de compraventa de bienes races se forma y prueba por escritura
pblica. Si en un juicio se rinden pruebas instrumentales (escritura pblica) y
testimonial o pericial contradictorias para acreditar el contenido del contrato,
habr que estarse exclusivamente a lo que rece la escritura pblica;
b) En segundo trmino, las presunciones de derecho priman sobre cualquier
otro medio probatorio. Son aquellas que no admiten prueba en contrario, a
diferencia de las legales y judiciales, que permiten ser destruidas, probando
lo contrario del hecho presumido. Es evidente que se trata de la ms fuerte
de las pruebas. Ejemplo: artculos 8 y 76 del Cdigo Civil;
c) En tercer trmino, entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley
que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme
con la verdad (art. 428 CPC). Se deja as amplio margen al criterio racional
del juez en la eleccin de la prueba que estime ser de mayor eficacia; y
d) Por ltimo, si la contradiccin existe entre una escritura pblica y la
declaracin testimonial en orden a la falta de validez de la primera de las

nombradas, entra en juego la siguiente regla legal: Para que pueda

invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la
concurrencia de cinco testigos que renan las condiciones expresadas en la
regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber
asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los
testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera
del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la
apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo
slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura
misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica
autntica (art. 429 CPC). (minuto 53:40) (para impugnar declaraciones
procede nulidad por vicio del consent.)
II. Recepcin de la causa a prueba
365. Diversas actitudes del tribunal.
El artculo 318 del CPC dispone: Concluidos los trmites que deben
preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del
demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y
si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial
y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber
recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales
controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla.
Por su parte, el artculo 313 del mismo Cdigo ya haba prescrito: Si el
demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus
escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre
que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia
definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica.
Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin
ms trmite.
En consecuencia, concluidos los trmites que deben preceder a la
prueba, esto es, una vez evacuados los escritos de contestacin de la
demanda, de rplica y de dplica y de los correspondientes a la
reconvencin, en caso de que sta se hubiere deducido, sea que todos estos
trmites se hayan evacuado realmente, sea que se hayan evacuado en
rebelda de la parte respectiva, el tribunal debe abandonar la actitud pasiva
que haba observado hasta esos momentos en la tramitacin misma del juicio
y proceder a hacer un examen personal de los autos, el cual le permitir
llegar, indefectiblemente, a dos conclusiones: a) citar a las partes para or
sentencia; o b) recibir la causa a prueba.
Y cundo adoptar una u otra
actitud?
Debe citar a las partes para or sentencia, cuando:
a) El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante; o
b) El demandado en sus escritos no contradice en materia substancial y
pertinente los hechos sobre que versa el juicio; o

c) Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

A la inversa, debe recibir la causa a prueba cuando estima que hay o
puede haber controversia sobre algn hecho substancial y
pertinente en el juicio. En otras palabras, el juez recibe la causa a prueba
cuando la controversia recae sobre hechos; si sta versa sobre el
derecho no es necesaria la recepcin de la causa a prueba, porque el
derecho, tal como lo expresamos en su oportunidad, se invoca, pero no se
prueba.
Sin embargo, no basta que existan o puedan existir hechos
controvertidos en la causa para que sea necesario recibirla a prueba; es
preciso, adems, que estos hechos revistan el carcter de substanciales y
pertinentes, o sea, que tengan conexin con el asunto en debate dentro del
pleito, y que de su existencia o inexistencia dependa el derecho o la
consecuencia jurdica que se reclama.
Ejemplo de hecho controvertido insubstancial: demando la suma de un
milln de pesos, a ttulo de mutuo, fundado en escritura pblica, y
discutimos, en cambio, acerca del nombre del notario que intervino en el
otorgamiento de dicha escritura. (No tiene importancia).
Ejemplo de hecho controvertido impertinente: demando la suma de un
milln de pesos, a ttulo de mutuo, y discutimos, en cambio, si fui o no esta
primavera a Buenos Aires.
Todava ms, la controversia ha debido suscitarse en los escritos
anteriores a la dictacin de la resolucin que ordena recibir la causa a
prueba; pues, si con posterioridad a ella, ocurre algn hecho substancial
relacionado con el juicio, y que necesita de prueba, tiene lugar en cambio el
fenmeno procesal llamado de la ampliacin de la prueba (art.321 y 322
CPC).
366. La resolucin que recibe la causa a prueba. Debe ser pronunciada
por el tribunal despus de haber examinado por s mismo los autos y de
haber llegado a la conclusin de que hay o puede haber controversia sobre
algn hecho substancial y pertinente en el juicio.
Esta resolucin debe contener dos requisitos o menciones esenciales; a
saber, la orden de recibir el juicio a prueba y la fijacin o determinacin de
los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales
deber aqulla recaer (art. 318, inc. 1, CPC).
En la prctica se acostumbra agregarle dos menciones de carcter
accidental, y que son: la expresin de que la causa se recibe a prueba por el
trmino legal y el sealamiento de audiencias destinadas a recibir la prueba
testimonial que pueden ofrecer las partes. Como se comprende, estas dos
ltimas menciones no son exigidas por la ley y, en consecuencia, su omisin
carece de toda trascendencia.
Ejemplo de redaccin de una resolucin que reciba la causa a prueba:
Valparaso, siete de septiembre de mil novecientos noventa y seis. Vistos: se
recibe la causa a prueba por el trmino legal de veinte das y se fijan como
hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales deber recaer:
La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del probatorio, a
las 15 horas, y si fuere sbado al da siguiente hbil. Firman el Juez y el

Secretario.
Aun cuando la resolucin indicada comnmente se la conoce con el
nombre de auto de prueba, est muy lejos de tener esta calificacin jurdica.
En efecto, segn jurisprudencia reiterada de nuestros tribunales, la
resolucin que recibe la causa a prueba es una sentencia interlocutoria de
segundo grado o clase, pues es de aquellas que resuelven sobre un trmite
que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (art.158 CPC).
No hay tampoco que olvidar que esta resolucin, para que produzca los
efectos legales que le son propios, debe ser notificada a las partes por cdula
(art. 48 CPC).
367. Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba. El
juez es soberano al apreciar si debe o no recibir la causa a prueba y, en caso
afirmativo, al sealar los hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales
aqulla debe recaer. Sin embargo, en el cumplimiento de esta delicada labor,
puede cometer errores que perjudiquen a las partes litigantes y, por
consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos
procesales necesarios para obtener su enmienda.
En efecto, el juez puede errar al ordenar que se reciba la causa a
prueba, en razn de que la resolucin que as lo manda no contenga todos
los hechos sustanciales y pertinentes controvertidos, o los contenga mal
expresados, o los contenga en exceso. Puede tambin errar al negarse a
recibir la causa a prueba en circunstancias de que tal trmite era legalmente
necesario; y, a la inversa, puede errar al ordenar recibir la causa a prueba, en
circunstancias de que ese trmite era legalmente innecesario. Por
consiguiente, los recursos a deducir sern diferentes, segn sean tambin
diversos los casos antes planteados:
a) La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales
y pertinentes controvertidos es susceptible de dos clases de recursos; a
saber, reposicin y apelacin.
Estos recursos, por expresa disposicin de la ley, pueden perseguir una
triple finalidad; o sea, permiten pedir a la parte agraviada con la resolucin
que ha recibido la causa a prueba, que el tribunal modifique los hechos
controvertidos fijados, elimine alguno o algunos de ellos, o bien, agregue
otros (le conviene al demandado).
Ambos recursos tienen, adems, reglas particularsimas que los hacen
diferenciarse de las normas generales que regulan los recursos de reposicin
y apelacin (art. 319 CPC).
En efecto, esta es una reposicin especial, porque: 1 procede en
contra de una sentencia interlocutoria, como es la resolucin que recibe la
causa a prueba, en circunstancias de que slo los autos y decretos son
susceptibles de esta clase de recursos (art. 181 CPC); 2 el plazo para
interponerla es dentro de tercero da, en circunstancias de que la reposicin
sin nuevos antecedentes tiene un plazo de cinco das para poder ser
deducida (art. 181 CPC); y 3 el tribunal puede resolverla de plano, o bien,
darle tramitacin de incidente, en circunstancias de que la reposicin debe

ser siempre resuelta de plano, por lo menos, cuando no se invocan nuevos

antecedentes (art. 181, inc. 2, CPC).
La apelacin, a su vez, tambin tiene reglas especiales, porque: 1 slo
puede interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida con
fundamentos de hecho y de derecho y se formulen peticiones concretas y
para el caso de que sta no sea acogida; 2 debe ser interpuesta dentro de
tercero da, en circunstancias de que el plazo general para apelar es de cinco
das (art. 189 CPC); y 3 se concede slo en el efecto devolutivo, siendo la
regla general que la apelacin se conceda en ambos efectos (art. 195 CPC).
Ahora bien, qu puede ocurrir a virtud de la interposicin de estos
recursos? A nuestro juicio, dos situaciones diversas.
Primera situacin: el tribunal accede a la reposicin solicitada, o sea, acepta
modificar los hechos controvertidos fijados, eliminar alguno o algunos de
ellos, o bien, agregar otros. En tal caso, como se comprende, no necesita
pronunciarse, adems, sobre la apelacin subsidiaria por innecesario*. Pero
la otra parte litigante, que estaba conforme con la primitiva resolucin que
recibi la causa a prueba, puede apelar de la resolucin que viene a
modificarla, o sea, de la que acogi la reposicin contraria, apelacin que
deber serle concedida slo en el efecto devolutivo (art. 326, inc. 1, parte
final, CPC).
Como se ve, los recursos de apelacin que pueden deducir las partes
litigantes, en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba o que la
modifica, no suspenden la tramitacin del juicio, por cuanto, en ambos casos,
son concedidos slo en el efecto devolutivo.
Segunda situacin: el tribunal a quo no accede a la reposicin solicitada, o
sea, no acepta modificar los hechos controvertidos, eliminar algunos o
agregar otros. En tal caso, deber pronunciarse sobre la apelacin
subsidiaria, la que conceder slo en el efecto devolutivo. El tribunal ad
quem, por su parte, podr confirmar o revocar la resolucin apelada. Si
confirma, no hay inconveniente alguno, ya que una vez devueltas las
compulsas, se agregarn a los autos, y stos seguirn su marcha normal,
pero, a la inversa, si revoca, se presenta el inconveniente que el trmino
probatorio puede estar vencido, en circunstancias de que se necesita rendir
prueba al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal superior.
La solucin, en este caso, est en la concesin de un trmino especial de
prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal a quo, y
que no podr exceder de ocho (art. 339, inc. 4, CPC).
b) La resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de
recepcin de la causa a prueba es apelable (art. 326, inc. 1, parte 1, CPC).
Explcitamente se niega lugar a este trmite cuando el tribunal provee
derechamente una solicitud en que se pide se d lugar a la recepcin de la
causa a prueba con un no ha lugar; e implcitamente, cuando en igual
situacin, se provee ctase a las partes or sentencia.
La regla anterior tiene una excepcin, o sea, no es apelable la
resolucin que niega lugar al trmite de recepcin de la causa a prueba
cuando las mismas partes han pedido que se falle el pleito sin ms trmite

(art. 326, inc. 1, parte 1, CPC). Esta apelacin, a falta de regla especial,
debe ser concedida en ambos efectos (art.195 CPC).
c) Por ltimo, la resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos
substanciales y pertinentes controvertidos, en circunstancias de que este
trmite era legalmente improcedente, es susceptible de algn recurso?
Ntese que este caso es diverso del planteado anteriormente en la letra a).
Aqu el agravio consiste en haber recibido a prueba la causa sin que ello
hubiera sido necesario y el o los recursos debieran tender a dejar sin efecto
esta resolucin y a que se decrete, en cambio, la citacin de las partes para
or sentencia.
A nuestro entender, esta resolucin no es susceptible de reposicin, por
tratarse de una sentencia interlocutoria (art. 181 CPC); y tampoco de
apelacin, por tratarse de una resolucin que dispone la prctica de
diligencias probatorias (art. 326, inc. 2, parte 1, CPC).
368. Ampliacin de la prueba. Aluden a esta institucin los artculos 321 y
322 del CPC.
Tienen lugar en dos casos determinados; a saber: cuando dentro del
trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila; o bien, cuando se trata de hechos verificados y no
alegados antes de recibirse la causa a prueba y el que los aduce jura que
slo entonces han llegado a su conocimiento (art. 321 CPC).
Se pretende as ampliar los hechos substanciales y pertinentes
controvertidos, sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba como
objeto de ella, con nuevos hechos, no importando que las partes ya hubieren
preparado la prueba testimonial mediante la presentacin de la minuta de
puntos de prueba y la lista de testigos (art.321, inc.1, parte 1 CPC).
La peticin de ampliacin de la prueba se tramita en conformidad a las
reglas generales de los incidentes, pero en ramo separado y sin suspender el
trmino probatorio (art. 322, inc. 2, CPC).
Sin embargo, la otra parte, al responder el traslado recado en la
solicitud de ampliacin, puede tambin alegar hechos que renan las
condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en dicha
solicitud se mencionan (art. 322, inc. 1, CPC).
En todo caso, este derecho de las partes litigantes para solicitar
ampliacin de la prueba se entiende con las limitaciones establecidas en el
art.86 (art.322, inc.3 CPC). En otras palabras, todos los incidentes de
ampliacin de la prueba cuyas causas existan simultneamente, debern
promoverse a la vez; pues, en caso contrario, sern rechazados de oficio por
el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para la ritualidad o
marcha del juicio.
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos
nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc.
2, parte final, CPC).
369. Prctica de diligencias probatorias. Toda diligencia probatoria debe
practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a

las partes (art. 324 CPC).

Esta disposicin revela el carcter esencialmente contradictorio que
presenta el juicio, tanto en su periodo o fase de discusin cuanto en su
periodo de prueba, puesto que cada medio probatorio suministrado por una
parte se halla sujeto al control de la otra. (Bilateralidad).
En los tribunales colegiados podrn practicarse las diligencias
probatorias ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325
CPC).
Se trata de una facultad y no de una obligacin. Tiende a facilitar el
funcionamiento de los tribunales colegiados. Esta misin recae,
normalmente, en el ministro de semana, y si nada dispone sobre el particular
el decreto respectivo, de acuerdo a las reglas generales, tendr que
intervenir en la prctica de la diligencia probatoria todo el tribunal.
Del trmino probatorio
370.
Concepto. Una vez notificada la resolucin que recibe la causa a
prueba, el juicio pasa a la segunda etapa o fase, llamada periodo de prueba,
y, dentro de l, sobresale el llamado trmino probatorio.
Se entiende por trmino probatorio aquel espacio de tiempo sealado
en el juicio ordinario de mayor cuanta y que est destinado a que las partes
suministren las pruebas al tenor de los hechos substanciales y pertinentes
controvertidos, y, en especial, la prueba testimonial (solo se rinde dentro del
trmino probatorio).
Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido. Tal
acontece en el juicio ejecutivo y en el juicio ordinario de menor cuanta. En
otros juicios, por ejemplo, en la generalidad de los especiales, el trmino
probatorio se reduce a una audiencia o comparendo, el cual est tambin
destinado a escuchar la contestacin del demandado.
En doctrina, el trmino probatorio se utiliza para que dentro de l las partes
rindan todas las pruebas que crean necesario allegar para el mejor xito de
sus derechos; pero, en nuestra legislacin, el trmino probatorio es
nicamente fatal para la recepcin de la prueba testimonial. Los dems
medios probatorios pueden rendirse en las oportunidades en que para cada
uno de ellos sealaremos.
371.
Caractersticas del trmino probatorio. Es un trmino legal, por
cuanto la propia ley se encarga de sealar su duracin; pero tambin puede
ser judicial, ya que el juez est facultado para sealar trminos especiales de
prueba; e incluso, puede ser convencional, pues, por acuerdo unnime de las
partes, se puede reducir su duracin (art. 328, inc. 2, CPC). Es un trmino
comn que comienza a correr desde la ltima notificacin a las partes
(art.327 CPC).
Y cul es esta ltima notificacin? Es la sealada en el art.320, si se desea
darle a este precepto una aplicacin armnica en relacin con el art.327, o
sea, la de la resolucin que recibe la causa a prueba en caso de que no haya
sido objeto de recursos, o bien, en caso de que lo hubiere sido, la de la
resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin.
Tambin, es un trmino fatal (artculos 64, inc. 1, 328, inc. 1, 329, 340,

inc. 1, CPC). Y, por ltimo, es un trmino que no se suspende en caso

alguno; salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. 1, parte 1, CPC).
372.
Clases de trminos probatorios: Nuestra ley procesal civil reconoce
tres clases de trminos probatorios:
1. El trmino probatorio ordinario (art. 328 CPC);
2. El trmino probatorio extraordinario (arts. 329 al 338 CPC.); y
3. El trmino probatorio especial (arts. 339 y 340 CPC).
373.
El trmino probatorio ordinario: Constituye la regla general y su
duracin, por expresa disposicin de la ley, es de veinte das, a menos que,
por acuerdo unnime de las partes, se reduzca este plazo (art. 328 CPC).
Este plazo, por ser de das y estar sealado en el CPC, se suspende durante
los feriados (art. 66 CPC); se comienza a contar desde la ltima notificacin
por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba, o desde la
notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima
solicitud de reposicin de la resolucin anterior (art.320, inc.1 CPC); y se
extingue al vigsimo da hbil (arts.328, inc.1, 340, inc.1 CPC).
Normalmente est destinado a rendir prueba dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio (art. 328, inc. 1, CPC);
pero tambin se puede durante el transcurso de este trmino rendir prueba
en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella (art. 334 CPC). Claro es
que, en la prctica, este trmino ordinario es insuficiente para rendir pruebas
en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica en que se sigue el
juicio, y de all la existencia de los trminos de prueba extraordinario y
especiales.
374. El trmino probatorio extraordinario. Se define como aquel plazo
destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional diverso al que se
sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica.
Lo anterior permitir
apreciar que el trmino probatorio extraordinario es de dos clases; a saber:
destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y a rendir prueba
fuera de la Repblica. Esta clasificacin del trmino extraordinario de
prueba, es importante, pues
difieren en cuanto a los requisitos de
procedencia, a la caucin que debe otorgarse y a la tramitacin que debe
sufrir la solicitud respectiva.
El trmino extraordinario se constituye por el trmino ordinario (20
das), ampliado con un nmero de das igual al que concede el art.259 para
aumentar el trmino de emplazamiento (art.329 CPC); y el trmino
extraordinario comienza a correr una vez extinguido el trmino ordinario, sin
interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la
tabla respectiva (art.333 CPC). Vencido el trmino probatorio ordinario, slo
podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado
aumento extraordinario (art. 335 CPC).
Cmo se pide la concesin del trmino extraordinario? Deber
solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en
que dicha prueba debe rendirse (art. 332 CPC).
Adems de pedir el
aumento extraordinario de prueba, deben concurrir ciertos y determinados

requisitos, los que difieren segn si el trmino extraordinario sea para rendir
prueba en otro territorio jurisdiccional.
a) En efecto, el aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la
Repblica se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo
para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el
curso del juicio (art. 330 CPC).
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la
Repblica se conceder siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1. Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del
expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias
probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse
dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretenden
obtener;
2. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el
solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
3. Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y
residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la
conveniencia de obtener sus declaraciones (art.331 CPC). Siempre que se
solicite aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica,
exigir el tribunal para dar curso a la solicitud que se deposite en arcas
fiscales una cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio ni en
ms de 2 sueldos vitales (art.338, inc.1).
b) El tribunal, en presencia de una peticin de aumento extraordinario de
trmino para rendir prueba, tendr que distinguir segn si el aumento es
para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica. En
el primer caso otorgar el aumento con previa citacin y, en el segundo, con
audiencia de la parte contraria (art. 336, inc. 1, CPC). Esto significa que,
concedido aumento extraordinario de trmino para rendir prueba en otro
territorio jurisdiccional, no puede rendirse legalmente la prueba mientras no
venza el plazo de citacin; y que la parte contraria, dentro de este trmino,
puede oponerse, lo cual originar, naturalmente, un incidente (art.69 inc.1
CPC). La concesin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba
fuera de la Repblica, en cambio, no se concede desde luego sino que es
preciso or previamente a la parte contraria, a la cual se le conferir traslado
por tres das de esta peticin, y con lo que sta exponga o en su rebelda el
tribunal resolver el incidente respectivo;
c) Estos incidentes a que d origen la concesin de aumento extraordinario
de trmino para rendir prueba, sea fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal o fuera de la Repblica, se tramitarn en pieza separada, esto es,
fuera de los autos principales, y no suspendern el trmino probatorio; pero,
con todo, no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos
mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc. 2 y 3,
CPC);
d) Por ltimo, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino

para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y no la rinda, o slo rinda

una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que esta
haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea
por medio de mandatario. Esta condenacin se impondr en la sentencia
definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no
haberla rendido por motivos justificados (art. 337 CPC). En cambio, la parte
que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba
fuera de la Repblica y no la rinda, o slo rinda una impertinente, fuera de
incurrir en la misma sancin anterior, y en las condiciones ya sealadas,
perder adems la consignacin que hizo en arcas fiscales.
375. El trmino probatorio especial: Esta clase de trmino probatorio
tiene como fuente u origen una resolucin judicial y es, adems, supletorio
de los anteriores.
Su fundamento radica en el hecho de que el trmino
probatorio ordinario no se suspende en caso alguno, salvo que todas las
partes lo pidan (art.339 inc.1, parte 1), ni siquiera con motivo del incidente
de ampliacin de la prueba (art.322 inc.2) y del incidente de aumento
extraordinario (art.336 inc.2); debiendo, por lo dems, todos los incidentes
que se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba
tramitarse en cuaderno separado (art.339 inc.1 parte final).
Mientras tanto puede ocurrir algn accidente o entorpecimiento que
impida rendir la prueba, por razones ajenas a la parte, y no es justo, por
consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Este inconveniente se
salva mediante la peticin y concesin de un trmino especial, el que se
conceder en los siguientes casos:
a. Si durante el trmino probatorio ocurren entorpecimientos que
imposibiliten la recepcin de la prueba, sea absolutamente o respecto de
algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino
especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para
rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art.
339, inc. 2). Ejemplo de entorpecimiento absoluto: la recusacin del juez.
Ejemplo de entorpecimiento relativo: un terremoto o un temporal que impida
las comunicaciones con un lugar determinado.
Para poder tener derecho a
solicitar este trmino especial de prueba es necesario que la parte reclame
del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro
de los tres das siguientes (art. 339 inc.3 CPC);
b. Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das
que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando
tenga que rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el
tribunal de alzada acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el
artculo 319 (art. 339, inciso final, CPC). Sin embargo, a diferencia del caso
anterior, para hacer uso de este derecho no se requiere de reclamacin
previa; y, en todo caso, la prueba ya producida, y que no est afectada por la
resolucin del tribunal de alzada, tendr pleno valor (art. 339, inciso final,
CPC).
c. Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en tiempo hbil y no se
concluye en l por impedimento cuya remocin no haya dependido de la
parte interesada, podrn practicarse dentro de un breve trmino que el
tribunal sealar, por una sola vez, para este objeto (art. 340 inc.2). Ej: se

rinde prueba testimonial el ltimo da del probatorio y slo alcanzan a

declarar cuatro testigos de los seis presentados por vencimiento de la hora
de audiencia. Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial,
tambin es previo reclamar el entorpecimiento dentro del probatorio o de los
tres das siguientes a su vencimiento (art.340 inc.2).
Llamamos tambin la atencin acerca de que la ley permite al tribunal
conceder trmino especial de prueba, en razn de esta causal, por una sola
vez;
d. Si el motivo del entorpecimiento producido para la recepcin de la prueba
es la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal
de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito
de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba
(art. 340, inc. 3, CPC).
En este caso, a diferencia del anterior, no es necesario reclamo previo y no
hay limitacin en cuanto a las veces que pueda concederse este nuevo
trmino por la razn ya apuntada, procediendo, incluso, el tribunal de oficio;
y
e. Siempre que el legislador as lo establezca. Ejemplos: arts.159, inc.3, 376,
402, inc. 2 y 3, etc.