PROCEDIMIENTO CIVIL: JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA

INTRODUCCIN
1. Conceptos previos: los procedimientos son de 2 tipos que son contenciosos
y no contenciosos.
El Ministerio Pblico penal es un rgano administrativo que no forma parte del
poder judicial y que esta encargado de la investigacin. Igual quiere pertenecer
al poder judicial por los sueldos. Es plenamente independiente y la etapa de
investigacin no es jurisdiccional as que no hay cosa juzgada ni imperio sin
perjuicio que en esa etapa de investigacin interviene el Juez de Garanta que
se llama as porque tiene a su cargo el respeto por las garantas (las decisiones
que tome el Juez de Garanta si son jurisdiccionales). Hay medidas cautelares
personales y reales. El fiscal del Ministerio Pblico no es el fiscal judicial: los
fiscales judiciales evacuan los informes que dicen relacin con consultas en
materia de apelacin. Estn en las Cortes de Apelaciones y en la Corte Suprema
teniendo rango de ministros de Corte.
2. Caractersticas del procedimiento en Chile
1. Es escrito.
2. Est sujeto a doble revisin: la regla general en Chile es la doble instancia. El
recurso de apelacin es un recurso ordinario que procede siempre que la ley no
lo prohba a diferencia de lo que sucede con los recursos extraordinarios que
proceden solamente cuando la ley lo dispone (la apelacin es un recurso
genrico). La doble instancia significa que una sentencia dictada por un tribunal
de 1 instancia podr ser revisada por un tribunal de 2 instancia (Corte de
Apelaciones).
Excepciones: el procedimiento de mnima cuanta por regla general es verbal y
de nica instancia (no procede el recurso de apelacin).
Juicio sumario: la ley dice que es verbal pero en definitiva no es verbal porque
las partes presentan minutas escritas que es mucho ms seguro. La verbalidad
en Chile no es muy usada a diferencia de lo que ocurre en el procedimiento
penal que es esencialmente oral. El Cdigo Procesal Penal declara que el
procedimiento penal nuevo es oral (el procedimiento de familia, el procedimiento
laboral y la reforma procesal civil son orales).
3. Clasificacin de los procedimientos
1. Clasificacin segn la materia: civil y penal. En el antiguo proceso penal el
procedimiento sumario era secreto y corresponda la investigacin al juez
(escndalo que dur 100 aos). En la etapa de investigacin los fiscales tienen
el principio de oportunidad.
1

2. Clasificacin segn su tramitacin: comunes, ordinarios o generales y

extraordinarios.
1. El Cdigo de Procedimiento Civil tiene un juicio que es de aplicacin general
ordinaria que adems es de aplicacin supletoria para todo aquello que las leyes
especiales no regulen (artculo 3 Cdigo de Procedimiento Civil).
2. Hay procedimientos especiales que estn en el Cdigo de Procedimiento Civil y
en leyes especiales (el procedimiento ordinario se aplica cada vez menos
porque es muy largo).
Artculo 680 Cdigo de Procedimiento Civil:
1. Inciso 1: aplicacin ordinaria.
2. Inciso 2: aplicacin extraordinaria.
3. Clasificacin atendiendo a su forma: orales y escritos.
4. Clasificacin segn el fin que con ellos se persigue: declarativos y ejecutivos.
1. Los procesos declarativos se caracterizan porque la fase de discusin es muy
larga (demanda, contestacin de la demanda, replica, duplica y conciliacin).
2. En los procedimientos ejecutivos por regla general no hay discusin porque los
ttulos ejecutivos dan cuenta de una obligacin indubitada (de la que no se tiene
duda ergo no se puede discutir). El procedimiento ejecutivo busca el remate (el
receptor y los carabineros van a buscar los bienes para rematarlos).
5. Clasificacin en cuanto a su objeto: petitorios y posesorios.
1. La regla general es que el juicio sea petitorio.
2. Los juicios posesorios tambin se llaman interdictos posesorios y estn en los
artculos 549 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Los interdictos
posesorios que ms se tramitan son la denuncia de obra nueva y la denuncia de
obra ruinosa.
6. Clasificacin en cuanto a la extensin del derecho en que recaen: universales
y singulares.
7. Clasificacin segn su cuanta: procedimiento de mayor
procedimiento de menor cuanta y procedimiento de mnima cuanta.

cuanta,

4. Juicio ordinario de mayor cuanta: caractersticas e importancia

1. Es un juicio porque es de naturaleza contenciosa.
2. Es ordinario porque es de carcter general (artculo 3). Esto implica 2 cosas: se
aplica siempre que no exista una norma especial y se aplica el juicio ordinario
2

3.

4.
5.
6.

civil de mayor cuanta cuando existiendo un procedimiento especial este no

cuenta con una norma especial respecto a determinado trmite. Entonces si no
se cuenta con una norma especial respecto a la forma de rendir la prueba
testimonial hay que aplicar la forma en que se hace en el procedimiento de
mayor cuanta. La aplicacin es bastante amplia (se ha discutido mucho la
aplicacin en procedimientos especiales).
Es de mayor cuanta: se aplica cuando se demandan ms de 500 UTM (15
millones de pesos). Es la regla general porque uno demanda por
indemnizaciones. La adecuacin de procedimiento es un presupuesto procesal
(si se demanda 5 millones el Juez de Letras en lo civil es competente as que el
problema ser la falta de un presupuesto procesal).
Es supletorio (artculo 3).
Es normalmente declarativo y adems por regla general es condenatorio.
Por regla admite 2 instancia.
5. Aplicacin de las reglas del juicio ordinario a los casos no legislados
especialmente (artculo 3)
En el caso que la va ejecutiva no quede preparada no hay juicio ejecutivo as
que hay que ocupar el juicio ordinario de mayor cuanta. Lo mismo pasa por
ejemplo con la prescripcin de las acciones (si uno demanda al 5 ao no se
puede ocupar la va ejecutiva y lo que queda es el juicio ordinario de mayor
cuanta lo que significa demorarse mucho ms).
6. Aplicacin subsidiaria de las reglas del juicio ordinario en los juicios
especiales: las normas del juicio ordinario se aplican en materia procesal penal.
En el nuevo proceso penal se aplican 2 normas que son los requisitos de la
demanda (artculo 254 Cdigo de Procedimiento Civil) y las medidas cautelares
reales del Cdigo de Procedimiento Civil.
7. Estructura del juicio ordinario (tiene 3 grandes etapas o fases)

1. Etapa de discusin (partes).

2. Etapa de prueba (partes).
3. Etapa de sentencia (juez): 60 das para dictar sentencia definitiva.
1. El juicio ordinario puede comenzar por una demanda (que es la regla general)
o por una medida de carcter prejudicial. Las medidas prejudiciales pueden ser
de carcter preparatorio, probatorio o precautorio.
1. Medidas prejudiciales probatorias: un testigo se va a ir a estudiar afuera por 3
aos as que se adelanta la declaracin del testigo a una etapa anterior al juicio
de modo prejudicial.
2. Medidas prejudiciales precautorias: son lo mismo que las medidas precautorias
pero antes del juicio.

Estas medidas prejudiciales nos llevan a la obligacin de presentar la demanda

en un plazo determinado. Hay un plazo de 10 das hbiles para presentar la
demanda desde el momento en que se ha decretado la medida prejudicial. En el
caso que no se presente la demanda hay que responder de los perjuicios porque
el obrar se presume doloso de mala fe.
Una vez presentada la demanda se dicta una resolucin de traslado y luego
viene el emplazamiento. El demandado puede contestar la demanda, estar en
rebelda (no decir nada) u oponer excepciones dilatorias. Luego de la
contestacin de la demanda viene la replica que es lo que el demandante tiene
que decir respecto a la contestacin de la demanda. Luego que se ha replicado
al demandado le corresponde la duplica en que se pronuncia respecto a lo que
el demandante seal en la rplica. Estos 4 escritos (demanda, contestacin,
replica y duplica) fijan el objeto del proceso que es importante por la
congruencia procesal (artculo 160 Cdigo de Procedimiento Civil). El objeto del
proceso adems fija los hechos que se van a probar.
El periodo de discusin termina con el llamado a las partes a conciliacin que es
un trmite esencial obligatorio que no puede faltar. Esto es as por el principio de
economa procesal porque se evita que se siga tramitando. La notificacin que
cita a las partes a conciliacin se hace por cedula porque se ordena la
comparecencia personal de las partes (tiene que comparecer el cliente).
2. Etapa de prueba: para que haya prueba tiene que haber hechos sustanciales,
pertinentes (que digan relacin con el objeto del proceso) y controvertidos. El
juez determina si hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos en la
resolucin que recibe la causa a prueba (sentencia interlocutoria respecto a la
cual procede el recurso de reposicin). Entonces si existen hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos se abre un trmino probatorio y en el caso que no
existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos se pasa a la etapa de
sentencia.
1. El demandante prueba las acciones.
2. El demandado prueba las excepciones, alegaciones y defensas (esto es as por
el artculo 1698 del Cdigo Civil).
El trmino probatorio por regla general dura 20 das pero hay 3 tipos de trminos
probatorios que son el ordinario, extraordinario y especial.
Hay 2 trmites esenciales ms que al faltar procede el recurso de casacin en la
forma:
1. Formular observaciones a la prueba: es el ltimo documento que el juez va a ver
as que no es un tema menor (plazo de 10 das).
2. Citacin de las partes a or sentencia: a partir de esa fecha el juez tiene un plazo
judicial (que no es fatal) de 60 das para dictar sentencia.
4

3. Etapa de sentencia: no hay nada mas que hacer salvo esperar y rezar que es
lo nico que queda.
El abandono de procedimiento en principio no procede pero lo mejor es cada 2
meses solicitar se dicte sentencia.
Habiendo juicio uno se puede arreglar en cualquier etapa.
PRIMERA PARTE: PERIODO DE DISCUSIN
MANERA DE INICIAR EL JUICIO: DEMANDA
1. Concepto: la demanda es el escrito que contiene la accin (es una cuestin
de carcter formal). Es un documento que contiene la accin y al hablar de libelo
de demanda nos referimos a lo mismo (al escrito).
Eduardo Couture define a la demanda como el acto procesal introductivo de
instancia en virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez con las formas
requeridas por la ley pidiendo una sentencia favorable a su inters.
En el caso que todava no se haya notificado la demanda se puede retirar pero
despus de notificada no porque ya habra litispendencia. La demanda ms
sencilla demora 2 das para configurarse.
2. Casos en que la demanda es obligatoria
1.
2.
3.
4.

Artculo 21 (caso de intervencin de terceros no obligatorio).

Medidas prejudiciales precautorias.
Jactancia.
Juicio ejecutivo (artculos 474 y 473): el ejecutado opone excepciones como por
ejemplo la excepcin de pago reservndose el derecho a probar en un juicio
ordinario posterior entonces el ejecutante tiene que rendir caucin porque luego
puede que el ejecutado demuestre el pago. Hay un plazo de 15 das para
interponer la demanda en juicio ordinario.
5. Nuevo proceso penal: prejudicialidad.
3. Efectos de la demanda
4. Modificacin de la demanda: la demanda se puede modificar pero hay que
distinguir 3 momentos (antes de notificada, una vez notificada pero antes de la
contestacin y una vez contestada).
1. Modificacin de la demanda antes de notificada: el retiro de la demanda no
produce ningn efecto y despus hay que notificar la demanda con la

modificacin de la demanda (artculo 148: el desistimiento produce cosa

juzgada).
2. Modificacin de la demanda una vez notificada y antes de la contestacin
(artculo 261): hay que notificar la modificacin (el plazo para contestar la
demanda comienza el da siguiente al da de la notificacin porque los plazos de
das son de das completos).
3. No se puede modificar la demanda una vez contestada.
El que esta en rebelda niega los hechos que seala el demandante as que el
demandante va a estar obligado a probar. Una contestacin en rebelda
(contestacin ficta de la demanda) lleva a una resolucin que recibe la causa a
prueba.
El desistimiento de la demanda implica arrepentimiento (uno no sigue adelante
con el juicio estando notificada la demanda). Es un incidente especial que
produce cosa juzgada.
5. Requisitos de todo escrito: esto esta dentro de las actuaciones judiciales.
6. Requisitos especiales de toda demanda (artculo 254 Cdigo de
Procedimiento Civil): el encabezado dice que la demanda debe contener y no
la demanda puede contener.
1. Designacin del tribunal ante quien se entabla.
2. Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que
lo representen y la naturaleza de la representacin (no es necesario el Rut).
1. El nombre tiene que ser completo.
2. El domicilio es importante para efectos de las notificaciones (una cosa es el
domicilio de la persona que comparece y otra cosa es el domicilio del abogado).
3. Profesin y oficio: no todos son profesionales (por ejemplo la duea de casa
tiene un oficio y se pone labores). Lo importante es que la demanda algo tiene
que decir. Qu pasa si no se sabe? Lo normal es poner ignoro profesin u
oficio pero algo hay que poner o la demanda se declara inadmisible de oficio
(artculo 256).
Los efectos de la sentencia radican en el representado.
3. Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado.
4. Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoye:
esto es la causa de pedir que es una condicin de fondo de la accin controlada
en la sentencia. La inadmisibilidad de la demanda se declara solo respecto a los
primeros 3 nmeros del artculo 254 porque es algo formal.

Uno al hacer una demanda se debe referir a los hechos y al derecho sin perjuicio
que la exposicin del derecho no es vinculante para el juez. Esto es sper fcil:
hay que poner los hechos contando el cuento lo mejor posible y luego hay que
poner los fundamentos de derecho en que se fundan los hechos. Hay que
contarle el cuento al juez del modo mas detallado posible.
La excepcin dilatoria da la posibilidad al demandante de corregir la demanda
poniendo los fundamentos de derecho si es que esos eran los que faltaron. Si el
demandante no corrige la demanda se declara que no ha lugar la demanda
(principio impositivo de las partes).
La parte de los hechos y del derecho debe ser lo mas explicita y completa
posible. Una buena demanda demora por lo menos 3 das de elaboracin (es
extremadamente peligroso hacer mal este escrito).
5. Enunciacin precisa y clara consignada en la conclusin de las peticiones que
se someten al fallo del tribunal: lo que al tribunal no se pide el tribunal no puede
hacer porque si lo hace incurre en un vicio de casacin (ultrapetita). El tribunal
debe pronunciarse sobre las acciones y excepciones. Lo que no se pide en la
demanda no se da a menos que luego se modifique o se agregue algo en la
rplica (hay que poner la condena en costas porque o sino el tribunal no la va a
dar).
7. No es obligatorio que la demanda se presente con los documentos en
que se funda: no es necesario acompaar documentos a la demanda pero esto
va a cambiar con la reforma procesal civil al antiguo sistema por un tema de
seriedad. En Chile se presentan muchas demandas infundadas (hoy no es
necesario acompaar absolutamente nada).
Muchas veces uno puede no tener los documentos en el momento en que
presenta la demanda. Lo otro es que hay que presentar las cartas cuando
convenga y no cuando no convenga. Igual no hay que hacer mover a todo el
aparato judicial con una demanda infundada.
Las costas son una sancin para este tipo de problemas pero hoy en Chile no se
condena en costas.
Habr que acompaar antecedentes que constituyan presuncin grave al igual
que en las medidas precautorias.
8. Consecuencias que tena la omisin de acompaar los documentos
fundantes
9. Providencia: el tribunal dicta una resolucin judicial que tiene el carcter de
decreto porque solo tiene por objeto dar curso progresivo a los autos. El traslado
se hace por el trmino de emplazamiento: el traslado significa que el
7

demandante queda en posicin de encargar la notificacin de la demanda que

se har personalmente o a travs del artculo 44.
10. El tribunal no esta obligado a dar curso a la demanda (artculo 256): en el
caso que uno no designe el tribunal la demanda se declara inadmisible.
El artculo 254 no hace referencia al mandato judicial sino que hace referencia al
mandato civil.
En el caso que la demanda se declare inadmisible hay que volver a presentarla
(es como retirarla). Igual hay que tener ojo porque nos estamos jugando el plazo
de prescripcin y la contraparte tiene una excepcin de prescripcin de la
accin.
En el caso de los ns 4 y 5 hay cuestiones de fondo que se controlan en la
sentencia definitiva. Lo que admite la ley es que si los hechos estn mal
relatados sea el demandado el que oponga una excepcin dilatoria.
11. Emplazamiento: es un trmite complejo no porque sea difcil sino porque
esta compuesto por 2 tramites que son la notificacin de la demanda y el trmino
de emplazamiento.
El trmino de emplazamiento es de 15 das hbiles pero puede incluir 3 das
ms y el aumento que seale la tabla de emplazamiento.
La citacin y el emplazamiento no son lo mismo porque la citacin es una de las
formas como se decretan las actuaciones judiciales (no hay que confundir el
emplazamiento con la citacin porque no son lo mismo). Hay emplazamiento del
demandado y emplazamiento de los terceros.
Notificacin de la demanda: se hace de modo personal (artculo 40) y a falta de
esto se hace a travs del artculo 44 (notificacin especial por cedula). Para que
proceda la notificacin por el artculo 44 el receptor tiene que certificar varias
cosas: que ha buscado en 2 das distintos en los lugares que seala el artculo
44 y que la persona se encuentra en el lugar del juicio (si yo estoy en Brasil no
se puede certificar que estaba en el lugar del juicio y si se hace hay nulidad por
falta de emplazamiento).
La falta de emplazamiento procede incluso cuando la notificacin ha sido legal y
las copias no han llegado a manos del demandado (artculo 80).
Trmino de emplazamiento: 15 das para contestar la demanda u oponer
excepciones dilatorias.
12. Termino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro
de la comuna en que funciona el tribunal: el plazo del trmino de
8

emplazamiento es de 15 das hbiles si me han notificado dentro de la comuna.

Este plazo es de das hbiles discontinuos, fatal (artculo 64) y comn.
El trmino de emplazamiento es de 18 das cuando hay notificacin fuera de la
comuna pero dentro del territorio jurisdiccional.
13. Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera
del territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal: es de 18 das
ms los que seale la tabla de emplazamiento que es confeccionada cada 5
aos por la Corte Suprema. Los plazos antes eran mayores porque las
comunicaciones y los transportes antes eran menores.
14. Termino de emplazamiento para el caso que haya varios demandados:
no importa si hay mandatario comn porque el plazo se cuenta desde la ltima
notificacin (artculo 260 Cdigo de Procedimiento Civil).
15. Termino de emplazamiento para el caso que haya varios demandantes
(hay que concordar el artculo 18 con el artculo 160 inciso 2)
16. Efectos del emplazamiento
1. Se configura vlidamente la relacin procesal.
2. Se establece el derecho al juez natural si es que no se opone la excepcin
dilatoria de incompetencia.
El demandado en el trmino de emplazamiento puede hacer varias cosas:
1. Puede oponer excepciones dilatorias de modo previo a la contestacin de la
demanda.
2. Puede contestar la demanda oponiendo excepciones perentorias, reconviniendo,
allanndose u oponiendo alegaciones o defensas.
3. Rebelda (contestacin ficta de la demanda): es bueno que se pida se evacue el
trmite en rebelda (se tenga por no contestada la demanda). En materia
procesal civil el que calla no otorga as que se entiende que hay una negacin
de los hechos y la carga de la prueba corresponde al demandante (artculo 1698
Cdigo Civil).
La rebelda en 2 instancia es ms grave que en 1 instancia porque ah se
puede comparecer en cualquier momento (perfectamente se puede hacer en el
trmino probatorio). En el caso de la rebelda en 2 instancia no hay nada que
hacer (igual la rebelda no se recomienda en ningn caso porque siempre es
mala).
El que se allana termina el juicio salvo que haya un allanamiento parcial y pago
de la cantidad no disputada (tutela de urgencia). El allanamiento es un incidente
especial y es un equivalente jurisdiccional porque una vez que es aceptado
9

produce cosa juzgada. Es muy raro el allanamiento pero igual as uno se puede
evitar las costas.
Es recomendable negociar con conciliacin y no con allanamiento aunque igual
es factible. El allanamiento y el desistimiento son 2 caras de la misma moneda
porque los 2 son equivalentes jurisdiccionales.
EXCEPCIONES DILATORIAS
Las excepciones dilatorias son una de las formas como el demandado se puede
defender.
El demandante acciona y el demandado se excepciona a travs de excepciones
de 2 tipos (dilatorias y perentorias).
En el juicio civil de mayor cuanta las excepciones dilatorias se oponen de modo
previo porque hay un control previo de los presupuestos procesales. Esto tiene
por objeto evitar una sentencia absolutoria de la instancia porque los
procedimientos duran aos as que no es menor que en la sentencia definitiva el
tribunal se declare incompetente.
La contestacin de la demanda procede una vez que se han fallado las
excepciones dilatorias y han sido subsanados los vicios.
1. Concepto: podemos obtener una definicin del artculo 303 n 6. Uno podra
entender que este artculo es taxativo pero el n 6 mata la taxatividad porque
pasa lo mismo que en el juicio ejecutivo con las excepciones que se pueden
oponer.
Las excepciones dilatorias son aquellas que tienen por objeto la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin deducida.
2. Enumeracin: hay 5 nmeros adems del n 6 que es la norma residual.
3. Incompetencia: uno podra alegar la falta de competencia absoluta y la falta
de competencia relativa.
1. La incompetencia absoluta se declara de oficio por el tribunal pero si el tribunal
no lo hace hay que oponer una excepcin de incompetencia absoluta (los
factores de la competencia absoluta son el fuero, la materia y la cuanta).
2. El factor de la competencia relativa es el territorio y los requisitos para la
prorroga de la competencia son 1 instancia, procedimiento contencioso e igual
jerarqua de tribunales ordinarios.
Hay algunos autores que consideran que las reglas de distribucin y turno son
reglas que estn dentro de las reglas generales de la competencia. La Profesora
10

Maite Aguirrezabal no piensa as pero el Profesor Rodrguez Papic si piensa as

y dice que puede haber una excepcin de incompetencia por no designacin de
tribunal.
Puede alegarse la falta de jurisdiccin como excepcin dilatoria? No porque
este es un tema mayor a la falta de competencia. En el caso que falte
jurisdiccin no existira un proceso sino que existira una comisin especial
(artculo 19 n 3 Constitucin Poltica de la Repblica). Esto hay que alegarlo
con una excepcin perentoria (la oportunidad para oponer la falta de jurisdiccin
es la contestacin de la demanda). Uno podra alegar esto con el recurso de
proteccin pero la Corte de Apelaciones dira que hay otros mecanismos
procesales para hacerlo.
4. Incapacidad y falta de personera: la falta de capacidad y falta de
personera del demandante se refieren a temas que son civiles (falta de
capacidad, falta de representacin convencional y falta de representacin legal).
Esto no se refiere al mandato judicial sino que a cuestiones de carcter civil (de
carcter sustantivo).
Hay 2 puntos importantes:
1. La falta de legitimacin no se puede alegar como excepcin dilatoria porque es
una condicin de la accin que se controla en la sentencia definitiva.
2. En el caso que se acepte la falta de personera el juicio no podr seguir adelante
en consideracin al principio de eventualidad porque el resto de las excepciones
se hacen incompatibles con esta ya declarada.
5. Litispendencia: significa juicio pendiente (para que se produzca el estado de
litispendencia debe estar notificada la demanda). Entonces si yo tengo un juicio
previo se puede oponer como excepcin dilatoria el hecho que ya hay un juicio
tramitndose entre las mismas partes y por los mismos hechos. Esto es as si es
que el segundo el juicio se da ante un tribunal distinto o ante el mismo tribunal
(la litispendencia exige una identidad perfecta entre el primer juicio y el juicio que
se acaba de notificar).
6. Ineptitud del libelo: es la ineptitud del escrito en que se presenta la demanda
que es el escrito que contiene la accin. Esta excepcin dilatoria dice relacin
con la omisin de cuestiones de carcter formal en la demanda. Esto es
respecto a todos los numerales del artculo 254 adems de lo que contienen los
artculos 30, 31 y 32.
La excepcin dilatoria por ineptitud del libelo es algo de forma distinto a la
excepcin por falta de causa de pedir. Esta excepcin por falta de causa de
pedir es de fondo porque la causa de pedir es una condicin de la accin. En el
caso que se presente como excepcin dilatoria se le permite al actor corregir.

11

La ineptitud del libelo sirve para ganar tiempo porque luego corre un plazo de 10
das para contestar la demanda.
7. Beneficio de excusin (dice relacin con la fianza): el fiador es un deudor
subsidiario y no solidario lo que quiere decir que uno se puede dirigir contra el
fiador una vez que se ha dirigido contra el deudor principal. Entonces si uno se
dirige contra el fiador antes que contra el deudor principal se opone el beneficio
de excusin. Hay falta de legitimacin porque el tipo no puede ser demandado
pero para efectos de economa procesal la ley permite oponer esto como
excepcin dilatoria.
8. Otras excepciones dilatorias: excepciones dilatorias no contempladas en los
nmeros 1 a 5.
9. Excepciones perentorias que pueden oponerse como dilatorias (artculo
304): si uno tiene una excepcin de cosa juzgada o de transaccin se oponen
como excepcin dilatoria salvo que sean de lato conocimiento, es decir, que
tengan que discutirse (si uno tiene un contrato de transaccin firmado ante
notario se puede oponer la excepcin como dilatoria para as no hacer perder el
tiempo al tribunal y a las partes). Igual se pueden oponer como excepciones
perentorias en la contestacin de la demanda.
El pago, la transaccin y la cosa juzgada ponen trmino al juicio en forma
inmediata.
10. Excepciones dilatorias que pueden oponerse en 2 instancia (la
posibilidad de oponer excepciones es bastante ms reducida): las excepciones
que se pueden oponer son la incompetencia y la litispendencia y son falladas
antes del fallo de segunda instancia.
11. Tramitacin
Oportunidad en que deben oponerse: las excepciones dilatorias se oponen
dentro del plazo para contestar la demanda por lo que hay 15, 18 o 18 das ms
los que seale la tabla de emplazamiento.
Forma como deben oponerse: hay que oponerlas todas en un mismo escrito
para as evitar el fraude procesal (la que no esta en el escrito es extempornea
porque hay preclusin).
Procedimiento: se tramitan como incidente y no se substancian en cuaderno
separado sino que en el principal.
1. Traslado de 3 das al demandante.
2. El demandante puede no contestar el traslado o puede evacuarlo.
3. El tribunal puede fallar o recibir el incidente a prueba.
12

4. El trmino probatorio es de 8 das y la resolucin que recibe el incidente a

prueba se notifica por el estado diario porque esa resolucin no se entiende
comprendida dentro del artculo 48 (igual el tribunal puede ordenar se notifique
por cedula). Hay un plazo de 2 das para presentar la lista de testigos as que
esto es muy importante.
5. Resolucin que falla las excepciones dilatorias: la naturaleza de esta resolucin
es de sentencia interlocutoria de 1er grado (artculo 158).
o En el caso que se desechen las excepciones se puede apelar porque la
apelacin es un recurso ordinario que procede en todos los casos en que la
ley no lo prohbe (se apela ante el mismo tribunal). Hay un plazo de 10 das
hbiles para contestar la demanda desde la notificacin por el estado diario
de la sentencia que desecha las excepciones interlocutorias.
o En el caso que se acojan las excepciones el tribunal ordena que se subsanen
los defectos fijando un plazo:
El demandante tiene que subsanar y el plazo para contestar la demanda
procede desde que se subsanen los defectos.
En el caso que el demandante no subsane los defectos se tiene por no
presentada la demanda.
Qu pasa si se acoge una excepcin que es imposible de subsanar? (un
ejemplo es la incompetencia del tribunal) Se pone trmino al procedimiento o se
hace imposible su continuacin.
Esta resolucin es susceptible de apelacin y casacin en la forma. La apelacin
se interpone ante el mismo tribunal que dicta la sentencia que se apela (tribunal
a quo) para que conozca la Corte de Apelaciones (tribunal ad quem).
Entonces procede la apelacin pero solo en el efecto devolutivo. El recurso de
apelacin tiene 2 efectos que son el efecto suspensivo y el efecto devolutivo.
o El efecto suspensivo suspende la tramitacin en 1 instancia mientras es
conocido el recurso de apelacin.
o El efecto devolutivo es el efecto propio del recurso de apelacin (la causa en 1
instancia se sigue tramitando).
La 1 instancia manda fotocopias del expediente a la 2 instancia (estas
fotocopias se llaman compulsas).
La sentencia absolutoria de la instancia no produce cosa juzgada as que
permite volver a interponer la demanda.
12. Excepcin dilatoria e incidente de nulidad: son 2 mecanismos a travs de
los cuales se puede controlar la vigencia de los presupuestos procesales. El
13

incidente ordinario de nulidad tiene un plazo de 5 das desde que se tuvo

conocimiento del vicio.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
El demandado podra oponer excepciones dilatorias y despus no contestar la
demanda (rebelda). La contestacin de la demanda es un escrito fundamental
as que es importante contestar bien la demanda.
En la contestacin de la demanda hay requisitos:
1. De todo escrito.
2. Y especiales (artculo 309 Cdigo de Procedimiento Civil). No se exige la
individualizacin del demandante porque ya esta individualizado en la demanda
(el demandante tiene que individualizar al demandado para notificar).
El derecho que uno alega no es vinculante para el juez que puede apelar a otras
normas jurdicas para fallar. Igual se tiene que pronunciar o sino hay una
sentencia omisa que es objeto de recurso de casacin en la forma.
1. La contestacin de la demanda contiene las excepciones perentorias que son
las que tienen por objeto atacar la accin o el fondo del asunto controvertido.
2. No es lo mismo una excepcin perentoria a una alegacin o defensa y la
importancia de esta diferencia tiene carcter probatorio. Uno en una demanda
puede reclamar el dominio mientras que el demandado opone la excepcin de
prescripcin porque adquiri por prescripcin adquisitiva: esto es distinto a que
uno diga que el otro no tiene el dominio porque la excepcin ataca la accin
reconociendo una situacin previa mientras que la alegacin o defensa no
reconocen nada sino que niega de plano.
La rebelda produce el mismo efecto que produce una alegacin o defensa y eso
no es lo mismo a una excepcin perentoria.
La contestacin de la demanda tiene como objetivo dejar lo mas desacreditado
posible al demandante.
1. La defensa es la total negacin del derecho reclamado.
2. La defensa ataca al derecho mismo mientras que la excepcin dice relacin la
falta de accin que no es lo mismo al derecho subjetivo.
3. La defensa se funda en los requisitos del derecho que alega el autor mientras
que la excepcin en una situacin de hecho posterior a la adquisicin de la
obligacin.
4. Las alegaciones o defensas se asimilan a una contestacin ficta porque la carga
de la prueba se traslada al demandante en cambio las excepciones tienen que
ser probadas. La excepcin se prueba en el trmino probatorio al igual que la
accin mientras que las alegaciones o defensas no se prueban. Es mucho mas
14

grave desde el punto de vista probatorio oponer una excepcin y que una
alegacin o defensa.
Hay un tema de fraude procesal con el que niega todo y puede haber una
condena en costas. Si yo niego una relacin laboral y hay un contrato de trabajo
lo mas seguro es que me condenen en costas.
No necesariamente el juez tiene que pronunciarse sobre todas alegaciones o
defensas para caer dentro de la congruencia procesal. La ley dice que hay que
pronunciarse sobre todas las acciones y excepciones (en sentido restringido).
No hay un vicio de casacin en la forma si el juez no se pronuncia sobre una
alegacin o defensa pero si hay un vicio de casacin en la forma si el juez no se
pronuncia sobre las excepciones perentorias.
En el Derecho procesal el que calla no otorga (esto no es como en el Derecho
administrativo).
Excepciones perentorias anmalas: son aquellas que se pueden oponer fuera
de la contestacin de la demanda (artculo 310 Cdigo de Procedimiento Civil).
Son cosa juzgada, prescripcin, transaccin y pago efectivo (estas excepciones
son sper fuertes as que el motivo es de economa procesal).
Requisitos:
1. Oponerlas por escrito.
2. Se tienen que fundar en un documento escrito.
Oportunidad:
1. En 1 instancia se puede hacer hasta la citacin de las partes a or sentencia
(ah deja de regir el principio dispositivo).
2. En 2 instancia hasta la vista de la causa.
En cuanto a su tramitacin la norma dice que si se oponen en 1 instancia
despus de recibida la causa a prueba hay que tramitarlas como incidente y la
resolucin de esas excepciones se deja para la sentencia definitiva (artculos
431 y 90 Cdigo de Procedimiento Civil).
- Excepcin: por ejemplo uno demanda el pago de una determinada suma de
dinero y el demandado contesta que nada debe porque ya pag (excepcin
perentoria de pago).
- Alegacin o defensa: por ejemplo me demandan por el pago de una determinada
suma de dinero y contesto que nada debo porque el demandante nunca me
entreg esa suma de dinero.

15

No se exigen documentos fundantes en la contestacin de la demanda (esto

corre tanto para la demanda como para la contestacin de la demanda).
Contestacin ficta de la demanda: rebelda que opera de pleno derecho
aunque igual es conveniente acusar la rebelda pidiendo que se tenga por
evacuada la rebelda del demandado. No es necesario acusar la rebelda porque
el tribunal de oficio debera declarar extemporneo el escrito presentado el da
16.
El plazo para contestar la demanda corre desde la ltima notificacin porque es
un plazo comn.
En el caso que uno no conteste la demanda se entiende que se niegan los
hechos y no que no se dice nada. Entonces la carga de la prueba recaer sobre
el demandante que deber probar la accin.
El demandado puede adoptar varias actitudes:
1. Puede defenderse.
2. Puede incurrir en rebelda.
3. Y puede allanarse.
Allanamiento: consiste en aceptar las acciones que se han interpuesto en
contra. El allanamiento puede ser total o parcial (si uno demanda 100 el
demandado puede querer discutir 20).
El allanamiento se produce despus de la replica y produce el efecto que no se
recibe la causa a prueba porque el demandado acepta los hechos (lo que se
prueba son los hechos y no el derecho).
Igual con el allanamiento hay sentencia definitiva que va a producir cosa juzgada
(el allanamiento no es un equivalente jurisdiccional porque hay sentencia
definitiva). Los equivalentes jurisdiccionales otorgan excepcin de cosa juzgada.
El artculo 313 habla de aceptar los hechos porque la calificacin del derecho le
corresponde al tribunal.
El desistimiento de la demanda es un incidente especial y el demandado podra
querer seguir discutiendo.
Lo que se quiere proteger es el derecho de defensa de las partes as que puede
que una de las partes no este de acuerdo con el allanamiento.
Lo importante es que el juez tiene que respetar el traslado para la replica aunque
haya habido allanamiento antes.

16

En el caso del allanamiento parcial sigue el juicio respecto de lo disputado pero

termina respecto de lo no disputado.
El allanamiento en 2 instancia no es tcnicamente un allanamiento a la
demanda.
El allanamiento puede ser expreso o tcito.
El mandatario judicial para allanarse requiere facultad especial (artculo 7 inciso
2).
Tramitacin: se da traslado a las partes para replicar y duplicar y luego se cita a
las partes a or sentencia.
Reconvencin: en el primer otros se interpone demanda reconvencional (no
hay eventualidad porque no es subsidiaria). En Chile no se exige que la
demanda reconvencional tenga alguna relacin con la demanda principal (hay
otras legislaciones que requieren conexin entre las demandas). El demandante
pasa a ser demandado reconvencional y el demandado pasa a ser demandante
reconvencional. En una misma parte se adquieren 2 calidades (la de
demandante y la de demandado). Hay 2 partes con 2 calidades y no es que
haya 2 demandantes y 2 demandados (no hay 2 procesos).
Economa procesal: como son las mismas partes hay un tema de identidad. La
demanda reconvencional puede ser basada en los mismos hechos.
La demanda reconvencional opera con las mismas reglas as que el
demandante tiene que probar su accin y el demandado tiene que probar su
excepcin.
La reconvencin es una manifestacin de la regla de la extensin que dice que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El juez que tiene competencia para
conocer de lo principal tiene competencia para conocer los incidentes y
reconvenciones.
El demandado tiene una accin que ejerce contra el actor derivada de la misma
o de una distinta relacin jurdica.
Condiciones:
1. La accin debe ser de competencia del juez que conoce la demanda
reconvencional (artculo 315).
2. Adecuacin del procedimiento a la accin (la ley exige igualdad de
procedimiento).

17

Requisitos de forma (artculos 314 y 315): hay que estar a los requisitos del
artculo 254 (entonces se exige una individualizacin completa).
No es necesario repetir el patrocinio en la demanda reconvencional.
El actor no puede reconvenir (no se puede demandar y reconvenir luego de la
reconvencin del demandado). Esto es as porque es una facultad privativa que
tiene solamente el demandado principal.
Tampoco se puede reconvenir al codemandado sino que solo al actor.
Una vez que uno interpone la demanda reconvencional los vicios del
procedimiento principal ya estn solucionados.
Hay un auto acordado que prohbe a los tribunales solicitar la patente al da as
que ya no se exige (artculo 6 Cdigo de Procedimiento Civil).
La objecin de documentos se puede tramitar como incidente o se puede dejar
para definitiva.
La resolucin del tribunal tiene por contestada la demanda y da traslado para
replicar.
REPLICA
El traslado para replicar es de 6 das (plazo hbil y fatal). La replica sirve para
ampliar, adicionar o modificar las acciones de la demanda sin alterar aquellas
que sean el objeto principal del pleito (artculo 311 Cdigo de Procedimiento
Civil).
Hay algunos autores que dicen que en principio las nicas acciones que se
pueden ampliar, adicionar o modificar son aquellas subsidiarias (en lo principal
cumplimiento de contrato y en el primer otros resolucin de contrato siendo esto
ltimo lo nico que se puede ampliar, adicionar o modificar).
Es la oportunidad para decir algo respecto a la contestacin de la demanda
aunque se puede no decir nada.
En la replica otra cosa que no se puede hacer es interponer nuevas acciones.
DUPLICA
Le corresponde al demandado y es lo mismo que la replica.
En el mismo escrito de replica se contesta la demanda reconvencional y luego
hay traslado para que el demandado duplique y replique la contestacin de la
18

demanda reconvencional (luego de esto hay un traslado para duplicar la rplica

de la contestacin de la demanda reconvencional). La conciliacin viene al final
de todo esto y con ella termina el periodo de discusin.
En el caso que se deduzca reconvencin por el demandado al contestar la
demanda el tribunal confiere traslado al demandante para que en el plazo de 6
das replique la demanda principal y conteste la demanda reconvencional. Luego
se va a dar traslado al demandado por 6 das tambin para que duplique la
demanda principal y replique la demanda reconvencional. Y luego se va a dar
traslado al demandante para que como demandado reconvencional duplique la
demanda reconvencional en un plazo de 6 das. La conciliacin es tanto para la
demanda principal como para la demanda reconvencional porque a partir de la
conciliacin las 2 demandas se unen para la tramitacin.
CONCILIACIN
Esta establecida por la Ley 19.334 como tramite esencial en 1 instancia. En el
caso que el juez no llame a conciliacin puede haber recurso de casacin en la
forma (artculo 262).
El juez puede citar a las partes a conciliacin todas las veces que quiera pero
esto no es obligatorio porque solo es obligatorio el tramite despus de la duplica.
La conciliacin procede siempre que se trate de un juicio civil aunque en materia
penal hay una especie de smil en los acuerdos reparatorios que son muy
discutidos.
La conciliacin tampoco procede en el juicio ejecutivo, en la citacin de eviccin
y en los juicios de hacienda.
La transaccin tiene que tratarse de bienes disponibles y es un contrato que esta
definido en el artculo 2446 del Cdigo Civil (hay que agregar al final de esta
definicin las concesiones recprocas). Hay que ser capaz para poder transigir
porque hay que tener disposicin de los bienes.
La conciliacin implica una disposicin de bienes y la diferencia con la
transaccin es que no se hace de modo particular. Uno igual puede celebrar un
contrato de transaccin y no conciliarse ante el tribunal. En el acto de
conciliacin el que opera como amigable componedor es el juez. La regla
general es que la transaccin es extrajudicial mientras que la conciliacin es
siempre judicial.
La conciliacin es 10 das hbiles despus de notificada la resolucin que se
notifica por cedula porque ordena la comparecencia personal de las partes.

19

La audiencia de conciliacin en la prctica es tomada por el receptor que toma el

acta pero el juez propone las bases para el acuerdo.
En la mediacin no hay amigable componedor porque no hay bases propuestas
para el acuerdo (la mediacin esta prevista en procesos de familia y en procesos
penales).
En la audiencia el juez obra como amigable componedor as que propone las
bases para el arreglo y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir
conociendo la causa porque no afectan su imparcialidad.
La conciliacin puede ser total o parcial pero siempre tiene que ser aprobada por
el juez valiendo como equivalente jurisdiccional (la conciliacin remplaza a la
sentencia definitiva produciendo accin y excepcin de cosa juzgada).
La regla general es que las conciliaciones no tengan muchos resultados en cuyo
caso el juez tiene que dictar una resolucin que es el auto que recibe la causa a
prueba (artculo 318). La prueba se recibe respecto a los escritos presentados
en la etapa de discusin (congruencia procesal del artculo 160).
SEGUNDA PARTE: PERIODO DE PRUEBA
PRUEBA EN GENERAL
1. Concepto: la prueba es la demostracin por los medios que establece la ley
de la verdad de lo que se dice. Lo que se quiere hacer es acreditar los hechos
que se alegan para fundar la accin o la excepcin (nuestro Cdigo no define lo
que es la prueba as que hay que sacar un concepto de las normas del Cdigo
Civil y del Derecho civil). Es distinta la prueba judicial y la prueba extrajudicial.
2. Objeto de prueba: uno prueba los hechos en que se fundan las pretensiones
y los actos jurdicos controvertidos (lo que no es controvertido no se prueba).
No se prueba el derecho porque se entiende conocido de todos (Cdigo Civil) y
adems corresponde calificarlo al juez (no a las partes). Hay 2 excepciones:
1. Costumbre: puede ser civil o comercial (artculo 5 Cdigo de Comercio).
2. Derecho extranjero: se prueba a travs de peritos (artculo 411 Cdigo de
Procedimiento Civil).
El derecho nacional no se prueba sin perjuicio que hay que alegar fundamentos
de derecho en la demanda.
El perito es un experto en determinada materia y sus informes son objetivos. La
prueba pericial es bastante importante y se valora conforme a las reglas de la

20

sana crtica as que no admite casacin (los juicios se especializan cada vez
ms y los jueces no).
Hecho notorio: hecho que tienen una existencia pblica, general y evidente.
Ejemplo: que la seora Bachelet sea Presidente de la Republica es un hecho
notorio.
El problema con el hecho notorio es que no se prueba porque es manifiesto pero
esta regla esta solo consagrada a propsito de los incidentes (artculo 89). No
existe una regla cuando se trata de una cuestin principal as que entendemos
que el hecho notorio debe probarse porque la ley cuando no quiere que algo se
pruebe lo ha dicho.
Hecho negativo (puede generar una mayor complicacin): en principio no
requiere de prueba porque no se puede probar lo que no existe (uno prueba los
hechos positivos) sin perjuicio que no hay una regla general en la materia (esto
se asume). No hay una norma que exima de prueba el hecho negativo y el
hecho negativo puede probarse cuando es susceptible de transformarse en una
afirmacin. Ejemplo: el demandado dice que no tiene domicilio en Valparaso por
lo que si puede probar que tiene domicilio en otro lado.
El hecho negativo se relaciona con el tema de las defensas cuando uno niega
porque cuando uno niega no hay que probar. En caso de oponer una alegacin o
defensa uno pierde la carga de la prueba.
En principio entonces el hecho negativo no se prueba pero se prueba cuando es
susceptible transformarlo en una afirmacin.
3. Carga de la prueba: este es un tema fundamental para la vida (artculo 1698
Cdigo Civil).
1. Objeto de prueba: qu se prueba?
2. Carga de la prueba: quin prueba?
La prueba se encuentra en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Procedimiento Civil.
El artculo 1698 dice que incumbe probar las obligaciones a quien las alega
(demandante) e incumple probar la extincin de las obligaciones a quien la alega
(demandado). Normalmente las excepciones coinciden con los modos de
extinguir las obligaciones (pago, cosa juzgada, prescripcin, transaccin, etc.).
La carga de la prueba es el onus probandi (onus es peso o carga) que se
invierte por regla general con las presunciones. Las presunciones pueden ser
simplemente legales o de derecho (las primeras admiten prueba en contrario
mientras que las segundas no admiten prueba en contrario).

21

El que interpone la accin tiene la carga de probar los hechos constitutivos de

ella.
Este principio es acorde con la distincin entre excepcin y alegacin porque la
excepcin tiene que ser probada o sino se pierde el juicio. No cabe la posibilidad
del non liquet as que el juez para algn lado tiene que fallar por lo que la prueba
de las acciones y excepciones es fundamental.
Hay numerosos los casos en que la ley transfiere la carga de la prueba al
demandado con presunciones. En materia laboral rige el principio prooperario: el
Cdigo del Trabajo exige que el contrato de trabajo conste por escrito y si no
consta por escrito se presume que todo lo que dice el trabajador figura en el
contrato (el empleador tiene que probar y si no existiera esa presuncin tendra
que probar el trabajador).
Procedimiento: el artculo 318 ordena al tribunal una vez terminada la fase de
discusin determinar si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos
(los trminos probatorios ordinarios, extraordinarios y especiales no son lo
mismo).
1. Hechos sustanciales: dicen relacin con la cuestin principal.
2. Hechos pertinentes: pertinentes al pleito.
3. Hechos controvertidos: se prueba lo que se discute (si hay acuerdo respecto a
los hechos no hay discusin). Existe una institucin que se llama convencin
probatoria en virtud de la cual las partes antes del trmino probatorio se ponen
de acuerdo respecto a ciertos hechos que no se van a discutir liberndose las
partes de la carga de la prueba.
1. Hecho controvertido que no es sustancial: demando la suma de un milln de
pesos a ttulo de mutuo fundado en una escritura pblica y se discute la
comparecencia del notario que otorg la escritura pblica. Hay un hecho
controvertido porque se discute pero no es sustancial as que en principio no se
puede recibir a prueba.
2. Hecho controvertido impertinente: demando la suma de un milln de pesos a
ttulo de mutuo y discutimos si el ao pasado estuve o no en Buenos Aires. No
tiene absolutamente nada que ver con la causa por lo tanto es impertinente as
que no se puede recibir a prueba.
En el caso que no haya hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos se va
a citar a las partes a or sentencia que es un trmite esencial (artculo 313
Cdigo de Procedimiento Civil).
La resolucin que recibe la causa a prueba es una sentencia interlocutoria de
2 grado (artculo 158) porque resuelve un trmite que va a servir de base para
la sentencia definitiva. Esta resolucin que recibe la causa a prueba no es un

22

auto aunque en la prctica forense se llama auto de prueba lo que es una mala
denominacin.
Esta resolucin se notifica por cedula porque el artculo 48 as lo ordena.
La reposicin es un recurso que por regla general solamente procede contra
autos y decretos (artculos 181 y siguientes) porque el desasimiento de las
sentencias definitivas e interlocutorias impide que una vez notificada la
resolucin esta pueda ser modificada por el tribunal que la dict (la reposicin
tiene por objeto que el tribunal modifique su criterio por lo tanto el recurso de
reposicin no procede contra sentencias definitivas y sentencias interlocutorias).
Este es uno de los casos en que la ley hace recurrible de reposicin una
sentencia interlocutoria.
El plazo para interponerla en este caso es de 3 das (el plazo general para
interponer la reposicin es de 5 das a menos que haya nuevos antecedentes en
cuyo caso no hay plazo).
Uno pide que se agreguen hechos, se modifiquen hechos o se eliminen hechos.
La reposicin procede en este caso por economa procesal (artculo 181 Cdigo
de Procedimiento Civil).
El recurso de apelacin se interpone de modo subsidiario al recurso de
reposicin as que no hay que fundarlo pero si hay que fundar el recurso de
reposicin. Hay que decir que el recurso se funda en los mismos hechos que se
han sealado en lo principal del escrito. La regla general es que hay que fundar
el recurso de apelacin.
1. El recurso de reposicin tiene efecto suspensivo, es decir, suspende el trmino
probatorio hasta que la reposicin sea fallada.
2. La apelacin se concede en el solo efecto devolutivo lo que significa que no es
suspensiva, es decir, sin perjuicio que el recurso de apelacin sea conocido por
la Corte de Apelaciones la causa en 1 instancia se sigue conociendo.
El recurso de apelacin se interpone de modo subsidiario y no est la posibilidad
de interponerlo de modo principal.
Artculo 326 inciso 1 Cdigo de Procedimiento Civil: es apelable la resolucin
que de modo explicito o implcito niega la resolucin que recibe la causa a
prueba (la negacin puede ser de 2 maneras).
- Modo implcito: en vez de recibir la causa a prueba se cita a las partes a or
sentencia.
- Modo explicito: se niega lugar recibir la causa a prueba.

23

El efecto devolutivo es el efecto propio del recurso de apelacin as que lo que

puede faltar porque no es normal es el efecto suspensivo.
El artculo 321 contempla lo que se denomina ampliacin de prueba que se
produce por hechos que no se contemplaron porque se produjeron durante el
trmino probatorio o bien la parte desconoci jurando no haber tenido
conocimiento de ellos de modo previo a la resolucin que recibe la causa a
prueba (la parte que jura mintiendo comete el delito de perjurio mientras que el
testigo que miente comete el delito de falso testimonio). La ampliacin de la
prueba se tramita como incidente as que habr traslado para contestar en 3
das y se podr abrir un trmino probatorio. Se hace aplicable lo dispuesto por el
artculo 84 respecto a las causas simultaneas.
La resolucin que da lugar a la ampliacin es inapelable y el trmino especial de
prueba se rige por el artculo 90 habiendo un plazo mximo de 15 das.
Requisitos para que se practique una diligencia probatoria: toda diligencia
probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa
notificado a las partes. Esa resolucin que dispone la prctica de una diligencia
probatoria es inapelable.
En la prctica se presenta la lista de testigos aunque el Cdigo hable de la
minuta antes de la lista de testigos. Esta practica esta jurisprudencialmente
aceptada as que no hay una sancin por no presentar la minuta con los puntos
de prueba. La razn por la cual no se presenta la minuta es que el otro no sepa
lo que se le va a preguntar a los testigos. Esta regla de la transparencia esta
adoptada en los procedimientos nuevos as que viene en el futuro procedimiento
civil nuevo (en nuestro procedimiento civil a pesar que la ley lo exige nadie lo
hace).
Hay una sancin al no presentar la lista de testigos siendo que no existe una
sancin al no presentar la minuta.
La lista de testigos tiene que llevar el nombre, la profesin u oficio y el domicilio
(hay que tener cuidado con todo esto porque la lista de testigos sin estos datos
puede ser objetada).
La prueba testimonial es el nico medio de prueba que se ofrece y debe rendirse
en el trmino probatorio (los ltimos 3 das del trmino probatorio).
La prueba testimonial vale solamente si se tiene ms de 2 testigos que estn
contestes o de acuerdo en lo que dicen.
El trmino probatorio es el periodo de tiempo que uno tiene para acreditar que
lo que uno dice es cierto o para que la contraparte acredite que lo que uno dice
no es cierto.
24

1. Es legal.
2. Es comn.
3. Es fatal.
Hay 3 tipos de trmino probatorio:
1. Ordinario: tiene una duracin de 20 das hbiles que son casi un mes salvo que
las partes de comn acuerdo decidan acortar este trmino probatorio.
2. Extraordinario: puede ser para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional o
fuera de la Republica (fuera de Chile).
3. Especiales.
Trmino probatorio ordinario: en el se puede rendir toda clase de prueba
(artculo 328 Cdigo de Procedimiento Civil).
Trmino probatorio extraordinario: se concede de modo distinto segn si se
probar fuera de la Republica o fuera del territorio jurisdiccional pero dentro de la
Republica.
Empieza a correr sin interrupcin una vez que termina el trmino probatorio
ordinario. Hay que pedirlo antes que este vencido el trmino probatorio ordinario
y lo lgico es pedirlo al inicio del trmino probatorio para que este tramitado
antes que empiece a correr o sino ser intil.
El trmino probatorio extraordinario opera con la tabla de emplazamiento as que
hay que calcular (el plazo no es una decisin del juez porque hay que atenerse a
la tabla de emplazamiento). Es un trmino relativamente corto y se actualiza o
modifica cada 5 aos (artculos 332, 333, 335 y 330 Cdigo de Procedimiento
Civil).
1. En el caso que sea para rendir prueba dentro del territorio de la Republica se
concede siempre y con citacin. La excepcin es que exista un supuesto que
permita pensar que se esta actuando maliciosamente (adems hay que
presentar antecedentes).
2. En el caso que sea para rendir prueba fuera del territorio de la Republica se
concede con audiencia. Entonces se provee traslado as que hay una
tramitacin incidental por lo que es bastante mas complicado que en el caso
anterior.
La segunda diferencia es que no se exige caucin cuando se quiere rendir
prueba dentro del territorio de la Republica en cambio si se exige caucin
cuando se quiere rendir prueba fuera del territorio de la Republica. La sancin
para el litigante temerario es que pierde la cantidad consignada establecida en el
artculo 338 (la plata se acompaa con la solicitud as que hay que ir al Banco
Estado a consignar la plata). El que comete fraude procesal pierde esa

25

consignacin y el artculo 337 obliga a pagar todos los gastos en los que haya
concurrido la contraparte.
La resolucin que recibe la causa a prueba tiene naturaleza de sentencia
interlocutoria de 2 grado.
Trmino probatorio especial: existe porque el trmino probatorio ordinario no
se suspende. El entorpecimiento es la obstaculizacin de la posibilidad para
rendir prueba.
1. Tiene que estar decretado por el tribunal.
2. Tiene un plazo que depende del entorpecimiento.
Casos en que procede el trmino probatorio especial
a) Apelacin subsidiaria que se acoge en la Corte de Apelaciones respecto
a la resolucin que recibe la causa a prueba: si a uno le niegan lugar la
reposicin comienza a correr el trmino probatorio y en la apelacin uno puede
haber pedido que se modifique o agregue un hecho controvertido y la Corte de
Apelaciones podra acoger la apelacin ordenando que se agregue un hecho a
la resolucin que recibe la causa a prueba. El problema es que el trmino
probatorio va a estar vencido por lo tanto el legislador ha previsto la apertura de
un trmino probatorio especial solamente para probar ese hecho que se agreg.
b) Prueba testimonial (artculo 340 inciso 2): no alcanzan a declarar todos los
testigos porque el tribunal cierra as que hay que alegar entorpecimiento
presentando un escrito en que en lo principal se alega entorpecimiento y en el
primer otros se solicita un trmino especial de prueba. El tribunal se puede
negar si no esta fundamentado el entorpecimiento as que hay que explicar el
motivo por el que el testigo no pudo declarar. En el caso que el testigo no haya
ido a declarar tambin se puede alegar entorpecimiento pero hay que explicar
por qu el testigo no fue a declarar.
c) Medidas para mejor resolver: son la ultima oportunidad que tiene el juez
para convencerse y son pruebas posteriores a la citacin de las partes a or
sentencia (estas medidas tienen por objeto que el juez logre un convencimiento
mayor al logrado hasta el momento). No habla de nuevos testigos sino que habla
de los testigos que ya declararon en el proceso. La parte tiene un plazo de 20
das como mximo para cumplirla y si no la cumple hay preclusin. El juez
podra abrir un trmino especial de prueba que no puede ser mayor a 20 das.
La regla general es que los jueces no decretan las medidas para mejor resolver
aunque igual se pueden pedir (artculo 159).
d) Error en la confesin judicial: el artculo 402 ratifica 2 principios.
1. La confesin judicial es la reina de las pruebas.
26

2. La confesin judicial releva de prueba.

La confesin sobre hechos personales es plena prueba pero los procedimientos
nuevos le quitan valor probatorio a la confesin judicial (los procedimientos
nuevos tienen la tendencia a que el juez llegue a un convencimiento personal).
El tribunal abrir un trmino probatorio especial para acreditar el error.
e) Tachas de testigos: el artculo 358 dice quines son inhbiles para declarar
porque la ley prev situaciones especficas en que un testigo no va a declarar de
modo imparcial y las preguntas de tacha se hacen antes que el testigo declare
para que el testigo diga si pololea o no con la parte por ejemplo. Entonces puede
suceder que configurada una tacha se formule un incidente porque se le da
traslado a la contraparte para que conteste respecto a la inhabilidad que se esta
solicitando. El testigo puede declarar igual salvo que se le retire en casos
manifiestos y en la sentencia definitiva esa declaracin si es que se acoge la
tacha no va a tener ningn valor.
No es lo normal que el incidente se resuelva ah mismo pero si eso pasa no
habra ningn problema y el testigo no declarara.
En el caso que se recibe la tacha a prueba el tribunal abre un trmino probatorio
especial. La regla general es que el trmino probatorio especial sea de 3 a 5
das pero eso queda a la prudencia del juez (uno podra alegar el plazo pero en
el mismo momento de la resolucin).
Uno podra alegar un nuevo entorpecimiento producido dentro del trmino
probatorio especial y esto no seria un problema si es que se puede probar.
El recurso de revisin dice relacin con la cosa juzgada fraudulenta y no esta
pensado para los errores de las partes sino para los errores del juez. Este
recurso procede en contra de sentencias que se encuentran ejecutoriadas.
Medios de prueba: son instrumentos, cosas o circunstancias que por
predominancia del principio dispositivo son presentados por las partes. Hay
excepciones en que el juez tiene iniciativa probatoria como por ejemplo en las
medidas para mejor resolver (artculo 559 Cdigo de Procedimiento Civil).
Los medios de prueba estn en los textos legales que son el Cdigo Civil y el
Cdigo de Procedimiento Civil: los mismos medios de prueba se repiten aunque
el Cdigo de Procedimiento Civil agrega al informe de peritos que no esta en el
Cdigo Civil (artculo 341 Cdigo de Procedimiento Civil) y el Cdigo Civil
agrega el juramento diferido.
No es lo mismo la libertad de medios de prueba y la libertad de valoracin
de los medios de prueba.
27

1. No hay libertad de medios de prueba (las pruebas de reproduccin de CD o

video no estn permitidas). La tendencia es a la libertad de los medios de
prueba en la medida que la prueba sea licita (la prueba lcita es aquella que se
obtiene sin infraccin a las garantas constitucionales).
2. La valoracin de la prueba es la actividad del juez una vez que los medios
probatorios ya han sido aportados. Esto consiste en valorar o calificar los medios
de prueba que han sido aportados por las partes. Hay 3 sistemas de valoracin
de la prueba.
Clasificacin de los medios probatorios
1. Clasificacin en medios preconstituidos y circunstanciales.
2. Clasificacin en medios directos e indirectos.
3. Clasificacin en medios que hacen plena prueba y que hacen semiplena prueba.
La ley es la que le dice al tribunal salvo casos excepcionales cul es el valor
probatorio pero el informe pericial sale de este esquema porque se valora de
acuerdo a las reglas de la sana crtica.
La infraccin a las leyes reguladoras de la prueba es una causal del recurso de
casacin. Uno puede interponer un recurso de casacin en el fondo diciendo que
el juez valor mal las pruebas aportadas por las partes.
Este tema se conecta con los sistemas de valoracin de prueba que son 4:
1. Sistema de la prueba legal o tasada: es el que rige el procedimiento ordinario
civil de mayor cuanta con varias excepciones y consiste en que la ley dice lo
que vale un medio probatorio.
2. Sistema de la sana critica: una regla de la sana critica podra ser dar a cada cual
lo que le corresponde lo que tampoco nos ayuda mucho. El problema con la
sana crtica es que no hay control por va de casacin lo que nos desordena
todo porque al final la sana crtica se presta para cualquier cosa. En materia
laboral hay jueces que dicen que el robo que efecta el trabajador al empleador
no es una infraccin a la debida probidad si luego le pide perdn.
3. Sistema de la libre conviccin: no es controlable porque no se puede interponer
un recurso de casacin por infraccin a la libre conviccin. El juez razona no
necesariamente apoyado en la prueba que se ha rendido en juicio (no es
obligatorio para el juez razonar de acuerdo a la informacin aportada por las
partes a travs de la medios de prueba). Una cosa es la libre conviccin y otra
cosa es la arbitrariedad.
4. Sistema de la prueba en conciencia: no es agregada por el Profesor Rodrguez
Papic porque lo considera un sistema de libre conviccin aunque
dogmticamente se distinguen.

28

Los sistemas de valoracin de la prueba se han discutido mucho porque el

sistema de prueba legal o tasada quita mucha libertad al juez para que vaya ms
all. La tendencia moderna es la eliminacin del sistema de prueba legal o
tasada y las reformas procesales tienen el sistema de la sana crtica.
Los 2 extremos son el sistema de la prueba legal o tasada y el sistema de la
libre conviccin.
Las reformas procesales tienden a la sana critica porque los procedimientos
nuevos estas acompaados de 2 principios fundamentales que son la oralidad y
la inmediacin. El establecimiento de la sana critica como sistema general de
valoracin se entiende pero no se entiende en nuestro procedimiento actual.
La sana crtica exige una buena fundamentacin de los fallos y en Chile no
existe una buena fundamentacin de los fallos salvo excepciones.
Hasta ahora la sana crtica se ataca a travs del recurso de apelacin y el
problema esta en que con las reformas procesales desaparece el recurso de
apelacin (la idea de los procedimientos nuevos es eliminar recursos). Entonces
se establecera un recurso de nulidad eliminando los recursos de apelacin y
casacin.
Las resoluciones en principio son redactadas por el actuario al igual que las
sentencias.
La justicia dice relacin con la verdad material y el sistema de prueba legal o
tasada no da mucha libertad al juez. El sistema menos malo tendra que ser el
de la sana crtica basada en un sistema en que los jueces estuvieran
preparados, tengan conocimientos y fueran razonables.
En los nuevos procedimientos si el juez no esta en la audiencia la audiencia es
nula de nulidad absoluta.
La sana crtica no puede ser controlada por va de casacin as que la opcin es
la Corte de Apelaciones que como es instancia revisa los hechos y el derecho (el
juez no infringe la ley cuando ocupa la sana critica as que no hay
susceptibilidad de interponer un recurso de casacin). Lo que hay que preparar
muy bien es el recurso de apelacin porque es la nica posibilidad que se tiene
para controlar la valoracin que hizo el juez en la sentencia. La prueba legal o
tasada si permite casar una sentencia mientras que la sana critica no.
El recurso de nulidad vendra a remplazar lo que es el recurso de casacin en la
forma y en el fondo.
Lo que se plantea es que el tribunal superior que no estuvo en la audiencia no
va a valorar de mejor forma que el juez de 1 instancia que estuvo en la
29

audiencia (es lgico que se quiera eliminar el recurso de apelacin). El problema

es que los jueces tendrn muchas audiencias por da (este problema ya se dio
en familia en que el sistema colapso). Esto lleva aparejado un problema
orgnico y no pasa por aumentar el nmero de jueces sino que pasa porque los
jueces hagan su trabajo. Lo que ha pasado hasta ahora es que se ha disminuido
el trabajo de los tribunales disminuyendo el derecho de defensa de las partes
(eliminando la consulta de la Corte de Apelaciones en el divorcio por ejemplo).
En el nuevo proceso penal la prueba se aprecia con las reglas de la sana critica
pero adems esta el principio de la inocencia. Entonces si no hay plena
conviccin no se puede condenar a diferencia de lo que pasa en el
procedimiento civil.
La sentencia debe ser siempre fundada porque as lo dice el artculo 170 (el gran
problema que tienen las sentencias hoy es la fundamentacin).
Ni la inspeccin personal del tribunal ni la prueba pericial tienen mayor ciencia
(no son pruebas complicadas).
INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL
1. Es un medio de prueba directo porque se lleva al juez al lugar de los hechos. El
juez verifica en terreno lo que sucede.
2. Es uno de los medios de prueba en que se da el principio de inmediacin porque
va el juez y el secretario que levanta acta.
No es muy comn y normalmente se da en materia de interdictos posesorios
(denuncia de obra nueva y denuncia de obra ruinosa).
La inspeccin personal del tribunal es el examen que el juez hace por si mismo
del objeto litigioso.
Hay quienes dicen que ms que un medio de prueba es una apreciacin que de
los hechos hace personalmente el juez porque no hay ningn instrumento que
aporten las partes. Las partes en la inspeccin personal del tribunal en principio
no tienen nada que hacer: se acompaa al juez pero hay que estar callado o
sino se atentara contra la imparcialidad (lo que no se puede hacer es hacerle
comentarios al juez a menos que el juez pregunte algo).
En el caso de la obra ruinosa la inspeccin personal del juez es un trmite
obligatorio (es posible casar en la forma si no se hace por omisin de un trmite
esencial).
La inspeccin personal se puede llevar a cabo en muebles, inmuebles y
personas (en el caso de las interdicciones el juez va a ver a la persona para
saber si ha cado o no en demencia).
30

La inspeccin personal puede ser obligatoria, a solicitud de parte o decretada

por el juez de oficio como medida para mejor resolver. El tribunal podra negar la
inspeccin lo que es inapelable.
En los casos en que la inspeccin personal es obligatoria y se omite puede
haber recurso de casacin en la forma por omisin de un trmite esencial en 1
instancia.
Esta prueba se puede utilizar fuera del territorio jurisdiccional en cuyo caso se
recurre a los exhortos.
La notificacin es por cedula porque el artculo 48 as lo indica.
Los gastos son de la parte que pidi la inspeccin personal y si es decretada por
el tribunal se paga por mitades. Hay que pagarle el taxi al juez para que vaya y
adems hay que ir a buscarlo e ir a dejarlo a tribunal (artculos 404, 405, 406,
407 y 408 Cdigo de Procedimiento Civil).
La inspeccin personal del tribunal produce plena prueba respecto a las
circunstancias o los hechos que el juez haya podido observar.
PRUEBA PERICIAL
La ley concibe la posibilidad que exista el informe pericial porque el juez no se
las sabe todas y a veces se requiere la opinin de un experto. En un juicio sobre
responsabilidad medica se necesita a un medico que en calidad de perito diga si
hubo o no negligencia mdica (la regla general en materia de responsabilidad
mdica en Chile es que los mdicos sean absueltos).
El artculo 413 establece ciertos requisitos para ser perito a travs de un sistema
de habilidades e inhabilidades.
1. Habilidad para ser testigo.
2. Ttulo profesional expedido por la autoridad competente si la ciencia o arte cuyo
conocimiento se requiere esta reglamentada por la ley.
La prueba de peritos se puede solicitar solamente durante el trmino probatorio
a diferencia de la prueba instrumental (la regla general es que la posibilidad de
solicitar los medios de prueba precluye con el trmino del trmino probatorio).
Artculo 414 Cdigo de Procedimiento Civil: la preferencia la tiene el acuerdo de
las partes y en el evento que no se pongan de acuerdo el tribunal no elegir
ninguno de los propuestos por las partes (artculo 415 Cdigo de Procedimiento
Civil).

31

Artculos 417 y 418 Cdigo de Procedimiento Civil: las normas son las mismas
para los rbitros (se acepta el cargo y se jura desempearlo en el mejor tiempo
posible).
La responsabilidad de los peritos puede ser civil o penal y la responsabilidad
penal es la misma que la que tienen los testigos (artculo 420 Cdigo de
Procedimiento Civil).
En materia de honorarios esta el mismo sistema que tiene la inspeccin personal
del juez. El peritaje suele ser bastante caro y si el tribunal lo decreta de oficio o
si el peritaje es obligatorio se paga por mitades (artculo 411 Cdigo de
Procedimiento Civil).
La procedencia del peritaje esta en los artculos 409 y 410.
El perito tiene que notificar a las partes cundo y dnde va a practicar el peritaje
(artculos 419 y siguientes).
El informe pericial al final es una prueba documental aunque tiene una
valoracin distinta.
En los procedimientos nuevos adems del informe el perito tiene que ir a
declarar como testigo.
En el caso que haya varios peritos con dictmenes discordantes se nombra a un
nuevo perito para poder llegar a alguna decisin (artculo 421 Cdigo de
Procedimiento Civil).
La sana crtica le permite al juez no estar de acuerdo con el informe y no tomarlo
en cuenta pero no permite no valorarlo. El informe de peritos se tiene que valorar
as que el juez no se puede saltar la valoracin del informe pericial.
El informe que emite el perito se agrega al proceso con conocimiento, es decir,
la parte tiene 3 das para formular oposiciones.
PRUEBA INSTRUMENTAL
Las confesiones se producen bien pocas veces por lo tanto la prueba mas
importante va a ser la prueba instrumental.
Hay 3 textos legales importantes que son el Cdigo Civil, Cdigo Orgnico de
Tribunales y Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 1699 Cdigo Civil).
El valor probatorio de un instrumento pblico es distinto al valor probatorio de un
instrumento privado (hay que hacerse de instrumentos pblicos antes del juicio

32

cuando uno celebra un contrato) pero la protocolizacin en ciertos casos hace

que el instrumento privado sea un instrumento pblico.
El juez le va a dar mucho ms valor probatorio a una prueba instrumental que a
una prueba testimonial (la prueba instrumental se procura antes del juicio y no
durante).
El certificado medico es un documento emanado de un tercero as que hay que
llevar al medico a declarar como testigo o sino ese documento perder mucho
valor probatorio.
Una cinta de video o de audio no ser aceptada en nuestro procedimiento actual
porque no es un medio probatorio reconocido. Uno podra hacer un peritaje
respecto a la cinta de video o de audio pero no esta claro cul es el valor
probatorio que se le dar.
Instrumento no es lo mismo que documento porque documento es una especie
de instrumento. Igual el Cdigo habla de instrumento y documento en el mismo
sentido.
El Cdigo Civil reconoce la escritura pblica (instrumento pblico otorgado por el
competente notario) y el instrumento pblico (es el otorgado por el competente
funcionario: por ejemplo en un juicio de familia los certificados de nacimiento o
de matrimonio otorgados por un oficial del registro civil). El instrumento pblico
es el gnero y la escritura pblica es la especie. Hay que tratar de conseguir
escrituras pblicas y a veces la ley exige que haya escritura pblica (est
definida en el artculo 403 del Cdigo Orgnico de Tribunales).
Artculo 429 Cdigo Orgnico de Tribunales: la protocolizacin consiste en
agregar un documento al registro o protocolo que lleva el notorio. Una vez
protocolizada la escritura pblica lo que uno obtiene es una copia autorizada que
tiene el carcter de instrumento pblico (la escritura pblica queda en el registro
o protocolo).
La escritura pblica tiene que ser protocolizada por obligacin y el notario que no
lo hace es responsable. Hay instrumentos que no son escrituras pblicas que se
pueden protocolizar y es importante la protocolizacin porque da fecha cierta lo
que es importante en el juicio.
1. Uno puede obtener una copia autorizada del documento protocolizado
2. Hay algunos documentos privados que una vez protocolizados pasan a tener la
misma fuerza de un documento pblico y esto es muy importante para la prueba
en el proceso (artculo 420 Cdigo Orgnico de Tribunales).

33

En los juicios en que los documentos son muy importantes hay que pedir la
custodia para que no estn en el expediente y as no va a haber problemas si el
expediente se pierde.
El caso tpico de protocolizacin de instrumento privado es un testamento
cerrado que es aquel que se abre cuando el tipo esta muerto. Los pagars, las
letras de cambio y los cheques no se protocolizan aunque podran protocolizarse
al igual que un contrato de arrendamiento.
La ley exige notificar el protesto as que uno tiene que acompaar el documento
al expediente y es muy fcil que esos documentos se pierdan as que se copia el
protesto al escrito de demanda.
No se pide custodia de las copias autorizadas en cambio si se pide custodia
para un cheque. La custodia no es tpica y muchas veces se pide la custodia
pero no la dan (no hay que pagar por la custodia).
Uno tiene 3 das para objetar documentos por falta de veracidad o autenticidad y
la objecin de documentos por regla general no genera incidente sino que el
tribunal resuelve en la sentencia definitiva (artculos 342 y 346 Cdigo de
Procedimiento Civil).
La iniciativa por regla general es de las partes salvo que se decrete una medida
para mejor resolver.
1. Las partes pueden acompaar documentos al proceso desde el inicio del
proceso hasta el vencimiento del trmino probatorio y no hasta la citacin de las
partes a or en sentencia.
2. En 2 instancia lo pueden hacer hasta la vista la causa.
El instrumento es el gnero y el documento es la especie de instrumento pero
para efectos del cdigo da lo mismo porque se confunden.
Los instrumentos pueden ser pblicos o privados.
Instrumento pblico
Concepto: artculo 1699 inciso Cdigo Civil.
Requisitos (se derivan de la definicin):
1. El instrumento pblico debe ser otorgado por competente funcionario.
2. Debe otorgarse adems cumpliendo con las formalidades legales que varan
segn el instrumento de que se trata.
El funcionario es competente cuando en l inciden las circunstancias siguientes:
34

1. Que est autorizado por la ley para el efecto.

2. Que acte dentro del marco de las facultades que la ley le otorga.
3. Que acte dentro de su territorio jurisdiccional.
El funcionario competente es diferente segn sea la naturaleza del instrumento
otorgado. As en las sentencias el funcionario competente es el juez cuya firma
es autorizada por el secretario del tribunal, en las escrituras pblicas el notario,
en las partidas de nacimiento, matrimonio y defuncin el oficial del Registro Civil,
etc.
Clasificacin (artculo 1699): del artculo se desprende que los instrumentos
pblicos pueden clasificarse en 2 categoras.
1. Instrumentos pblicos propiamente tales (es el documento ms importante por
lejos).
2. Escrituras pblicas.
Escritura pblica: artculo 403 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Requisitos: del artculo 403 del Cdigo Orgnico de Tribunales se desprende
que la escritura pblica para ser tal necesita la concurrencia de 2 requisitos.
1. Que sea autorizada por un notario competente con las solemnidades legales: el
Cdigo Orgnico de Tribunales define al notario en el artculo 399. Los artculos
402 y siguientes del mismo Cdigo contemplan las solemnidades que deben
cumplirse para el otorgamiento de una escritura pblica.
2. Que se incorpore en su protocolo o registro pblico: el artculo 429 del Cdigo
Orgnico de Tribunales explica cmo se forma el protocolo.
Hay que tener presente que la escritura pblica queda incorporada al protocolo,
forma parte integrante de l y no puede ser desglosada. Lo que obtienen los
particulares son copias de ella sin que en la actualidad se distinga entre primera
o segundas copias.
Para terminar con lo relativo a los requisitos el artculo 426 del Cdigo Orgnico
de Tribunales se ha encargado de especificar condiciones (aunque en forma
negativa) que debe llevar una escritura pblica. Establece que no se
considerar pblica o autntica la escritura:
1. Que fuere autorizada por persona que no sea notario o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal.
2. Que no est incorporada en el protocolo o que ste no pertenezca al notario
autorizante o al de quien est subrogando legalmente.
35

3. En que no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado este

requisito en la forma prescrita en el artculo 408.
4. Que no est escrita en idioma castellano.
5. Que en las firmas de las partes o del notario o en las escrituras manuscritas no
se haya usado tinta fija o de pasta indeleble.
6. Que no se firme dentro de los 60 das siguientes de su fecha de anotacin en el
repertorio
Protocolizacin (escritura pblica no es lo mismo que documento
protocolizado): la protocolizacin es una institucin de gran importancia
reglamentada por el Cdigo Orgnico de Tribunales (la escritura pblica siempre
se protocoliza). El protocolo en si mismo es un registro en que se incluye la
escritura pblica atrs.
El artculo 415 del citado cuerpo de leyes define la protocolizacin. Protocolizar
no es lo mismo que el protocolo (el protocolo es un libro que tiene el notario
donde estn las escrituras pblicas). La protocolizacin es el hecho de agregar
un documento.
Importancia de la protocolizacin: la importancia y utilidad prctica de esta
institucin son enormes entre otras por las siguientes razones:
1. Porque un instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros entre
otros casos desde que se protocoliza (artculo 419 Cdigo Orgnico de
Tribunales).
2. El documento protocolizado queda guardado y protegido de toda substraccin y
adulteracin ya que slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto
judicial (artculo 418 Cdigo Orgnico de Tribunales).
3. Porque pueden obtenerse del documento protocolizado todas las copias
autorizadas que se deseen (artculo 421 Cdigo Orgnico de Tribunales).
4. Porque segn el artculo 420 del Cdigo Orgnico de Tribunales hay algunos
documentos privados que una vez protocolizados pasan a tener la misma fuerza
que un documento pblico. Ellos son:
a) Testamentos cerrados y abiertos otorgados en forma legal.
b) Testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas siempre
que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar dentro del primer da
siguiente hbil al de su otorgamiento.
c) Testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados
por notario previo decreto del juez competente.
d) Actas de oferta de pago.
e) Instrumentos otorgados en el extranjero, transcripciones y traducciones
efectuadas por intrprete oficial o peritos nombrados al efecto por el juez

36

competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar

escrituras en Chile.
Si yo saqu una fotocopia de una escritura en el Lder eso no vale. Pero puede
el notario certificar que esa copia es fiel al documento que el notario tiene pero
tendr el valor de un instrumento privado. Lo nico que tiene valor como copia
certificada son aquellas copias que se sacan de los documentos originales.
Instrumentos que deben ser considerados pblicos en juicio: el artculo 342
establece que se considerarn como instrumentos pblicos en juicio siempre
que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que les den
este carcter los siguientes instrumentos.
1. Documentos originales: aquellos que corresponden al otorgamiento y que son
suscritos por las partes y/o el funcionario pblico.
2. Copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe
respecto de toda persona o a lo menos respecto de aquella contra quien se
hacen valer (artculo 343).
3. Copias que obtenidas sin los requisitos sealados en el nmero anterior no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a
aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
4. Copias que objetadas en el caso del nmero anterior sean cotejadas y halladas
conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria. El cotejo de documentos es la gestin que se puede definir como
la comprobacin que se hace judicialmente de una copia simple o autorizada
con su original o con otra copia que haga fe respecto de la parte contraria. El
cotejo lo debe efectuar el juez sin embargo la ley lo autoriza para que designe un
ministro de fe para que lo efecte como un notario, un receptor, el secretario del
tribunal o el mismo funcionario que haya autorizado la copia presentada en el
juicio (artculo 344).
5. Testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio autorizados por su
secretario u otros funcionarios competentes y sacados de los originales o de
copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. Es ste un
caso de excepcin que constituye de todos modos una medida para mejor
resolver de acuerdo al artculo 159.
A iniciativa de quin se produce la prueba instrumental:
1. A iniciativa de partes dentro del termino probatorio que es de 20 das.
2. Excepcionalmente puede producirse a iniciativa del tribunal como una medida
para mejor resolver dada la facultad que le otorga el artculo 159 n 1. En este
caso la agregacin de los documentos al proceso deber producirse cuando la
37

causa est en estado de sentencia (artculo 159 inciso 1). Entonces en 1

instancia se puede hasta or sentencia y en 2 instancia hasta la vista de la
causa.
Estos documentos pueden estar en manos de terceros por lo que se puede pedir
que exhiban el documento pblico.
Instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero: uno los puede llevar al
tribunal de 2 formas.
1. Traducidos y se acompaa el documento original (la parte tiene 6 das para
objetar).
2. O en el mismo idioma: el juez llamar a un perito a traducir.
Valor probatorio de los instrumentos pblicos: los principios sobre el valor
probatorio de los instrumentos pblicos estn establecidos en los artculos 1700
y 1706 del Cdigo Civil. Estudiaremos el valor probatorio de los instrumentos
entre partes y respecto a terceros.
Valor probatorio entre partes: se distingue entre el hecho de haberse otorgado el
instrumento, su fecha y la verdad de las declaraciones contenidas en l. El
instrumento pblico hace plena fe entre partes:
1. Del hecho de haberse otorgado (artculo 1700 Cdigo Civil): en relacin al
hecho de haberse realmente efectuado las declaraciones de los interesados el
instrumento hace plena prueba porque est atestiguado en el propio documento
por el atestado del funcionario pblico.
Y del hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado por las personas y
de la manera que en tal instrumento se exprese (artculo 1700 Cdigo Civil).
2. Respecto a la verdad de lo declarado por las partes es necesario distinguir
entre declaraciones dispositivas y declaraciones enunciativas.
1. Es declaracin dispositiva la que se hace con el fin de expresar el
consentimiento (de manifestar la voluntad necesaria para dar vida a un acto
jurdico) ya se trate de actos que crean derechos y obligaciones o de los que las
extinguen o modifican. Conforme al artculo 1700 del Cdigo Civil el instrumento
pblico no hace fe de la verdad de las declaraciones dispositivas que contiene:
no garantiza que la declaracin sea sincera (no atestigua que el acto jurdico
otorgado no sea simulado). Sin embargo la ley presume que esas declaraciones
son sinceras porque lo normal es que los actos jurdicos que se otorguen sean
38

reales y no simulados. En consecuencia quien sostenga que esas declaraciones

dispositivas son simuladas (no reales) debe acreditarlo. Pero esas declaraciones
dispositivas contenidas en el instrumento hacen plena fe contra las partes pues
as lo establece expresamente el artculo 1700 del Cdigo Civil.
2. La declaracin enunciativa simplemente refiere hechos. Es una simple relacin
de cosas que no crea acto alguno. Por regla general no hace plena fe salvo que
tenga relacin directa con lo dispositivo del acto en cuyo caso dado lo dispuesto
en el artculo 1706 del Cdigo Civil el instrumento pblico hace plena fe entre
partes aun en lo meramente enunciativo.
3. El instrumento pblico tambin hace plena fe entre partes en cuanto a su
fecha (artculo 1700 Cdigo Civil).
Cul es la fe del instrumento respecto a la verdad de las declaraciones de las
partes: en lo que a ello se refiere es preciso distinguir entre la verdad del hecho
de haberse efectuado la declaracin y la verdad de lo declarado.
Impugnacin: la impugnacin de los instrumentos pblicos consiste en la
destruccin de su fe probatoria.
Modos de impugnacin de los instrumentos pblicos: el instrumento pblico
puede ser atacado por tres causales diversas.
1. Acreditando que es un instrumento nulo.
2. Atacando su autenticidad.
3. Acreditando la falsedad o inexactitud de las declaraciones que contiene.
1. Impugnacin por va de nulidad: un instrumento pblico es nulo cuando falta
en su otorgamiento alguno de los requisitos exigidos por el artculo 1699 del
Cdigo Civil para su validez, o sea, la autorizacin de funcionario
competente y/o el cumplimiento de las solemnidades legales. La nulidad
puede referirse pues:
1. A deficiencias relativas a la intervencin del funcionario: seran deficiencias
relativas a la intervencin del funcionario mismo por ejemplo no ser un
funcionario pblico por ser nulo su nombramiento como tal o ser incompetente
2. O a deficiencias del documento mismo: habra nulidad en cuanto a la
materialidad misma del documento si se omiten en su otorgamiento algunas de
las formalidades establecidas por la ley. Por ejemplo si en una escritura pblica
se omiten algunos de los requisitos que sealan los artculos 412 y 426 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.

39

2. Impugnacin por falta de autenticidad: el instrumento pblico no es autntico

cuando concurre alguna de las circunstancias siguientes.
1. No ha sido autorizado por el funcionario pblico.
2. O por las personas que en l se expresan.
3. O cuando las declaraciones que consigna no son las que las partes han hecho
por haber sido ellas alteradas. En otras palabras cuando el instrumento pblico
se presenta en forma distinta a la que en realidad debera tener.
No es autntico un instrumento pblico que ha sido falsificado, es decir, cuando
se ha creado completamente un documento que en realidad no existe, o cuando
existiendo realmente se altera su contenido material hacindole adiciones o
enmiendas o cuando los hechos declarados o certificados por el funcionario que
debe intervenir en su otorgamiento son falsos. La impugnacin por falta de
autenticidad de una escritura pblica consiste en demostrar que lo que el
funcionario declara o certifica no es verdad.
No es lo mismo un instrumento nulo y un instrumento falsificado o no autntico
ya que como lo hemos dicho un instrumento es nulo cuando no se han
observado en su otorgamiento los requisitos o solemnidades que determina la
ley para su validez y es falsificado cuando no es otorgado por el funcionario o las
personas que en l se indican o cuando se han alterado las declaraciones que l
contiene. Un instrumento puede ser nulo pero autntico.
Las partes para acreditar la falta de autenticidad de un instrumento pblico
pueden valerse de cualquier medio probatorio incluso prueba testimonial pues
no rigen para ella las limitaciones consignadas en el artculo 1709 inciso 1 del
Cdigo Civil e inciso 2 de la misma disposicin pues no se trata de probar la
existencia o modificacin de un acto jurdico sino de un hecho material
Para poder efectuar la prueba testimonial para destruir la autenticidad se tiene
que cumplir con los siguientes requisitos (artculo 429):
1. Concurrencia de 5 testigos.
2. Que ellos renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo
384, o sea, que estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus
declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario.
3. Que los testigos acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente
al otorgamiento, o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha
fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del
otorgamiento y en los 70 das subsiguientes.
3. Impugnacin de la verdad de las declaraciones de las partes
40

Formas de impugnar el instrumento pblico: la impugnacin de un

instrumento pblico en juicio ya sea por nulidad, falta de autenticidad o falsedad
en sus declaraciones puede hacerse de 2 formas.
1. Por va principal.
2. Por va incidental: se procede por va incidental cuando dentro del plazo de
citacin la parte en contra de quien se hace valer el documento lo impugna
dando lugar al incidente correspondiente que se tramita conforme a las reglas
generales. La resolucin que recaiga en ese incidente ser una sentencia
interlocutoria que producir los efectos de cosa juzgada pero slo respecto de
las partes litigantes.
Instrumento privado
Concepto: se puede definir el instrumento privado como todo escrito firmado o
no por las partes que da testimonio de un hecho.
La regla general es que el instrumento privado debe ser firmado para que sea tal
documento y tenga valor en juicio. Excepcionalmente existen ciertos
documentos que no necesitan que estn firmados pero que deben estar por lo
menos escritos por la parte contra quien se hacen valer en juicio.
La regla general al respecto la da el artculo 1702 del Cdigo Civil: el documento
privado para que sea tal debe estar suscrito y subscribir segn el diccionario
significa firmar al pie o al final de un escrito. Refuerza lo dicho el artculo 1701
del Cdigo Civil que establece que el documento pblico defectuoso valdr
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
El artculo 1702 establece requisitos para que el instrumento privado tenga el
valor de escrita pblica (haga plena fe respecto de partes). El instrumento
privado:
1. Reconocido por la parte.
2. O mandado a tener por reconocido.
Tiene valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones
y derechos de stos
Hay algunos instrumentos privados que se hacen valer entre partes aunque no
estn firmados:
1. Artculo 1704.
2. Artculo 1705.
41

Valor de los instrumentos privados firmados ante notario (el instrumento

privado firmado ante notario tiene el carcter de pblico?): indudablemente que
no. El hecho de que la firma de una persona est autorizada por un notario no
transforma en pblico al instrumento privado en el cual est estampada. El
notario en este caso acta como un testigo muy abonado. El documento
indudablemente adquirir gran valor pero en ningn caso puede ser considerado
como instrumento pblico ni mucho menos como escritura pblica.
Agregacin en juicio: para efectos de la agregacin en juicio slo son
instrumentos privados y nicamente valen como tal prueba instrumental los
documentos firmados por la parte en contra de quien se hacen valer.
Excepcionalmente si no estn suscritos los asientos, registros y papeles
domsticos y las notas puestas por el acreedor o deudor pero siempre que
hayan sido escritos por la parte contra quien se presentan.
A iniciativa de quin se produce la agregacin de los instrumentos privados al
proceso?
1. A iniciativa de las partes
2. O del tribunal como una medida para mejor resolver.
Instrumentos privados otorgados en pas extranjero: nuestra legislacin no se ha
ocupado de los documentos privados otorgados en pas extranjero y el motivo
que ha tenido para no hacerlo no es otro que la circunstancia de que en Chile el
instrumento privado no debe reunir ningn requisito especial fuera de la firma
por lo que no es necesario legalizar. A pesar de esto se puede considerar que el
artculo 18 del Cdigo Civil ha venido a limitar el uso de documentos privados.
Los instrumentos privados otorgados en el extranjero no necesitan de
legalizacin para que tengan valor en Chile.
Estos documentos se acompaan al proceso bajo apercibimiento de que si la
parte contraria no alega su falsedad o falta de integridad en el trmino de 6 das
se tienen por reconocidos.
A los instrumentos privados otorgados en lengua extranjera se les aplican las
reglas contenidas en el artculo 347.
Autenticacin: para un mejor estudio del reconocimiento o autenticacin de
instrumentos privados es preciso distinguir entre documentos emanados de la
parte contraria y documentos emanados de un tercero.
Instrumento privado emanado de la parte contraria: cuando el instrumento
emana de la parte contraria se siguen las reglas que al efecto consigna el
42

artculo 346. La parte que presenta el instrumento privado en juicio debe probar
que emana de la parte contraria y debe probar tambin su valor probatorio
puesto que al revs de lo que sucede con los instrumentos pblicos no lleva en
s el sello de su autenticidad. Con este objeto debe citarse a la parte contraria
para que proceda al reconocimiento o autenticacin del instrumento. El
reconocimiento puede ser expreso, tcito o judicial:
1. Expreso: el reconocimiento expreso tiene lugar cuando la parte en contra de
quien se hace valer el instrumento o la persona a cuyo nombre aparece
otorgado declara expresamente su validez ya sea en el juicio mismo, en otro
distinto o en un instrumento pblico (artculo 346 ns 1 y 2).
2. Tcito: el reconocimiento tcito se produce cuando puesto en conocimiento de la
parte contraria un instrumento privado sta no alega su falsedad o falta de
integridad dentro de los 6 das siguientes a su presentacin (artculo 346 n 3).
3. Judicial: el reconocimiento judicial es aquel que emana de una resolucin judicial
(sentencia interlocutoria) que manda tener por autntico un instrumento privado
que ha sido impugnado de falsedad o falta de integridad por la parte en contra
de la cual se presenta. El reconocimiento judicial se produce pues cuando la
parte a quien va a afectar el instrumento lo impugna dentro de 6 da por falso o
falto de integridad: por este motivo se inicia el incidente correspondiente
dndosele traslado a la parte que present el instrumento, se rinden las pruebas
del caso si proceden y en definitiva el tribunal resuelve acerca de la autenticidad
o no del documento. La autenticidad e integridad de un instrumento privado
pueden probarse por todos los medios que franquea la ley incluso el cotejo de
letras al que nos referiremos ms adelante.
Instrumento privado emanado de un tercero: el Cdigo de Procedimiento Civil no
tiene ninguna disposicin que resuelva este caso por lo que algunos tratadistas
han sostenido que a los instrumentos emanados de tercero se les deben aplicar
las mismas reglas que a los documentos emanados de las partes, o sea, para
obtener la autenticacin de un documento privado emanado de un tercero deben
aplicarse las reglas contenidas en el artculo 346 ya visto. Alguna jurisprudencia
acepta esta tesis
La manera de reconocer esos instrumentos es acompandolos al proceso y
haciendo concurrir al tercero como testigo para que los reconozca. En resumidas
cuentas el documento viene siendo una declaracin anticipada del testigo. De
esta forma la parte en contra de quien se presenta el instrumento puede
defenderse ya sea tachando al tercero que depone corno testigo, ya sea
contrainterrogndolo, etc.
Adems creemos que un instrumento privado emanado de un tercero podra
servir como base de una presuncin judicial siempre que haya sido reconocido
43

tcitamente por la parte en contra de quien se presenta siendo acompaado

solamente como un testimonio de la efectividad de los hechos alegados.
Valor probatorio del instrumento privado:
1. Instrumentos privados no reconocidos: el instrumento privado que no ha sido
reconocido no tiene ningn valor probatorio ni siquiera respecto de partes.
2. Instrumentos privados reconocidos (artculo 1702 Cdigo Civil):
a) El instrumento privado reconocido expresa, tcita o judicialmente tiene
respecto de los que lo otorgan o de los que se reputan haberlo otorgado y de
sus sucesores el mismo valor probatorio del instrumento pblico. Resulta
claro que el valor probatorio de esta clase de instrumentos slo dice relacin a
las partes.
b) En lo que concierne a terceros el instrumento privado aunque reconocido no
tiene en su contra valor alguno ya que de lo contrario podra prestarse a
abusos por falta de control de nuestra legislacin en el otorgamiento de estos
instrumentos.
Cotejo de letras:
Concepto: la palabra cotejo tiene respecto de la prueba instrumental 2
significaciones pues unas veces se le emplea para referirse a la confrontacin
de los instrumentos pblicos con sus originales (acepcin que ya vimos y que se
denomina "cotejo de documentos") y otras se refiere a la prueba caligrfica que
tiene lugar cuando se impugna la autenticidad de un instrumento privado o la de
uno pblico que carece de matriz. Esta ltima acepcin recibe el nombre de
"cotejo de letras".
El cotejo de letras consiste pues en comprobar si la letra del documento que se
pone en duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un
instrumento del cual no hay la menor duda de que es autntico.
Procedimiento: pedido el cotejo de letras por una parte se procede a nombrar
peritos en la forma ordinaria que desempearn sus cargos en la forma que al
efecto establece el Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 350 inciso 2).
El solicitante debe indicar los instrumentos indubitados con los cuales ha de
hacerse el cotejo (artculo 351). Para los efectos del cotejo se considerarn
instrumentos indubitados:
1. Instrumentos que las partes acepten como tales de comn acuerdo.
2. Instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados.

44

3. Instrumentos privados cuya letra o firma ha sido reconocida de conformidad a

los nmeros 1 y 2 del artculo 346, o sea, los reconocidos expresamente por la
parte en contra de quien se presentan (artculo 352).
Respecto del artculo 353 el informe que evacuen los peritos es un mero dato
ilustrativo para el tribunal porque es l quien har en definitiva la comprobacin.
El cotejo de letras no constituye por s solo prueba suficiente pero podr servir
de base para una presuncin judicial (artculo 354). No hay inconveniente alguno
en que el tribunal acepte otros medios probatorios como la testimonial por
ejemplo para resolver un incidente sobre autenticacin.
PRUEBA TESTIMONIAL
Caractersticas
1. Prueba circunstancial porque generalmente el testigo ha presenciado el hecho
incidentalmente.
2. Medio indirecto de prueba porque permite al tribunal formarse su conviccin no
por la observacin propia y directa del hecho sino a travs de relatos de terceros
que son los testigos.
Clasificacin
1. Testigos presenciales y de odas
1. Son presenciales aquellos que han estado presentes en el momento de
realizarse el hecho sobre el cual deponen.
2. Son testigos de odas o de 2 grado aquellos que relatan hechos que no han
percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras
personas.
2. Testigos singulares y contestes
1. Son singulares aquellos testigos que estn de acuerdo acerca del hecho
fundamental sobre que deponen pero difieren en los detalles de ste.
2. Son contestes aquellos que estn de acuerdo en todo aun en las circunstancias
que rodean el hecho.
3. Existe adems otra especie de testigos llamados instrumentales que son
aquellos que han estado presentes en el momento de otorgarse un instrumento
pblico o privado.
Admisibilidad de la prueba de testigos
45

Concepto: los peligros que derivan del carcter subjetivo de la prueba

testimonial han determinado al legislador a establecer importantes limitaciones
en orden a su admisibilidad.
Desde este punto de vista es preciso tener presentes 2 situaciones:
1. Una dice relacin con su recepcin, o sea, con el procedimiento mismo: ya
hemos visto la oportunidad en que debe rendirse esta prueba que no es otra que
el trmino probatorio, a obligacin que tiene la parte que quiere valerse de esta
prueba en orden de acompaar una lista de testigos y una minuta de puntos de
prueba dentro del plazo y condiciones que la ley seala, las condiciones que
deben reunir los testigos, etc.
2. La otra con la eficacia de esta prueba: en orden a su admisibilidad se debe
distinguir entre prueba de hechos y prueba de obligaciones.
a) Prueba de los hechos: la prueba testimonial es admisible de forma amplia
cuando tiene por objeto un hecho entendindose como tal todo suceso de
orden fsico o moral que de alguna manera produce efectos en las relaciones
jurdicas sea creando, modificando o extinguiendo derechos. Por lo tanto es
admisible su declaracin.
b) Prueba de las obligaciones: lo fundamental en lo que a esto concierne se
encuentra estatuido en el artculo 1708 del Cdigo Civil. Las obligaciones que
deben consignarse por escrito son:
o Obligaciones que estn implcitamente contempladas en el artculo 1701
del Cdigo Civil, es decir, las que emanan de actos o contratos solemnes
pues la omisin de las solemnidades no puede suplirse por prueba de
ninguna especie y el acto es nulo de nulidad absoluta.
o Actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que
valga ms de 2 unidades tributarias (artculo 1709 inciso 1 Cdigo Civil).
Cabe observar que esta disposicin se refiere nicamente a los actos y
contratos as que los hechos que dan nacimiento a obligaciones de ms de
2 unidades tributarias que no sean actos y contratos pueden ser probados
por testigos cualquiera que sea su monto. Esta disposicin excluye
solamente a la prueba testimonial y no a los dems medios probatorios.
o Deben constar por escrito por ltimo las modificaciones o alteraciones de
cualquier naturaleza que se hagan a un acto o contrato que contenga la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 unidades tributarias
aun cuando se refiera a una cosa cuyo precio sea menor (artculo 1709
inciso 2 Cdigo Civil).

46

Las reglas indicadas tienen sin embargo importantes excepciones sealadas en

el artculo 1711 del Cdigo Civil. Ellas son:
1. Cuando exista un principio de prueba por escrito entendindose por tal un acto
escrito del demandado o de su representante que haga verosmil el hecho
litigioso (artculo 1711 inciso 1 Cdigo Civil). El principio de prueba por escrito
se distingue de la prueba escrita en que con esta ltima se acredita el contrato u
obligacin y aqulla slo lo hace verosmil (la verosimilitud es una cuestin de
hecho que queda entregada a la apreciacin soberana de los jueces de la
instancia). Es necesario que este principio de prueba haya sido reconocido por
la parte contraria para que pueda invocarse? Creemos que no porque entonces
no habra principio de prueba sino prueba completa.
2. Si ha sido imposible obtener una prueba escrita (artculo 1711 inciso 3 Cdigo
Civil). Esta imposibilidad puede ser fsica o moral.
3. Casos expresamente exceptuados por las leyes. As por ejemplo el comodato
(artculo 2175 Cdigo Civil), el depsito necesario (artculos 2237 y 2241 Cdigo
Civil), los actos y contratos mercantiles salvo en los que la ley exija escritura
pblica (artculo 128 Cdigo de Comercio); etc.
Es indudable que el testigo tiene derecho a una indemnizacin por el tiempo que
ha debido desatender sus ocupaciones habituales para concurrir al tribunal
desde que es un principio general que todo perjuicio debe ser indemnizado
(artculo 381). Es preciso no confundir esta indemnizacin que se da al testigo
por los gastos que le impone la comparecencia a la audiencia de prueba con la
ddiva o promesa que se le d u ofrezca a un testigo para que declare en un
sentido determinado (en este ltimo caso se comete delito).
Personas que no estn obligadas a declarar
1. Secreto profesional (artculo 360 n 1): es preciso concordar est disposicin con
el artculo 247 del Cdigo Penal que en su inciso 2 establece que incurrirn en
las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de 6 a 10
sueldos vitales los que ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo
revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado. Por
consiguiente los abogados, notarios, procuradores, mdicos y matronas (hay
que excluir a los eclesisticos porque no tienen ttulo) no slo no estn obligados
a declarar sino que para el caso que lo hagan pueden incluso incurrir en
sanciones penales.
2. Parentesco (artculo 360 n 2): estas personas son 1) el cnyuge y los parientes
legtimos hasta el 4 grado de consanguinidad y 2 de afinidad; 2) los
ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos; y 3) los pupilos por sus
guardadores y stos por aqullos.
3. Por ltimo el artculo 360 en su n 3 indica otras personas que no estn
obligadas a declarar.
47

Personas que no estn obligadas a comparecer:

1. El Presidente de la Repblica, los ministros de Estado, los senadores y
diputados, los subsecretarios, los intendentes regionales, los gobernadores y los
alcaldes dentro del territorio de su jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios,
los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los
fiscales de estos tribunales, los jueces letrados, los oficiales generales en
servicio activo o en retiro, los oficiales superiores y los oficiales jefes; el
arzobispo y los obispos, los vicarios generales, los provisores, los vicarios y
provicarios capitulares, y los prrocos, dentro del territorio de la parroquia a su
cargo.
2. Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas.
3. Los religiosos inclusos los novicios.
4. Las mujeres siempre que por su estado o posicin no puedan concurrir sin grave
molestia.
5. Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por el tribunal se hallen
en la imposibilidad de hacerlo.
Lista de testigos y minuta de puntos de prueba: la parte que desee rendir
prueba testimonial tiene la obligacin de presentar dentro de los 5 primeros das
del probatorio, esto es, los siguientes a la notificacin de la resolucin que recibe
la causa a prueba si no se hubiere deducido reposicin o los siguientes a la
notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si
ella se hubiere deducido una lista de testigos de los cuales se va a valer y una
minuta de puntos de prueba (artculo 320 ).
A iniciativa de quin se produce la prueba testimonial
1. Por regla general la testimonial debe producirse a iniciativa de partes las que
estn obligadas a presentar una lista de testigos y una minuta de puntos de
prueba como tantas veces lo hemos dicho.
2. Sin embargo tambin puede producirse a iniciativa del propio tribunal como una
medida para mejor resolver (artculo 159 n 5). En este caso no se trata de
nuevos testigos que vayan a declarar sobre las mismas preguntas ni de los
mismos testigos anteriores sobre nuevas sino que se trata de los mismos
testigos que hayan declarado en el juicio para que aclaren o expliquen sus
dichos obscuros o contradictorios.
Oportunidad para rendirla: al efecto hay que distinguir segn se trate de rendir
la prueba en 1 instancia o en 2.
1. En 1 instancia la prueba testimonial slo puede producirse dentro del trmino
probatorio tanto ordinario, extraordinario o especial que para los efectos de
48

rendir la testimonial son trminos fatales. Concerniente a esto ha establecido la

jurisprudencia que es nula la prueba testimonial rendida fuera del trmino
probatorio aunque los das en que se la rindi hayan sido sealados por
sentencia que qued ejecutoriada la cual no produce cosa juzgada respecto de
la validez de la prueba.
2. El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver en 2 instancia la
recepcin de la prueba testimonial siempre que no se haya podido rendir en 1
debiendo ella recaer acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y
que tales hechos sean considerados estrictamente necesarios en concepto del
tribunal para la acertada resolucin del juicio. En este caso el tribunal deber
sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino
especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no
podr exceder de 8 das. La lista de testigos deber presentarse dentro de 2 da
de notificada por el estado la resolucin respectiva (artculo 207).
Juramento: antes de prestar declaracin los testigos deben prestar juramento
que ser del tenor siguiente. "Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se
os va a preguntar?" El interrogado responder "s juro" (artculo 363).
Los testigos tienen que ir con su carnet de identidad para ver si es realmente la
persona que est declarando.
Los sordomudos deben prestar juramento en la misma forma como pueden
declarar, o sea, permitindoles leer el juramento y contestndolo por escrito.
Si no se presta juramento la declaracin es nula.
Examen de los testigos: segn el artculo 365 las preguntas deben versar
sobre lo siguiente.
1. Sobre los datos necesarios para establecer si existen causas que inhabilitan al
testigo para declarar.
2. Sobre los puntos de prueba que se hayan fijado.
3. Podrn tambin hacerse preguntas tendientes a rectificar, esclarecer o precisar
las aseveraciones hechas.
1. Lo primero que se hace son las preguntas de tachas que las hace la parte que
no present el testigo.
2. Luego viene la declaracin del testigo.
3. Luego vienen las repreguntas y contrainterrogaciones.
a) La repregunta la hace la parte que presenta el testigo para que aclare o
rectifique lo dicho.

49

b) Y la contrainterrogacin la hace el abogado de la otra parte que no present

al testigo y esto tiene por objeto que el testigo se contradiga.
Ambas no pueden extenderse a algo que no haya declarado el testigo.
Tachas
Clasificacin de las inhabilidades: algunos autores dividen las tachas en 3
categoras.
1. A la persona del testigo cuando se le objeta en razn de alguna incapacidad
absoluta o relativa suya.
2. Al examen las que se fundan en el hecho de haberse violado alguna de las
disposiciones para la recepcin de la prueba.
3. Al dicho las que se refieren a las manifestaciones del testigo por ser obscuras,
vagas, inverosmiles, etc.
Dentro del rgimen actual de nuestro Cdigo slo existen las primeras, o sea,
las que se refieren a la persona del testigo sealadas en los artculos 357 y 358.
Las inhabilidades son de 2 clases:
1. Absoluta (tratadas en el artculo 357): son las que afectan a todas las personas
que se encuentran en determinadas condiciones.
2. Relativas (artculo 358): afectan a ciertas personas en casos determinados.
Estas inhabilidades han sido establecidas en razn de falta de capacidad, falta
de probidad y falta de imparcialidad en los testigos.
Inhabilidades absolutas:
1. Menores de 14 aos: podrn sin embargo aceptarse sus declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base de una presuncin judicial cuando
tengan discernimiento suficiente (artculo 357 n). Es muy fcil influenciar a un
menor de 14 aos.
2. Enajenacin mental: al efecto hay que distinguir 2 situaciones. Si el demente
est sujeto a interdiccin su declaracin carecer en absoluto de eficacia aun
cuando los hechos se hubieren producido con anterioridad a la misma o en un
intervalo lcido (artculo 357 n 2) y si no est sujeto a interdiccin el que lo
tache deber acreditar que al tiempo de declarar o de verificarse los hechos
sobre los que declara se hallaba privado de razn (artculo 357 n 3).
3. Ebriedad: la ebriedad puede ser ocasional o consuetudinaria. El Cdigo de
Procedimiento Civil comprende solamente la primera en el artculo 357 n 3 y la

50

4.

5.
6.

7.

8.

9.

consuetudinaria podra quedar comprendida dentro de un caso de enajenacin

mental.
Los que carezcan de sentidos: el n 4 del artculo 357 establece como causal de
tacha el que carezca del sentido necesario para percibir los hechos declarados
al tiempo de verificarse stos. Qu debe entenderse por carecer del sentido
necesario? Se alude al sentido de la vista por ejemplo cuando se trata de
declarar sobre la efectividad de un suicidio que se dice presenciado por el
testigo, del odo cuando se declara sobre lo que se ha odo decir a otra persona,
etc.
Sordomudos: pero solamente los que no pueden darse a entender por escrito
(artculo 357 n 5).
Cohecho: los que en el mismo juicio han sido cohechados o han cohechado o
intentado cohechar a otros (artculo 357 n 6). Segn Escriche cohecho es el
soborno, seduccin o corrupcin del juez u otra persona para que haga lo que se
le pide aunque sea contra la justicia. Esta tacha est establecida en razn de la
falta de probidad de la persona que cohecha o se deja cohechar.
Vagos sin ocupacin u oficio conocido (artculo 357 n 7): la ley considera que
tales testigos carecen de probidad y no puede fundarse una sentencia en sus
dichos pues la ley supone con razn que la persona que es vaga no se halla en
condiciones de valorar la conducta de los dems ni es capaz de substraerse de
la influencia de la pasin o del inters.
Condenados por delito: pero solamente los que en concepto del tribunal sean
indignos de fe. Se deja pues a la conciencia del juez la calificacin de la tacha
(artculo 357 n 8).
Jureros: son absolutamente inhbiles para declarar en juicio los que hagan
profesin de testificar enjuicio. Son llamados vulgarmente jureros (artculo 357 n
9).
Inhabilidades relativas: aqu se les permite declarar pero estas declaraciones
pueden ser invalidadas.

1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el 4 grado de consanguinidad y 2 de

afinidad de la parte que los presenta como testigos (artculo 358 n 1).
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos cuando haya
parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su
declaracin (artculo 358 n 2).
3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa (artculo 358 n 3).
4. Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente: se entiende
por dependiente para estos efectos el que presta habitualmente servicios
retribuidos al que lo haya presentado como testigo aunque no viva en su casa.
Actualmente debe entenderse que son los trabajadores.
51

5. Los que ajuicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar
por tener en el pleito inters directo o indirecto (artculo 358 n 6). Esta es la ms
usada junto con la n 7.
6. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad
respecto de la persona contra quien declaren (artculo 358 n 7). La amistad o
enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar
segn las circunstancias.
Prueba sobre tachas (artculo 376): la recepcin de las tachas a prueba es
optativa del tribunal y si el interesado lo estima indispensable debe reclamar si
no se recibieron a prueba por medio de los recursos que la ley le franquea.
La resolucin que ordena recibir prueba sobre las tachas opuestas es inapelable
(artculo 379 inciso 1).
Son aplicables a la prueba de las tachas las disposiciones que reglamentan la
prueba de la cuestin principal (artculo 377). Por consiguiente para probar las
tachas estn permitidos todos los medios incluso la prueba testimonial.
Tacha de tachas (artculo 378): se pueden tachar los testigos que declaran sobre
los hechos en que se funda la tacha pero para probar aquella tacha no se admite
prueba testimonial.
Valor probatorio de la prueba testimonial
Generalidades: el principio consagrado por la ley referente al valor probatorio de
la prueba testimonial es que las declaraciones de los testigos deben ser pesadas
y no contadas, es decir, el tribunal para dar o no por establecido un hecho no
debe tomar en cuenta el nmero o la cantidad de los testigos sino la calidad de
ellos (este principio resulta del artculo 384 n 3).
Declaraciones de testigos presenciales: el artculo 384 establece las reglas a las
que debe ceirse el tribunal en la apreciacin de la fuerza probatoria de los
testigos presenciales (las reglas que este artculo da son 6)
1 regla: la declaracin de un testigo imparcial y verdico puede llegar a constituir
plena prueba cuando a juicio del tribunal rena los caracteres de gravedad y
precisin suficientes para formar su convencimiento.
2 regla: esta disposicin por su literalidad (ntese que emplea la forma verbal
"podr"), espritu e historia contiene una autorizacin facultativa que no regla de
un modo indefectible el criterio del tribunal. No significa que las declaraciones de
2 o ms testigos que renan las condiciones que ella indica van a constituir
necesariamente plena prueba.
52

Requisitos que exige la ley para que las declaraciones de 2 o ms testigos

puedan constituir plena prueba:
1. Que los testigos estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales.
2. Que no tengan tacha, o sea, alguna de las inhabilidades establecidas en los
artculos 357 y 358.
3. Que sean legalmente examinados y den razn de sus dichos.
4. Que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario.
3 regla: significa que la prueba de testigos debe pesarse y no contarse.
Queda al recto criterio del tribunal graduar y calificar las condiciones de ciencia,
imparcialidad y veracidad de unos y otros testigos y hacer conforme a ello y al
nmero de las declaraciones cuando fuere del caso la correspondiente
estimacin de la prueba testimonial rendida para el efecto de tener o no por
comprobados los hechos controvertidos. Pero existiendo otros antecedentes en
el proceso debe darse mayor valor a las declaraciones de los testigos que estn
ms conformes con ellos.
4 regla: cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de
ciencia, de imparcialidad y de veracidad se tendr por cierto lo que declare el
mayor nmero.
5 regla: cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y
en nmero de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito
a los unos que a los otros se tendr por no probado el hecho.
6 regla: cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una
misma parte las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas
por sta aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad a las
reglas precedentes.
7. Para terminar con el valor probatorio de las declaraciones de los testigos
presenciales diremos que es facultad privativa de los jueces del fondo apreciar si
los testigos estn o no contestes en el hecho y circunstancias esenciales y si
dan razn satisfactoria de sus dichos para que puedan constituir plena prueba.
El tribunal debe apreciar la prueba testimonial rendida y en general todas las
pruebas aportadas al proceso en la parte considerativa de la sentencia definitiva.
CONFESIN JUDICIAL
Se puede llamar de cualquiera de estas 3 formas:
53

1. Confesin judicial.
2. Prueba confesional.
3. Absolucin de posiciones: la absolucin de posiciones es un nombre que dice
relacin a la forma como se rinde la confesin judicial.
La prueba confesional es similar a la prueba testimonial que dice relacin con la
declaracin que terceros ajenos al proceso hacen en el mismo pero la prueba
confesional dice relacin con la declaracin que las partes efectan en el
proceso (llmense demandantes o demandados).
Esta es la prueba mas completa, la ms importante y adems se dice que es la
reina de las pruebas.
Lo mas importante de la definicin que da Rodrguez Papic es el hecho que lo
que se declara puede producir consecuencias negativas para la persona que
declara (la prueba no tiene ningn valor en la medida que produce
consecuencias positivas para la persona que declara).
Uno tiene obligacin de prestar confesin cuando la contraparte lo pide (si no se
comparece en 2 oportunidades uno se tiene por confeso y eso es grave).
Admisibilidad de la confesin: todo procedimiento salvo casos excepcionales
(artculo 385).
1. No se puede suplir con la confesin judicial la falta de un documento pblico.
2. No se admite para probar una causal de divorcio.
La confesin judicial se puede prestar a travs de un documento pblico.
Elementos de la confesin
1. El confesante tiene que ser capaz, es decir, tiene que tener la libre disposicin
de sus bienes.
2. Tiene que versar sobre un objeto.
3. Se tiene que prestar voluntariamente.
La confesin tiene valor de plena prueba as que en el 99% de los casos la parte
que no concurre a confesar pierde el juicio.
En lo que respecta al representante de una persona jurdica tiene que
comparecer a prestar declaracin por la persona jurdica (esta representacin
puede ser ms o menos amplia). La regla general es que el que tiene que
prestar la declaracin judicial es el gerente o administrador (artculo 8 Cdigo de
Procedimiento Civil) y en materia laboral esto se amplia.

54

En el caso del procurador (mandatario judicial) hay 2 reglas:

1. Puede absolver posiciones por su mandante pero la ley exige una facultad
especial (artculo 7 inciso 2).
2. Puede absolver posiciones sobre hechos personales y para eso no requiere la
facultad especial del artculo 7 inciso 2.
Es poco comn que absuelva posiciones el procurador por el mandante y tiene
mucho ms valor si es el cliente el que absuelve posiciones. En la practica los
tribunales niegan la posibilidad que el procurador absuelva posiciones por el
mandante. Lo que se recomienda es que al cliente se le lleve siempre a
tribunales. En la prctica la facultad del artculo 7 inciso 2 no se da mucho a
menos que se acredite la razn por la cual no puede ir el mandante.
Objeto de la confesin: son los hechos de la causa y excepcionalmente el
derecho cuando se trata de la legislacin extranjera o de la costumbre.
1. La confesin debe versar sobre hechos que deben ser personales del
confesante.
2. Los hechos tienen que ser controvertidos, es decir, los que se fijan en la
resolucin que recibe la causa a prueba.
3. Los hechos tienen que ser verosmiles.
4. Los hechos tienen que ser lcitos.
Es factible declarar sobre hechos ajenos pero el valor probatorio ser menor a si
se declara sobre hechos propios.
La confesin tiene que ser libre y espontnea sin perjuicio de la confesin que
se da de manera tacita despus de 2 apercibimientos.
Clasificacin de la confesin
1. Puede ser judicial o extrajudicial:
1. La confesin judicial puede ser voluntaria o provocada y la confesin provocada
puede ser expresa o tacita (por los apercibimientos). La confesin expresa o
tacita se refiere a la absolucin de posiciones.
2. La confesin extrajudicial puede ser verbal o escrita.
2. Puede ser simple (no agrega hechos), calificada (agrega hechos) o compleja
(agrega hechos que matan la declaracin: es efectiva la deuda pero se pag).
3. Puede ser divisible o indivisible (la confesin simple y la confesin calificada
son invisibles).
La confesin judicial se presta en juicio, es decir, en un procedimiento judicial:
55

1. La confesin espontnea se presta sin requerimiento del juez ni de parte

contraria.
2. La confesin provocada es pedida por el juez (medida para mejor resolver desde
la citacin a las partes a or sentencia) o por la parte.
o La confesin provocada es expresa cuando la parte va y presta declaracin.
o La confesin provocada es tacita cuando citada a confesar una parte esta no
comparece y se le tiene por confesa en rebelda.
En todas las absoluciones de posiciones esta presente el abogado y se pueden
objetar las preguntas. Es necesario que este el abogado para que diga que no
se pregunte si es efectivo que la parte infringi el artculo 1545 del Cdigo Civil
(al juez le corresponde calificar eso).
Hay que hacer el pliego de preguntas pensando que la persona no va a ir a
confesar as que se tendr por confesa. Es un tema complicado hacer un buen
pliego de posiciones (artculo 386 Cdigo de Procedimiento Civil).
1.
2.
3.
4.

En lo principal: solicita se cite a absolver posiciones a la persona que indica.

Primer otros: acompaa pliego de posiciones y se solicita su custodia.
SJL en lo civil.
El apercibimiento de tener por confeso en rebelda hay que pedirlo siempre
porque si no se pide el tribunal no lo da.
El pliego de posiciones es una hoja que puede ser de tamao oficio o de tamao
carta.

1. El pliego en la practica se firma: eso es practica forense porque la ley no lo exige

pero si no se firma se objetar.
2. La ley exige que el pliego se acompae en un sobre cerrado. El contenido del
sobre es secreto hasta que se realiza la audiencia en que la parte tiene que
declarar y es por eso que se solicita la custodia (artculos 387 y 388 Cdigo de
Procedimiento Civil).
Quines deben prestar confesin?
1. Las partes.
2. Los representantes.
3. El mandatario judicial si es que cuenta con la facultad de absolver posiciones
(artculo 7 inciso 2).
Hay ciertas personas que no estn obligadas a comparecer al tribunal pero eso
no es lo mismo a que no estn obligadas a prestar declaracin. En estos casos
va el juez o el receptor judicial a sus casas a tomar la declaracin. Un ejemplo
es el Presidente de la Republica (artculo 389 Cdigo de Procedimiento Civil).
56

La notificacin se hace por cedula porque se requiere la comparecencia

personal pero hay que notificar al mandatario judicial y no al cliente (artculos
390 y 391 Cdigo de Procedimiento Civil).
Uno puede exhibir documentos a la parte que declara para que diga si reconoce
el documento que se le exhibe y para que diga si es efectivo que el contrato esta
firmado por ella. Es importante que los documentos estn acompaados al
proceso antes que la parte declare (se pueden acompaar hasta el vencimiento
del trmino probatorio). Las declaraciones se consignan por escrito y luego se
levanta un acta (artculos 392, 393 y 394 Cdigo de Procedimiento Civil).
1. En 1 instancia uno puede pedir la absolucin de posiciones hasta por 2 veces.
2. En 2 instancia se puede pedir una vez.
3. Uno puede pedir una 3 vez en 1 instancia y una 2 vez en 2 instancia.
Uno puede pedir que se tenga a la persona por confesa por dar una respuesta
evasiva (no se acuerda si fue a un supermercado hace 2 semanas por ejemplo).
Es importante estar en el tribunal en la hora en que el receptor har el llamado.
El tribunal de oficio siempre ordena la custodia si no la solicita la parte.
Hay que pedir que la absolucin de posiciones sea sobre hechos personales y el
apercibimiento.
La confesin se puede pedir en cualquier estado del juicio desde la traba de la
litis.
Uno no puede preguntar la voluntad de un muerto sino hechos personales
(artculos 395, 396, 397 y 400 Cdigo de Procedimiento Civil).
El mandamiento de ejecucin de embargo es una sentencia ficta cuando no se
oponen excepciones (artculo 464 Cdigo de Procedimiento Civil).
Valor de la confesin (hay que distinguir entre confesin judicial y confesin
extrajudicial)
1. Confesin extrajudicial: hay que estar al artculo 398 que distingue 3
situaciones.
1. Que se haya prestado de modo puramente verbal: se toma en cuenta en los
casos en que es admisible la prueba testimonial. La prueba testimonial tiene una
limitacin bastante importante en el Cdigo Civil: si la obligacin no consta por
escrito no se admite la prueba testimonial por lo que la prueba confesional no
tendr ningn valor.
57

2. Que no se haya prestado ante la parte, en otro juicio o ante juez incompetente:
esta confesin judicial carece de valor probatorio pero puede constituir base de
presuncin judicial.
3. Que se haya prestado ante la parte, en otro juicio o ante juez incompetente: en
este caso podra producir plena prueba siempre que exista merito poderoso para
ello (artculo 398 inciso 2). En principio entonces podra producir plena prueba
siempre que existe merito poderoso para ello.
2. Confesin judicial: hay que estar a los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399
del Cdigo de Procedimiento Civil. El artculo 399 esta en estrecha concordancia
con el artculo 1713 porque ambos dicen que la confesin de parte produce
plena prueba. Esta regla del artculo 1713 en concordancia con el artculo 399
esta ratificada en el artculo 402. El hecho confesado es un hecho probado (a
confesin de parte se releva de prueba). Los hechos confesados producen plena
prueba y eso no tiene vuelta salvo las excepciones.
Hay que hacer una distincin entre confesar hechos personales y confesar
hechos no personales (la confesin se puede prestar por si, por representante
legal o por mandatario judicial):
1. En el caso de los hechos personales la confesin produce plena prueba.
2. En el caso de los hechos no personales la confesin produce plena prueba pero
puede ser destruida a travs de otros medios probatorios (esta es la diferencia
con el caso de los hechos personales y se desprende a contrario sensu del
artculo 402 inciso 1).
La confesin tacita produce los mismos efectos que produce la confesin
expresa (entre la confesin tacita y la confesin expresa no hay ninguna
diferencia porque ambas producen plena prueba).
Principios bsicos: son la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin y la
irrevocabilidad de la confesin.
1. La regla general en nuestro Cdigo es la indivisibilidad de la confesin lo que
significa que no se puede separar lo que beneficia al confesante de lo que lo
perjudica (la confesin tiene algn valor en la medida que el confesante diga
algo que lo perjudique). Uno toma lo que conviene y lo que no conviene para
efectos de valorar la confesin y la excepcin consiste en la divisibilidad de la
confesin.
En doctrina se distingue respecto a este tema 3 tipos de confesiones:
1. Confesin pura y simple que es aquella en que el confesante afirma o niega sin
agregar hechos. Ejemplo: le dicen al confesante diga si es efectivo que debe mil
pesos al demandante y l dice si es efectivo. Esta es la regla general porque

58

es raro que los confesantes agreguen o modifiquen la circunstancia que le estn

preguntando.
2. Confesin calificada: el confesante reconoce el hecho por el que se le pregunta
pero modifica la naturaleza jurdica del hecho por el cual se le esta preguntando.
Ejemplo: es efectivo que me prestaron mil pesos pero la naturaleza jurdica del
acto jurdico en virtud del cual se recibi esa plata es distinta.
3. Confesin compleja de 1er grado o de 2 grado: se reconoce el hecho pero se
agregan circunstancias que pueden estar ligadas al hecho respecto al cual se
confiesa o pueden no estar ligadas al hecho respecto al cual se confiesa.
o Confesin compleja de 1er grado: las circunstancias no estn ligadas al hecho
respecto al cual se confiesa, el hecho nuevo subsiste por si mismo y no hay
que probarlo. Ejemplo: se pregunta si es efectivo que el demandado recibi
del demandante mil pesos a ttulo de mutuo y el demandado dice que es
efectivo pero que tambin le paso mil pesos al demandante a ttulo de mutuo
por lo tanto opera la compensacin.
o Confesin compleja de 2 grado: las circunstancias estn ligadas al hecho
respecto al cual se confiesa y la parte contraria puede alegar la falsedad de
esa circunstancia. Ejemplo: el demandado dice que es efectivo que le
prestaron mil pesos pero los pag.
1. La confesin pura y simple es indivisible.
2. La confesin calificada es indivisible.
3. La confesin compleja de 1er grado es totalmente divisible (se puede dividir en
perjuicio del confesante).
4. La confesin compleja de 2 grado es indivisible y se permite a la contraparte
probar la falsedad de los hechos que alega el confesante. En el caso que se
haya probado la falsedad de los hechos agregados como circunstancia la
confesin ser divisible.
La regla general es que es divisible la confesin compleja de 1er grado y en el
caso de la confesin compleja de 2 grado que es indivisible si la parte contraria
prueba que los hechos alegados son falsos entonces se transforma en divisible.
La solucin legal del Cdigo esta en el artculo 401 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
2. Irrevocabilidad de la confesin (artculo 402): el segundo principio que rige el
valor probatorio de la confesin dice que uno no se puede echar para atrs una
vez que ya se declar por el principio de adquisicin procesal.
La excepcin es la revocabilidad, es decir, la posibilidad de dejar sin efecto lo
que se ha dicho. Hay que distinguir entre la confesin de hechos personales
(inciso 1 del artculo 402) y la confesin de hechos no personales (inciso 2 del
artculo 402).

59

1. Uno puede alegar error de hecho en la confesin de hechos personales y por

regla general se necesita un trmino probatorio especial. En el caso que se
alegue error de hecho la doctrina dice que hay que probar el error y la falsedad
de lo que se dijo (hay 2 circunstancias que probar).
2. En el caso de la confesin de hechos no personales la regla es la revocabilidad
con o sin error de hecho. Esto sigue la misma lnea del valor probatorio de la
confesin de hechos no personales que es distinto al valor probatorio de la
confesin de hechos personales.
En una misma absolucin de posiciones se puede declarar sobre un hecho
personal y sobre un hecho no personal. La confesin se rinde en un solo acto
pero en cuanto al valor probatorio el juez podra valorar un hecho y no tomar en
consideracin otro hecho (no hay que considerar como un todo todos los
hechos). Es claramente mucho ms dbil confesar un hecho no personal que un
hecho personal.
PRESUNCIONES
Las presunciones no estn definidas en el Cdigo de Procedimiento Civil sino
que estn definidas en el Cdigo Civil (artculo 47 Cdigo Civil). La presuncin
es un medio de prueba indirecto en que el juez a partir de un hecho conocido va
a deducir un hecho que resulta desconocido. Es aquel medio de prueba que
emplea hechos conocidos para inferir por el legislador (presunciones legales) o
por el juez (presunciones judiciales) un hecho desconocido en el pleito.
La presuncin es una operacin mental:
1. Antecedente conocido que se llama base (tambin es conocido como ndice
cuando se habla de prueba indiciaria).
2. Operacin mental que obedece a un raciocinio del juez.
3. Deduccin o conclusin de un hecho desconocido.
Las presunciones se clasifican en legales y judiciales (artculo 1712 Cdigo
Civil).
1. Las legales se clasifican en simplemente legales o legales propiamente tales y
de derecho (las primeras admiten prueba en contrario mientras que las
segundas no admiten prueba en contrario). La regla general es la presuncin
simplemente legal aunque el legislador ha contemplado en distintos cuerpos
legales presunciones de derecho. En el caso que la presuncin sea de derecho
la ley dice que se presume de derecho (si no lo dice la presuncin es
simplemente legal).
La presuncin de derecho no admite prueba de ningn tipo en cambio las
presunciones legales lo que hacen es invertir la carga de la prueba (por ejemplo
las clusulas del contrato de trabajo que no esta por escrito son aquellas que
60

dice el trabajador a menos que el empleador demuestre otra cosa). La

presuncin traslada la carga de la prueba a la persona que en principio no
tendra que haber probado nada. Las presunciones simplemente legales en
general estn establecidas en beneficio de personas que se encuentran
disminuidas como en materia laboral en que rige el principio prooperario y en
materia de familia (presuncin de paternidad por ejemplo). Nunca hay
presunciones judiciales en materia penal porque atentaran contra el principio de
inocencia y contra la conviccin completa a la que tiene que llegar el juez al
momento de dictar sentencia.
2. Las judiciales tienen que ser graves, precisas y concordantes. Estas son
aquellas en que de un antecedente conocido el juez haciendo una operacin
intelectual concluye un hecho desconocido. De acuerdo al artculo 426 del
Cdigo de Procedimiento Civil una presuncin grave, precisa y concordante
constituye plena prueba (as de importante es).
Requisitos de la presuncin judicial:
1. Que sea grave: significa que el hecho desconocido que se infiere del hecho
conocido tiene que ser una conclusin fcil o casi obligada.
2. Que sea precisa: significa que no tienen que ser presunciones vagas sino que
tienen que ser claras.
3. Que sea concordante: significa que tiene que estar en armona con el resto de
los medios del proceso.
El Profesor Rodrguez Papic dice que habiendo ms de una presuncin las
presunciones tienen que ser concordantes entre ellas y habiendo una sola
presuncin se elimina el requisito de la concordancia (la Profesora Maite
Aguirrezabal piensa que igual se requiere concordancia).
El artculo 427 establece 2 presunciones que son simplemente legales:
1. Se presume verdadero el hecho que ha sido certificado en el expediente por un
ministro de fe.
2. Los hechos declarados verdaderos en otro juicio.
En el Derecho comparado se maneja una categora que no esta reconocida que
son los documentos procesales y los documentos procesales de un proceso
pueden operar como presuncin simplemente legal en otro proceso.
Es el juez el que hace la operacin de deducir el hecho desconocido y el Cdigo
de Procedimiento Civil reconoce varias bases en los distintos medios
probatorios. En cada medio respecto de cada situacin que se pueda dar se le
da amplia libertad al juez para que determine si da el carcter o no de base.

61

La valoracin que se hace a travs de una presuncin no es casable pero si es

apelable.
La prueba legal o tasada es bastante restringida y aqu la libertad del juez es
bastante amplia.
APRECIACION COMPARATIVA DE LA PRUEBA
Reglas que dice el Profesor Rodrguez Papic:
1. Principio de especialidad: hay que estar a las leyes especiales (artculo 3 Cdigo
de Procedimiento Civil).
2. Hay que estar a las presunciones de derecho porque no admiten prueba en
contrario, es decir, no se pueden destruir as que el juez tiene que estar a lo que
dice el legislador.
3. Entre 2 o ms pruebas contradictorias hay que estar a la que diga el juez (a la
conviccin del juez).
El valor probatorio de cada medio le da al juez mucha amplitud y libertad en
materia de valoracin de la prueba lo que tiene una implicancia en materia de
recurso de casacin que procede cuando la prueba no se valor en conformidad
a la ley.
El juez tiene mucha libertad y hay muchas figuras en que la valoracin no ser
controlable por va de casacin.
La nica prueba que es obligatorio rendir dentro del trmino probatorio es la
prueba testimonial porque las dems se pueden rendir fuera del trmino
probatorio.
TRMITES POSTERIORES A LA PRUEBA
1. Hay un periodo para formular observaciones a la prueba en un plazo de 10
das sin tener la posibilidad de llevarse el expediente para la casa. Este no es un
trmite esencial porque nadie est obligado a formular observaciones a la
prueba.
Esta en la prctica es una forma de ordenarle la cabeza al juez porque
tcnicamente significa hacer la sentencia. Esto requiere un estudio del
expediente completo porque hay que saber lo que declar el testigo y lo que
dicen los informes periciales por ejemplo. Lo que se hace es comparar la
demanda y la contestacin de la demanda con la prueba rendida. La formulacin
de observaciones a la prueba tiene la idea de poner de manifiesto las
contradicciones y no se valora el derecho sino que se hace una valoracin
personal de la prueba. La prueba tiene que ser armnica y es por eso que las
presunciones tienen que ser concordantes (no sirve de nada que un testigo
62

declare una cosa y otro testigo declare otra cosa). Uno puede hacer
observaciones a ciertas pruebas y a otras no e incluso de la prueba testimonial
se puede destacar solo la frase que sirve.
Hay procedimientos en los que el tribunal dir que no cabe la formulacin de
observaciones a la prueba y en esos casos hay que hacerlo pidiendo que se
tenga presente. El trmite est contemplado en el juicio ordinario pero no est
contemplado en los juicios que se siguen ante un Juzgado de Polica Local.
El artculo 431 contiene una norma que regula el caso en que los medios
probatorios no estn.
El oficio es una comunicacin que el tribunal manda a ciertas instituciones para
que informen respecto a ciertas materias. Los oficios se solicitan durante el
proceso y es factible que nunca lleguen as que la prueba que no se agreg se
puede reiterar como medida para mejor resolver.
2. El juez est habilitado para fallar cuando este vencido el termino probatorio
con prueba o sin prueba. Igual hay un trmite esencial para fallar cuya omisin
es causa de casacin en la forma: este trmite esencial es un decreto que se
llama citacin de las partes a or sentencia que tiene varios efectos.
1. Comienza a correr el plazo para dictar sentencia que es un plazo judicial de 60
das que no es fatal.
2. A partir de esta resolucin las partes no pueden hacer ms presentaciones sin
perjuicio excepciones como la solicitud de medidas precautorias que tienen por
objeto asegurar el resultado de la sentencia (artculo 433 Cdigo de
Procedimiento Civil).
Medidas para mejor resolver (artculo 159): son uno de los pocos casos de
manifestacin de oficialidad del juez en el procedimiento ordinario. Estas
medidas tienen por objeto que el juez alcance una conviccin que aun no tiene y
el plazo que tiene el juez para ocuparlas comienza con la citacin de las partes a
or sentencia terminando con la dictacin de la sentencia.
El tribunal en principio es soberano para decretarlas o no decretarlas y uno las
puede pedir pero el tribunal puede decir que no.
Una vez que la medida ya esta decretada hay otro plazo de 20 das en que la
parte a la que le interesa tiene que preocuparse que la medida se cumpla. En el
caso que no se cumpla la medida se tendr por no decretada.
TERMINACIN DEL PROCESO
Hay varias formas de terminacin de un proceso que pueden ser normales o
anormales:
63

1. La forma normal de terminar un proceso es la sentencia definitiva.

2. Las formas anormales coinciden con los incidentes especiales y los equivalentes
jurisdiccionales.
o El abandono de procedimiento no produce cosa juzgada as que se puede
volver a demandar.
o El desistimiento y el allanamiento impiden volver a discutir los mismos
hechos.
o En la conciliacin hay un tercero que opera como amigable componedor que
es el juez que formula las bases para el acuerdo.
o En el avenimiento y en la transaccin (artculo 2446) no hay un amigable
componedor sino que son las partes las que de comn acuerdo llegan a un
acuerdo para terminar el juicio. No hay un juez que formule las bases para el
acuerdo (la doctrina agrega a la definicin del artculo 2446 que la transaccin
opera mediante concesiones reciprocas).
Si se condena en costas sin que la parte lo haya pedido se puede interponer un
recurso de casacin en la forma por ultrapetita.

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