CASO PRCTICO DE ARBITRAJE

Mtodos alternativos de resolucin de conflictos

Rosanglica Ticay Rivas

CASO PRCTICO DE ARBITRAJE

Mtodos alternativos de resolucin de conflictos, Mdulo 4
Mster Universitario en Acceso a la abogaca
Escrito por Brbara de la Vega Justrib, Prof. Ayudante Doctora (Acreditada
Titular) de la Universidad Carlos III de Madrid
Abril de 2014
D. Ana Martn, Maquinaria Tintadora, S.L. y D. Teresa Snchez, solicitan su
asesoramiento acerca de la conveniencia de ejercitar la accin de impugnacin de
acuerdos sociales contra Tintadores Reunidos, S.L. de Comercializacin.
Con ello, ambas pretenden solicitar la declaracin de nulidad de los acuerdos sociales
adoptados en la Junta General celebrada el 20 de septiembre de 1998 sobre exclusin
como socios de la Sra. Martn y de Maquinaria Tintadora, S.L.; la ampliacin del objeto
social; la modificacin en su integridad de los Estatutos Sociales para su adaptacin al
vigente TR de la Ley de Sociedades de Capital; y la separacin como administradoras y
subsiguiente expulsin del Consejo de la Sra. Martn, de Maquinaria Tintadora, S.L., y
de la Sra. Snchez.
Maquinaria Tintadora, S.L., ha hecho saber a los anteriores sujetos su intencin de
oponer la excepcin de sumisin a arbitraje fundndose en la disposicin final de los
Estatutos de la sociedad Maquinaria Tintadora, S.L., en la redaccin aprobada por la
junta celebrada el 20 de septiembre de 1998, la cual deca as: Disposicin Final. Todas
las cuestiones que surjan por la interpretacin o aplicacin de estos Estatutos en las
relaciones entre la sociedad y los socios, y entre stos por su condicin de tales, se
sometern necesariamente a un arbitraje de equidad, conforme a lo que regula la
legislacin vigente, juzgando un rbitro nombrado por las partes. En los Estatutos
objeto de modificacin en la Junta figuraba la misma disposicin con un segundo
prrafo que deca as: Se excepta la impugnacin de acuerdos sociales.
A la luz de la legislacin vigente, tanto en materia de sociedades, como en materia de
arbitraje, las Sras. Martn y Snchez requieren su asesoramiento acerca de los siguientes
aspectos:
1- En el caso, considera que la excepcin de sumisin a arbitraje podra ser
estimada en va judicial?
En el mbito societario cabe el arbitraje en base al reconocimiento de la autonoma
de la voluntad de los socios fundadores para conformar el contenido de la escritura
social, que se configura como principio rector en las sociedades de capital.
En este supuesto puede ser estimada en va judicial, dado que en los Estatutos de la
Sociedad se establece que: Se excepta la impugnacin de acuerdos sociales.
El artculo 11 bis LA instituye el convenio arbitral estatutario: 1. Las sociedades de
capital podrn someter a arbitraje los conflictos que en ellas se planteen (...).
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2- Qu tipo de arbitraje debera celebrarse?

Se deber celebrar arbitraje estatutario, as se prev en el artculo 11 bis LA,
introducido por el nmero tres del artculo nico de Ley 11/2011, 20 mayo, de reforma
de la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje y de regulacin del arbitraje
institucional en la Administracin General del Estado:
1. Las sociedades de capital podrn someter a arbitraje los conflictos que en ella
se planteen. 2. La introduccin en los estatutos sociales de una clusula de sumisin a
arbitraje requerir el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos
correspondientes a las acciones o a las participaciones en que se divida el capital
social. 3. Los estatutos sociales podrn establecer que la impugnacin de los acuerdos
sociales por los socios o administradores quede sometida a la decisin de uno o varios
rbitros, encomendndose la administracin del arbitraje y la designacin de los
rbitros a una institucin arbitral
3- La modificacin de los estatutos sociales con el fin de introducir una
clusula arbitral, exige algn tipo de mayora?
El artculo anterior reconoce la posibilidad de someter a arbitraje los conflictos que
se planteen en las sociedades de capital, se exige una mayora legal reforzada de dos
tercios para introducir en los estatutos sociales una clusula de sumisin a
arbitraje. Adems, es preciso sealar que, a pesar de las ventajas conocidas de que se
establezca un arbitraje administrado frente al arbitraje ad hoc, especialmente cuando
una parte es reticente a la designacin de nombramientos de los rbitros, no se entiende
que con base en la autonoma de la voluntad de las partes no puedan stas inclinarse por
un arbitraje ad hoc en el caso de impugnacin de acuerdos sociales por los socios o
los administradores.
4- Es posible que un convenio arbitral, aprobado en unos estatutos nuevos en
la junta cuyos acuerdos se impugnan, vincule a los socios que no
intervinieron (Sras. Martn y Snchez) por su exclusin con anterioridad a
la votacin de los nuevos estatutos?
Las Sras. Martn y Snchez s esta vinculadas a los acuerdos, as lo establece el
artculo 159.2 de la Ley de Sociedades de Capital:
Todos los socios, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la
reunin, quedan sometidos a los acuerdos de la junta general.
A diferencia de un pacto extraestatutario, si la clusula arbitral se configura como
estatutaria, y se inscribe, vincula a los socios presente y futuros. "El convenio arbitral
inscrito configura la posicin de socio, el complejo de derechos y obligaciones que
configuran esa posicin, en cuyo caso toda novacin subjetiva de la posicin de socio
provoca una subrogacin en la del anterior, aunque limitado a las controversias
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derivadas de la relacin societaria". (RDGRN de 18/2/98, que cita, y que acepta, la STS
de 18/4/98). El Centro Directivo, en esta Resolucin, argumenta que si bien "un pacto
compromisorio extrasocial o no inscrito vincular tan slo a los contratantes y sus
herederos... Si se configura como estatutario y se inscribe, vincula a los socios presentes
y futuros".
Cualificada doctrina entiende que "el convenio arbitral incorporado habitualmente a
los estatutos, vinculante para la sociedad y para los socios, es pues un autntico y
definitivo convenio arbitral constitutivo de la antigua excepcin dilatoria o de la actual
declinatoria, sin que pueda reducirse a un simple pacto preliminar de arbitraje"1.
Tal clusula vincula no slo a los socios, presentes y futuros, sino tambin a los
administradores, aunque no sean socios, porque el administrador debe conocer, cumplir
y hacer cumplir los estatutos.
5.- La Ley de sociedades de capital excluye/prohbe la posibilidad de que los
socios acuerden por va estatutaria el sometimiento a arbitraje de la
impugnacin de acuerdos sociales? Cite el precepto aplicable y la
jurisprudencia si existe.
La Ley de Arbitraje, de 23 de diciembre de 2003, establece en su art. 2.1, que "son
susceptibles de arbitraje las controversias sobre materias de libre disposicin conforme
a derecho".
La STS de 18/4/98 estima que "en principio, no quedan excluidas del arbitraje y,
por tanto, del convenio arbitral la nulidad de la Junta de accionistas ni la impugnacin
de acuerdos sociales; sin perjuicio de que si algn extremo est fuera del poder de
disposicin de las partes no puedan los rbitros pronunciarse sobre el mismo, so pena de
ver anulado total o parcialmente su laudo". Y aade que "la impugnacin de acuerdos
sociales est regida por normas de ius cogens pero el convenio arbitral no alcanza a las
mismas sino al cauce procesal de resolverlas".
Por tanto, no ha lugar a la cuestin suscitada aos atrs, cuando la doctrina admita
la arbitrabilidad de los acuerdos anulables y no de los acuerdos nulos. Ante esta
posicin de la jurisprudencia, ambos, los nulos y los anulables, son susceptibles de
sometimiento a arbitraje. En apoyo de la disponibilidad en esta materia, cabe
argumentar que si los legitimados para el ejercicio de las acciones de impugnacin
dejan transcurrir el plazo de caducidad de la accin (40 das para los acuerdos anulables
y un ao para los nulos), queda en sus manos, es decir, a su disponibilidad, la anulacin
o no del acuerdo en cuestin.
Si la libre disposicin de las partes supone arbitrabilidad, lo contrario, esto es, la
existencia de norma imperativa, no lleva a la conclusin de que no cabe el arbitraje. La
misma STS de 18/4/98 incide en esta cuestin: (...) "el carcter imperativo de las
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Muoz Planas y Muoz Paredes: "La impugnacin de acuerdos de la Junta General mediante
arbitraje", Rev. D. Mercantil, n. 238, oct/dic. 2000, pg. 1429.

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normas que regulan la impugnacin de acuerdos sociales no empece el carcter negocial

y, por tanto, dispositivo de los mismos".
Es ms, debemos admitir tal posibilidad incluso para los acuerdos contrarios al
orden pblico: el art. 41.1, f) de la Ley de Arbitraje seala como motivo para que pueda
anularse un laudo que ste sea contrario al orden pblico. No que haya versado sobre
materias integrantes del orden pblico, sino que el propio laudo sea contrario a dicho
orden. La STS de 18/4/98 as lo afirma, diciendo que "no se puede alegar, bajo ningn
concepto, el orden pblico como excluyente del arbitraje".
El hecho de que una controversia, en el seno de una sociedad, deba resolverse
aplicando normas de orden pblico no impide que esa controversia pueda ser sometida a
arbitraje2. El rbitro, eso s, deber aplicar y respetar esas normas de ius cogens al emitir
el laudo ya que, de no hacerlo, podra ser anulado por "haber resuelto sobre cuestiones
no susceptibles de arbitraje" (artculo 41.1, e) de la Ley de Arbitraje).
6.- Explique los efectos para el caso de que, celebrado el arbitraje, el laudo
arbitral declare la nulidad del acuerdo. Se requiere alguna formalidad en
materia de publicidad? Al respecto, exprese su valoracin de la opcin del
legislador.
El art. 11 ter LA establece que lo siguiente: "1. El laudo que declare la nulidad de
un acuerdo inscribible habr de inscribirse en el Registro Mercantil. El Boletn
Oficial del Registro Mercantil publicar un extracto. 2. En el caso de que el acuerdo
impugnado estuviese inscrito en el Registro Mercantil, el laudo determinar, adems,
la cancelacin de su inscripcin, as como la de los asientos posteriores que resulten
contradictorios con ella".
Las medidas del art.11 ter LA parecen dirigirse a garantizar la fe pblica registral y,
junto a ella, la seguridad jurdica frente a terceros.
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En este sentido, Carazo Libana, M. J.: "El arbitraje societario", pg. 54. Ed. Marcial Pons, Madrid,
2005.