LIBERDADE

Gergia Bajer Fernandes de Freitas Porfrio

Advogada
Mestre em Direito Processual pela Universidade de So Paulo
A palavra liberdade (eleutheria), conforme a etimologia grega,
significava liberdade de movimento. Tratava-se de uma possibilidade do corpo,
no considerada como um dado da conscincia ou do esprito.
Liberdade tambm teve como significado ausncia de limitaes e
coaes. A palavra alem Freiheit (liberdade) tem origem histrica nos vocbulos
freihals ou frihals. Ambos significavam pescoo livre (frei Hals), livre dos
grilhes mantidos nos escravos.
Na Antigidade, a liberdade era uma qualidade do cidado, do homem
considerado livre na estrutura da polis. A expresso da liberdade era sobretudo
poltica. Estava mais prxima do status libertatis, adquirido entre privilgios
estamentais. Os antigos no conheciam a liberdade individual como autonomia
ou determinao.
Poder e liberdade eram palavras praticamente sinnimas.
Compreendia-se a liberdade como o poder de se movimentar sem impedimentos,
seja em razo da debilidade do corpo, seja em razo da necessidade ou mesmo
em razo do impedimento oposto por ordem de um senhor. O eu posso era
mais representativo do que o eu quero.
O acrscimo da liberdade com um dado da conscincia pode ser
historicamente visualizado com a descoberta da interioridade humana, regio
ntima responsvel por determinar o modo de ser de cada um e a projeo que
cada qual tem para o seu futuro.
Muito tempo se passou at que a liberdade deixasse de indicar um
status poltico, ou uma circunstncia aleatria de no impedimento e passasse a
incorporar em seu significado uma disposio interior, uma qualidade ntima que
prescindia do agir, um querer desvinculado do poder.
Essa liberdade esttica, impermevel a toda influncia externa, esteve
presente no pensamento filosfico, intimamente associada idia de vontade.
So Paulo enfatizava a impotncia da vontade ao afirmar que eu no fao o que
quero, fao exatamente o que odeio. Santo Agostinho traduziu a idia de que
possvel querer o que no se pode fazer e possvel que se faa o que no se
quer. Mesmo ausente qualquer impedimento externo, era possvel querer e ao
mesmo tempo ser incapaz de realizar o que se queria. Samuel von Pufendorf
(1632-1694), no sculo XVII, distinguia aes internas de aes externas. O que
ficava guardado no corao interessava apenas religio. Christian Thomasius
(1655-1728), no comeo do sculo XVIII, estabelecia diferenas entre foro
ntimo e foro externo, de forma a diferenciar moral de direito. Para Thomas
Hobbes (15881679), liberdade e obrigao eram incompatveis. Immanuel Kant
(1724-1804), no final do sculo XVIII, entendeu a liberdade como liberdade de
conscincia. Para seu resguardo, somente a conduta exteriorizada estaria sujeita a
coibies.

No Iluminismo, a liberdade de conscincia ganhou importncia no

campo poltico. Transpareceu o paradoxo de se admitir que um Estado fundado
na inviolabilidade da personalidade exercesse coao sobre os cidados para que
agissem de forma contrria s suas conscincias. Vrias frmulas foram
idealizadas para contornar o conflito. Jean-Jacques Rousseau (1712-1778), por
exemplo, considerando a interioridade, definiu a liberdade como dever de
obedincia s prprias leis. Ao participar da criao da vontade da lei, a vontade
geral substitua a vontade individual. A liberdade como autonomia e
autodeterminao passou a ser considerada como um dado poltico, fundacional
do Estado. A liberdade comeou a existir no Estado, e apenas nele, conforme
aquilo que foi pactuado. O resultado foi a perda da dimenso individual da
liberdade. A vida no era mais considerada uma ddiva da natureza, era um dom
concedido pelo Estado.
A reconciliao entre liberdade e obedincia foi sintetizada por Georg
Hegel (17701831). A partir deste filsofo, o homem foi compreendido em seu
contexto social. Com a formulao de uma conscincia objetiva geral,
contraposta subjetividade individual, Hegel entendeu a liberdade no plano
objetivo, liberdade concreta, integrada ao interesse geral, orientada pela tica e
pelas normas jurdicas. Nesta concepo dinmica, livre quem reconhece a lei e
a segue como substncia do seu prprio ser. A liberdade condicionada pelos
interesses coletivos. Tal frmula no permitia a exteriorizao de um querer no
objetivado. A conscincia, especificidade subjetiva, no tinha realidade no mbito
estatal. Valia a frmula de que a liberdade consiste em fazer o que devemos
querer.
Benjamin Constant (1767-1830) contextualizou duas concepes de
liberdade, considerando fatores externos e internos que a determinam: a liberdade
dos antigos e a liberdade dos modernos. Enquanto a liberdade dos antigos era
desdobramento da confluncia entre religio e poltica, a liberdade dos modernos
foi considerada a partir da dissociao de ambas. Ao mesmo tempo em que os
antigos podiam decidir sobre a paz e a guerra, julgar magistrados e superiores,
eram, em contraste, no plano privado, submetidos a vigilncia severa. E, sem
liberdade de crena, opinio ou ao, sujeitavam-se autoridade do conjunto.
Despojados da dignidade, podiam ser banidos ou condenados morte. A
liberdade dos modernos, de seu lado, foi considerada como autonomia, para
impedir a vontade arbitrria de um ou de vrios indivduos sobre uma
individualidade. Foi focalizada para estabelecer limites de interferncia do
Estado na vida individual. Em desdobramento, reconheceu-se um direito
individual de se submeter apenas lei, de no ser preso, morto ou maltratado.
Outra classificao, essencial para a compreenso da liberdade, foi
concebida a partir da teoria do status, desenvolvida no final do sculo XIX por
Georg Jellinek (1851-1911). Ao considerar, de forma simplificada, uma teoria
analtica das situaes do indivduo perante o Estado, Jellinek considerou quatro
situaes: o status subiectiones (passivo), correspondente situao de absoluta
submisso dos indivduos ao Estado, em razo dos deveres a eles impostos; o
status negativus (status libertatis), estado de liberdade natural, esfera de
liberdade individual onde no se permite interveno do Estado; o status

positivus (ou status civitatis), que consiste na capacidade de exigir do Estado

prestaes positivas conforme o interesse individual e, em complemento, o status
de cidadania ativa, consistente na capacidade de votar leis, de integrar rgos
pblicos e de participar na formao da vontade estatal.
O status subjectiones e o status libertatis foram considerados em linha
direta, ou seja, de forma que a ampliao do mbito dos deveres implicava
reduo do mbito de liberdades. Ou existia sujeio ou existia liberdade. Sem
composio entre as duas esferas, o espao concedido liberdade poderia ser
pouco ou nenhum. A imposio de deveres, resultantes do status subjectiones e
do status civitatis, acabava por neutralizar ou anular o status libertatis. A
estrutura foi caracterizada por Niklas Luhmann (1927-1999) como zwar-aber.
O homem livre, mas deve respeitar o direito dos outros. Tem autonomia, mas
obrigado a conform-la segundo a perspectiva social.
Doutrinas mais recentes tendem a incrementar, sob perspectiva
dinmica, a compreenso das situaes ativa e passiva do indivduo frente ao
Estado, procurando situ-lo no tempo e espao em que vive, reconhecendo-lhe
aptido para consentir e dissentir em interao. A liberdade no transcendente,
deve ser vivenciada pelo homem situado em seu tempo. Peter Hberle (1934- )
acrescentou teoria do status de Jellinek, o status activus processualis, um
reforo dado liberdade individual frente aos interesses coletivos. O
procedimento aparece como direito fundamental diferenciado, que , ao mesmo
tempo, garantia de liberdade e limitador do poder estatal. Projeta-se na ordem
jurdica como proteo antecipada de direitos e liberdades, capaz de garantir
posies em que a autodeterminao e a liberdade de vontade so relevantes. O
procedimento funciona como frmula extensora do espao de liberdade
ameaado quando do exerccio das funes prestacionais do Estado.
Nas declaraes de direitos do sculo XVIII, predominaram as
liberdades negativas, correspondentes a deveres de absteno por parte do
Estado. Enfatizava-se a autonomia moral do indivduo. Refletiu o significado
desta liberdade a expresso aquilo que no for obrigatrio, nem proibido,
delimita o que lcito e, portanto, permitido.
Aps a Primeira Guerra Mundial, as Constituies, legislaes e
declaraes de direitos, no plano internacional, incorporaram duplicidade de
direitos: direitos, garantias e liberdades, de um lado, e direitos sociais de outro.
As Constituies contemporneas deram nfase liberdade positiva,
condicionada interveno do poder pblico, concebida para realizao de fins
pblicos, objetivos predeterminados pelo Estado. Tal liberdade foi pensada como
garantia de condies para o desenvolvimento do potencial humano em
sociedade. A garantia de eficcia de direitos e liberdades tem como corolrio a
inflio de deveres ao indivduo, tanto de absteno de condutas como de
realizao de conduta determinada.
O conflito entre autonomia e obedincia foi revitalizado. A idia de
coletivizao dos direitos individuais ou de publicizao de suas garantias,
desvinculada da compreenso da liberdade de conscincia, autonomia e
autodeterminao, acaba por padronizar anseios pessoais e ocultar perspectivas
individuais, o que faz prevalecer um direito padronizado a prestaes positivas

por parte do Estado, uma rede de tutelas e deveres que se sobrepe esfera de
determinao subjetiva.
No mbito de cada nao, tem sido discutida com freqncia a
necessidade de se reconhecer autonomia individual e capacidade para fazer valer
direitos (status activus processualis), garantindo-se informao, participao,
impugnao de decises e de atos lesivos liberdade, a toda pessoa,
independentemente de qualidades pessoais, tais como raa, sexo, idade,
nacionalidade e da situao jurdica em que se encontre. Tudo isso, a fim de que
a compreenso do ser humano na sua individualidade seja revigorada. O aspecto
subjetivo da liberdade, muitas vezes neutralizado, subestimado e no
materializado quando a liberdade concebida em termos coletivos, deve ser
necessariamente enfatizado.
A histria traz exemplos de que a liberdade teve como contedo tanto
a tirania do mais forte sobre o mais fraco como o aniquilamento de uma minoria
pela maioria. No apenas no mbito da licitude e da tutela jurdica que se
reconstri a histria da liberdade. A luta pela liberdade visualizada, tambm, na
constatao da ausncia de liberdade. Interessa no s a liberdade permitida, mas
tambm aquela coibida no seu exerccio. Assim, o oposto da liberdade e as
garantias para que a liberdade seja usufruda integram, tambm, a temtica da
liberdade.
Situaes complexas, nas quais o indivduo precisa da fora estatal
para remover obstculos e fazer valer sua liberdade perante outra pessoa, grupos
sociais ou mesmo contra o prprio Estado, devem ser consideradas como
problemas jurdicos quando da conformao dos mecanismos de tutela da
liberdade, tanto no mbito jurdico de cada Estado como na ordem jurdica
internacional.
A discusso sobre a liberdade segue caminhos tortuosos, em
movimentos nunca estabilizados. No questo acabada. H dificuldade de
delimitao entre a liberdade entendida como no impedimento e a liberdade
entendida como expresso da vontade comum. Ambas no prescindem da
autonomia e capacidade de autodeterminao. Da a dificuldade de determinao
do mbito de proteo, de tutela da liberdade. Preocupaes existem quanto
preservao da liberdade de ao subjetiva, segundo valores e interesses prprios,
um espao que a ningum cabe interferir. Outro questionamento fundamental diz
com frmulas invasivas de proteo. At que ponto e sob quais fundamentos
controles, condicionamentos e manipulaes podem ser utilizados para impelir o
fazer e influenciar no modo de ser?
FONTE:
http://www.esmpu.gov.br/dicionario/tiki-index.php?page=Liberdade
Acesso em 24 fev 2011.