UNIVERSIDAD MICHOACANA DE SAN

NICOLAS DE HIDALGO
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Fecha: 2009.09.03
13:55:52 -05'00'

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_____________________________________________
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

EL PELIGRO DE CONTAGIO ES UN DELITO

INCIERTO Y DEFASADO DE LA REALIDAD SOCIAL

TESIS
Que para obtener el titulo de:

LICENCIADO EN DERECHO

Presenta:

REYES RODRIGUEZ MARIA DE JESUS

Director de Tesis:

LIC. NOE DIAZ PEDRAZA

MORELIA, MICHOACAN.,

MAYO DEL 2007.

INDICE GENERAL
CAPITULO I
ANTECEDENTES HISTORICOS

PAGINA

1.1 Precisin del concepto de derecho penal

1.2 Caractersticas del derecho penal
1.3 Breve evolucin histrica del derecho penal
1.4 Fuentes del derecho penal
1.5 El derecho penal y su relacin con otras ciencias del derecho.

2
4
6
10
12

CAPITULO II
SOBRE LA LEY PENAL Y EL DELITO
2.1 Concepto de la ley penal
2.2 Validez de la ley penal en sus diferentes mbitos
2.3 Definicin de delito
2.4 Elementos esenciales del delito
2.5 Clasificacin de los delitos

15
15
23
24
33

CAPITULO III
DELITOS DE PELIGRO PARA LA VIDA Y LA SALUD
3.1 Precisin de los conceptos vida y salud
3.2 Delitos establecidos en el cdigo penal del estado que atentan contra
la vida y la salud
3.3 Valor que protege al sancionar este tipo de delitos
3.4 Anlisis comparativo de este tipo de delitos en
otros cdigos de la Republica.

36
37
41
41

CAPITULO IV
EL PELIGRO DE CONTAGIO ES UN DELITO INCIERTO Y
DESFASADO DE LA REALIDAD SOCIAL
4.1 Precisin del concepto de contagio
4.2 Precisin del concepto de realidad social
4.3 Porque el delito de contagio es un delito incierto y
desfasado de la realidad social?
4.4 Algunos criterios del Poder Judicial de la Federacin,
en cuanto al delito de contagio.

47
51

55

CONCLUSIONES

56

53

ANTECEDENTES

HISTORICOS
PENAL

DEL

DEDECHO

1.1.- PRESICIN DEL CONCEPTO DE DERECHO PENAL

Las definiciones encierran un silogismo que si bien plantea correctamente

los problemas, los resuelve luego tautolgicamente, sin embargo, no queremos romper con
la costumbre de comenzar el estudio de una ciencia precisando su definicin.
Esta disciplina ha recibido distintos nombres: Derecho Penal, derecho
Criminal en Italia. En Espaa y pases de este continente que hablan nuestra lengua se le
denomina Derecho Penal, Derecho Represivo, Derecho Protector de los Criminales, Cdigo
de Defensa Social (Chihuahua, Yucatn y Veracruz).
Existen muchas definiciones, de carcter subjetivo unas y de ndole objetiva
otras.
De carcter subjetivo, las que nos ofrecieron Berner y Brusa, manifestando
que el derecho penal es la ciencia que funda y determina el ejercicio del poder punitivo del
Estado.
De carcter objetivo, la que nos ofrecieron Renazzi, Tancredo, Cannico,
Hohzendorf, manifestando que es un conjunto de normas que regulan el derecho punitivo.
Asimismo manifiestan que es un conjunto de normas que asocian al crimen
como hecho y la pena como legtima consecuencia.
Jimnez de Asa, Establece que el Derecho Penal: Es el conjunto de normas
y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del
Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la accin estatal, as
como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena
finalista o una medida aseguradora. (1)
La expresin de derecho penal, como concretamente afirma Maggiore, se
aplica para designar tanto al conjunto de normas penales (ordenamiento Jurdico Penal),
como a la ciencia del Derecho penal, estimada como una rama del conocimiento humano
compuesta de un acervo de nociones jurdicas de naturaleza intelectual. Puede definirse
segn se haga referencia al sistema de normas o bien al de conceptos cientficos sobre el
delito, el delincuente y la pena.
_____________________
(1).- Jimnez de Asa, Lecciones de Derecho Penal, Editorial Harla, Mxico 1997, Pg. 2.

-2Desde el primer punto de vista, el derecho penal es la rama del derecho

pblico interno relativa a los delitos, las penas y las medidas de seguridad, que tienen por
objetivo inmediato la creacin y la conservacin del orden social.
La denominacin de derecho criminal, no slo se presta a confusiones, por
cuanto que en algunas legislaciones se hace distincin entre crmenes, delitos y faltas, sino
por que en nuestro medio la ley nicamente alude a los delitos en forma genrica,
comprendiendo en ellos los que en otros pases se denominan crmenes.
La connotacin de Derecho de Defensa Social, es equvoca, todo el derecho
no slo el penal se dicta para la defensa de la sociedad.
Los breves lineamientos apuntados, reafirman el criterio correcto, en el
sentido de usar la expresin de Derecho Penal.
El derecho penal en sentido objetivo dice Cuello Caln, es el conjunto de
normas jurdicas establecidas por el estado, que determinan los delitos, las penas y las
medidas de seguridad con que aquellos son sancionados. (2)
Segn Edmundo Mezger, el derecho penal objetivo, es el conjunto de reglas
que norman el ejercicio del poder punitivo del Estado, conectando en el delito como
presupuesto, la pena como su consecuencia jurdica. (3)
Ral Carranc y Trujillo estima el Derecho Penal objetivamente
considerado, como el conjunto de leyes mediante las cuales el Estado define los delitos,
determina las penas imponibles a los delincuentes y regula la aplicacin concreta de las
mismas a los casos de incriminacin. (4)
Derecho penal Subjetivo).- Es el derecho a castigar, consiste en la facultad
del Estado (mediante leyes), de conminar la realizacin del delito con penas, y, en su caso,
imponerlas y ejecutarlas.
Dice Castellanos Tena, En realidad, el derecho Penal Subjetivo, es el
conjunto de atribuciones del Estado, emanadas de normas, para determinar los casos en
que deben imponerse las penas y medidas de seguridad. (5)
Segn Baumann, el Derecho Penal es la suma de las normas jurdicas que,
para un determinado hecho, ordenan una determinada pena o medida. (6)
____________________
(2).- Fernando Castellanos Tena, Lineamientos elementales de Derecho penal, editorial Porra, Mxico 1987, pg.19.
(3).- Ignacio Villalobos, Derecho Penal, Editorial Porra, Mxico 1990, Pginas 17 y 18.
(4).- Ral Carranc y Trujillo, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1997, pginas 16, 17.
(5).- Opus cit. pg. 19, 20 y 21
(6).- Jos Arturo Gonzlez Quintanilla, Derecho Penal, Mxico 1991, Pginas 26, 26.

-3-

1.2.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO PENAL

El Derecho Penal es la rama del Derecho Pblico Interno relativa a
los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tiene por objetivo inmediato la
creacin y conservacin del orden social.
Por derecho pblico entindase el conjunto de normas que rige
relaciones en donde el Estado interviene como soberano, a diferencia del derecho privado,
regulador de situaciones entre particulares.
Otros criterios contrapuestos establecen que: El derecho penal es una
rama del derecho pblico no por emanar del Estado las normas en donde se establecen los
delitos y penas, ni tampoco por corresponder su imposicin a los rganos estatales, pues,
como se ha expresado, todo derecho positivo emerge del Estado y por ste se impone, sino
porque al cometerse un delito, la relacin se forma entre el delincuente y el Estado como
soberano y no entre aqul y el particular ofendido. En concreto, puede decirse, que el
derecho penal es pblico, por normar relaciones entre el poder y los gobernados.
Como por otra parte, el derecho penal est dirigido a los sbditos,
dentro de los lmites jurisdiccionales del Estado, se le considera una rama del derecho
interno.
Segn hemos visto, el derecho penal se integra con normas relativas al
delito, a la pena y a las medidas de lucha contra la criminalidad, por lo tanto, la verdadera
sustancia del derecho penal la constituyen tales elementos.
Segn otros autores, el derecho penal es un derecho pblico,
normativo, valorativo y finalista, que tiene la norma y el bien jurdico como polos de su eje
y cuya naturaleza es eminentemente sancionadora.
Es Pblico, porque slo el Estado es capaz de crear normas que definan
delitos y que impongan sanciones, en holocausto al apotegma liberal nullum crimen, nulla
poena sine lege. El derecho disciplinario que una sociedad puede aplicar a los miembros
que la forman, por ejemplo: un casino, una asociacin de deportes, etc., nada tiene que ver
con el derecho penal de carcter pblico, y por eso, al fijar el tipo, puede permitirse la
vaguedad que le est prohibida al legislador en sus cdigos. Una ley establece un tipo
concreto y determinado; el reglamento de una sociedad slo dice que ser impuesto un
correctivo o que se separar del seno de la corporacin al que observe mala conducta, al
que realice actos groseros, etc.
La filosofa de los valores ha penetrado profundamente en el derecho, y por
eso hemos afirmado que nuestra disciplina es valorativa. (7)
____________________
(7).- Eugenio Ral Zaffaroni, Tratado del derecho Penal, Editorial Crdenas, Mxico 1988, pginas 24, 44.

-4-

Con el tema de los fines, tocamos uno de los ms arduos asuntos que puedan
presentrsele al jurista de hoy. Los Kelsenianos afirman que el fin no pertenece al derecho,
cuyo contenido es la poltica. El fin lo determinar sta o la sociologa, pero no las leyes. A
nuestro entender, la dogmtica jurdica no puede quedar desnuda de finalidad, y nuestro
derecho penal tiene carcter finalista. En efecto, el derecho, puesto que se ocupa de
conductas, no puede menos de tener un fin. El Estado debe recoger y enfocar,
teolgicamente todos los intereses que constituyen la cultura, dirigindolos al fin de la
vida.
El derecho penal es una rama del derecho, por lo que participa de las
caractersticas generales de ste.
Sostener que el derecho penal tiene carcter cultural, normativo y
valorativo, es redundante, porque esas caractersticas le vienen por ser derecho y no por ser
penal.
Dentro del derecho hemos visto tambin que el derecho penal tienen carcter pblico, lo
que hoy no se pone en duda.
Se ha afirmado tambin que el derecho penal es finalista; se cree tambin
que esta es una caracterstica general del derecho y hoy resulta obvia la funcin teolgica
que cumple el bien jurdico en la dogmtica penal. (8)
Cual es la caracterstica que distingue al derecho penal de las otras ramas
del derecho?
La respuesta no puede ser otra que la coercin penal, pues el derecho penal
provee a la seguridad jurdica mediante la coercin penal. La seguridad jurdica es el
conjunto de condiciones externas que crean el sentimiento de seguridad acerca de la
disponibilidad de lo que se considera que cada quien ha menester para realizarse en
coexistencia. La seguridad jurdica se traduce en la certeza de que podr disponer de lo
necesario para vivir, para conservar mi salud, para ejercer mi profesin, para crear una
familia, para educar a mis hijos, para disfrutar de los valores estticos, para expresar lo que
pienso, etc., sin que nadie me prive o perturbe innecesaria o arbitrariamente; de all que
todo derecho provea a la seguridad jurdica y, por supuesto, tambin el derecho penal.
Sostenemos, dice Zaffaroni, que el derecho penal tiene, como carcter
diferenciador, el de cumplir la funcin de proveer la seguridad jurdica mediante la
coercin penal, y esta por su parte, se distingue de las restantes coerciones jurdicas porque
tiene un carcter especficamente preventivo o particularmente reparador. (9)
____________________
(8).- Francisco Pavn Vasconcelos, Derecho Penal, Editorial Porra, Mxico 1991, pginas 18,19.
(9).- Eugenio Ral Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Editorial Crdenas, Argentina 1988, pginas 56 y 57

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El carcter sancionador del derecho penal y su autonoma.

El derecho penal, afirma Zaffaroni, es ordinariamente sancionador y
excepcionalmente constitutivo, significando con ello que, generalmente, la antijuridicidad
de las acciones delictivas se manifiesta con prescindencia de la ley penal, y,
excepcionalmente, su antijuridicidad surge con esta ley, pero siempre es sancionador en el
sentido de que los bienes jurdicos que tutela ya se encuentran erigidos como tales por el
derecho en general, o sea, que nunca crea bienes jurdicos. Simplemente, lo que
eventualmente sucede es que la naturaleza reparadora de la coercin no penal, no la hace
idnea para asociarla a algunas conductas, que slo ameritan la coercin penal, es decir, de
carcter preventivo.
Por lo que hace a la autonoma del derecho penal en el orden
cientfico, a nuestro juicio es incuestionable y para nada la compromete la afirmacin de
su carcter sancionador. (10)

1.3.- BREVE EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL

No se debe confundir, dice Eugenio Ral Zaffaroni, la historia de la
legislacin penal con la de las ideas penales.

Los estudiosos de la materia agrupan en periodos la evolucin de las ideas

penales: a) de la venganza privada, b) el de la venganza divina, c) el de la venganza
pblica, d) el periodo humanitario y e) el periodo cientfico

a) De la venganza privada.- Es llamada tambin venganza de la sangre o

poca brbara. El primer periodo de formacin del derecho penal, fue el impulso de la
defensa o de la venganza; la ratio assendi de todas las actividades provocadas por un
ataque injusto por falta de proteccin adecuada, que hasta despus se organiza cada
particular, cada familia y cada grupo se protege y se hace justicia por s mismo.
Se le conoce como venganza de sangre, porque sin duda se origin por el
homicidio y las lesiones, delitos por su naturaleza denominados de sangre. (11)
Como en ocasiones los vengadores al ejercitar su reaccin, se excedan
causando males mucho mayores que los recibidos, hubo necesidad de limitar la venganza, y
as apareci la formula del talin ojo por ojo y diente por diente, para significar que el
grupo slo reconoca al ofendido el derecho de causar un mal de igual intensidad al sufrido;
ms tarde surgi el sistema de composiciones, segn el cual el ofensor poda comprar al
ofendido o a su familia el derecho de venganza.
____________________
(10).- Opus Cit. , pg. 57.
(11).- Opus Cit., pg. l5, 16.

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b) De la venganza divina.- En esta etapa evolutiva del derecho penal, la

justicia represiva es manejada generalmente por la clase sacerdotal; es indeclinable el
concepto de que la irritacin la reaccin provocada por un ataque venido del exterior,
respondieran primero al instinto de conservacin, dando nacimiento a la lucha y a la
venganza privada cuando la ofensa de haba consumado; y slo despus lgica y
ontolgicamente se idearon explicaciones y justificaciones que atribuyen tal conducta a la
necesidad de dar satisfaccin a la divinidades ofendidas, aun cuando entre una y otra cosa
mediara muy corto intervalo.
c) De la venganza pblica.- A medida de que los Estados adquirieron una
mayor solidez, principia a hacerse la distincin entre delitos privados y pblicos, segn el
hecho lesione de manera directa intereses de los particulares o el orden pblicos.
Afirma cuello Caln, que en este periodo nada se respetaba, ni siquiera la
tranquilidad de las tumbas, pues se desenterraban los cadveres y se les procesaba; los
jueces y tribunales posean facultades omnmodas y podan incriminar hechos no previstos
en la ley como delito, de estos ilimitados derechos abusaron los juzgadores; no los pusieron
al servicio de la justicia, sino al de los dspotas y los tiranos depositarios de la autoridad y
del mando.
En esta etapa, la tortura era una cuestin preparatoria durante la instruccin y
una cuestin previa antes de la ejecucin a fin de obtener revelaciones o confesiones.
En esta etapa nacieron los calabozos (oubliettes de oublier, olvidar, donde
las vctimas sufran prisin perpetua en subterrneos); la jaula de hierro o de madera; la
argolla, pesada pieza de madera cerrada al cuello; el pilori, rollo o picota, en que cabeza
y manos quedaban sujetas y la vctima de pie; la horca y los azotes; la rueda en que se
colocaba al reo despus de romperle los huesos a golpes; el descuartizamiento por accin
simultnea de cuatro caballos; la hoguera y decapitacin por hacha; marca infamante por
hierro candente.
d) El periodo humanitario.- A la excesiva crueldad, sigui un movimiento
humanizador de las penas y, en general, de los sistemas penales.
El libro titulado dei delitti e dele pene, escrito por Cesar Beccaria, se une la
crtica demoledora de los sistemas empleados hasta entonces, a la proposicin creadora de
nuevos conceptos y nuevas prcticas; se pugna por la exclusin de los suplicios y
crueldades innecesarios; se propone la certeza contra las atrocidades de las penas,
suprimiendo los indultos y las gracias que siempre hacen esperar la impunidad a los
delincuentes; se orienta la represin hacia el porvenir, subrayan la utilidad de las penas sin
desconocer su necesaria justificacin; se preconiza la peligrosidad del delincuente como
punto de mira para la determinacin de las sanciones aplicables y se urge por una legalidad
de los delitos y de las penas, hasta el extremo de proscribir la interpretacin de la ley, por el
peligro de que pudiera servir de pretexto para su verdadera alteracin.
-7-

De entre los puntos ms importantes del libro de Beccaria, Dei delicti e

delle pene, destacan los siguientes:
a).- El derecho a castigar se basa en el Contrato Social y por tanto,
la justicia humana y la divina son independientes.
b).- Las penas nicamente pueden ser establecidas por las leyes,
stas han de ser generales y solo los jueces pueden declarar que han sido violadas.
c).- Las penas deben ser pblicas, prontas y necesarias,
proporcionadas al delito y las mnimas posibles. Nunca deben ser atroces.
d).- Los jueces, por no ser legisladores, carecen de la facultad de
interpretar la ley. Para Beccaria, nada hay tan peligroso que el axioma comn que
proclama la necesidad de consultar el espritu de la ley.
e).- El fin de la pena es evitar que el autor cometa nuevos delitos,
as como la ejemplaridad respecto a los dems hombres. (12)
Estima Florin, que Beccaria es el apstol del Derecho Penal
renovado, del cual se inaugur la era humanista y romntica, con espritu ms filantrpico
que cientfico.
e) La etapa cientfica.- Desde que se empieza a sistematizar en los
estudios sobre materia penal, puede hablarse del periodo cientfico. Esta etapa, en rigor, se
inicia con la obra del Mrquez de Beccaria. Algunos autores sealan como principio del
periodo cientfico, las doctrinas de los positivistas de fines de la pasada centuria, quienes
confeccionaron ciencias causales explicativas de la criminalidad, pero no derecho
normativo por esencia.
Por otra parte, la existencia de un conocimiento cientfico basta con
perseguir un fin o una verdad en forma ordenada sistemtica.
Historia del derecho penal en Mxico
Derecho precortesiano).- Muy pocos datos precisos se tienen sobre
el derecho penal anterior a la llegada de los conquistadores, se ha dicho que en lo penal, la
historia de Mxico comienza con la conquista.
Como no exista unidad poltica entre los diversos ncleos
aborgenes, porque no haba una sola nacin, sino varias, resulta ms correcto aludir
nicamente al derecho de tres de los pueblos principales encontrados por lo europeos poco
despus del descubrimiento de Amrica: el Maya, el Tarasco y el Azteca.
____________________
(12).- Francisco Pavn Vasconcelos, Derecho Penal, Editorial Porra, Mxico 1991, Pginas 36, 37

-8-

No obstante lo anterior, queremos con toda prudencia, resear

algunos datos sobre el derecho penal precortesiano; se da por cierta la existencia de un
llamado Cdigo penal de Netzhualcoyotl, para Texcoco, y se estima que, segn l, el
juez tena amplia libertad para fijar las penas.
La distincin entre delitos intencionales y culposos fue tambin
conocida, castigndose con la muerte el homicidio intencional y con indemnizacin y
esclavitud el culposo. (13)
De las ordenanzas de Netzahualcoyotl, tomamos por va de ejemplo
los siguientes:
1.- La primera, que si alguna mujer haca adulterio a su marido,
vindolo l mismo, ella y el adultero fuesen apedreados en el tianguis.
6.- Sexta, que si alguna persona matase a otra, fuese muerta por
ello.
De la recopilacin de leyes de los indios de la Nueva Espaa,
tomamos las siguientes leyes:
36.- Tena pena de muerte el que mataba a su mujer por sospechas
o indicios , y aunque la tomase con otro, sino que los jueces lo haban de castigar.
49.- Ahorcaban a los que hurtaban cantidad de mazorcas de maz o
arrancaban algunos maizales , excepto si era de la primera ringlera que estaba junto al
camino, porque de esta tenan los caminantes licencia de tomar algunas mazorcas para su
camino. (14)
El derecho penal en el pueblo tarasco.-De las leyes penales
de los tarascos se sabe mucho menos que respecto a las de otros ncleos, ms se tiene
noticia de la crueldad de las penas. El adulterio habido con alguna mujer del soberano o
Calzonzi se castigaba no slo con la muerte del adultero, sino trascenda a toda su familia,
los bienes del culpable eran confiscados. Al forzador de mujeres, le rompan la boca hasta
las orejas, empalndolo despus hasta hacerlo morir. El hechicero era arrastrado vivo o se
le lapidaba; a quien robaba por primera vez, generalmente se le perdonaba, pero si
reincida, se le haca despear, dejando que su cuerpo fuese comido por las aves (15)
Derecho penal de los aztecas.-Dos instituciones protegan a la
sociedad azteca y la mantenan unida, constituyendo el origen y fundamento del orden
social: la religin y la tribu.
La religin penetraba en los diversos aspectos de la vida del pueblo, y
para el individuo todo dependa de la obediencia religiosa.
_____________________
(13).- Fernando Castellanos Tena, lineamientos elementales de derecho penal, Editorial Porra, Mxico 1987, Pgina 34.
(14).- Ral Carranc y Trujillo, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1997, pginas 112 y 113.
(15).- Opus Cit Pg. 18.

-9-

La sociedad azteca exista para beneficio de la tribu, y cada uno de

sus miembros deba contribuir para la conservacin de la comunidad. (16)
Ha quedado perfectamente demostrado que los aztecas conocieron la
distincin entre delitos dolosos y culposos, las circunstancias atenuantes y agravantes de la
pena, las excluyentes de responsabilidad, la acumulacin de sanciones, la reincidencia, el
indulto y la amnista. Segn el investigador Carlos H. Alba, los delitos en el pueblo azteca
pueden clasificarse de la siguiente forma: Contra la seguridad del imperio; contra la
moral pblica; contra el orden de las familias; cometidos por funcionarios; cometidos en
estado de guerra; contra la libertad y seguridad de las personas, usurpacin de funciones
y uso indebido de insignias; contra la vida e integridad corporal de las personas; sexuales
y contra las personas en su patrimonio.
Del estudio comparado entre el derecho azteca y el derecho positivo
mexicano, transcribimos algunos tipos de delitos tomados, entre los delitos contra la
seguridad del imperio figura: A los nobles o plebeyos que cometen el delito de traicin al
soberano, se les castigar con el descuartizamiento en vida, confiscacin de bienes,
demolicin de su casa y esclavitud para sus hijos. Como ejemplo del delito contra la
moral pblica, podemos citar el siguiente: los hombres homosexuales sern castigados
con la muerte. El sujeto activo ser empalado y al pasivo se le extraern las entraas por
el orificio anal.
Por ltimo, transcribimos el siguiente precepto que se incluye en el ttulo
Delitos contra las Personas en su Patrimonio: No cometer el delito de robo el viajero o
caminante que durante su viaje y con el deseo de saciar el hambre, tome menos de veinte
mazorcas de maz de las plantas que se encuentran en la primera ringlera a la orilla del
camino. (17)
1.4.- FUENTES DEL DERECHO PENAL
Esta expresin se emplea para designar el origen del derecho positivo. Este
en realidad, en nuestro rgimen jurdico, tiene una sola fuente: la voluntad del legislador.
Se definen las fuentes del derecho como los diversos procesos a travs de los cuales se
elaboran las normas jurdicas. Estos procesos pueden comprender tanto las
manifestaciones reales que dan origen a las normas jurdicas, por virtud de los diferentes
factores sociales, econmicos, polticos, religiosos, etc., como las formas reguladas por el
propio derecho para la creacin sistemtica y ordenada de las citadas normas, tal como
ocurre respectivamente en el proceso legislativo, en la obra constante de la jurisprudencia
y en la elaboracin que se lleva a cabo por la costumbre jurdica. (18)
Fuentes reales: Por fuente real se entiende el conjunto de razones
determinantes del contenido de las normas jurdicas; esto es, las causas que impulsaron al
legislador a darles vida. Son los motivos de conveniencia social tomados en cuenta por el
legislador en un momento histrico dado y en un determinado lugar; constituyen la materia
misma de la ley.
____________________
(16).- Civilizacin Azteca, pgina 153, fondo de cultura econmica, 1944.
(17).- Pavn Vasconcelos, Manual de Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1991, Pgina 44.
(18).- Eugenio Ral Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Editorial Crdenas, Argentina 1988, pginas 80

- 10 -

Las fuentes histricas son los medios materiales que nos permiten conocer
el derecho vigente en el pasado y consisten en los libros, documentos, papiros,
inscripciones, etc., siempre y cuando contengan el texto de una ley.
Fuentes Formales se entiende los procedimientos mediante los cuales se
concreta la norma jurdica y se seala su fuerza obligatoria; Al decir Garca Mynez, las
fuentes formales representan el cauce o canal por donde corren o se manifiestan las fuentes
reales.
La ley es una norma emanada del poder pblico, general, abstracta y
permanente, provista de una sancin. Es una regla obligatorias por imponerla el poder del
Estado y su observancia se asegura mediante sanciones. La ley (ordinaria) puede
igualmente definirse como la norma obligatoria, general, abstracta y permanente, emanada
del Estado, segn los trmites que marca la Constitucin para el ejercicio de la funcin
legislativa, promulgada por el ejecutivo y provista de una sancin. (19)
La costumbre est integrada por los usos que la colectividad considera
obligatorios. Las costumbres son, pues, reglas sociales que se van transformando en
derecho cuando quienes las practican les reconocen obligatoriedad, pero para adquirir
fuerza jurdica es menester que el Estado as lo declare, expresa o tcitamente, mediante
una disposicin al respecto; por ello quedan supeditadas a la ley misma; y como dice
Trinidad Garca, su fuerza obligatoria emana de la ley, nica fuente inmediata o directa del
derecho.
Jurisprudencia se constituye por el conjunto de principios contenidos en las
resoluciones de los tribunales. (20)
La doctrina Est formada por todos los estudios jurdicos llevados al cabo por
los hombres de ciencia. Slo es fuente formal del derecho cuando as lo establece la ley; de
lo contrario nicamente sirve de gua a los jueces al interpretar las normas positivas, sin que
pueda ser invocada para exigir su necesaria observancia, por carecer de fuerza obligatoria.
Doctrinalmente se admite que son fuentes del derecho penal mediatas y
supletorias, la costumbre, los principios generales, la equidad y la jurisprudencia, pero
inmediata y directa y bastante, slo la ley penal en su ms amplia connotacin. (21)
El artculo 14 prrafo 3 constitucional, erige en suprema prohibicin la de
imponer por simple analoga y, aun por mayora de razn, en los juicios de orden criminal,
pena alguna que no este decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que
se trata; y es delito, el acto u omisin que sancionan las leyes penales. En consecuencia,
no hay delito ni pena sin ley, y es la ley la fuente nica de nuestro derecho penal.

___________________
(19).- Fernando Castellanos Tena, Lineamientos elementales de Derecho penal, editorial Porra, Mxico 1987, pg.75, 76, 77.
(20).- Rafael Rojina Villegas, Compendio de derecho Civil Tomo I, Editorial Porra, Mxico 1986, Pginas 30 y 31.
(21).- Eduardo Garca Maynez, Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra, Mxico 1987, Pg. 95.

- 11 -

La nica fuente productora del derecho penal es la ley. Tomada sta en su

sentido formal y ms solemne, es la manifestacin de la voluntad colectiva expresa
mediante los rganos constitucionales, en la que se definen delitos y se establecen
sanciones.
No ha de exigirse una especialidad absoluta y tambin pueden considerarse
leyes que producen el derecho penal, las especiales y las civiles, polticas y administrativas
con sancin penal.
De la ley surge la pretensin punitiva del Estado a reprimir los actos
catalogados en su texto como delitos, con la pena conminada, y por eso, las leyes, a la vez,
fuente y medida del derecho de penar.
En consecuencia, el Estado no puede castigar una conducta que no est
tipificada en las leyes, ni imponer pena que no est en ellas establecida para el
correspondiente delito. De ah la mxima de derecho nullum crimen, nulla poena sine
lege.
Principio de reserva que la completa nemo iudex sin lege y nemo damnetur
nisi per legale iudicum, impide la analoga en nuestra disciplina, y se haya establecido en
las constituciones: todos tienen el derecho de hacer lo que no perjudique a otro, y nadie
estar obligado a hacer lo que no estuviere legalmente ordenado, ni impedido de ejecutar lo
que la ley no prohbe.
Por lo anteriormente expuesto, concluimos que la nica fuente del
derecho penal es la ley. (22)
1.5.- EL DERECHO PENAL Y SU RELACIN CON OTRAS CIENCIAS DEL
DERECHO.
Como el derecho penal es una parte del todo jurdico, no pueden negarse sus
ntimas relaciones con las dems ramas.
Con el derecho Constitucional.- El derecho Constitucional
tiene por objeto establecer la forma y organizacin del Estado y la fijacin de los lmites a
la actividad del poder pblico frente a los particulares. En otras palabras: Estructura al
Estado y sus funciones y reconoce las garantas tanto individuales como de grupo; por ello
incuestionablemente el Derecho Constitucional es quien seala al Penal su rbita de accin
y su cauce. Dice Villalobos: El derecho Constitucional sienta las bases de todo sistema
poltico y jurdico del Estado, dando las normas principales para estimar como delictuosos
los actos que se hallan en desacuerdo con el sistema preconizado; en l se establecen
garantas y formas de persecucin y de proteccin que no podrn ser transgredidas; y los
conceptos all aceptados respecto a la libertad y sus lmites a la organizacin pblica y sus
exigencias, darn el tono para el desarrollo legislativo y muy especialmente para el
derecho penal.
____________________
(21).- Eduardo Garca Maynez, Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra, Mxico 1987, Pg. 95.
(22).- Opus Cit. 77, 78, 79, 80.

- 12-

Ciencias penales.- Por su naturaleza, la Ciencia del Derecho Penal

es esencialmente normativa; su objeto lo constituye, de modo esencial, el estudio del
Derecho Penal en forma ordenada, sistemtica y racional; pero al lado de ella existen
otras ciencias diversas en sus objetos y mtodos; se trata de disciplinas causales
explicativas conocidas con el nombre genrico de Ciencias Penales; no intentan guiar la
conducta humana, sino explicar causas, estudiar el nexo entre el delito y los factores que
influyen en su produccin. la criminologa es la disciplina que estudia la cuestin criminal
desde el punto de vista bio-psco-social, es decir, se integra con las ciencias de la conducta
aplicadas a las conductas criminales. La criminologa representa pues, el trmino de
muchas Ciencias Penales, entre las cuales destacan la Antropologa, la Sociologa, la
Endocrinologa, y la Psicologa criminales. Al lado de estas disciplinas existen otras,
conocidas bajo el nombre de Ciencias Auxiliares del Derecho Penal; entre ellas sobresalen
la Medicina Legal y la Criminalstica.
Ciencias penales).- Por su naturaleza, la Ciencia del Derecho Penal
es esencialmente normativa; su objeto lo constituye, de modo esencial, el estudio del
Derecho Penal en forma ordenada, sistemtica y racional; pero al lado de ella existen
otras ciencias diversas en sus objetos y mtodos; se trata de disciplinas causales
explicativas conocidas con el nombre genrico de Ciencias Penales; no intentan guiar la
conducta humana, sino explicar causas, estudiar el nexo entre el delito y los factores que
influyen en su produccin. la criminologa es la disciplina que estudia la cuestin criminal
desde el punto +de vista bio-psco-social, es decir, se integra con las ciencias de la
conducta aplicadas a las conductas criminales. La criminologa representa pues, el trmino
de muchas Ciencias Penales, entre las cuales destacan la Antropologa, la Sociologa, la
Endocrinologa, y la Psicologa criminales. Al lado de estas disciplinas existen otras,
conocidas bajo el nombre de Ciencias Auxiliares del Derecho Penal; entre ellas sobresalen
la Medicina Legal y la Criminalstica.
a).- La Biologa o Antropologa Criminal.- Tiene por objeto el
estudio del hombre delincuente; investiga las causas biolgicas del delito; esta Ciencia
adquiri un enorme desarrollo con los estudios del positivista italiano Cesar Lombroso. La
doctrina lombrosiana descansa
en tres puntos fundamentales explicativos de la
delincuencia, a saber: el atavismo, la locura moral y la epilepsia. Merced a los estudios del
sabio positivista italiano, se han desarrollado los estudios del factor personal en la
produccin del delito.
b).- La Sociologa criminal.- Estudia la delincuencia desde el punto
de vista social, pretende hallar sus causas, ms que en el factor personal, en el medio
ambiente.
c).- La Endocrinologa Criminal .- Esta disciplina intenta descubrir el
origen de la delincuencia en el funcionamiento de las glndulas de secrecin interna; trata
de demostrar la decisiva influencia de las hormonas en la etiologa y aparicin del delito.
Para sus creadores (Nicols Pende y Giuseppe Vidini), el desequilibrio de las secreciones
glandulares engendra trastornos en la conducta humana que, a su vez, motivan el delito.
Esta Ciencia bien podra formar parte de la antropologa o biologa criminal.
-13-

d).- La Psicologa Criminal.- Estudia al hombre delincuente desde su

caracteres psquicos. Para Sigismundo Freud, el delito es el resultado del ello; es decir,
del instinto, que triunfa sobre el sper yo, o sea la conciencia moral. Para Freud no slo
el delito, sino todos los fenmenos humanos, tienen una fuente de produccin de tipo
sexual. Merced al empleo del psicoanlisis intenta descubrir los llamados complejos, o
sea los conflictos entre el ello y el sper yo; tales conflictos son siempre de tipo
sexual, resultado de actos fallidos o mal logrados.
El Psicoanlisis consiste en encuadriar la subconciencia por medio
de las palabras y de los smbolos que emite el sujeto a estudio. Generalmente el
psicoanlisis se practica narcotizando previamente a la persona, para asegurar la
espontaneidad de sus ideas, y entonces se denomina narco-anlisis.
Adler en su libro Teora de la Psicologa Individual, expresa que lo
definitivo, el impulso motor en la vida es el sentimiento de la propia personalidad.
Consiguientemente - dice Bernardo de Quirs-, en esta nueva concepcin, el delito es una
resultante del complejo de inferioridad, adquirido en virtud de disminuciones de los
valores personales, orgnicos y sociales, que trata de superar la tendencia del hombre al
poder, en virtud de supracompensaciones adecuadas, no sin el cortejo de conflictos internos
y externos consiguientes. (23)
Dos son las principales, ms no las nicas ciencias auxiliares del derecho
penal: la medicina legal y criminalstica.
Medicina legal.- Tiene por objeto, poner al servicio de la
administracin de la justicia penal los conocimientos y las tcnicas mdico quirrgicas. Es
sabido que en la investigacin de infinidad de delitos y en el tratamiento de los
delincuentes, se requiere el auxilio de los mdicos forenses, sobre todo con relacin a los
llamados delitos de sangre, as como en los de tipo sexual. El mdico legista no slo
examina a los sujetos activos, sino tambin a las vctimas y procura establecer, dentro de
las posibilidades de la ciencia, el nexo causal entre el autor y el resultado; ayuda con ello,
en forma inestimable, a hacer realidad la aplicacin del derecho penal.
La Psiquiatra Mdico- Legal.- Es una especialidad dentro de la
medicina legal y tiene por objeto el estudio de los sujetos del delito en sus funciones
psquicas e indica los tratamientos adecuados para los que padecen enfermedades o
anomalas mentales. La opinin del psiquiatra resulta de gran utilidad, tambin, para la
determinacin de la responsabilidad o irresponsabilidad de algunos autores de hechos
tpicos del derecho penal realizados en condiciones psquicas especiales. Criminalstica;
Segn Cuello Caln, est constituida por el conjunto de conocimientos heterogneos
encaminados al hallazgo de los delincuentes, al conocimiento del modus operandi del delito
y al descubrimiento de las pruebas y de los procedimientos para utilizarlas. tratase de las
diversas ciencias y artes para investigar los delitos y descubrir a los delincuentes. (24)
____________________________
(23).- Eugenio Ral Zaffaroni, Manuel de Derecho Penal, Editorial Crdenas, Mxico 1988, pg. 122
(24).- Fernando Castellanos Tena, Lineamientos Elementales de Derecho Penal, Editorial Porra, Mxico 1987, pg. 23, 24, 25

-14-

C A P I T U L O II

SOBRE

LA

LEY

P E N A L Y EL D E L I T O

2.1.- CONCEPTO DE LEY PENAL

Ley penal.- Es la manifestacin de la voluntad colectiva expresada
mediante los rganos constitucionales, en la que se definen los delitos y se establecen
las sanciones.
2.2.- VALIDEZ DE LA LEY PENAL EN SUS DIFERENTES MBITOS.
Dentro de la teora de la ley penal, merece especial atencin, el
problema de los mbitos de validez, comprensivo de varios aspectos a saber: Validez de
la ley penal en cuanto a su materia, en relacin con el espacio, en el tiempo, y, con
respecto a las personas.
MBITO DE VALIDEZ ESPACIAL DE LA LEY PENAL
En ste tema estudiaremos los lmites espaciales de aplicacin de
las leyes penales. Como la ley es la expresin de la soberana del Estado,
indudablemente ella misma de be determinar su propia esfera imperativa.
Si en la antigedad constituy una preocupacin constante la
reglamentacin de la ley en el espacio, con miras, no slo a la defensa de un Estado,
sino varios, en los tiempos modernos, con facilidad de las comunicaciones, el problema
se ha agudizado. De esa necesidad as sentida ha surgido el llamado derecho penal
internacional. Luis Jimnez de Asa lo define como el conjunto de reglas de derecho
nacional sobre la aplicacin de la ley en el espacio y las normas de auxilio para asegurar
la justicia punitiva que deben prestarse entre s los Estados.
Debemos reconocer, que el derecho internacional integrase por
principios del ms elevado valor normativo, con la finalidad de dar solucin pacfica a
los problemas entre los Estados.
Para resolver los problemas sobre aplicabilidad de las leyes
penales se invocan diversos principios; uno de ellos es el llamado Territorial, segn el
cual , una ley debe aplicarse dentro del territorio del Estado que la expidi, sin importar
la nacionalidad de los sujetos a quienes haya de imponerse; dicho sistema surge como
una exageracin de la doctrina de las nacionalidades y pretende que la ley siga al sujeto
como la sombra al cuerpo. De acuerdo al principio Personal, es aplicable la ley de la
nacin a la que pertenezca el delincuente, con independencia del lugar de realizacin del
delito.

-15-

El principio Real, atiende a los intereses jurdicamente protegidos

y por ello es aplicable la ley adecuada para la proteccin; conforme al principio
Universal, todas las naciones tendran derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, cometido en territorio propio o ajeno, en tanto estuviera a su
alcance el delincuente.
La ley mexicana se acoge en trminos generales al principio de
territorialidad. Territorios trata de todo lugar en que se extiende la soberana de Estado,
y est constituido por toda porcin de suelo, mar y espacio areo, as como por el
conjunto de cosas sobre las que esa soberana se ejerce. Vgr suelo nacional, mar
territorial, espacio areo, naves, buques pblicos del Estado, buques privados, sede de
las embajadas, territorios consulares.
El artculo 1 del Cdigo Penal dispone: este cdigo se aplicara
por los delitos cometidos en el estado de Michoacn, que sean competencia de sus
tribunales. El precepto fija expresamente el mbito de validez espacial de la ley penal,
de su redaccin parece desprenderse que el cdigo penal se inspira nicamente en el
principio de territorialidad.
El artculo 2 del Cdigo Penal para el D.F., dispone, se aplicarn
asimismo: I.- Por los delitos que se inicien, preparen o cometan en el extranjero, cuando
produzcan o se pretenda que tenga efectos en el territorio de la Repblica , y II.- Por lo
delitos cometidos en los consulados mexicanos o en contra de su personal, cuando no
hubieren sido juzgados en el pas en que se cometieron.
De la primera fraccin del artculo pueden derivarse dos
situaciones: a).- Que el delito se inicie o se prepare en el extranjero, pero efectivamente
se cometa en Mxico; y, b).- Que el delito se consume en el extranjero, pero sus efectos
lesionen el derecho patrio. (25)
La fraccin II, al permitir la aplicacin de la ley mexicana en
situaciones acaecidas fuera de nuestras fronteras, se acoge a nuestra extraterritorialidad.
El artculo 3 establece Los delitos continuos cometidos en el
extranjero, que se sigan cometiendo en la Repblica, se perseguirn con arreglo a las
leyes de sta, sean mexicanos o extranjeros los delincuentes. La misma regla se aplica
en el caso de los delitos continuados. Tratndose del continuado, tambin opera la
territorialidad, al realizarse en la Repblica alguna de las conductas que lo integran.
El artculo 4 del Cdigo Penal para el D.F., precepta, Los
delitos cometidos en el territorio extranjero por un mexicano contra mexicano o contra
extranjero por mexicano, sern penados en la Repblica, con arreglo a la leyes
federales, si concurren los siguientes requisitos: I).- Que el acusado se encuentre en la
Repblica; II).- Que el reo no haya sido definitivamente en el pas en el que delinqui; y
III).- Que la infraccin de que se le acuse tenga el carcter de delito en el pas en que se
ejecut y en la Repblica. (26)

________________________________________________________________
(25).- Jimnez de Asa, Lecciones de Derecho Penal , Editorial Harla, Mxico 1997, Pgina 54, 105.
(26).- Eugenio Ral Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Editorial Crdenas, Mxico 1988, Pginas 37 y 38.

- 16 -

El artculo 5 establece Se considerarn como ejecutados en el

territorio de la Repblica: I):- Los delitos cometidos por mexicanos o por extranjeros
en alta mar, a bordo de buques nacionales; II).- Los ejecutados a bordo de un buque de
guerra nacional surto en puerto o en aguas territoriales de otra nacin. Esto se extiende
al caso en que el buque sea mercante, si el delincuente no ha sido juzgado en la nacin a
que pertenezca el puerto; III).- Los cometidos a bordo de un buque extranjero surto en
puerto nacional o en aguas territoriales de la Repblica, si se turbase la tranquilidad
pblica o si el delincuente o el ofendido no fueren de la tripulacin. En caso contrario,
se obrar conforme al derecho de reciprocidad; IV).- Los cometidos a bordo de
aeronaves nacionales o extranjeras que se encuentran en territorio o en atmsfera o
aguas territoriales nacionales o extranjeras, en casos anlogos a los que sealan para
buques las fracciones anteriores, y V).- Los cometidos en las embajadas y legaciones
mexicanas. (27)
DELITOS COMETIDOS EN EL EXTRANJERO
Penalidad basada en el principio de proteccin.- El Cdigo
Bustamante declara en dos de sus artculos la extraterritorialidad de la ley penal de un
pas por motivos de proteccin. Artculo 305: Estn sujetos en el extranjero a la leyes
penales de cada Estado contratante los que cometieron un delito contra la seguridad
externa o interna del mismo o contra su crdito pblico, sea cual fuere la nacionalidad o
domicilio del delincuente. El artculo 306 Todo nacional de un Estado contratante o
todo extranjero domiciliado en l, que comete en el extranjero un delito contra la
independencia de ese Estado, queda sujeto a sus leyes penales.
Sancin en orden al principio de nacionalidad.- En vista que la
extradicin del nacional se suele negar en casi todos los pases, deber ser enjuiciado, a
solicitud de parte agraviada o del Ministerio Pblico, si el delito que se le imputa
merece pena por la ley de su nacin. Tambin el Cdigo Bustamante, al declarar en su
artculo 345 que los Estados contratantes no estn obligados a entregar a sus nacionales,
se ve en la necesidad de aplicar la extraterritorialidad de la ley conforme al principio
personal: La nacin que se niegue a entregar a uno de sus ciudadanos estar obligada a
juzgarlo.
Sancin universal por comunidad de intereses Internacionales.En el Cdigo Bustamante hay dos artculos que se refieren a esta materia. El artculo
307 dice Tambin estarn sujetos a las leyes penales del estado extranjero e que
puedan ser aprehendidos y juzgados, los que cometan fuera del territorio un delito como
la trata de blancas, que ese Estado contratado se haya obligado a reprimir por un
acuerdo internacional. Artculo 308: La piratera, la trata de negros y el comercio de
esclavos, la trata de blancas, los actos de destruccin o deterioro de cables submarinos y
los dems delitos de la misma ndole contra el derecho internacional, cometidos en
altamar, en el aire libre o en territorios no organizados aun en Estado, se castigarn por
el captor, de acuerdo con sus leyes penales.
______________
(27).- Ignacio Villalobos, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1990.

- 17-

Requisitos para los casos anteriores.- De acuerdo a los casos

anteriores, se imponen por la leyes ciertos requisitos. Se precisa que el delincuente haya
venido a la Repblica, y que no haya sido juzgado en el extranjero. Adems, suele
aadirse que cuando se condene de nuevo en la Repblica a una persona que haya sido
sentenciada en el extranjero, se computar la parte de la pena que haya sufrido en el otro
Pas. Ello se rige por el principio de non bis in idem. (28)

En otro aspecto, s merece que nos ocupemos de la frase que haya

venido al territorio de la Republica. La presencia de reo, ha de ser voluntaria?. En
Francia, Garraud se pronuncia por la resuelta afirmativa interpretando la expresin estar
de retour. Por fortuna, no tenemos en Espaa materia polmica al respecto, puesto que
el artculo 339 de la Ley Orgnica del Poder Judicial slo exige que se halle en
territorio espaol. Que ocurre, por ejemplo en Venezuela y en Francia, cuando el
sujeto ha sido trado por la fuerza o cuando ha llegado a consecuencia de una catstrofe,
naufragio o aterrizaje forzoso?. Nos inclinaramos a exigir la voluntariedad, y en todo
caso, extenderamos la expresin venir, a la hiptesis catastrfica de que una nave se
estrelle en la costa o un aeroplano caiga a tierra. Podra decirse que ha venido, aunque a
la fuerza, pero jams ha de extenderse al supuesto de que se le tenga fuera y se le traiga
arrestado, porque entonces se le trae y no viene. (29)

Unificacion del derecho penal.- Ya se ha tratado la doctrina

que postula la justicia internacional, cualquiera que sea el lugar de comisin de las
infracciones, y tambin de aquellos casos en que, excepcionalmente, por intereses
comunes a todos los pueblos, se puede enjuiciar a un pirata, a un tratante de esclavos o
de blancas, por quien lo capture, cualquiera que sea el territorio en que cometi sus
delitos.

Por esta misma va, y empujando las posibles consecuencias hasta

sus ltimos extremos, se ha llegado a predecir, e iniciar, la unificacin del derecho penal
internacional y, mientras llega, se ha pensado en redactar un Cdigo Penal Internacional
para ciertos delitos cosmopolitas y someter a esta clase de reos a un tribunal represivo
de las naciones.

A propsito de penar la ofensa suprema contra la moral internacional y la

autoridad sagrada de los tratados, que constituye la declaracin de una guerra injusta, el
tratado de versalles constituy un tribunal penal internacional formado por los
representantes de las potencias aliadas, ante el cual debera de comparecer Guillermo II
(artculo 227). El tratado de versalles obligaba, adems, al gobierno Alemn a entregar a
los tribunales militares de las potencias aliadas o asociadas, a las personas a acusadas de
haber cometido actos contrarios a las leyes y costumbres de la guerra.

__________________________
(28) Mariano Jimnez Huerta, Derecho Penal Mexicano, Tomo I, Editorial Porra, Mxico 1980, Pginas 55,57,58.
(29)Jimnez de Asua, Lecciones de derecho penal, Editorial Haria, Mxico 1997

-18-

MBITO DE VALIDEZ PERSONAL DE LA LEY PENAL

La igualdad ante el derecho penal.- El principio de igualdad de
los hombres ante la ley es de aplicacin relativamente reciente; a pesar de su igualdad
natural, las legislaciones los han considerado de manera desigual. Antiguamente, los
nobles y los poderosos eran juzgados por leyes incomparablemente ms benignas que
las aplicables a los plebeyos y a los humildes. Esto, sin remontarnos a la poca de la
esclavitud, institucin en donde el esclavo no era considerado ni siquiera como
persona. (30)
En el artculo 1 de la declaracin de los derechos del hombre,
qued establecido la ley debe ser la misma para todos, as cuando protege como
cuando castiga. Nuestra Constitucin en los artculos 1, 12, 13 y otro, consagra la
igualdad y la libertas de todos.
La igualdad esencial de los hombres, por la cual deben tener las
leyes y las jurisdicciones un carcter general, no impide, por supuesto, tener en
consideracin las notas diferenciales de cada delito y de cada delincuente, en cuento
influyen para fijar la peligrosidad y responsabilidad que han de individualizar los juicios
y los tratamientos bajo el imperio de una ley comn.
inmunidad o fuero.- La inmunidad constituye un privilegio del
funcionario, consistente en dejarlo exento de la jurisdiccin ordinaria; por eso dicho
privilegio recibe el nombre de fuero. El fuero no existe en materia Civil y slo se da
para preservar al funcionario contra la autoridad por los delitos de faltas que se le
atribuyan.
La inmunidad deja a la persona exenta de castigo por los delitos y
faltas que realice; mientras el fuero, privilegio tambin, slo tiene la virtud de preservar
al sujeto de ser enjuiciado por los tribunales ordinarios, o de que stos nicamente
puedan juzgarlo si se llenan ciertos requisitos.
El fuero en el derecho Mexicano.- En el derecho positivo
mexicano, existe absoluta igualdad para todos; a pesar de ello, la propia constitucin
establece algunas excepciones para quienes ocupan determinados cargos pblicos, a fin
de hacer posible el desempeo de sus funciones, sin peligro de ser enjuiciados como
resultado de acusaciones que, en muchos casos, seran infundadas y slo serviran como
medio poltico de ataque. La misin encomendada a ciertos funcionarios no debe ser
interrumpida bajo ningn concepto.
En recientes reformas al Ttulo Cuarto de nuestra Carta Magna, ya
no se habla de fuero, sino de declaracin de procedencia, cambi el nombre, pero el
efecto es el mismo, pero respecto de determinados funcionarios slo es dable su
enjuiciamiento penal, previa determinacin de la Cmara de Diputados.

________________________________
(30).- Pavn Vasconcelos, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1991.

- 19 -

Responsabilidad de los servidores pblicos.- (titulo iv de la

constitucin, Segn los preceptos constitucionales vigentes, el juicio poltico se reserva
para la responsabilidad poltica y quedan sujetos al mismo otros servidores pblicos
adems de los funcionarios enumerados en el texto anterior a la reforma. Por otra parte,
el actual ttulo engloba a todos los servidores pblicos. Los artculos 108, 109, 110, 111,
112, 113 y 114 de la Constitucin Federal, reglamentan lo relativo a las
responsabilidades poltica, administrativa y penal de los servidores pblicos.
Las nicas sanciones que pueden imponerse mediante el juicio
poltico son: la destitucin del servidor pblico e inhabilitacin para desempear
funciones, empleos, cargos o comisiones de cualquier naturaleza en el servicio pblico.
El propio artculo 110 dispone que para la aplicacin de esas sanciones, la Cmara de
Diputados proceder a la acusacin respectiva ante los Senadores, previa declaracin de
la mayora absoluta del nmero de los miembros presentes en sesin de aquella cmara,
despus de haber substanciado el procedimiento respectivo y con audiencia del
inculpado. La Cmara de Senadores, erigida en jurado de sentencia, aplicar la sancin
correspondiente, mediante resolucin de las dos terceras partes de los miembros
presentes en sesin, una vez practicadas las diligencias correspondientes y con
audiencia del acusado. Las resoluciones de las cmaras de diputados y senadores son
inatacables.
Responsabilidad penal.- El texto constitucional vigente no se
refiere al fuero, ni al desafuero, sino a la declaracin de procedencia del juicio penal,
para determinados funcionarios dispone la fraccin II del artculo 109, que la comisin
de los delitos por cualquier servidor pblico, ser perseguida y sancionada en los
trminos de la legislacin penal, pero el precepto III enumera a ciertos servidores que
no es dable perseguir y sancionar, sino mediante el desafuero previo, aun cuando ahora
se habla de declaracin de procedencia, con fines exclusivamente didcticos pueden
sealarse tres categoras de funcionarios:
Primera categora.- La integran los Diputados y Senadores al
Congreso de la Unin, los Ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los
Secretarios de Despacho, los Jefes de Departamento Administrativo, el Jefe del
Departamento de Distrito Federal, el Procurador General de la Repblica y el
Procurador General de Justicia del Distrito Federal; a quienes para exigirles
responsabilidad penal es menester que la Cmara de Diputados, por mayora absoluta de
sus miembros presentes en sesin, declara si hay lugar o no a proceder en contra del
inculpado; si la declaracin es afirmativa, el funcionario ser separado de su encargo y
quedar a disposicin de las autoridades competentes para los efectos del proceso penal
relativo. (31)
Si la resolucin de la Cmara de Diputados fuere negativa, se suspender todo
procedimiento ulterior, pero ello no ser obstculo para que la imputacin por la
comisin del delito contine su curso cuando el inculpado haya concluido el ejercicio de
su encargo, pues la misma no prejuzga los fundamentos de su imputacin.

_________________
(31).- Ral Carranc y Trujillo, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1997, Pginas 214 y 215.

-20-

Los diputados y senadores, adems del fuero, gozan de otro

privilegio distinto, en relacin con las opiniones que manifiesten en el desempeo de
sus cargos, pues son inviolables por ellas y jams, en ningn tiempo, podrn ser
reconvenidos (articulo 61 de la constitucin Federal). En este caso no es procedente el
desafuero, porque las opiniones emitidas por los legisladores en el desempeo de sus
cargos, jams pueden constituir delito, tal conducta se encuentra justificada ex lege,
para asegurar la libertad de expresin de los legisladores. (32)
Segunda categora.- La constituyen los Gobernadores de los
Estados, Diputados locales y Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia de los
Estados, quienes son penalmente responsables por delitos federales. Respecto de estos
servidores se sigue el mismo procedimiento sealado para los de primera categora, con
la diferencia de la declaratoria de procedencia slo produce el efecto de que se
comunique a las legislaturas locales, para que procedan como corresponda en ejercicio
de sus atribuciones. Respecto de los Gobernadores de los Estados o Diputados locales
que cometan delitos en el territorio del Estado en que desempeen el cargo, corresponde
a las respectivas constituciones establecer el procedimiento que debe seguirse. La
Cmara Local resolver sobre el desafuero, a fin de que le alto funcionario del Estado
quede a disposicin de las autoridades judiciales que lo reclamen.
El fuero local no se establece sino para que rija en el territorio
del Estado en el que el inculpado tenga la representacin, pero no le sigue a todas partes
a donde vaya. Si los gobernadores de los Estados y los Diputados Locales transgreden
una ley de carcter Federal, deben ser los rganos legislativos de la federacin, la
Cmara de Diputados y Senadores a quienes incumbe decretar el desafuero o sujetar al
funcionario acusado de juicio poltico.
Tercera categora.- En esta tercera categora nicamente
incluimos al Presidente de la Repblica, quien durante el tiempo de su encargo slo
puede ser acusado por traicin a la patria y por delitos graves del orden comn, y slo
habr lugar a acusarlo ante la cmara de senadores, resolviendo con base a la legislacin
penal aplicable, previa acusacin de la cmara de diputados y hay imposibilidad legal de
perseguirlo durante su encargo, por infracciones penales diversas alas denunciadas; con
el privilegio de la inmunidad o fuero se protege la funcin y no la persona, por lo que se
considera que por los delitos distintos de los sealados por la constitucin respecto del
Presidente de la Repblica, es posible la persecucin una vez terminado su encargo, por
protegerse con el privilegio la funcin y no la persona. La ley Orgnica del Poder
Judicial de la Federacin, establece como facultad de la Suprema Corte de Justicia,
suspender en su cargo a los Magistrados de Circuito y Jueces de Distrito, a solicitud de
la autoridad judicial que conozca de la averiguacin penal seguida en su contra por
delitos oficiales o comunes, cuando est plenamente comprobado el cuero del delito y
existan datos bastantes para hacer probable la responsabilidad del funcionario
acusado.(33)

________________________________________________________________
(32).- Mariano Jimnez Huerta, Derecho Penal Mexicano, Tomo I, Editorial Porra, Pginas 69 y 70.
(33).- Fernando Castellanos Tena, Lineamientos Elementales de Derecho Penal, Editorial Porra, Mxico 1987, Pginas 113,
114,

-21-

AMBITO DE VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL

Iniciacin de la vigencia de la ley penal.- Racionalmente las
normas jurdicas deben obligar a partir de la iniciacin de su vigencia; generalmente la
iniciacin de la vigencia de las leyes queda supeditada al acto material de su
publicacin, concedindose un tiempo necesario para ser conocidas.
La vida de la ley se desenvuelve entre dos momentos: el instante
en que nace por promulgacin y publicacin y aquel que muere por derogacin. De la
promulgacin, viene la ejecutoriedad y de la publicacin surge la obligatoriedad.
La ley puede fijar la fecha de iniciacin de su obligatoriedad, si
su publicacin es anterior. A falta de declaracin expresa, la nueva ley entrar en vigor
tres das despus de su publicacin en el Diario Oficial, si se trata de lugar en que dicho
peridico se edita, y un da ms por cada cuarenta kilmetros o fraccin que exceda de
la mitad, segn la distancia del lugar de la publicacin con el de su aplicacin.
La validez temporal de la ley cesa:
a).- Por otra posterior que expresamente deroga a la primera o que implcitamente la
abroga;
b).- Por llevar en el propio texto o en otra ley, de igual o superior rango, la fecha de su
caducidad (ley temporal); y
c).- Por haber desaparecido el objeto, circunstancia o privilegio que le dieron
nacimiento (leyes excepcionales).
Aplicacin de una ley no vigente.- Cuando una ley en vigor se
refiere a otra que despus se extingue. La exigencia del ordenamiento jurdico hace que
en caso de que un cdigo u otra disposicin legislativa, se refiera a un precepto
abrogado, con el que se integraba el precepto vigente, se incorpore aqul a ste.
Retroactividad en materia penal.- Segn el lenguaje ordinario,
una ley es retroactiva si obra sobre el pasado; cuando acta sobre situaciones anteriores
a la iniciacin de su vigencia. Nuestra Constitucin Federal, en el artculo 14, establece
de manera terminante que a ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de
persona alguna; por lo que se deduce que las leyes penales tienen efecto retroactivo en
cuanto favorezcan al reo. No hay duda que el principio de retroactividad de la ley ms
favorable, tiene curso sin obstculos cuando la sentencia no es definitiva.
Determinacin de la ley que mas favorezca al reo.- Los autores
han dado numerosas reglas de tipo casustico: La ley que contenga penas menos severas
es la ms benigna. Ranieri considera que es menos grave el castigo que priva de un bien
menos importante. Haus cree que debe atenderse al mximo ms bajo. A juicio de
Jimnez de Asa, la formula ms exacta es la propuesta por Franz Von Liszt: el juez
debe hacer una mental aplicacin de las dos leyes, la vieja y la nueva, y usar a aquella
que, en el caso concreto, arroje un resultado ms favorable para el delincuente.

-22-

Delitos suprimidos por leyes posteriores.- Cuando una nueva ley

suprime el carcter delictuoso de una conducta o hecho que en la ley anterior estaba
conminado con la imposicin de una pena, pueden presentarse dos situaciones: 1a).- El
sujeto que realiz la conducta se encuentra procesado; y, 2a).- Ya se dict sentencia
definitiva. Para el primer caso debe operar la retroactividad en beneficio del procesado,
pues como afirma Carranc y Trujillo, si la nueva ley quita ilicitud al hecho, reprimirlo
sera odioso. El proceso debe quedar insubsistente y el procesado en libertad absoluta.
Cuando la ley suprime el tipo penal o lo modifique, extingue, en su caso, la accin penal
o la sancin correspondiente, de lo cual se advierte que, cuando procede, la supresin de
un tipo conlleva la extincin de la responsabilidad penal.(33)
2.3.- DEFINICIN DE DELITO

La palabra delito, deriva del verbo latino delinquere, que significa

abandonar, apartarse del buen camino, alejarse del sendero sealado por la ley.
Modernamente se han formulado numerosas definiciones del
delito: es la infraccin de un deber exigible, en dao de la sociedad o de los individuos
(Rossi); es un ente jurdico constituido por una relacin de contradiccin entre un hecho
y la ley; es la infraccin de la ley del Estado promulgada para proteger la seguridad de
los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y polticamente daoso (Carrara). En cuanto al delito legal, es
toda accin que amenaza al Estado, que ataca al poder social sin un fin poltico, o que
lesiona la tranquilidad pblica, los derechos polticos, el culto, la moral pblica o la
legislacin particular del pas.(34)
El delito siempre es una conducta (acto u omisin), reprobada o
rechazada (sancionados). La reprobacin opera mediante la amenaza de una pena (por
las leyes penales). No es necesario que la conducta tenga eficaz secuencia en la pena;
basta con que esta amenace, es decir, se anuncie como la consecuencia misma,
legalmente necesaria. Segn Francisco Carranca principal exponente de la escuela
clsica, cuya definicin ya se dio a conocer con antelacin, la infraccin ha de ser la
resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, para sustraer del dominio
de la ley penal las simples opiniones, deseos y pensamientos y, tambin, para significar
que solamente el hombre puede ser agente activo del delito, tanto en sus acciones como
en sus omisiones.
Ernesto Biling define el delito como la accin tpica,
antijurdica, culpable, sometida a una adecuada sancin penal y que llena las
condiciones objetivas de la penalidad; del concepto mencionado se deduce que para ser
delito un acto, necesita reunir stos requisitos: accin descrita objetivamente en la ley,
es decir, tipicidad; contraria al derecho, esto es, que exista antijuridicidad; dolosa o
culposa, esto es decir, que medie culpabilidad; sancionada con una pena, o sea, que
tenga fijada una penalidad; y que se den las condiciones objetivas de punibilidad.
_____________________________________________________________
(33).- Eugenio Ral Zaffaroni, Tratado de e Derecho Penal, Editorial Crdenas, Mxico 1988, Pginas 190 y 191.
(34).- Ral Carranc y Trujillo, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1997, pginas 185, 186, 208.

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Ernesto Biling define el delito como la accin tpica, antijurdica,

culpable, sometida a una adecuada sancin penal y que llena las condiciones objetivas
de la penalidad; del concepto mencionado se deduce que para ser delito un acto,
necesita reunir stos requisitos: accin descrita objetivamente en la ley, es decir,
tipicidad; contraria al derecho, esto es, que exista antijuridicidad; dolosa o culposa, esto
es decir, que medie culpabilidad; sancionada con una pena, o sea, que tenga fijada una
penalidad; y que se den las condiciones objetivas de punibilidad.(34)
Dice Meyer que el delito es el acto tpicamente antijurdico
culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre
y sometido a una sancin penal. A juicio de Luis Jimnez de Asa, en suma, las
caractersticas del delito seran stas: actividad; adecuacin tpica; antijuricidad,
imputabilidad; culpabilidad; penalidad y en ciertos casos, condicin objetiva de
punibilidad. (35)
Para Cuello Caln es la accin humana antijurdica, tpica,
culpable y punible. Para Carrara, es el concurso de dos fuerzas: la moral y la fsica. La
moral consiste en la voluntad e inteligencia del hombre que obra. La fuerza Fsica
consiste objetivamente en el movimiento del cuerpo; es externa o positiva. Ambas
causan el dao material del delito. Si el delito es de mera actividad o inactividad debe
hablarse de conducta; de hecho, cuando el delito es de resultado material, segn la
hiptesis tpica.
2.4.- Elementos esenciales del delito
Aspectos negativos.- A pesar de haber estimado que en las
definiciones del delito se incluyen elementos no esenciales, haremos el estudio de ellos
juntamente con el de los que s lo son, para tener una idea completa de la materia.
ASPECTOS POSITIVOS
a) conducta o actividad
b) tipicidad
c) antijurcidad
d) imputabilidad
e) culpabilidad
f) punibilidad

ASPECTOS

NEGATIVOS

falta de accin
ausencia de tipo
causas de justificacin
causas de inimputabilidad
causas de inculpabilidad
excusas absolutorias

a) La conducta y la falta de accin.

El delito es ante todo una conducta humana. para expresar este elemento del
delito se han usado diversas denominaciones: acto, accin, hecho. la conducta incluye
correctamente tanto el hacer positivo como el negativo; es decir, la accin y la omisin;
el actuar y el abstenerse de obrar. (36)

(35).- Fernando Castellanos Tena, Lineamientos Elementales de Derecho Penal , Editorial Porra, Mxico 1987, Paginas 126,
127 y 128.
(36).- Jimnez de Asa, Tratado de Derecho Penal, Tomo II, Mxico 1997, Pgina 40.

-24-

Acto es pues: La manifestacin de la voluntad, que mediante la accin, produce

un cambio en el mundo exterior, o que por no hacer lo que se espera deja sin mudanza
ese mundo externo cuya modificacin se aguarda.
Conducta es: El comportamiento humano voluntario, positivo o negativo
encaminado a un propsito.
El sujeto de la conducta.- Slo la conducta humana tiene relevancia en el
derecho penal. El acto u omisin deben corresponder al hombre, porque nicamente es
posible sujeto activo de las infracciones penales, es el nico ser capaz de voluntariedad.
Falta de accin, en cambio, radica en un abstenerse de obrar,
simplemente en una abstencin; dejar de hacer lo que se debe ejecutar. La omisin es
una forma negativa de la accin. De acuerdo con Cuello Caln, la omisin consiste en
una inactividad voluntaria cuando la ley penal impone el deber de ejecutar un hecho
determinado. En los delitos de accin se hace lo prohibido, en los de omisin se deja de
hacer lo mandado expresamente.

Delito de simple omisin.- el tipo se colma con la falta de una

actividad jurdicamente ordenada, sin requerir de resultado material alguno. slo se
viola la norma que ordena, porque el agente no hace lo mandado.

Delito de comisin por omisin.- es necesario un resultado

material, una mutacin en el mundo externo, mediante no hacer lo que el derecho
ordena.

Elementos de la accin.- Para Edmundo Mezger en la accin se

encuentran los siguientes elementos: un querer del agente, un hacer del agente y una
relacin de causalidad entre el querer y el hacer.
Elementos de la omisin.- a).- Voluntad, y b).-inactividad. La
voluntad encaminase a no efectuar la accin ordenada por el derecho. La inactividad
est ntimamente ligada al otro elemento, al psicolgico, habida cuenta que el sujeto se
abstiene de efectuar el acto a cuya realizacin estaba obligado. Para Franz Von Liszt, en
la omisin, la manifestacin de la voluntad consiste en no ejecutar, voluntariamente, el
movimiento corporal que debiera haberse efectuado. Ejemplo: la omisin de un grito de
alarma de un guardia, acometido en un desmayo, no es una omisin en el sentido del
derecho penal, ya que no hay voluntariedad en la conducta inactiva.
Ausencia de conducta.- Si falta alguno de los elementos
esenciales del delito, ste no se integrar, en consecuencia, si la conducta est ausente,
evidentemente no habr delito a pesar de las apariencias. Es, pues, la ausencia de
conducta uno de los aspectos negativos, o mejor dicho, impeditivos de la formacin de
la figura delictiva, por ser la actuacin humana, positiva o negativa, la base
indispensable del delito como de todo problema jurdico.
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Una de las causas impeditivas de la integracin del delito por

ausencia de conducta, es la llamada bis absoluta, o fuerza fsica exterior irresistible. La
aparente conducta desarrollada como consecuencia de una violencia irresistible, no es
una accin humana en el sentido valorativo del derecho, por no existir la manifestacin
de la voluntad. Con acierto dice Pacheco, que quien as obra, no es en ese instante un
hombre, sino un mero instrumento. Es unnime el pensamiento, en el sentido de
considerar tambin como factor eliminatorio de la conducta a la bis maior (fuerza
mayor), y a los movimientos reflejos. Para algunos penalistas, son verdaderos aspectos
negativos de la conducta: el sueo, el hipnotismo y el sonambulismo, pues en tales
fenmenos psquicos el sujeto realiza la actividad o inactividad sin voluntad, por
hallarse en un estado en el cual su consciencia se encuentra suprimida y han
desaparecido las fuerzas inhibitorias.
b) Tipicidad y ausencia de tipo
La tipicidad es uno de los elementos esenciales del delito cuya
ausencia impide su configuracin, habida cuenta de que nuestra Constitucin Federal,
en su artculo 14, establece en forma expresa: en los juicios de orden criminal que da
prohibido imponer, por simple analoga, y aun por mayora de razn, pena alguna que
no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata, lo que
significa que no existe delito sin tipicidad.
No debe confundirse el tipo con la tipicidad. El tipo es la creacin
legislativa, la descripcin que le Estado hace de una conducta en los preceptos penales.
La tipicidad es la adecuacin de una conducta concreta en la descripcin legal
formulada en abstracto. La tipicidad es el encuadramiento de una conducta con la
descripcin hecha en la ley; la coincidencia del comportamiento con el descrito por el
legislador. Para Celestino Porte Petit la tipicidad es la adecuacin de la conducta al
tipo, que se resume en la frmula nulum crimen sine tipo.
Ausencia de tipo y atipicidad.- Cuando no se integran todos los
elementos descritos en el tipo legal, se presenta el aspecto negativo del delito llamado
atipicidad. La aticipidad es la ausencia de adecuacin de la conducta al tipo. Si la
conducta no es tpica, jams podr ser delictuosa. Suele distinguirse entre ausencia de
tipo y atipicidad; la ausencia de tipo se presenta cuando el legislador, deliberada o
inadvertidamente, no describe una conducta que, segn el sentir general debera ser
incluida en el catlogo de los delitos. En cambio, la ausencia de tipicidad surge cuando
existe el tipo, pero no se amolda a l la conducta dada.
Las causas de atipicidad pueden reducirse a las siguientes:
a).- Ausencia de la calidad o del nmero exigido por la ley en cuanto a los sujetos activo
y pasivo;
b).- Si faltan el objeto material o el objeto jurdico;
c).- Cuando no se dan las referencias temporales o espaciales requeridas en el tipo;
d).- Al no realizarse el hecho por los medios comisivos especficamente sealados en la
ley.
e).- Si faltan los elementos subjetivos del injusto, legalmente exigidos; y,
f).- Por no darse, en su caso, la antijuridicidad especial.
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c) Antijuricidad y causas de justificacin.- El delito es una

conducta humana, pero no toda conducta humana es delictuosa. Puede decirse
provisionalmente que la antijuricidad es lo contrario al derecho. Por tanto, no basta que
el hecho encaje descriptivamente en el tipo que la ley ha previsto, si no que se necesita
que sea antijurdico, contrario al derecho.
Una conducta es antijurdica, cuando siendo tpica no est
protegida por una causa de justificacin. Lo cierto es que la antijuridicidad radica en la
violacin del valor o bien protegido a que se contrae el tipo penal respectivo.(37)
Francisco Von Liszt ha elaborado una doctrina dualista de la
antijuridicidad. El acto ser formalmente antijurdico cuando implique trasgresin a una
norma establecida por el Estado (oposicin a la ley), y materialmente antijurdico en
cuanto signifique contradiccin a los intereses colectivos.
Segn Cuello Caln, hay en la antijuridicidad un doble aspecto: la
rebelda contra la norma jurdica (antijuridicidad formal), y el dao o perjuicio social
causado por esa rebelda (antijiridicidad material).
Ausencia de antijuridicidad).- Puede ocurrir que la conducta tpica est en aparente
oposicin al derecho y sin embargo no sea antijurdica por mediar alguna causa de
justificacin. Luego las causas de justificacin constituyen el elemento negativo de la
antijuridicidad.

Causas excluyentes de incriminacin penal.- Las causas que

excluyen la responsabilidad penal significan que la accin no es culpable o antijurdica
o punible, y de aqu que la doctrina distinga diversos grupos de ellas: causas de
inimputabilidad, causas de inculpabilidad y causas de justificacin; a las que aade las
de excusas absolutorias.(38)
Causas de justificacin.- Las causas de justificacin son aquellas
condiciones que tienen el poder de excluir la antijuridicidad de una conducta tpica.
Representan un aspecto negativo del delito; en presencia de una de ellas falta uno de los
elementos esenciales del delito, a saber: la antijuridiciadad. En tales condiciones la
accin realizada, a pesar de su apariencia, resulta conforme a derecho. A las causas de
justificacin tambin se les llama justificantes, causas eliminatorias de antijuridicidad,
causas de licitud, etc. Las justificantes , por ser objetivas, aprovechan a todos los
copartcipes, las otras eximentes no. Las causas de justificacin favorecen a cuantos
intervienen, quienes en ltima instancia resultan cooperando en una actuacin
perfectamente jurdica, acorde con el derecho.
Nuestro Cdigo Penal de Michoacn en su artculo 12 establece
como Causas Excluyentes de Incriminacin las siguientes:
________________________________________________________________
(37).- Eugenio Ral Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Editorial Crdenas, Mxico 1988, Pgina 359.
(38).- Rafael de Pina Vara, Diccionario de Derecho, Editorial Porra, Mxico 1998, Pgina 476.

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I).- Violar la ley penal por fuerza fsica irresistible o cualquier

otro caso en que haya ausencia de voluntad del agente;
II).- Actuar con el consentimiento del titular del bien jurdico
afectado;
III).- Que la accin u omisin se realicen en cumplimiento de un
deber jurdico o en ejercicio legitimo de un derecho;
IV).- Legitima defensa;
V).- Obrar en estado de necesidad;
VI).- Obrar en cumplimiento de un deber legal
VII).- Obrar por obediencia legitima y jerrquica;
VIII).- Contravenir lo dispuesto en una ley por impedimento
legitimo insuperable;
IX).- Obrar por error de hecho, esencial e invencible, que no
derive de culpa.
X).- Obrar bajo coaccin o peligro de un mal grave inminente o
actual, no ocasionado por el agente;
XI).- Ejecutar un hecho que no es delictuoso sino por
circunstancias del ofendido, si el acusado las ignoraba inculpablemente al tiempo de
obrar; y
XII).- Causar un dao accidentalmente sin intencin ni culpa.

d) Imputabilidad y causas de inimputabilidad.- Para ser

culpable un sujeto, precisa que antes sea imputable; si en la culpabilidad, intervienen el
conocimiento y la voluntad, se requiere la posibilidad de ejercer esas facultades. Para
que el individuo conozca la ilicitud de su acto y quiera realizarlo, debe tener capacidad
de entender y de querer, de determinarse en funcin de aquello que conoce; luego la
aptitud (intelectual y volitiva) constituye el presupuesto necesario de la culpabilidad. La
imputabilidad es la posibilidad condicionada por la salud mental y por el desarrollo del
autor, para obrar segn el justo conocimiento del deber existente. Es la capacidad de
entender y de querer en el campo del derecho penal.

Porte Petit sostiene que la imputabilidad no constituye un

elemento del delito, sino un presupuesto general del mismo.
Si la imputabilidad es
capacidad del sujeto, que consiste ordinariamente en el conocimiento de la significacin
del hecho en el mundo normativo; capacidad de dirigir sus actos dentro del orden
jurdico y por ello condicin que hace posible la culpabilidad penal, afirmase que la
imputabilidad es presupuesto de la culpabilidad.

La responsabilidad.- La responsabilidad es la situacin jurdica en

que se encuentra el individuo imputable de dar cuenta a la sociedad por el hecho
realizado. Son imputables quienes tienen desarrollada la mente y no padecen alguna
anomala psicolgica que los imposibilite para entender y querer.

-28-

Actiones liberae in causa.- La imputabilidad debe existir en el

momento de la ejecucin de hecho; pero en ocasiones el sujeto, antes de actuar,
voluntaria o culposamente se coloca en situacin inimputable y en esas condiciones
produce el delito. A estas acciones se les llama libres en su causa, pero determinadas en
cuanto a su efecto. Si se acepta que al actuar el sujeto careca de la capacidad necesaria
para entender y querer, pero tal estado se procur dolosa o culposamente, encuntrese el
fundamento de la imputabilidad en la accin o acto precedente.
La inimputabilidad.- Si la imputabilidad es la calidad del sujeto
referida al desarrollo y la salud mentales; la inimputabilidad constituye el aspecto
negativo de la imputabilidad. Las causas de inimputabilidad son, pues, todas aquellas
capaces de anular o neutralizar, ya sea el desarrollo o la salud de la mente, en cuyo caso
el sujeto carece de aptitud psicolgica para la delictuosidad.
Causas de inimputabilidad).- La imputabilidad es soporte bsico y
esencialsimo de la culpabilidad, es indispensable para la formacin de la figura
delictiva. Ya hemos dicho que la imputabilidad es la calidad del sujeto referida al
desarrollo y la salud mentales. Las causas de inimputabilidad son pues, todas aquellas
capaces de anular o neutralizar, ya sea el desarrollo o salud de la mente, en cuyo caso el
sujeto carece de aptitud psicolgica para la delictuosidad.
Dice el artculo 15 de nuestro Cdigo Penal: Es imputable la
persona que en el momento de realizar la conducta descrita en la ley como delito, est
en capacidad de conocer su ilicitud y de autodeterminarse en razn de tal
conocimiento.
Nuestro Cdigo Penal en su artculo 16 establece como causas de
inimputabilidad las siguientes:
I).- La condicin de persona menor de diecisis aos;
III).- Trastorno mental temporal o permanente en el momento de
la comisin del hecho, a no ser que el agente hubiere provocado su trastorno mental; y
IV).-La sordomudez y ceguera de nacimiento, cuando haya falta
total de instruccin.
e) De la culpabilidad y causas de inculpabilidad
.- Es el conjunto de presupuestos que fundamentan la reprochabilidad personal
de la conducta antijurdica. Lo cierto es que la culpabilidad con base psicolgica,
consiste en un nexo psquico entre el sujeto y el resultado; lo cual quiere decir que
contiene dos elementos: uno volitivo, o como lo llama Jimnez de Asa, emocional; y
otro intelectual. El primero indica la suma de dos quereres: de la conducta y del
resultado; y el segundo, el intelectual, el conocimiento de la antijuridicidad de la
conducta. Por otra parte la culpabilidad se considera como reprochabilidad de la
conducta del sujeto al cometer el evento delictivo, se fundamenta en la exigibilidad de
una conducta a la luz del deber. Reinhart Maurach, escribe: Culpabilidad es
reprochabilidad. Con el juicio desvalorativo de la culpabilidad, se reprochar al autor el
que no ha actuado conforme a derecho, en que se ha decidido en favor del injusto, aun
cuando poda comportarse conforme a derecho.

-29-

La culpabilidad reviste dos formas: el dolo y culpa, segn el

agente dirija su voluntad consciente a la ejecucin del hecho tipificado en la ley como
delito, o segn cause igual resultado por medio de su negligencia o imprudencia. En el
dolo, el agente, conociendo la significacin de su conducta, procede a realizarla. En la
culpa consciente o con previsin, se ejecuta el acto con la esperanza de que no ocurrir
el resultado; en la inconsciente o sin previsin, no se prev un resultado previsible.
El dolo, segn Eugenio Cuello Caln, consiste en la voluntad
consciente dirigida a la ejecucin de un hecho que es delictuoso, o simplemente en la
intensin de ejecuctar un hecho delictuoso. En resumen: el dolo consiste en el actuar,
consciente y voluntario, dirigido a la produccin de un resultado tpico y antijurdico.
Dolo directo).- Se da cuando el resultado coincide con la
intensin ( Decide privar de la vida a otro y lo mata).
Dolo indirecto).- Existe cunado el agente acta ante la certeza de
que causar otros resultados penalmente tipificados que no persigue directamente, pero
aun previendo su seguro acaecimiento ejecuta el hecho. (poner una bomba en un avin
para dar muerte a una persona sabiendo que va a privar tambin a otras de la vida).
Dolo indeterminado).- Es la intensin genrica de delinquir, sin
proponerse un resultado delictivo en especial. (anarquista que lanza bombas).
Existe culpa cuando se obra sin intencin y sin la diligencia
debida, causando un resultado daoso, previsible y penado por la ley (Cuello Caln).
Acta culposamente quien infringe un deber de cuidado que personalmente le incumbe
y cuyo resultado puede prever.
Elementos de la culpa.- La conducta humana constituye el primer
elemento, es decir, un actuar voluntario(positivo o negativo); en segundo trmino, que
esa conducta voluntaria se realice sin las cautelas o precauciones exigidas por el
Estado; tercero: los resultados del acto han de ser previsibles y evitables y tipificarse
penalmente; por ltimo, precisa una relacin de causalidad entre el hacer o no hacer
iniciales y el resultado no querido (si el resultado es querido o aceptado, se estar en
presencia de imputacin dolosa).
Culpa consciente, con previsin o con representacin, existe
cuando el agente ha previsto el resultado tpico como posible, pero no solamente no lo
quiere, sino abriga la esperanza de que no ocurrir. Hay voluntariedad de la conducta
causal y representacin de la posibilidad del resultado; ste no se quiere, se tiene la
esperanza de su no produccin (vgr. conductor de un vehculo sin frenos).
La culpa es inconsciente, sin previsin o sin representacin,
cuando no se prev un resultado previsible (penalmente tipificado).
Existe
voluntariedad de la conducta causal, pero no hay representacin del resultado de
naturaleza previsible. Es, pues, una conducta en donde no se prev lo previsible y
evitable, pero mediante la cual se produce una consecuencia penalmente tipificada (vgr.
el caso de quien limpia una pistola).
-30-

En la preterintencin se causa un resultado tpico mayor al

querido o aceptado, si aqul se produce por imprudencia, reconocindose as que la
preterintensin no es slo dolo, ni nicamente culpa, sino una suma de ambas especies,
que se inicia en forma dolosa y termina culposamente en su adecuacin tpica,
atribuyndose autonoma y una especial sancin.

La inculpabilidad.- Es la ausencia de culpabilidad. Jimnez de

Asa dice que la inculpabilidad consiste en la absolucin del sujeto en el juicio de
reproche. Lo cierto es que la inculpabilidad opera al hallase ausentes los elementos
esenciales de la culpabilidad: conocimiento y voluntad; toda causa eliminatoria de
alguno de ambos, debe ser considerada como causa de inculpabilidad.
En
estricto
rigor, las causas de inculpabilidad seran el error esencial de hecho (ataca el elemento
intelectual) y la coaccin sobre la voluntad (afecta el elemento volitivo).

El error y la ignorancia.- El error es un falso conocimiento de la

verdad, un conocimiento incorrecto; se conoce, pero se conoce equivocadamente. Tanto
el error como la ignorancia pueden constituir causas de inculpabilidad, si producen en el
autor desconocimiento o un conocimiento equivocado sobre la antijuridicidad de su
conducta; mientras en el error se tiene una falsa apreciacin de la realidad, en la
ignorancia hay ausencia de conocimiento; en el error se conoce, pero se conoce mal; la
ignorancia es una laguna de nuestro entendimiento, porque nada se conoce, ni errnea ni
certeramente.

Error de derecho.- Este tipo de error no produce efectos de

eximente, porque el equivocado concepto sobre la significacin de la ley no justifica ni
autoriza su violacin. La ignorancia de las leyes a nadie aprovecha. Cuando el hecho se
realice por error o ingorancia invencible sobre la existencia de la ley penal o del
alcance de sta, en virtud del extremo atraso cultural y el aislamiento social del sujeto,
se le podr imponer hasta la cuarta parte de la pena correspondiente al delito de que se
trate o tratamiento en libertad, segn la naturaleza del caso.
Error esencial de hecho.- Es aquel en que el sujeto acta
antijurdicamente creyendo actuar jurdicamente, o sea que hay desconocimiento de la
antijuridicidad de su conducta, y por ello, constituye, como antes dijimos, el aspecto
negativo del elemento intelectual del dolo. Nuestro Cdigo Penal en su artculo 12
fraccin IX establece como causa excluyente de incriminacin: obrar por error de
hecho, esencial e invencible, que no derive de culpa, por lo tanto, no se excluye la
responsabilidad si el error es vencible.
La doctrina divide el error en dos clases: de tipo y de
prohibicin, segn recaiga sobre un elemento o requisito constitutivo del tipo penal( el
agente ignora obrar tpicamente) o el sujeto, sabiendo que acta tpicamente, cree
hacerlo protegido por una justificante.
Error accidenta.- El error es accidental si no recae sobre
circunstancias esenciales del hecho, sino secundarias.
-31-

Error en el golpe.- (aberratio ictus) Se da cuando el resultado no

es precisamente el querido, pero a l equivale (vgr: Jorge dispara a Carlos a quien no
confunde, pero por error en la puntera mata a Roberto).
Las eximentes putativas.- Son las situaciones en las cuales el
agente, por un error esencial de hecho insuperable cree, fundadamente, al realizar un
hecho tpico del derecho penal, hallarse amparado por una justificante, o ejecutar una
conducta atpica (lcita, permitida)sin serlo.

Legitima defensa putativa.- Para Jimnez de Asa, la defensa

putativa se da si el sujeto reacciona en la creencia de que existe un ataque injusto y en
realidad se halla ante un simulacro. En la legtima defensa putativa la culpabilidad est
ausente por falta del elemento moral del delito, en funcin del error esencial de hecho.
La actuacin del agente es antijurdica porque, por hiptesis, no existe la causa real
motivadora de una justificacin, que en el caso sera la agresin actual, violenta,
injustificada , etc.; en tales condiciones la conducta no puede quedar legitimada por ser
objetivamente contraria al derecho; pero no es culpable por ausencia de la rebelda
subjetiva con el orden jurdico. Para obrar alguien dolosamente se requiere, como dice
Jimnez de Asa, el conocimiento de que se quebranta el deber. Si falta ese
conocimiento no puede existir dolo; el agente acta motivado por un error esencial de
hecho insuperable, invencible.
Legitima defensa putativa reciproca.- En forma excepcional dos
personas, al mismo tiempo y por error esencial, pueden creerse, fundadamente, vctimas
de una injusta agresin. Entonces la inculpabilidad operara para las dos partes, por
hallarse ambos sujetos ante un error de hecho, invencible, con la conviccin de obrar,
respectvamente, en legtima defensa, sin que en la realidad existan las agresiones
simultneas, ms en la prctica es difcil encontrar un caso que rena tales condiciones.
Deber y derecho legales putativos.- Puede pensarse en la
posibilidad de una conducta contraria al orden jurdico y sin embargo su autor suponga,
por error, pero fundadamente, actuar en el ejercicio de un derecho que no existe, o en el
cumplimiento de un deber no concurrente. Si el error rene las condiciones ya antes
sealadas, no habr delito por ausencia de culpabilidad. Tal es el caso del funcionario o
polica ignorante de su cese, si considera cumplir con su deber al realizar los actos
correspondiente a una autoridad de la cual carece.
La no exigibilidad de otra conducta.- Con la frase no exigibilidad
de otra conducta , se da a entender que la realizacin de un hecho penalmente
tipificado, obedece a una situacin especialsima, apremiante, que hace excusable ese
comportamiento. Dice Ignacio Villalobos que cuando se habla de la no exigibilidad
de otra conducta, se hace referencia slo a condiciones de nobleza o emotividad, pero
no de derecho. La no exigibilidad de otra conducta debemos considerarla como un
grado de inclinacin al hecho prohibido, en que no se pierde la consciencia ni la
capacidad de determinacin, por tanto slo atae a la equidad o a la conveniencia
poltica y puede motivar un perdn o una excusa, pero no una desintegracin del delito
por eliminacin de alguno de sus elementos. (39)
____________________
(39- Pavn Vasconcelos, Derecho Penal Mexicano, Editorial Porra, Mxico 1991, Pgina 326.

-32-

f) Punibilidad y excusas absolutorias.- La punibilidad consiste en

el merecimiento de una pena en funcin de la realizacin de cierta conducta.
El problema de la punibilidad como elemento del delito.- An se
discute si la punibilidad posee o no el rango de elemento esencial del delito. Dice Porte
Petit que indudablemente la penalidad es un caracter del delito y no una simple
consecuencia del mismo. Para Ignacio Villalobos, la pena es la reaccin de la sociedad o
el medio de que sta se vale para tratar de reprimir el delito; el delito es punible, pero ni
esto significa que la punibilidad forme parte del delito, como no es parte de la
enfermedad el uso de una determinada medicina. Un acto es punible porque es delito,
pero no es delito por ser punible. Hay infinidad de actos de hecho sancionados con una
pena sin poseer carcter delictivo, como ocurre con infracciones disciplinarias,
administrativas o meras faltas.(40)
Ausencia de punibilidad).- En funcin de las excusas absolutorias
no es posible la aplicacin de la pena; constituyen el factor negativo de la punibilidad.
Son aquellas causas que dejando subsistente el carcter delictivo de la conducta o
hecho, impiden la aplicacin de la pena. El Estado no sanciona determinadas conductas
por razones de justicia, o de equidad, de acuerdo con una prudente poltica criminal. En
presencia de una excusa absolutoria, los elementos esenciales del delito (conducta o
hecho, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), permanecen inalterables; slo se
excluye la posibilidad de punicin.

2.5.- CLASIFICACIN DE LOS DELITOS

1).- en funcin a su gravedad.- La ms antigua de las
clasificaciones es la llamada tripartita, que distingue tres diferentes tipos de delitos
considerando su gravedad: crmenes, delitos y faltas.
a).- Crmenes.- Son aquellas violaciones a la ley que lesionan
derechos naturales como la vida, la libertad en general, etc.
b).- Delitos.- Son aquellas violaciones o derechos derivados del
contrato social.
c).- Faltas o contravenciones.- Son aquellas infracciones
cometidas a los reglamentos de polica y buen gobierno.
En nuestra legislacin penal mexicana, carece de inters actual
esta clasificacin tripartita. Nuestro Cdigo Penal del Estado, nicamente cataloga los
delitos en general. Son aquellos que protegen intereses de carcter colectivo.
2).- por su resultado.- Segn el resultado de los delitos se dividen
en: Formales o de mera actividad y materiales o de resultado material.
a).- Delitos formales.- En esta clase de delitos la realizacin de la
conducta agota ntegramente el tipo penal, sin producir un resultado material externo,
perceptible a los sentidos. Por ejemplo: el allanamiento de morada.
b).- Delitos materiales.- Son aquellos que para su integracin
requieren la produccin de un resultado material. Por ejemplo: homicidio, lesiones,
daos.
________________________________________________________________
(40) Ignacio Villalobos, la ley y el delito, Editorial Porra, Mxico 1980.

-33-

3).- por el dao que causan.- Considerando el dao que causan

los delitos se clasifican en : de lesin y de peligro.
a).- De lesin.- Aquellos que causan un dao cierto y efectivo en
el bien jurdico que la norma penal tutela. Tales son los delitos de homicidio, aborto.
b).- De peligro.- Aquellos que amenazan causar un dao efectivo
al bien jurdicamente protegido. Ejemplo: abandono de personas, amenazas.
4).- por su duracin.- Se clasifican en instantneos, permanentes,
de efectos permanentes y continuos.
a).- Instantneos.- Son aquellos que se consuman mediante la
realizacin de una sola conducta y en forma momentnea. Ejemplo: delito de lesiones,
infanticidio.
b).- Permanentes.- Aqul en que la accin que lo consuma crea un
estado delictuoso que se prolonga en el tiempo mientras subsiste la lesin del bien
jurdico afectado. su caracterstica esencial es la persistencia de la accin y del
resultado. Grficamente el delito instantneo se representa por un punto y el permanente
por una lnea. Ejemplo: el rapto.
c).- Con efectos permanentes.- Son aquellos en los cuales el
resultado daoso perdura en el tiempo. No debemos confundir esta clase de delitos con
el permanente; en ste es caracterstica la prolongacin de la conducta y del dao; en el
de efectos permanentes, la conducta es de carcter instantnea, persistiendo el dao
causado. Ejemplo: en el delito de homicidio perdura en el tiempo el dao producido,
que lo es la muerte.
d).- Continuos.- A esta clase de delitos le dedicaremos especial
atencin en el captulo de concurso de delitos.
5).- por la ndole de la infraccin.- Se clasifican en simples y
complejos.
a).- Simples.- Son aquellos en los cuales la infraccin es nica.
Ejemplo: homicidio, daos, etc.
b).- Complejos.- Son aquellos en los cuales la figura jurdica
consta de la unificacin de dos infracciones, cuya figura da nacimiento a una figura
delictiva nueva , superior en gravedad a las que la componen, tomadas aisladamente.
Por ejemplo: Delito de robo en casa habitacin (el allanamiento de morada, que es el
delito menor , se subsume en el robo).

6.- atendiendo a su persecucin.- Se dividen en: de oficio y de

querella o privados.
a).- De oficio.- Aquellos en los cuales la autoridad intervienen en
su persecucin castigando al responsable sin previa peticin del ofendido.
Son casi todos los delitos, exceptuando algunos de carcter
especial.
b).- De querella.- Son aquellos en los cuales la autoridad slo
acta en su persecucin, previa querella o peticin de parte ofendida. Ejemplo: delito de
abuso de confianza.
-34-

7).- por su naturaleza.- Se clasifican en comunes, federales,

oficiales, polticos y militares.
a).- Comunes y federales.- Los delitos comunes constituyen la
regla general; Son aquellos que se formulan en leyes dictadas por las legislaturas
locales; en cambio, los federales se establecen en leyes expedidas por el Congreso de la
Unin.
b).- Oficiales.- Son aquellos que cometen empleados o
funcionarios pblicos en el desempeo de sus funciones o cargos.
La ley de Responsabilidades de Funcionarios de la Federacin
enumera en sus artculos 13 y 18 los delitos de ste carcter.
La Constitucin Poltica del Estado de Sonora establece en el
Ttulo Sexto, la responsabilidad de los empleados y funcionarios del Estado y
Municipios.
c).- Delitos polticos.- Son aquellos que lesionan la integridad o
seguridad del Estado. Nuestro Cdigo Penal seala como delitos polticos los
siguientes: rebelin, sedicin, asonada o motn y conspiracin.
d).- Delitos militares.- Son aquellos que afectan directamente la
disciplina e integridad del Ejrcito Nacional. La ley Punitiva Militar, exclusivamente es
aplicable a miembros del Ejrcito, por imposicin Constitucional (artculo 13).
Por el elemento interno o culpabilidad, los delitos se clasifican
en dolosos y culposos, algunos autores agregan los preterintencionales.
El delito es doloso, cuando se dirige la voluntad consciente a la
realizacin del hecho tpico y antijurdico, como en el robo, en donde el sujeto decide
apoderarse y se apodera, sin derecho, del bien mueble ajeno. En la culpa no se quiere el
resultado penalmente tipificado, mas surge por el obrar sin las cautelas y precauciones
exigidas por el Estado para asegurar la vida en comn. Es preterintencional cuando el
resultado sobrepasa a la intensin (v.gr. el sujeto que solo quiere golpear y causa la
muerte).

-35-

CAPITULO
DELITOS DE PELIGRO PARA

III
LA

VIDA Y LA SALUD

3.1 PRECISIN DEL CONCEPTO VIDA Y SALUD

La vida es un trmino que se utiliza para englobar las
actividades caractersticas de todos los organismos, desde las algas unicelulares, hasta
las plantas y animales y el ser humano.

Durante mucho tiempo, la investigacin de los orgenes de la

vida no fue ms que un debate basado en la metafsica y las creencias religiosas. De
hecho, la mayor parte de las religiones ensean que los seres vivos han sido creados a
partir de la nada o de un caos original por una divinidad, una mano que crea y pone
orden. La cuestin del origen de la vida no comenz a avanzar hasta la dcada de 1920,
cuando empezaron a precisarse los conocimientos sobre el origen de la Tierra. La idea
de un proceso nico procede directamente de las teoras evolucionistas de Charles
Darwin, segn las cuales todos los seres vivos descienden de un ancestro nico.
Los cambios bsicos en la vida de una persona son el
nacimiento, la pubertad, el matrimonio y la muerte. Cada uno de estos cambios est
marcado por un periodo tradicional de rituales o ritos. En cada cambio Van Gennep
identific tres fases crticas: la separacin (prdida por parte de la persona de su estatus
anterior), la marginalidad o fase liminal (periodo de transicin con rituales especficos
que a menudo implican suspensin del contacto social habitual) y la reincorporacin
(readmisin en la sociedad con el nuevo estatus adquirido). Los cambios en el modo de
vida tienden a aceptar que la mujer adopte roles que antes eran exclusivos de los
hombres en el mbito laboral, poltico e, incluso, en las aficiones. La maternidad es cada
vez menos frecuente y se limita a una etapa ms corta y tarda de la vida de la mujer.
(49 )

Es de apreciarse que el concepto vida no conlleva solo un lapso

de tiempo en relacin a la persona, sino que incluye en forma mas antagnica la calidad
con la que se vive cada una de estas etapas (nacimiento, la pubertad, el matrimonio y la
muerte); entendiendo por calidad los aspectos fisiolgicos, psicolgicos, mentales,
fsicos y sociales, con los que cada ser humano se desarrolla dentro de una sociedad
cambiante y cambiaria.
Salud.- situacin de bienestar fsico, mental y social con ausencia de enfermedades y
de otras circunstancias anormales. no es una definicin esttica, sino que la
homeostasis se deriva de un cambio constante y de un conjunto de maca mismos de
adaptacin al estrs.
Salud .- Campo de la medicina que se ocupa de la salud fsica y
mental de la comunidad (50)
________________________________________________________________
(49) Ignacio Villalobos, la ley y el delito, Editorial Porra, Mxico 1980.
(50) DICCIONARIO DE MEDICINA OCEANO MOSBY, ED. OCEANO, ESPAA, 2000.

-36-

Si aceptamos el hecho de que el ser humano integra una

diversidad de aspectos no solo sociales y econmicos sino sobre todo fsicos se hace
necesario no solo establecer un concepto sobre lo que es la salud fsica del ser humano
sobre todo si el delito que analizamos dentro de este trabajo va directamente relacionado
con la salud e integridad fsica de la persona.
Estamos ahora en un momento crtico, en un momento de
adaptacin y cambio hacia la nueva realidad, y esa realidad nos confirma, tambin con
datos de la Organizacin Mundial de la Salud.
La definicin de Salud propuesta en 1946 por la Organizacin
Mundial de la Salud es el "estado total de bienestar fsico, mental y social, claro del ser
humano.
La Organizacin Mundial de la Salud no habla en exclusiva de la
ausencia de enfermedad, sino ms bien de un estado de bienestar que afecta a todas las
facetas de la persona.
Esta concepcin pone de relieve y evidencia la necesidad de un
enfoque integral de la salud, tanto fsica como mental, y del bienestar de las personas,
desde el punto de vista sanitario y social.

3.2 DELITOS ESTABLECIDOS EN EL CDIGO PENAL DEL ESTADO DE

MICHOACN, QUE ATENTAN CONTRA LA VIDA Y LA SALUD.
TITULO DECIMOSEPTIMO NOS DICE QUE:
Los delitos contra la vida y la salud tutelados en el Cdigo de
Procedimientos del Estado de Michoacn son:
Capitulo I .- tipos de peligro efectivo: Disparo de arma de fuego y ataque peligroso.
Capitulo II.- tipo de peligro presunto:
Abandono de incapaces de proveerse por si mismos
Omisin de auxilio
Abandono de atropellados
Capitulo III.- Del peligro de contagio (51)

1.1)Disparo de armas de fuego y ataque peligroso:

Articulo 292: se impondrn prisin de siete mese a cinco aos y multa de veinticinco a
doscientos das de salario:
I .- Al que dispare a una persona o un grupo de personas, una arma de fuego, y
II.-Al que ataque a alguien de tal manera que, en razn del medio empleado, el arma, la
fuerza o destreza del agresor, o de cualquier otra circunstancia ponga en peligro su vida
o su salud. (52)
__________________________
(51) Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Michoacn
(52) IDEM

-37-

2.1)Abandono de incapaces de proveerse por si mismos:

Articulo 293, del Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Michoacn:
Al que abandone a una persona incapaz de valerse por si
misma teniendo la obligacin de cuidarla, se le impondr de un mes a cuatro aos de
prisin y multa de diez a cien das de salario, privndolo adems, de la patria potestad o
la tutela, si el delincuente fuere ascendiente o tutor del ofendido.

2.2)La omisin de auxilio

Delito que comete aquel que no de aviso inmediato a la
autoridad o bien que no preste ayuda necesaria, cuando encuentre abandonado a un
menor incapaz de cuidarse a s mismo o a una persona herida o invlida en peligro.(53)
Omisin de auxilio por conductores de vehiculo
Delito que comete el conductor de vehculo, ciclista o jinete
que deje en abandono y sin prestar ayuda a la persona que hubiera atropellado en
accidente.
La conducta que denota la violacin de un deber de cuidado
puede realizarse ya sea por una accin o por una omisin. En el primer caso, se vincula
hacia un resultado material, y en el segundo caso ese resultado no se vincula a la
conducta en forma directa sino en forma indirecta a travs de un nexo jurdico.

En la prctica representa un verdadero problema el poder

determinar si la conducta desplegada por el sujeto activo es de accin o de omisin,
porque si se trata de una conducta activa al nexo con el resultado tpico es
necesariamente causal (nexo de determinacin) pero si es omisiva, el nexo no es causal
sino indirecto o jurdico, lo verdaderamente problemtico es poder vincular la forma de
conducta al resultado, pues la equivocacin en la apreciacin, tanto de la conducta como
del resultado y su nexo puede conllevar a una conclusin errnea en cuanto al
acreditamiento o no del nexo, y puede implicar una sentencia absolutoria cuando en
realidad la procedente era una condena, si la conducta revela una manifestacin de
voluntad mediante movimientos corporales, implica una accin y si sta produce una
alteracin perceptible en el mundo fctico, habr producido un resultado material.

2.3)Abandono de atropellados:
Delito de peligro contra la vida e integridad corporal. La
conducta tpica consiste en una omisin: la de no auxiliar al atropellado por parte de
quien lo atropell o bien de no solicitar la asistencia que se requiere.
_______________
(53) ww.mundonotarial.com.mx

-38-

3)Delito de peligro de contagio.

Delito de peligro contra el bien jurdico de la salud. Al que
sabiendo que padece una enfermedad grave en Periodo infectante, y sin que la vctima u
ofendido tenga conocimiento de esta circunstancia, ponga en peligro de contagio la
salud de otro, por relaciones sexuales u otro medio transmisible.
Si la enfermedad padecida fuera incurable.
Cuando se trate de cnyuges, concubinarios o concubinas, slo
podr procederse por querella del ofendido. artculo 298 del Cdigo de Procedimientos
Penales del Estado de Michoacn.
3.3 VALOR QUE SE PRETENDE AL SANCIONAR ESTE TIPO DE DELITO.

El valor que se pretende tutelar al legislar este tipo de delitos de

acuerdo a como se encuentra establecido en nuestro cdigo de Procedimientos Penales,
no es otro mas que el de la salud y la vida del individuo.

Respecto al bien jurdicamente tutelado, el autor Mariano

Jimnez Huerta nos dice: El delito de peligro de contagio venreo descrito en el
artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Michoacn, aparece
incluido en el titulo Decimosptimo, que lleva por nombre: Delitos de peligro para la
vida y la salud.
Este epgrafe encierra un manifiesto equvoco, pues no expresa a
que salud se refiere, sin a la individual de la persona, tutelada en el delito de lesiones, o
la pblica, esto es, la que se adscribe a la colectividad como grupo social. Y aunque es
exacto que el cdigo cuando ha querido, ha sabido expresar en sus ttulos la especial
atribucin del bien jurdico a la de que la salud hace referencia en el titulo dcimo
sptimo es la pblica, habida cuenta de que las dems conductas que tipifica, como
delitos nicos no afectan directamente a la salud de una persona determinada sino solo
potencialmente ala salud de todos o, abstractamente dicho, a la salud publica.

La conducta descrita en el artculo afecta de una manera directa a

una persona determinada. Claramente lo expresa la siguiente frase: ponga en peligro
de contagio la salud de otro, por relaciones sexuales u otro medio transmisible. Esta
individualizacin esta todava ms especificada, ya que contempla la hiptesis de que
los sujetos activo y pasivo fueran cnyuges.
Resulta por tanto, que el bien jurdicamente protegido en le tipo de
contagi venreo es la salud y la vida en forma individual, o sase, el mismo que tutela
el delito de lesiones. (54)
___________________________
(54) JIMENEZ HUERTA, MARIANO, Derecho Penal Mexicano. La Tutela Penal de la Vida e Integridad humana, Tomo 11, 6'
ed., Ed. Porra, S.A., Mxico, 1984, pp. 334 Y 335.

-39-

3.4 ANLISIS COMPARATIVO DE ESTE TIPO DE DELITO EN OTROS CON

OTROS CDIGOS DE LA REPUBLICA MEXICANA.

CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MICHOACAN DE OCAMPO

LIBRO SEGUNDO. Parte especial.
TTULO DCIMO SPTIMO. Delitos de peligro para la vida y la salud.
CAPTULO III. Del peligro de contagio.
Artculo 298. El que a sabiendas de que est enfermo de un
mal venreo u otra enfermedad grave en periodo infectante, ponga en peligro de
contagio la salud de otro, por relaciones sexuales u otro medio transmisible, ser
sancionado de tres das a tres aos de prisin y multa hasta cuarenta das de salario.
Si la enfermedad padecida fuera incurable se impondr la pena de seis meses
a cinco aos de prisin.
Cuando se trate de cnyuges, concubinarios o concubinas, slo podr
procederse por querella del ofendido (55 ).

El comparar este delito con otros cdigos de la Republica

Mexicana permite dejar ver que la similitud en cuanto a la forma de tipificarlo es muy
unificada, son criterios uniformes los que manejan casi en su totalidad nuestros
ministros a la hora de sancionar este tipo de delitos; por mencionar algunas pequeas
diferencias diremos:

CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MORELOS

LIBRO SEGUNDO. Parte especial. Delitos contra el individuo.
TTULO TERCERO. Delitos de peligro para la salud de las personas.
CAPTULO NICO. Peligro de contagio.
Artculo 136. A quien sabiendo que padece una enfermedad
grave en periodo infectante, ponga en peligro de contagio a otro, mediante cualquier
medio de transmisin del mal, se le aplicar de seis meses a un ao de prisin y
tratamiento en libertad hasta por un ao (56 )
CODIGO PENAL DEL ESTADO DE TLAXCALA
LIBRO SEGUNDO. De los delitos en particular.
TITULO QUINTO. Delitos contra la salud pblica.
CAPITULO UNICO. Del peligro de contagio sexual o nutricio y de la
propagacin de enfermedades y de la falsificacin o adulteracin de productos
alimenticios o medicinales.
_________________________________
(55)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MICHOACAN,
(56)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MORELOS,

-40-

Artculo 156. El que sabiendo que est enfermo de un mal

venreo en perodo infectante o de una enfermedad grave fcilmente transmisible, tenga
relaciones sexuales y as ponga en simple peligro de contagio la salud de otro, ser
sancionado con prisin de ocho das a dos aos y multa hasta de veinte das de salario,
sin perjuicio de su reclusin en un hospital hasta que cese el perodo infectante.
Las mismas sanciones se impondrn a la mujer que padeciendo una de las
enfermedades citadas en el prrafo anterior, amamante a hijo extrao o propio si
en este ltimo caso contrajo la enfermedad despus del parto, salvo el caso de que
el nio amamantado padeciere desde antes la misma enfermedad; y a los padres o
tutores que a sabiendas de que su hijo o pupilo padecen alguna de las citadas
enfermedades en perodo infectante, los entreguen a una nodriza para que los
amamante. (57)
CODIGO PENAL DEL ESTADO DE TAMAULIPAS
LIBRO SEGUNDO. Parte especial.
TTULO SEXTO. Delitos contra la salud pblica.
CAPTULO 1. Peligro de contagio.
Artculo 203. El que sabiendo que padece un mal venreo en
perodo infectante o el sndrome de inmuno deficiencia adquirida, ponga en peligro
de contagio a otro, por medio de relaciones sexuales, ser sancionado por prisin de seis
meses a tres aos y multa de quince a cincuenta das salario, sin perjuicio de la pena que
corresponda, si causa el contagio.
Cuando se trate de cnyuges o concubinos, slo podr
procederse por querella del ofendido. (58)
CODIGO PENAL DEL ESTADO LIBRE Y SOBERANO DE DURANGO
LIBRO SEGUNDO.
TITULO TERCERO. Delitos contra las personas. Subttulo segundo. Delitos de
peligro contra las personas.
CAPTULO 1. Peligro de contagio.
Artculo 273. Al que sabiendo que padece enfermedad grave y
en perodo infectante ponga en peligro de contagio la salud de otro, ser sancionado de
tres das a tres aos, sin perjuicio de su reclusin en un establecimiento adecuado hasta
que cese el perodo infectante.
Igual sancin se impondr a las personas que ejerciendo la
patria potestad, tutela o guarda de un infante que padezca alguna de las
enfermedades a que se refiere el prrafo anterior, permitan que sea amamantado
por persona distinta de la madre, si conocen la existencia de la enfermedad.
Tratndose de Sndrome de Inmuno-Deficiencia Adquirida, sfilis o cualquier otra
enfermedad venrea y el peligro de contagio se realiza por medio de contacto
sexual, la pena ser de dos a seis aos de prisin. Entre cnyuge o concubinos, slo
se proceder por querella del ofendido. (59)
_________________________________
(57)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE TLAXCALA,
(58)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE DURANGO
(59)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE TAMAULIPAS,

-41-

CODIGO PENAL DEL ESTADO DE HIDALGO

LIBRO SEGUNDO.
TTULO SEGUNDO. Delitos de peligro para la vida o la salud de las personas.
CAPTULO IV. Peligro de contagio de enfermedades.
Artculo 162. Al que sabiendo que padece algn mal grave y
transmisible y de manera intencional ponga por cualquier medio en peligro de contagio
la salud de otro, se le impondr de dos a seis aos de prisin, multa de 20 a 120 das y
tratamiento curativo obligatorio en institucin adecuada. Si la puesta en peligro es
violando un deber de cuidado, se impondr la mitad de la punibilidad y el mismo
tratamiento curativo obligatorio, si el peligro de contagio se da entre cnyuges o
concubinos, slo se proceder por querella del ofendido.
Se impondr prisin de cinco a quince aos y multa de 50 a 250 das, al que
utilice medios directos y eficaces de propagacin de enfermedades. (60)

CODIGO DEL ESTADO DE YUCATAN

LIBRO SEGUNDO. De los delitos en particular.
T1TULO QUINTO. Delitos contra la salud pblica.
CAPITULO 1. Del peligro de contagio.
Artculo 189. A quien sabiendo que est enfermo de un mal
venreo o de alguna enfermedad grave, transmisible en perodo infectante y de manera
dolosa tenga cpula o por cualquier otro medio directo ponga en peligro de contagio la
salud de otras personas, se le impondr prisin de tres meses a tres aos y adems
podr ser recluido en un hospital.
Si la enfermedad contagiosa fuere incurable, se impondr la sancin de tres
meses a ocho aos de prisin y si sta es mortal la sancin podr ser hasta de quince
aos.
Cuando se trate de cnyuges, concubinarios o concubinas, slo podr procederse
por querella del ofendido. (61)

CODIGO PENAL DE ZACATECAS

LIBRO SEGUNDO. De los delitos en particular.
TTULO QUINTO. Delitos contra la salud pblica.
CAPTULO UNICO. Del peligro de contagio sexual o nutricio y de la
propagacin de enfermedades y de la falsificacin o adulteracin de productos
alimenticios o medicinales.
_______________________________
(60)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE HIDALGO
(61)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE YUCATAN,

-42-

Artculo 173. El que sabiendo que est enfermo de sfilis o de un

mal venreo en perodo infectante o de una enfermedad grave fcilmente transmisible,
tenga relaciones sexuales y en esta forma ponga en simple peligro de contagio la salud
de otro, ser sancionado con prisin de tres meses a dos aos y multa de cinco a diez
cuotas, sin perjuicio de su reclusin en un hospital para su curacin hasta que cese el
perodo infectante

Las mismas sanciones e igual reclusin se impondrn a la

mujer que padeciendo una de las enfermedades citadas en el prrafo anterior,
amamante a un hijo extrao, salvo el caso de que el nio amamantado padeciere
desde antes la misma enfermedad, y a los padres o tutores que a sabiendas de que
su hijo o pupilo padece alguna de las citadas enfermedades en periodo infectante,
los entreguen a una nodriza para que los amamante.
La madre que estando enferma de sfilis por contagio
posterior al parto, amamante a su propio hijo, si pudiere darle alimentacin
artificial o de nodriza, se le aplicarn las mismas sanciones de que habla el primer
prrafo de este artculo. (62)

CODIGO PENAL DEL ESTADO DE NAYARIT

LIBRO SEGUNDO. De los delitos en particular.
TTULO QUINTO. Delitos contra la salud pblica.
CAPITULO UNICO. Del delito de contagio sexual o nutricio, de la propagacin
de enfermedades y de la falsificacin o adulteracin de productos alimenticios o
medicinales.
Artculo 190. El que sabiendo que est enfermo de sfilis o de
un mal venreo en periodo de infectante o de una enfermedad grave y fcilmente
transmisible, tenga relaciones sexuales y as ponga en simple peligro de contagio la
salud de otro, ser sancionado con prisin de tres meses a dos aos y multa de uno a
diez das de salario, sin perjuicio de su reclusin en un hospital hasta que cese el
periodo infectante.
Las mismas sanciones e igual reclusin se impondrn a la
mujer que padeciendo una de las enfermedades citadas en el prrafo anterior,
amamante a un hijo extrao, salvo el caso de que el nio amamantado padeciere
desde antes la misma enfermedad y a los padres o tutores que a sabiendas que su
hijo o pupilo padece alguna de las citadas enfermedades en perodo infectante, lo
entreguen a una nodriza para que los amamante.
La madre que estando enferma de sfilis por contagio
posterior al parto, amamante a su propio hijo, si pudiere darle alimentacin
artificial o de nodriza, se le aplicarn las mismas sanciones de que habla el primer
prrafo de este artculo. ( 63 )
__________________________
(62)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE ZACATECAS
(63)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE NAYARIT

-43-

CODIGO PENAL DEL ESTADO DE SONORA

LIBRO SEGUNDO.
TTULO DECIMOSEXTO. Delitos contra la vida y la salud.
CAPITULO 1. Lesiones.
Artculo 249. El que sabindose afectado de enfermedad venrea en
perodo contagioso, o de algn otro mal grave y fcilmente transmisible, tenga
relaciones sexuales, amamante, o de cualquier otra manera directa, ponga en
peligro de contagio a otro, se le impondr de cuarenta a trescientos das multa y
ser recluido en establecimiento adecuado por el tiempo necesario, hasta obtener
su curacin o inocuidad.
Si la enfermedad padecida fuera incurable, se impondr de
seis meses a cinco aos de prisin y de diez a doscientos das multa.
Se proceder slo a instancia de parte, cuando el hecho
ocurriere en matrimonio, promesa de matrimonio o concubinato.(64)

_________________________
(68)CODIGO PENAL DEL ESTADO DE SONORA

-44-

C A P I T U L O IV

EL PELIGRO DE CONTAGIO ES UN DELITO INCIERTO Y DESFAZADO DE

LA REALIDAD SOCIAL

4.1 PRECISIN DEL CONCEPTO DE CONTAGIO

Transmisin, infeccin, comunicacin directa o indirecta mediante

o inmediata de una enfermedad infecciosa viral, germen de una enfermedad infecciosa. (65)
Gramaticalmente, contagio significa propagacin de las
enfermedades; y en especial cuando es de una a otra persona.
En algunas legislaciones
se a construido la figura especial de delito de contagio de enfermedades venreas, que no
solo recae sobre las prostitutas o aficionadas, sino tambin sobre el hombre que sin
escrpulos, pretenden la corrupcin fisiolgica donde ya ha perdido la moral, sea la mujer
mas o menos novicia en tales lides.

Contagio, peligro de.

Delito cometido por quien a sabiendas de padecer una enfermedad
grave o incurable, transferible por contagio, pone en riesgo a otras personas de transmitirles
el mal, fuere por relaciones sexuales u otras formas, propiciando con ello un peligro para la
salud y seguridad individual de aquellas.

Algunos otros penalistas, como Carnelutti, sostienen que la

distincin entre peligro es muy obvia, expresando: La nocin de peligro puede
considerarse establecida en la probabilidad del dao.

El maestro Edmundo Mezger, en relacin al concepto de peligro,

manifiesta: el concepto peligro significa la posibilidad inmediata, la probabilidad
cognoscitiva de la produccin de un determinado acontecimiento daoso.(66)
________________________________________________________________
(65) DICCIONARIO DE MEDICINA OCEANO MOSBY, ED. OCEANO, ESPAA, 2000.
(66) JIMENEZ HUERTA, MARIANO, Derecho Penal Mexicano. La Tutela Penal de la Vida e Integridad humana, Tomo 11, 6' ed.,
Ed. Porra, S.A., Mxico, 1984.

-44-

El delito de peligro de contagio, es aquel por el cual, una persona, que

conoce su calidad de enfermo de un mal venreo o de una enfermedad grave en perodo
infctate, a travs de cualquier medio transmite a un tercero dicho mal o enfermedad. Por la
naturaleza del ilcito, nos parece excluyente e intil indicar el medio de "relaciones
sexuales" puesto que bastar con decir "cualquier medio", porque esto implica, con certeza,
que las relaciones sexuales son una de las tantas formas en que puede cometerse este delito

Contagio venreo, peligro de.

El Cdigo Penal Distrito Federal. establece el trmino en el ART.
159 y el Cdigo Penal Federal lo considera de la siguiente manera:

Articulo 199 bis.- El que a sabiendas de que est enfermo de un

mal venreo u otra enfermedad grave en perodo infectante, ponga en peligro de contagio la
salud de otro, por relaciones sexuales u otro medio transmisible, ser sancionado de tres
das a tres aos de prisin y hasta cuarenta das de multa.

Si la enfermedad padecida fuera incurable se impondr la pena de

seis meses a cinco aos de prisin. Cuando se trate de cnyuges, concubinarios o
concubinas, slo podr procederse por querella del ofendido. Es patente en el texto
trascrito la idea de sancionar el peligro concreto del contagio de cualquier mal venreo u
otra enfermedad en perodo infectante, por lo que se est frente a un delito formal o de mera
conducta, delito en que el contagio mismo no forma parte del tipo penal.(67 )

Se trata, consecuentemente, de un delito de peligro en que el bien

jurdico no puede ser otro que la salud personal.
Merece la pena tratar en este contexto, lo relativo al Sndrome de
Inmuno Deficiencia Adquirida, ms conocido por sus siglas "SIDA", por ser una
enfermedad con manifiestos perodos infectan tes, dando lugar a conductas peligrosas de
contagio. Se ha tornado apocalptica esta enfermedad, puesto que afecta no slo al hombre
o a la mujer, sino tambin a los nios, siendo los grupos de mayor riesgo los homosexuales,
bisexuales, narcmanos y hemoflicos.
Pero lo ms terrible de esta enfermedad es su transmisin, porque no slo penetra en el
cuerpo por realizar las relaciones sexuales, sino tambin por la madre embarazada, al feto
en desarrollo; o al hijo por medio de la leche materna de una madre infectada; as mismo,
por el uso de agujas hipodrmicas sin su correcta esterilizacin; o por transfusiones de
sangre de donadores infectados, que comercian con el lquido sanguneo, sin las
precauciones necesarias para evitar el contagio.
_____________________
(67) Cdigo penal Federal

-45-

La esperanza de vida constituye un indicador del nivel de vida y se

tiene en cuenta para determinar el ndice de desarrollo humano (IDH) de la ONU.
(Organizacin de las Naciones Unidas). Se han combatido muchas enfermedades
infecciosas durante el siglo XX mediante la mejora del saneamiento, los antibiticos y las
vacunas. El tratamiento farmacolgico especfico para las infecciones comenz con el
descubrimiento del mdico alemn Pal Ehrlich de la arsfenamina, un compuesto de
arsnico, empleado como tratamiento de la sfilis. La lucha contra las enfermedades
infecciosas se ha complicado en la ltima parte del siglo XX con el incremento de las
resistencias antibiticas de los microorganismos y el descubrimiento de nuevas
enfermedades, como la enfermedad del legionario y el sndrome de inmunodeficiencia
adquirida (SIDA).
La importancia de esta enfermedad radica en su autentica explosin
epidmica y la alta mortalidad que con lleva, hasta 85% de los pacientes con diagnostico
de la enfermedad.
De acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) a fines
del ao 2000 el numero de personas con SIDA en todo el mundo era de 36 millones de los
cuales 34.7 millones eran adultos.
A pesar de los avances en materia de tratamiento y prevencin, el
nmero de personas seropositivas sigue aumentando: 39,5 millones en 2006, 2,6 millones
ms que en 2004, segn el informe de la ONU sobre el sida en el mundo difundido este 21
de noviembre del 2006.
Unos 3,4 millones de adultos y nios se infectaron en 2006, unos
400.000 ms que en 2004, precisa el informe.

Cada da, 11.000 personas son contaminadas por el virus, un total de

4,3 millones por ao, lo que significa 400.000 ms que hace dos aos, segn ONUSIDA,
que public su informe en previsin de la Jornada mundial del sida el 1 de diciembre.

En trminos generales, la epidemia afecta a ms mujeres que nunca

(17,6 millones, un milln ms que en 2004). En Amrica Latina, Asia y Europa oriental, la
proporcin de mujeres seropositivas sigue aumentando.
Todo esto recuerda que es "necesario centrar las estrategias de
prevencin y de tratamiento, como tambin tomar a cargo a los grupos de la poblacin que
son los ms expuestos". (68)
__________________
(68) CONASIDA MEXICO

-46-

As podemos decir que el SIDA es un grupo de sntomas o

problemas de salud causados por un sistema inmunolgico que no trabaja bien. El sistema
inmunolgico funcionaba bien hasta que adquiri el virus que causa el SIDA. Ese virus se
llama VIH.

VIH son las iniciales para el Virus de Inmunodeficiencia

Humana; es el virus que causa el SIDA en los seres humanos (69)

El VIH necesita entrar al sistema sanguneo del cuerpo para poder

reproducirse. El VIH se puede encontrar en el semen, la sangre, secreciones vaginales o
leche materna de una persona con VIH. Las maneras ms comunes de que virus entre a la
sangre son:
Contacto sexual: Cuando el semen, sangre o secreciones vaginales
de alguien con VIH entran en contacto con aperturas o heridas abiertas en el ano, vagina o
pene de otra persona. El sexo causa friccin o roce entre los rganos genitales o el ano que
puede causar pequeas cortaduras que sirven de entrada al VIH. (70)
La transmisin de todas estas enfermedades se efecta en la mayora
de los casos por contacto ntimo con una persona infectada, ya que los organismos que las
producen mueren con rapidez si se los separa del cuerpo humano. Aunque la zona normal
de contacto suele ser los genitales, el sexo oral y anal tambin produce casos de infecciones
orales o anales
En el ltimo informe presentado por ONUSIDA (programa de las
Naciones Unidas para combatir la enfermedad) y la Organizacin Mundial de la Salud
(OMS) se estimaba que, a finales de 2002, unos 42 millones de personas en todo el mundo
estaban infectadas con el virus VIH, de los cuales cerca del 50% eran mujeres. Durante el
ao 2002 se produjeron 5 millones de nuevas infecciones y 3,1 millones de fallecimientos
por causa de la enfermedad. En Europa oriental y Asia central el SIDA se propaga con gran
rapidez; en 2002 se produjeron unos 250.000 casos nuevos

El virus presente en los flujos sexuales de hombres y mujeres

infectados puede pasar a la corriente sangunea de una persona sana a travs de pequeas
heridas o abrasiones que pueden originarse en el transcurso de las relaciones homo o
heterosexuales sin proteccin (preservativo) de tipo vaginal, anal u oral.

__________________
(69) REVISTA SIDA AHORA
(70 ) IDEM

-47-

Los modelos de enfermedad de transmisin sexual tambin

cambian. La sfilis y la gonorrea fueron epidmicas en un tiempo, pero el uso masivo de la
penicilina consigui un control moderado sobre la sfilis. La atencin se centr entonces en
el control de la gonorrea, y en ese momento empez a aumentar de nuevo la frecuencia de
aparicin de la sfilis. Aumentaron tambin, en las dcadas de 1970 y 1980 el herpes genital
y la infeccin por Chlamydia.

4.2 PRESICIN DEL CONCEPTO DE REALIDAD SOCIAL

Es el estudio de nuevos elementos, la utilizacin de procedimientos

de investigacin basados en la observacin y recogida de datos (organizados y codificados
en diversas fuentes de informacin), el manejo de esquemas explicativos en los que
intervienen diversos factores causales que establecen complejas interacciones
(multicausalidad). as como la introduccin de las intenciones y las motivaciones de las
personas y grupos en la explicacin de los acontecimientos, se refiere a otras ciencias como
la historia del arte, las ciencias polticas, la economa, la sociologa, la antropologa y la
psicologa, que aportan nuevos elementos de comprensin de la realidad social.

Se trata de aprovechar el anlisis de la realidad social que se hace

para facilitar el aprendizaje de los conceptos cientficos que explican la actuacin de las
sociedades y su relacin con el medio natural, tanto en el presente como en el pasado,
puesto que tratan de la vida de hombres y mujeres en sociedad, aunque lo hagan desde
diferentes puntos de vista

Dado que el anlisis y la interpretacin de la realidad social o los

modelos globales son, a la vez, dato y sujeto de dichas ciencias sociales, por tanto, la
realidad social por su objetividad es, por definicin, inalcanzable.

Desde este punto de vista, es necesario replantear la didctica de las

ciencias sociales a partir de las nuevas perspectivas de la construccin y metodologa
cientfica de dichas ciencias junto con las aportaciones de las teoras constructivitas, que
permiten sustituir la enseanza de carcter culturalista y acadmico de los contenidos
sociales. enseados hasta ahora, por otra de carcter formativo, tal como demanda la
sociedad: que la enseanza de las ciencias sociales tenga, fundamentalmente, un carcter
formativo.
-48-

El gobierno de un Estado debe ejecutar determinadas polticas

sociales que garanticen y aseguren el bienestar de los ciudadanos en determinados marcos
como el de la sanidad, la educacin y, en general, todo el espectro posible de seguridad
social; se ha procurado avanzar en el camino de la igualdad real y efectiva, tratando de
cumplir la tarea que, en ese sentido, impone la Constitucin a los poderes pblicos. Cierto
que no es el Cdigo Penal el instrumento ms importante para llevar a cabo esa tarea; sin
embargo, puede contribuir a ella, eliminando regulaciones que son un obstculo para su
realizacin o introduciendo medidas de tutela frente a situaciones discriminatorias.

Adems de las normas que otorgan una proteccin especfica frente a

las actividades tendentes a la discriminacin, ha de mencionarse aqu la nueva regulacin
de los delitos contra la libertad sexual. Se pretende con ella adecuar los tipos penales al
bien jurdico protegido, que no es ya, como fuera histricamente, la honestidad de la mujer,
sino la libertad sexual de todos.

Bajo la tutela de la honestidad de la mujer se esconda una

intolerable situacin de agravio, que la regulacin que se propone elimina totalmente. Podr
sorprender la novedad de las tcnicas punitivas utilizadas; pero, en este caso, alejarse de la
tradicin parece un acierto.

El Cdigo Penal ha de tutelar los valores y principios bsicos de la

convivencia social. Cuando esos valores y principios cambian, debe tambin cambiar. En
nuestro pas, sin embargo, pese a las profundas modificaciones de orden social, econmico
y poltico, el texto vigente data, en lo que pudiera considerarse su ncleo bsico, del pasado
siglo. La necesidad de su reforma no puede, pues, discutirse.

Si se ha llegado a definir el ordenamiento jurdico como conjunto

de normas que regulan el uso de la fuerza, puede entenderse fcilmente la importancia del
Cdigo Penal en cualquier sociedad civilizada; La sociologa contribuye al conocimiento
de los procesos que aparecen en las relaciones e interacciones humanas. La antropologa
incorpora claves interpretativas para el estudio de las mentalidades y de las formas de vida,
y la psicologa aporta elementos para la comprensin de la conducta humana.
El conocimiento de la realidad social se presenta como un problema
que puede ser interpretado de diversas maneras, todas igualmente vlidas.

Es premisa de que el gobierno de un Estado debe ejecutar

determinadas polticas sociales que garanticen y aseguren el bienestar de los ciudadanos.
-49-

4.3 RAZONES DEL POR QU EL DELITO DE CONTAGIO SE CONSIDERA

COMO INCIERTO Y DESFASADO DE LA REALIDAD SOCIAL.

a) Podemos decir que se trata de un delito incierto, debido a que:

Primero: Si decimos que el delito es una accin tpica, antijurdica
y culpable, que es una conducta que lesiona el bien jurdico y ofende los valores de la
comunidad; que debe ser jurdicamente reprochada, nos damos cuenta que el delito de
contagio es incierto debido a la incertidumbre que existe en los actos antijurdicos que
lesionan a la sociedad; esto es, a una conducta antijurdica grave corresponde una pena
grave.
Segundo. El cdigo penal, define al delito de contagio de la
siguiente manera:
CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MICHOACAN DE OCAMPO
LIBRO SEGUNDO. Parte especial.
TTULO DCIMO SPTIMO. Delitos de peligro para la vida y la salud.
CAPTULO III. Del peligro de contagio.
Artculo 298. El que a sabiendas de que est enfermo de un mal
venreo u otra enfermedad grave en periodo infectante, ponga en peligro de contagio la
salud de otro, por relaciones sexuales u otro medio transmisible, ser sancionado de tres
das a tres aos de prisin y multa hasta cuarenta das de salario.
Si la enfermedad padecida fuera incurable se impondr la pena de
seis meses a cinco aos de prisin.
Cuando se trate de cnyuges, concubinarios o concubinas, slo
podr procederse por querella del ofendido. (71).
Primero debemos reconocer la dificultad que en la prctica se ha
presentado no solo para prever la peligrosidad de este delito, sino para plasmar de manera
amplia y a la vez concreta los verdaderos alcances de este delito.
En virtud de que existen contagios que ponen en peligro la vida de
las personas es necesario un replanteamiento del alcance de este delito en la realidad social.
Nuestra legislacin no prev una peligrosidad que los califique
para retirar a las personas que cometen este tipo de delitos de continuar contagiando a las
dems personas.
________________________________________________________________
(71) CODIGO PENAL DEL ESTADO DE MICHOACAN DE OCAMPO

-50-

Para los efectos de contagio que ponen en riesgo la salud de otro

por relaciones sexuales u otro medio transmisible, pero no terminan con la vida de la otra
persona , nuestra legislacin no prev como medidas de seguridad el internamiento
obligatorio dentro de una institucin , con la atencin medica adecuada que permita que
aquellas personas infectadas recuperen su salud.
Ahora bien si hablamos que el bien jurdico que se pretende
tutelar dentro del articulo 298 es el de la vida y la salud, resulta inslito el slo pensar, que
el acto que termina con la vida de una persona de manera intencional, pueda ser sancionado
con solo seis meses a cinco aos de prisin; se entiende que este estipulado de esta
manera en el cdigo, debido a que cuando se hablaba de incurable, era una enfermedad
con la cual la persona tenia que vivir por el resto de su vida, mas ahora con una enfermedad
de transmisin sexual como lo es el SIDA que termina con la vida tanto del individuo que
la porta, como el que ha sido contagiado; decimos que la tipificacin que se le da en el
cdigo como delito es incierta, es necesaria la adecuacin de nuestro cdigo, que no quede
como un mero sealamientos, sino que sea establecido como un ordenamiento tipificado en
nuestro Cdigo Penal.

b) Se considera que el delito de contagio es desfasado de la

realidad social debido a que:

Primero: Si tomamos en consideracin la introduccin de las

intenciones y las motivaciones de las personas y grupos en la explicacin de los
acontecimientos; nos dar como resultado el anlisis de la realidad social, con lo cual
descubriremos lo girante y cambiante que son los individuos que forman la sociedad, si el
Estado esta echo para satisfacer las necesidades de una sociedad entenderemos el por que
un gobierno tiene que ejecutar determinadas polticas sociales y jurdicas que garanticen y
aseguren el bienestar de los ciudadanos, por lo que se convierte en una necesidad el adecuar
los tipos penales al bien jurdico protegido, donde la libertad sexual de todos los individuos
quede tutelada bajo los valores y principios bsicos de la convivencia social responsable.
Segundo: Uno de los ejes principales para el actuar del Estado
como satisfactor de las necesidades sociales, es el hacer valer los derechos constitucionales
de las personas, por medio de la autoridad competente, cuando la sociedad y sus
costumbres son cambiantes las necesidades de los satisfactores de la paz y el bienestar
social tambin lo son, lo que hace que sea premisa que el gobierno de un Estado deba
ejecutar determinadas polticas que garanticen y aseguren el bienestar social de los
ciudadanos, cuando hablamos de algo tan relevante como la salud y aun mas la propia vida
de los individuos, nos damos cuenta de lo urgente que se hace un estudio amplio de la
realidad social, para la adecuada elaboracin de instrumentos jurdicos que permitan al
legislador establecer la relacin entre la causa y el efecto que produce en la sociedad el
delinquir de determinados individuos, de lo que se deriva el echo de que el delito de
contagio sexual, se encuentra desfasado de la realidad social.
-51-

4.4 ALGUNOS CRITERIOS RELEVANTES DE LOS TRIBUNALES FEDERALES

EN TORNO AL CONTAGIO

Dao moral prescripcin para ejercitar la accin de indemnizacin por contagio del
virus de inmunodeficiencia humana (VIH O HIV O SIDA).
Ante la imposibilidad material y legal para determinar la fecha
exacta en que se produce el contagio del virus de inmunodeficiencia humana (VIH o HIV o
SIDA), esto es, aqulla en la que se ocasiona el dao a que se refiere el artculo 1934 del
Cdigo Civil, debe estarse a aqulla en que el demandante tenga conocimiento de que se le
caus esa afectacin, lo que servir de base para determinar a partir de qu momento
comienza a correr el trmino para la prescripcin de la accin de la indemnizacin del dao
moral por contagio, prevista en el artculo 1916 del mismo ordenamiento legal invocado.
OCTAVO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO.
I.8o.C.11 C
Amparo directo 574/94. Petrleos Mexicanos. 2 de marzo de 1995. Unanimidad de votos.
Ponente: Guillermo Antonio Muoz Jimnez. Secretario: Benito Alva Zenteno.
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
y su Gaceta, Novena Epoca. Tomo 1, Mayo de 1995. Pg. 355. Tesis Aislada.

Lesiones por contagio (legislaciones del Distrito Federal y Aguascalientes)

Si el reo le transmiti a la ofendida por contagio directo una

enfermedad que el padeca, por el hecho de haber tenido relaciones sexuales con ella, la
existencia del delito de lesiones qued legalmente comprobada y tal acto encaja,
precisamente, en lo que previene el artculo 288 de la ley punitiva del estado de
Aguascalientes, semejante al artculo 288 del cdigo penal del distrito federal, ya que por
lesiones se comprende no solamente las heridas, fracturas, excoriaciones, contusiones,
dislocaciones y quemaduras, sino toda alteracin en la salud, y cualquier otro dao que deje
huella material en el cuerpo humano, si esos efectos son producidos por una causa externa.
Amparo penal directo 9602/46. Tristn J. Encarnacin. 17 de junio de 1948. Unanimidad de
cuatro votos. Ausente: Tefilo Olea y Leyva. La publicacin no menciona el nombre del
ponente.

Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, Quinta Epoca. Tomo
XCVI. Pg. 1783. Tesis Aislada.

-52-

Contagio venreo, medidas para comprobar el.

El artculo 16 constitucional determina que nadie puede ser

molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de
mandamiento escrito de la autoridad competente que funde y motive la causa legal del
procedimiento. ahora bien, si en el proceso que se instruye por el delito de lesiones por
contagio venreo, la nica presuncin que existe sobre el particular, se deriva del hecho de
la denunciante del delito, no puede fundarse y motivarse legalmente la orden para que se
extraiga al quejoso sangre y liquido encfalo-raqudeo, para su anlisis, si puede fundar ni
motivar legalmente esa intervencin mdica, lo anterior no significa que el procedimiento
penal debe estar sujeto al arbitrio de los particulares, sino que estos tienen derecho, dentro
de las prevenciones del artculo 16 constitucional, a reclamar que el mandamiento de la
autoridad que les infiere molestias en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones,
se funde en causa bastante para ameritar el procedimiento; tanto ms si han transcurrido
varios aos desde los hechos que dieron origen al proceso, al momento en que trata de
hacerse la extraccin de sangre, puesto que por el tiempo transcurrido, la puncin que
pretende hacerse resultara no solo peligrosa, sino intil, pues aun en el caso de que se
demostrara que el acusado padece la dolencia lutica sealada por la denunciante, no podra
establecerse la relacin de causa a efecto que se pretende, en atencin a que es factible que
se hubiera contrado la enfermedad con posterioridad a la fecha del contagio que se atribuye
al acusado.
1a.
Pedrin Esteban. Pg. 2498
Tomo LVII 7 De Septiembre De 1938, Unanimidad De Cuatro Votos.
Instancia Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin, Quinta Epoca. Tomo
LVII. Pg. 2498. Tesis Aislada.

-53-

CONCLUSIONES
I.- El Estado, dentro de sus finalidades, debe garantizar al individuo una vida plena que
le permita la satisfaccin de sus necesidades y provea a la organizacin social en su
conjunto, de los medios naturales y jurdicos que consoliden la armona y la pacfica
convivencia.
II.- Este proceso de mejoramiento y depuracin de los ordenamientos penales, debe
continuar profundizando en el estudio de las realidades actuales que vive la sociedad
mexicana, para ajustar las normas legales en funcin de una mayor justicia, y as
alcanzar un orden jurdico ms equilibrado.

III.- En Mxico, el sentido de la modernizacin, mtodo, meta y prctica poltica tiene

un fundamento histrico y una slida sustentacin jurdica. Un propsito central del
proyecto de modernizacin es el bienestar de nuestra poblacin y destacadamente la
salvaguarda de sus derechos bsicos.

IV.- Es de apreciarse que el concepto vida no conlleva solo un lapso de tiempo en

relacin a la persona, sino que incluye en forma mas antagnica la calidad con la que se
vive cada una de estas etapas (nacimiento, la pubertad, el matrimonio y la muerte);
entendiendo por calidad los aspectos fisiolgicos, psicolgicos, mentales, fsicos y
sociales, con los que cada ser humano se desarrolla dentro de una sociedad cambiante y
cambiaria.

V.- La definicin de Salud propuesta en 1946 por la Organizacin Mundial de la Salud

es el "estado total de bienestar fsico, mental y social, claro del ser humano.
Esta concepcin pone de relieve y evidencia la necesidad de un enfoque integral de la
salud, tanto fsica como mental, y del bienestar de las personas, desde el punto de vista
sanitario y social.
VI.- El bien jurdicamente protegido en le tipo de contagi venreo es la salud en forma
individual, o sase, el mismo que tutela el delito de lesiones.
Por lo que podemos concluir que el valor que se pretende tutelar al legislar
este tipo de delitos de acuerdo a como se encuentra establecido en nuestro cdigo de
Procedimientos Penales, no es otro mas que el de la salud del individuo.

VII.-El delito de peligro de contagio, es aquel por el cual, una persona, que conoce su
calidad de enfermo de un mal venreo o de una enfermedad grave en perodo infctate,
a travs de cualquier medio transmite a un tercero dicho mal o enfermedad. Por la
naturaleza del ilcito, nos parece excluyente e intil indicar el medio de "relaciones
sexuales" puesto que bastar con decir "cualquier medio", porque esto implica, con
certeza, que las relaciones sexuales son una de las tantas formas en que puede cometerse
este delito

VIII.- De acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) a fines del ao 2000 el

numero de personas con SIDA en todo el mundo era de 36 millones de los cuales 34.7
millones eran adultos.
A pesar de los avances en materia de tratamiento y
prevencin, el nmero de personas ceropositivas sigue aumentando: 39,5 millones en
2006, 2,6 millones ms que en 2004, segn el informe de la ONU sobre el sida en el
mundo difundido este 21 de noviembre del 2006.
IX.- As podemos decir que el SIDA es un grupo de sntomas o problemas de salud
causados por un sistema inmunolgico que no trabaja bien. El sistema inmunolgico
funcionaba bien hasta que adquiri el virus que causa el SIDA. Ese virus se llama VIH.
X.- El virus presente en los flujos sexuales de hombres y mujeres infectados puede
pasar a la corriente sangunea de una persona sana a travs de pequeas heridas o
abrasiones que pueden originarse en el transcurso de las relaciones homo o
heterosexuales sin proteccin (preservativo) de tipo vaginal, anal u oral.

XI.- Los modelos de enfermedad de transmisin sexual tambin cambian. La sfilis y la

gonorrea fueron epidmicas en un tiempo, pero el uso masivo de la penicilina consigui
un control moderado sobre la sfilis. La atencin se centr entonces en el control de la
gonorrea, y en ese momento empez a aumentar de nuevo la frecuencia de aparicin de
la sfilis. Aumentaron tambin, en las dcadas de 1970 y 1980 el herpes genital y la
infeccin por Chlamydia.

XII.- Se trata de aprovechar el anlisis de la realidad social que se hace para facilitar el
aprendizaje de los conceptos cientficos que explican la actuacin de las sociedades y
su relacin con el medio natural, tanto en el presente como en el pasado, puesto que
tratan de la vida de hombres y mujeres en sociedad, aunque lo hagan desde diferentes
puntos de vista.
XIII.- Si decimos que el delito es una accin tpica, antijurdica y culpable, que es una
conducta que lesiona el bien jurdico y ofende los valores de la comunidad; que debe ser
jurdicamente reprochada, nos damos cuenta que el delito de contagio es incierto debido
a la incertidumbre que existe en los actos antijurdicos que lesionan a la sociedad; esto
es, a una conducta antijurdica grave corresponde una pena grave.

XIV.- Para los efectos de contagio que ponen en riesgo la salud de otro por relaciones
sexuales u otro medio transmisible, pero no terminan con la vida de la otra persona ,
nuestra legislacin no prev como medidas de seguridad el internamiento obligatorio
dentro de una institucin , con la atencin medica adecuada que permita que aquellas
personas infectadas recuperen su salud.