2.

DERECHO PREHISPANICO Y CASTELLANO

2.1 CONCEPTO DE DERECHO PREHISPANICO Y CARACTERSTICAS
ESPECIFICAS DE SU ESTUDIO
Conjunto de normas instituciones y principios filosficos que regularon los pueblos
autctonos de Amrica.
Es aquel conjunto de elementos repetitivos presentados como una serie de
factores invariables, producto de la constancia en la aplicacin de justicia, la
resolucin de conflictos, de controversias, y la determinacin del derecho en
las civilizaciones prehispnicas, resultado de la continuidad en la aplicacin y el
uso de los mismos
Caractersticas del derecho prehispnico
Aquellas sociedades tenan la capacidad de crear
sus

propias

instituciones, acordes a su forma de vida y

c r e a r o n u n c o n j u n t o d e normas leyes basadas en la costumbre, la razn y los

valores. Los pueblos prehispnicos se desarrollaron en un periodo de 15 siglos,
ubicados en un marco cronolgico y geogrfico, por lo que podemos
hablar

de

podemos

varios
decir

derechos
que

implementaron

su

prehispnicos,

las

culturas

propia

pero

en

general

prehispnicas

legislacin

ordenamientos

jurdicos de acuerdo a sus necesidades y principios rectores, cuidando

legislar en todos los aspectos y abarcaron l a s
derecho

civil,

penal,

reas

jurdica

mercantil,

del

fiscal

principalmente.
Queda claro entonces, que para su poca y circunstancia,
f u e u n sistema jurdico muy desarrollado, pero no alcanz la
p r o f u n d i d a d terica y tcnica de otros sistemas jurdicos del viejo mundo.

2.2

ELEMENTOS

PREHISPANICO

CONSTITUTIVOS

DEL

ESTUDIO

DEL

DERECHO

A finales del siglo XV, se poda distinguir dos formas de organizacin poltica y
cultural, que han englobado bajo las denominaciones de Mesoamrica y
Aridoamrica.
La primera se refiere a las altas culturas geogrficamente que se encuentran en la
zona central, la costa y la pennsula de Yucatn. La segunda se ubica en la zona
norte.
EL DERECHO DE LAS CULTURAS MESOAMERICANAS
Se desenvolvieron con su compleja estructura social.
Dentro del rea mesoamericana, el derecho ha recibido mayor atencin es el de
los aztecas o mexicas por ser del que ms testimonios se conservan.
LOS MEXICAS O AZTECAS.- La intervencin del estado en la vida de los
mexicas era muy amplia, por razones religiosas y sobre el ordenamiento
matemtico de la divinidad.
Su derecho estaba destinado a la satisfaccin de los intereses colectivos
inmediatos.
La ms alta autoridad desde el punto de vista jurdico era el tlatoani le
corresponda la funcin del mximo juez era quien promulgaba las leyes.
El calpulli eran un conjunto de linajes o grupos de familias, que englobaban
amigos y aliados en la que cada linaje tena sus tierras de cultivo aparte de las
comunidades.
LOS MAYAS.
Se ha encontrado que la procedencia de las normas jurdicas mayas, tienen
dos orgenes: la sancin impuesta por la comunidad y la promulgacin
especifica por parte de la autoridad.

Los mayas tambin tiene un jefe poltico, religioso y judicial, el halach uinic
asistido de un consejo compuesto por los ah cuch caboob. Los bataboob eran
encargados de la gobernacin local, y la administracin de justicia.
El lugar que ocupaba el individuo en la pirmide social era factor muy
importante para la aplicacin de sanciones
Algunas sanciones tuvieron carcter ritual, es decir la purificacin del
delincuente, en algunos casos la familia del delincuente se les impona
sanciones como confiscacin de bienes o esclavitud, que poda ser temporal o
definitiva.
PENAL. Entre los mayas no exista la pena de prisin, pero si las de muerte, de
Talin y de esclavitud que eran trascendentales. Diferenciaron el dolo de la
culpa. Neutralizaban al delincuente matndolo o esclavizndolo.
CIVIL. Conocan los contratos y su formalizacin. Conocan el divorcio y el
repudio. Aplicaban a la ley por igual. Los derechos de la mujer en ciertos casos
se restringan. No imponan pena por deudas civiles.
LABORAL. Los trabajadores eran de tres clases: asalariados, siervos y esclavos.
AGRARIA. Los regmenes de tendencia de la tierra eran comunales y
particulares.
JUDICIAL. Utilizaron al derecho para sojuzgar al pueblo. Sus procedimientos
eran orales, no se registraron en cdices.
ESTRUCTURAL. El universo jurdico estuvo influenciado por su medio
ambiente.
Distribucin Geogrfica de los pueblos Prehispnicos

2.3 INFLUENCIA DEL DERECHO PREHISPANICO EN LA EVOLUCIN DEL

DERECHO MEXICANO.
En la actualidad en algunas regiones de nuestro pas se pueden ver vestigios del
derecho precortesiano, en los que se sinti poco la influencia de la nueva
civilizacin, trada por los espaoles. El ejemplo se da en ciertas regiones remotas
de Yucatn y Campeche, entre los tarahumaras y los yaquis, as tambin en los
lacandones, los indios de la Sierra Alta de Chiapas, en Quintana Roo. Se observa
prcticas jurdicas consuetudinarias, que no se encuentra en la legislacin oficial.
Como se sabe a travs del presente trabajo el derecho de las civilizaciones
prehispnicas era un derecho de costumbre, y por esa razn se puede decir, en
cierta forma hay vestigios de l hasta nuestros tiempos.
2.4

ELEMENTOS

CONSTITUTIVOS

DEL

DERECHO

CASTELLANO

EVOLUCIN.
El derecho castellano es el conjunto de normas, instituciones y principios filosfico
jurdicos que rigieron la sociedad del reino de castilla durante el Medioevo, este
derecho es particularmente importante porque la empresa de descubrimiento,
conquista y colonizacin de Amrica se hizo con el patrocinio de castilla y en
consecuencia fueron su idioma y su derecho.
En el aspecto jurdico, el sistema romano-cannico se impondr en nuestro pas a
travs del derecho castellano, las autoridades llamadas a gobernar la Nueva
Espaa estaban formadas en la tradicin jurdica castellana. Aunque se elaboro un
ordenamiento legal propio para las Indias (derecho indiano) este mismo tiene un
sustrato de derecho castellano en muchos aspectos institucionales pblicos y
privados.
La primera intencin de los conquistadores europeos era aplicar en las tierras
recin conquistadas el derecho castellano. No podemos hablar de un derecho
espaol, sino ms bien de una pluralidad de derechos: castellano, aragons,
cataln, etc.

Varias influencias prerromanas haban coexistido en la pennsula espaola:

Celtas e iberos: Su sociedad se divida, como era comn en esa poca, en
hombres libres y esclavos. La familia era monogmica. Celtas y cartagineses: Su
gobierno era aristocrtico y estaba integrado por tres magistrados. La primera era
una civilizacin neoltica, en su aspecto jurdico de carcter predominantemente
azteca. La segunda, la civilizacin hispnica, quien fusion en su derecho restos
de postulados romanos, germnicos, normas cannicas.
Por depender el imperio de ultramarino de la Corona de Castilla, solo el derecho
castellano (entre los mltiples derechos territoriales espaoles) ha sido derecho
subsidiario para la Amrica Latina.
Varias influencias haban coexistido en la pennsula espaola. Se elaboro un
derecho espaol territorial en sustitucin del Breviario y del Codex Euricianus. A si
surgi el sistema de los diversos derechos frrales.
2.5 INFLUENCIA DEL DERECHO ROMANO BIZANTINO EN EL DERECHO
CASTELLANO.
Es sabido que el derecho romano pas por varias codificaciones pero la ms
destacada se realizo en el siglo VI D.c. con Flavio Pedro Justiniano emperador de
oriente quien con valiosa intervencin de juristas como Triboniano, Constantino,
Tefilo y Doroteo desarrollo una labor ardua y minuciosa de recopilacin y
actualizacin de la cual surgieron cuatro obras monumentales.
El Codex coleccin de leyes o leges y de constituciones de diversos
emperadores a partir de Adriano y se dividen en doce libros
El digesto compuesto de 50 libros, tambin denominado pandectas, que
contienen problemas concretos y sus soluciones a partir de criterios diversos
juristas prestigiosos
Las Institutas que son libros de enseanza del derecho divididos en cuatro tomos
Novellas que se refieren a las constituciones expedidas por el propio Justiniano
durante su gobierno

Esta magna recopilacin se introdujo a Espaa por la parte sur gracias a la

influencia que tuvo el imperio romano-bizantino hacia el siglo VI D.c.
A este conjunto de textos de los juristas medievales los denominaron corpus iuris
civiles, cuerpo del derecho civil, para diferenciarlos del cuerpo del derecho
religioso.
2.6 RECOPILACIONES DEL DERECHO CASTELLANO.
Siempre ha existido la necesidad de reunir en un solo texto o documento los
distintos ordenamientos en vigor, sobre todo porque en muchas ocasiones las
fuentes formales del derecho eran varias, por ejemplo, disposiciones reales, de la
corte, asambleas de laicos y de clrigos.
Al principio la compilacin de todas esas normas era hecha por los particulares;
despus la elaboraron las autoridades. Como por ejemplo de compilaciones
privadas del derecho castellano tenemos las leyes nuevas, con base en el fuero
real de Alfonso X, y las leyes de estilo, a la que ya se hizo referencia, que son de
orden procesal, tambin basadas en el fuero real. Las compilaciones que ya
fueron consideradas son:
Ordenanzas reales de castilla
Leyes de toro
Nuevas recopilaciones de las leyes de castilla
Novsima recopilaciones de leyes de Espaa
Observndose que estas obras no pretendan generar derecho, sino recopilarlo o
reunirlo en un solo texto, se procuraba actualizar todo el material eliminado, por
supuesto, las normas derogadas o en desuso.
CAPITULACIONES DE SANTA FE.
Las "capitulaciones" estipuladas en la ciudad de Santa Fe de la vega de Granda el
17 de abril de 1492, entre los reyes catlicos Fernando e Isabel por una parte, y

por Cristbal Coln por la otra; tenan por finalidad el regular las condiciones en
que se realizara la proyectada expedicin hacia "las indias", que termin llevando
a Coln a las costas de Amrica.
Las condiciones que Coln pide a los reyes y que stos conceden llaman la
atencin por lo desmesurado: Coln suplica y obtiene que sobre los territorios que
se descubrieren se le conceda el ttulo perpetuo y hereditario de Almirante, a
semejanza del que D. Alonso Enrquez posea en Castilla; los reyes nombran a
Coln su virrey y gobernador general, y le reconocen el derecho de presentacin
para todos los cargos gubernativos inferiores; Coln obtiene la dcima parte de
todas las mercancas que se obtuviesen de la expedicin por va de comercio,
trueque, etc; asimismo, es reconocido como juez en todo litigio que a causa de
ese comercio surgiese; y finalmente, se le concede que para las futuras
expediciones pueda colaborar sufragando la octava parte de los gastos y
obteniendo luego la octava parte de los beneficios.
INSTRUCCIONES
Son ciertas disposiciones que, expedidas por el consejo de las indias o la
autoridad que hubiese dado las autorizaciones para la expedicin, sealaban los
aspectos ms puntuales a que deban someterse los caudillos y la hueste en su
desempeo.
Aunque las instrucciones se parecan unas a otras y constituyeron un factor
homogeneizador de las expediciones, daban libertad a los caudillos para
adecuarlas a las situaciones particulares que fueron viviendo.
BASES JURIDICAS DE LA CONQUISTA
JUSTOS TITULOS EN LAS BULAS ALEJANDRINAS
Al regreso triunfante de colon de sus viajes de descubrimiento en 1493, las
preocupaciones principales de Espaa fueron asegurar su poder sobre los
territorios descubiertos y garantizar su monopolio en la ruta occidental, y justificar
el apoderamiento de esos territorios ya habitados por los pueblos de distintas
culturas. En otras palabras: que la conquista sobre los indgenas no era acto

brbaro si no al contrario, el ejercicio de un derecho a favor de la civilizacin y de

la fe.
Por eso, el primer objetivo ganar su causa al papado. Como antecedente es de
notarse que Portugal ya haba logrado con anterioridad el reconocimiento papal
manifestado en los documentos siguientes:
1.-Bula Romanus Pontifex, de 1445, expedida por Nicols V.
2.- Bula Inter Caetera, de 1456, expedida por Calixto III.
Estas bulas reconocan para los portugueses la ruta a indias por el oriente,
condicionndola a su cristianizacin bajo el patrocinio de la corona portuguesa.
Cuando se supo en Lisboa el resultado del viaje de colon, del rey Juan II de
Portugal reclamo a Espaa los derechos exclusivos que tenia por las bulas
papales antes referidas sobre la ruta a indias.
Por esta razn Espaa solicito un arbitraje del papa Alejandro VI. El asunto fue tan
delicado y haba tantos intereses econmicos y polticos en ello, que se expidieron
cuatro bulas en un tiempo relativamente corto. Estos cuatro documentos se
conocen como bulas
Alejandrinas, todas ellas firmadas en 1493: Bula menor Eximiae devotionis del 3
de mayo. Otorga a castillas los mismos derechos que a Portugal, en su caso.
Bula Dudum siquidem del 26 de septiembre. De ampliacin por que concede a
catillas las tierras que se alcanzaran al este, sur y oeste de las indias.
Portugal queda inconforme con el contenido de estas bulas, todas en beneficio de
castillas, por lo que negocio por la va diplomtica una modificacin a su favor en
lo referente a la lnea alejandrina, que lo privaba de participar en la ruta occidental.
REGIO PATRONATO INDIANO.
El regio patronato indiano surgi de las bulas papales; por medio del, la corona
intervendra en la designacin de las altas dignidades de la iglesia catlica en los

nuevos territorios, permisin que posterior mente se extendi a los eclesisticos

de cualquier nivel.
Por estas prestaciones, el rey se vea obligado a atender los gastos de la
evangelizacin en lo referente a la construccin y sometimiento de nuevos templos
catlicos. Para fundar una iglesia o monasterio, en cualquier lugar de las indias
espaolas, se requera la autorizacin real.
LEYES DE BURGOS Y LA GUERRA JUSTA: EL REQUERIMIENTO
LEYES NUEVAS
Son un conjunto legislativo promulgado el 20 de noviembre de 1542 que pretende
mejorar las condiciones de los indgenas la Amrica espaola, fundamentalmente
a travs de la revisin del sistema de la encomienda y brindando le derechos a los
indgenas para que vivan en una condicin mejor.
2.7 INSTITUCIONES JURDICAS.
Las instituciones jurdicas indianas, desde el descubrimiento, son un trasplante de
las castellanas, debido a que los territorios descubiertos se incorporan a la Corona
de Castilla, siendo este Derecho, y no otros, el que rige la vida indiana (v.
DERECHO INDIANO). Las instituciones que se crean en los territorios americanos
se van adaptando a lo largo de los tres siglos de permanencia de Espaa en
Amrica a las peculiaridades y necesidades de los nuevos territorios.
La unidad de criterios con el Derecho castellano es mucho mayor en el Derecho
privado que en el pblico, en el que las peculiaridades americanas propician
modificaciones sustanciales. Hay que tener en cuenta que a partir de la firma de
las Capitulaciones de Santa Fe (v. CAPITULACIONES DE INDIAS) se organiza
territorialmente un espacio geogrfico an desconocido, establecindose las
bases jurdicas de su gobierno. A Cristbal Coln (v.) se le conceden los ttulos de
Virrey, Almirante y Gobernador, sin que se pueda precisar exactamente el alcance
que para la Corona y Coln tenan tales nombramientos.

Establecida la empresa de las Indias como monopolstica y personal de los Reyes

Catlicos (v.) y Coln, se propicia la implantacin de las primeras I. de I.:
adelantamiento, en la persona de Bartolom Coln, y la organizacin del primer
cabildo. La realidad econmica de la nueva tierra y los errores gubernativos del
Almirante hacen a la Corona retomar el control sobre toda la tarea colonizadora, y,
sin abandonar el control de los descubrimientos, permiten la intervencin de la
iniciativa privada mediante capitulaciones, lo que posibilita un enorme potencial
humano y abundantes recursos econmicos, ambos fuera del alcance de la
Corona por otros medios.
CAPITULACIONES
Capitulaciones significa asiento, concierto, acuerdo, convenio, pacto o contrato
se trata de un documento pblico, que se divide en prrafos o captulos, en el que
se hace costar un mutuo compromiso entre la corona y otra u otras personas
individuales o colectivas, a fin de llevar a cabo tareas de descubrimiento,
conquista, fundacin o colonizacin.
Las capitulaciones fueron el instrumento ms usual empleado por Espaa para
realizar una conquista tan vasta que, de haberla emprendido la corona de manera
directa, le hubiera resultado sumamente onerosa. De hecho, la capitulacin es una
figura del derecho castellano que solamente se trasplanto al derecho indiano.
Las capitulaciones indianas podan ser firmadas directamente por el monarca o
por alguno de sus representantes, como el virrey.
Las capitulaciones no fueron la nica base jurdica de las intervenciones.
nicamente fungan como un permiso del rey al caudillo conquistador; y junto a
ellas valieron leyes, instituciones, usos y costumbres militares.
HUESTE
El hueste se origina precisamente en una capitulacin. Es una institucin de origen
medieval, consiste en un ejrcito formado por particulares convocados,
contratados y pagados por un jefe que haba formado una capitulacin para

realizar una empresa de conquista. Los particulares interesados deban acudir al

llamamiento armado, fuera como infantes o como caballeros. Igualmente podan
ser contratados marinos, sacerdotes e incluso los mismos indgenas como guas y
hasta como guerreros. Tambin iba en la hueste funcionarios fiscales que
vigilaban que la corona recibiera cabalmente el llamado quinto real del botn
obtenido y del oro encontrado.
La hueste se reclutaba tanto en Espaa como en Amrica, segn lo especificado
en cada capitulacin, pero a partir de 1526 ya no se recluto en indias para no
despoblar las ciudades recin fundadas.
REPARTIMIENTO Y ENCOMIENDA.
La encomienda surgi en la poca medieval, conocida como behetra, fue
implantada en las tierras americanas mediante la real provisin del 20 de
diciembre de 1503, en la isla de la espaola. Esta primera etapa de la encomienda
americana es conocida como periodo insular o encomienda-repartimiento;
bsicamente consisti en un repartimiento de indios a un conquistador o
colonizador, conocido como encomendero, a quien se asignaba determinado
grupo de aborgenes, a los cuales deba tutelar y cristianizar a cambio de su
trabajo y del pago de tributos.
Era una institucin de carcter econmico, laboral, jurdico, religioso e incluso
militar. Sirvi para recompensar a los conquistadores por su esfuerzo en la labor
de colonizacin, la encomienda permiti incorporar a los indgenas a la nueva
economa, garantizando que hubiese mano de obra para las actividades agrcolas
y mineras necesarias para el crecimiento de los nuevos poblados.