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MINISTERIO PUBLICO
CURSO:
FORMULACION
DE LA ACUSACION
ANTOLOGIA
MARZO
2005
ndice de documentos
Documento N1. Sistematizacin de los defectos de las
acusaciones del Ministerio Pblico costarricense ........................ 3
Documento N2. Teora del caso aplicada a la formulacin
de la acusacin ................................................................... 17
Documento N3. Evolucin de la jurisprudencia sobre la
ampliacin, correccin y reformulacin de la acusacin .......... 36
ANEXOS: Legislacin, Jurisprudencia, Doctrina ....................... 43
Anexo N1. Normas relativas a la acusacin en el CPP ...... 44
Anexo N2. Extractos del voto 1739-92 sobre imputacin y acusacin en el proceso penal ................................ 47
Anexo N3. Votos 592-2003 El Tatuado y 984-2003
Bananito: Sus consecuencias para la reformulacin de
la acusacin en las etapas intermedia y de juicio. .............. 50
Anexo N4. Votos 1211-2004 y 1219-2004 de la Sala
Tercera. Ampliacin de la acusacin por hecho nuevo o
circunstancia nueva ....................................................... 53
Anexo N5. Extracto de los votos 54-1998 y 1427-2000
de la Sala Tercera sobre autora y participacin ................. 60
Anexo N6. En juicio, por qu se debe y se puede ampliar o corregir la acusacin ............................................ 63
Anexo N7. La acusacin en el proceso penal salvadoreo: Una visin desde la garanta de inviolabilidad de la
defensa ....................................................................... 68
Anexo N8. Gua para la formulacin de acusaciones ........ 87
Anexo N9. Extractos de lectura de: Ferrajoli, Luigi. Derecho y razn: teora del galantismo penal........................ 90
documento n1
Sistematizacin de los
defectos de las
acusaciones del
Ministerio Pblico
costarricense
Sal Araya M.
Maysculas innecesarias:
Una vez que el Acusado Santiago Rivas Campo alcanz a la Vctima Pablo
Vsquez Centeno, justamente cuando la Vctima iba pasando al frente de la
entrada principal del Hotel El Camino que se ubica contiguo al de esta Ciudad y como una distancia de un metro del Hotel donde se detuvo la Vctima
quedando frente a frente con el Acusado Santiago Rivas Campo, momento en
que dicho acusado le Introduce una estocada con una arma blanca a la
Vctima Pablo Vsquez Centeno, en donde le provoc una herida de cuatro
centmetros de longitud y ocasionndole salida del Epipln que cubre los intestinos.
Inicio de cada hecho utilizando el pronombre relativo que, como si la oracin siguiente fuera subordinada a una oracin principal anterior.
en el cual, el
cual
8. Hiprbatos inaceptables (inversin del orden sintctico de la oracin, de tal
modo que afecte el significado del mensaje):
() El da 11 de enero del 2001 el aqu imputado se present en el Aeropuerto Internacional Juan Santamara con su pasaporte nmero, con el
propsito de viajar a los Estados Unidos, siendo que dicho documento contena en la hoja nmero cinco un sello de entrada al pas falso de la Direccin General de Migracin y Extranjera.
9. Abuso de expresiones machoteras: expresiones citadas sin reflexionar sobre
su necesidad:
El aqu imputado
10. Desuso de la oracin activa: No se usa la oracin activa (que sirve para atribuir
la accin y por lo tanto la autora) sino la oracin pasiva (que sirve para atribuir
la pasin y por lo tanto la condicin de vctima). El hecho acusado describe ms
bien a la vctima que al autor.
Fue as como el 25 de agosto del ao 2000, el aqu perjudicado transitaba
con su vehculo frente a la estacin de servicio Esso.
Que el da cinco de enero del 2001 a eso de las 01:35 minutos, oficiales de
la Fuerza Pblica llevaban a cabo un recorrido de rutina, siendo que al pasar frente al Bar y Restaurante Uno Ms Uno, miraron que el aqu encartado
Bismarck Antonio David David al observar la mvil policial inmediatamente
se introdujo al citado Bar, llevando consigo colgado a su espalda un bolso
color rojo, razn por la cual los oficiales le dieron seguimiento hasta el bao
del Restaurante de cita, donde se encontraba, mismo que al verlos dej caer
el bolso rojo que portaba, con el logotipo The Bid red Boat, el cual fue recogido por los oficiales, y al ser reviado [se encontr en l una arma de
fuego de fabricacin casera].
12. Cambio de registro pronominal: Se inicia la redaccin en tercera persona (fulano de tal hizo) y luego se cambia el registro a primera persona (yo hice). Esto
sucede porque se transcribe la denuncia, la entrevista u otro medio directo de conocimiento de la informacin.
El imputado procedi a sacar un pual y con el mismo amenaz al ofendido arrebatndole una cadena de oro que este llevaba en su cuello, revisndole luego las bolsas de su pantaln con el fin de robarle tres mil colones que portaba, luego procedi a quitarle el cuchillo del estmago no sin
antes amenazarme de que no dijera nada de lo ocurrido porque l saba
donde viva y de lo contrario me iba a matar.
13. Correlacin de tiempos verbales (promiscuidad verbal): En la descripcin del
hecho se redacta en presente, como si el hecho estuviera sucediendo; para luego
cambiar el tiempo verbal a pretrito y despus volver al presente.
Una vez que han llegado a dicho lugar, la mujer le solicita al perjudicado
que contine la marcha del automotor ms adentro, y al llevar recorrido
como unos trescientos metros, la mujer le indica que se detenga por cuanto
necesita originar, y le pide que la espere, ante ello el perjudicado detiene el
vehculo y la mujer se baja.
En ese preciso momento y cumpliendo con el acuerdo ilcito pactado, el perjudicado es abordado por el aqu encartado, el cual se puso una media panty
en su rostro y en sus manos portaba un arma de fuego, al igual que el menor
infractor y los otros dos sujetos, quienes tambin portaban armas de fuego,
acto seguido tanto el encartado como los otros tres sujetos lo bajan del automotor amenazndolo que entregara todo o le disparaban.
Una vez que el perjudicado se encuentra afuera del vehculo, comenz a forcejear con el encartado, a quien no le logra quitar el arma, pero s la media
panty que le cubra el rostro y es cuando lo reconoce plenamente, ya que el
imputado haba trabajado tambin como taxista pirata; en ese momento el
ofendido es reducido a la impotencia por los otros tres asaltantes.
Una vez que el imputado y los tres sujetos tienen en su poder los objetos del
perjudicado, se dan a la fuga.
2. EN LA ESTRUCTURA DE LA ACUSACION
1. Equvoca enunciacin de autores y partcipes: Se mencionan como imputadas
personas que luego no aparecen en los hechos. Probablemente debido al uso de
machotes.
1. ENUNCIACIN DE
AUTORES Y
PARTCIPES
2. Error en la identificacin de la vctima: Lo que afecta la legitimacin del titular para aplicar medidas alternas:
Formulacin de la acusacin:
Causa Nmero
Imputado: Toms Jos;
Ofendido: Ley de Migracin y Extranjera
2. RELACION
DE HECHOS
1.
2.
3.
Desconexin del hecho con la teora del caso: El hecho no se narra de acuerdo
con todas y cada una de las exigencias del tipo penal.
4.
Sustitucin del hecho: En vez de confeccionar hechos histricos circunstanciados para describir un delito, se transcribe la denuncia. En vez de citar hechos se
transcribe el informe policial
5.
Relacin de hechos impertinentes: La descripcin de hechos se vuelve confusa porque se describen los actos de investigacin realizados (fijos, vigilancias,
precompras, solicitudes de dictmenes, solicitudes de allanamientos, reconocimientos, etc., ninguno de los cuales constituye un acto de prueba).
6.
El da el ahora occiso se encontraba caminando sobre la acera en direccin norte Al llegar a dicha esquina se present al sitio un vehculo
conducido por X, quien era acompaado por Y; en ese momento Y, desde la
ventanilla derecha delantera del vehculo sac una pistola, y previo acuerdo de voluntades con X, apunt el arma hacia Z, quien se encontraba de
espaldas para lo cual realiz varios disparos logrando herirlo mortalmente; una vez ejecutada la accin criminal, ambos imputados se retiraron en el vehculo con rumbo desconocido
7.
El hecho no se describe segn las exigencias del tipo, por lo que no se amarra
la acusacin.
8.
9.
Sin precisarse hora y fecha exacta, pero antes del 1 de junio del 2004
(con esta redaccin, el hecho pudo suceder antes de Cristbal Coln, por lo
que se afecta el cmputo de la prescripcin).
Expresiones vlidas:
Sin que pueda precisarse fecha exacta, pero entre enero y junio del
2002
Hechos ocurridos entre enero del 2001 y marzo del 2002, sin que pueda precisarse la fecha exacta.
10.
11.
Formulismos jurdicos sin contenido fctico: Se citan frmulas jurdicas propias del tipo penal, pero no se explica cmo funcionaron en el hecho histrico:
plan preconcebido,
previa distribucin de funciones,
para obtener un bien patrimonial antijurdico,
lo desapropi con violencia,
lo amenaz gravemente,
lo amenaz con arma de fuego
con intencin homicida
12.
Uso de frases tpicas o juicios de valor: Se hacen aproximaciones sicolgicas de la perspectiva del fiscal sobre la personalidad del acusado; o bien, se apela al uso de frases que parecen ser importantes o contundentes, pero que no describen un hecho, o resultan innecesarias para describirlo:
13.
14.
15.
16.
17.
3. CALIFICACIN LEGAL
Ausencia de descripcin del rol del sujeto activo: Cuando hay varias acciones
no se describe el rol jurdico que cumple el sujeto (autor, instigador, coautor,
cmplice), lo cual se sustituye por frases tpicas como actuando de consuno, actuando de acuerdo a un plan preconcebido, etc.
el imputado, aun a sabiendas que tena impedimento para ingresar a Costa Rica, en fecha 21 de noviembre del 2000 ingres a nuestro territorio por el sector de Peas Blancas.
Calificacin legal: Los hechos anteriormente descritos a criterio del
suscrito podran configurar el delito de INFRACCION A LEY GENERAL DE MIGRACIN Y EXTRANJERA, ilcito previsto y
sancionado por el artculo 88 del Cdigo Penal.
11
4. ACUSACION SUBSIDIARIA O
ALTERNATIVA
5. FUNDAMENTACION
12
6. OFRECIMIENTO DE
PRUEBA
1.
2.
3.
13
4.
Olvido de la prueba indiciaria: no se utiliza la prueba indiciaria por la preferencia a ofrecer prueba directa.
5.
7. PRETENSIN
cancelacin de permisos o licencias de aprovechamiento forestal, municipal, sanitario, educativo o de explotacin de cualquier otro orden.
inhabilitacin para el desempeo de cargos pblicos
multas concomitantes a la pena principal
expulsin del territorio nacional
comiso de objetos utilizados para cometer el delito, o de bienes derivados del delito
demolicin
Destruccin o desarraigo de plantaciones hechas en reas de proteccin
por cambio de uso de suelo
Destruccin de evidencias que estn fuera del comercio humano
sanciones administrativas (denegacin de permisos adm., operativos,
concesiones, contratos con el Estado, etc.)
restitucin de las cosas al estado anterior (ej: usurpaciones)
nulidad de asientos registrales derivados de uso de documentos falsos
14
15
TOPICO
HALLAZGOS DEL ESTUDIO
EN LA FASE ORAL DE LA ACUSACION
1. PRESENTACIN
ORAL DE LA ACUSACIN
2. CORRECCIN,
AMPLIACIN Y
REFORMULACIN
DE LA ACUSACIN
3. PERTINENCIA Y
UTILIDAD DE LA
PRUEBA
4. CONCLUSIONES
1. Se repite lo que dijo el testigo, sin conectar esa prueba a las exigencias
del tipo penal.
1. Ausencia de sealamiento de concursos en conclusiones, y como consecuencia, inadecuadas solicitudes de pena.
5. PRETENSIN
6. MANEJO
ESCNICO
16
documento n2
Teora del caso
aplicada a la
formulacin de la
acusacin
Sal Araya M.
17
I.
Qu es la
La prueba es el elemento que permite formular un requerimiento acusatorio. Si no se tiene prueba, la acusacin se caer en la etapa de control
del requerimiento. Si el fiscal o acusador no tiene suficientes elementos
de conviccin en dicha audiencia de
control, el juez encargado le rechazar su requerimiento por falta de
fundamentacin probatoria.
18
Historias delictivas
y teora del caso
Si los hechos que el abogado maneja
no son subsumibles dentro de un tipo
penal, no tiene un caso penal sino una
historia de inters periodstico, quiz.
Si los hechos son subsumibles dentro
del tipo penal, pero no hay prueba, se
tiene una buena historia delictiva.
Si los hechos son subsumibles dentro
del tipo y adems se tiene una prueba
adecuada, el fiscal tiene ah un caso.
19
II.
Qu es la teora
fctica
18
De los hechos reconstruidos, el abogado deber elegir un modo de presentacin que capte la atencin del destinatario de su mensaje (el juez), porque
la comprensin de la historia depender de personas cuya percepcin y
cuya memoria deciden qu aspectos de
la historia sern ms importantes para
ellas, y en ese sentido los recuerdan.
19
1.
El da 1 de enero del 2004, a las diez de la noche, en la esquina ubicada entre avenidas 8 y 10 calle
5, propiamente frente al Supermercado El Cinco Menos, en la ciudad de San Jos, Juan Prez Prez
dio muerte a Carlos Vargas Vargas al abalanzarse sobre l con un cuchillo de cocina e introducirlo
en el estmago del ofendido en al menos cinco ocasiones, hasta producirle la muerte.
CUNDO
DNDE
QUIN
QU
A QUIN
CMO
SUJETO
ACTIVO
ACCION
PRINCIPAL
SUJETO PASIVO
COMPL. CIRCUNSTANCIAL
Juan
Prez
Prez
dio
muerte
a Carlos
Vargas
Vargas
[De reiteracin]: en al
menos cinco ocasiones,
20
LA TEORIA FACTICA
EST BASADA EN EL
DIBUJO DE EJECUCION
DATOS SOBRE EL HECHO
Qu ocurri?
Quin
lo hizo?
Cmo ocurri?
Dnde ocurri?
Cundo ocurri?
21
III. Qu es la teora
jurdica
+ANTIJURIDICIDAD
+CULPABILIDAD
Cada parte, acusador y defensor,
tiene su propia teora de los hechos,
su propia teora jurdica aplicable, su
propia teora probatoria, y por consiguiente, su propia teora del caso.
Cuando el juez ha escuchado a todas
las partes (incluye actor civil, demandado civil, tercero civilmente
demandado), entonces elabora su
propia teora del caso, y sobre esa
construye su sentencia, la cual estructura sobre las tres bases de la
teora del caso: fctica, jurdica y
probatoria. Si el juez no realiza esta
labor, probablemente su sentencia
ser incongruente (falta de correlacin entre acusacin, hecho probado
y sentencia).
22
IV.
Qu es la teora
probatoria
terrogatorio).
c) Peritos.
2. Prueba documental
Constituida por todo tipo de objetos que tengan capacidad para
contener un mensaje que puede
ser descodificado por un medio
humano, mecnico o electrnico:
cheques, papelera, frmulas, fotografas, croquis, planos, informes
periciales, policiales, etc.).
La prueba arroja un elemento de conviccin sobre el hecho, y tan importante es que, si no hay prueba, no
tenemos ms que una historia bien
contada. Una teora del caso sin
prueba, es solamente un chisme o
una novela.
La prueba se divide en:
3. Prueba material
1. Prueba personal
23
V.
TEORIA PROBATORIA
TEORIA FACTICA
TEORIA
DEL CASO
INVESTIGACIN POLICIAL
(BASADA EN EL
DIBUJO DE
EJECUCIN)
ACUSACION
(303 CPP)
SENTENCIA
(365 CPP)
1. Quin
2. Qu, Cmo,
Dnde, Cundo, A
quin.
2. Relacin precisa
y circunstanciada del hecho punible que se
atribuye
3. [No aplica]
3. Fundamentacin
con expresin de
elementos de
conviccin que
motivan la acusacin
24
TEORIA
JURIDICA
4. [No aplica]
TEORIA
PROBATORIA
5. Recoleccin de
prueba relacionada con cada hecho
investigado
5. Ofrecimiento de
prueba
5. Estimacin de la acreditacin
del hecho (inciso c)
25
VI.
Hay al menos seis momentos del proceso penal en que resulta indispensable manejar la teora del caso. El siguiente cuadro ilustra esta afirmacin.
ETAPA
ETAPA
PREPARATORIA
(INICIO)
Al conocer la notitia criminis
y aplicar la direccin funcional
26
ETAPA
PREPARATORIA
(CONCLUSION)
Al formular un
requerimiento
conclusivo, sea
este la acusacin, una desestimacin o un
sobreseimiento
TEORIA FACTICA
Hace un inventario de los hechos ocurridos segn
la investigacin, sin dejar ninguno olvidado.
TEORIA JURIDICA
Subsume cada hecho ocurrido dentro del tipo penal que mejor se ajuste.
TEORIA PROBATORIA
Revisa cada hecho y lo relaciona con la prueba que
lo demuestra, sea esta prueba directa o prueba
circunstancial.
RESULTADO DE LA APLICACIN DE LA
TEORIA DEL DELITO
Efecta la siguiente operacin en la acusacin:
HECHO+TIPO PENAL+PRUEBA RESPECTIVA
Si el hecho no sucedi, o la prueba es insuficiente
o imposible de lograr, solicita la desestimacin o el
sobreseimiento, segn corresponda, para el hecho
cuya prueba no fue suficiente.
Para cada hecho que tenga una prueba suficiente,
formula una acusacin (operacin de certeza)
Se asegura de que se cumplan los requisitos legales y constitucionales de la acusacin (art. 303305 CPP).
27
ETAPA
INTERMEDIA
En la audiencia
preliminar, al
controlar el requerimiento fiscal conclusivo
Solicita desestimacin
Solicita sobreseimiento
ETAPA
DE JUICIO
(PRESENTACION
DEL CASO)
Al presentar el
caso ante el tribunal de juicio
28
ETAPA
DE JUICIO
(PRODUCCION
DE PRUEBA)
Al producir la
prueba en el debate
En ese examen personal, la teora del caso constituye el norte de su interrogatorio o contrainterrogatorio.
Exhibe la prueba fsica, lee la prueba documental y
relaciona cualquier otro elemento de conviccin en
relacin con cada hecho atribuido
Cuando solicita incorporar documentos, va directamente al punto medular que le interesa probar.
Al relacionar cada hecho con cada prueba, lo hace
en funcin de las exigencias del delito que le interesa probar.
29
tipicidad
antijuridicidad
culpabilidad
Demuestra cmo, en efecto, la prueba producida
en el debate fundamenta la teora fctica y la teora jurdica.
Explica su interpretacin de la prueba para fundamentar su teora del caso
Recuerda al tribunal que esa es la misma teora del
caso que propuso al inicio del debate.
Solicita la condenatoria con base en la teora del
caso demostrada
EN CASO DE QUE LA TEORIA DEL CASO NO PUDO
SER PROBADA EN JUICIO
Explica por qu no se cumpli su teora del caso.
Solicita, sin regateos, la absolutoria
30
RELACION DE HECHOS
Antes de redactar los hechos, tiene en cuenta que si la acusacin no imputa un
hecho a una persona, no hay acusacin.
Redacta la relacin de hechos de tal modo que atribuya cada hecho a su titular
(individualizacin de autores).
realiz la accin y qu accin realiz; y no en sentido pasivo: quin recibi la accin y qu accin fue realizada sobre l.
gos que se obtuvieron con la aplicacin del dibujo de ejecucin (qu, quin,
cmo, dnde, cundo)
En la redaccin de los hechos, y siempre que sea posible, cada hecho es un ac-
pite. As, la prueba podr referirse al Prueba del hecho 1, Prueba del hecho
2, Prueba del hecho 3, etc.
No separa los hechos en prrafos distintos, excepto que sea necesario para una
mejor comprensin.
32
PRETENSION
Toma en cuenta elementos de la pretensin que le sern tiles en la etapa de
debate:
Expulsin de extranjeros
Comiso
Demolicin
Sanciones administrativas (denegacin de permisos operativos, caducidad de
concesiones de explotacin, prohibicin de contratos con el Estado, etc.).
Fundamenta la pretensin
FUNDAMENTACION DE LA ACUSACION
Expresa, uno por uno, los elementos de conviccin que demuestran cada hecho
narrado en la relacin de hechos.
Fundamenta cada uno de esos hechos segn el principio: Un hecho, una prueba.
No reitera el contenido de entrevistas a las vctimas, informes policiales, dictmenes periciales o cualquier otro documento, sino que indica qu elemento medular de ellos demuestra la veracidad del hecho que acus.
Evita utilizar frases tpicas, juicios de valor, falacias de argumentacin, formulismos jurdicos o machotes como una forma de fundamentar.
No cita normas penales porque son de obligado conocimiento de todos los sujetos procesales (iura novit curia).
34
Si ofrece prueba que se encuentra en otro lugar distinto del expediente, indica
dnde se encuentra, para que el tribunal de juicio la requiera
No ofrece dictmenes cuyo resultado desconoce, cuando ese resultado es determinante para el thema probandum.
Ofrece prueba que pueda justificar la pretensin, para evitar que se olvide en el
debate.
OTROS
Seala para notificaciones
Indica lugar y fecha de la acusacin
Firma
35
documento n3
Evolucin de la
jurisprudencia
sobre la ampliacin,
correccin y reformulacin
de la acusacin
Sal Araya M.
36
TEMA
La acusacin
es parte esencial del debido
proceso penal
(VOTO
CLASICO SOBRE EL
DEBIDO
PROCESO)
1999-046
S3
BOL.
JUR. N
10-1999
2001-343
Modificacin
del cuadro
37
TCP
BJUR
70-2002
2002-141
S3
22 FEB
2002
BOL.JUR
N 062002
fctico y ampliacin de la
acusacin
La acusacin
defectuosa no
puede ser saneada en los
trminos del
artculo 15
CPP, una vez
en etapa de
juicio. Lo que
corresponde
es el dictado
de un sobreseimiento.
Este voto coloca el acento en la valoracin de las etapas procesales (preclusin), indicando que ms all de la audiencia preliminar no es posible que
el Ministerio Pblico pueda enmendar errores esenciales en la imputacin,
porque ello implica retrotraer el proceso a etapas ya precluidas. Lo asienta
como una regla genrica que debe aplicarse a todas las acusaciones que
tengan defectos estructurales distintos a los que la ley permite subsanar.
En la etapa intermedia, la defensa del imputado argumenta que la pieza acusatoria presenta defectos formales y sustanciales tan graves que no permiten
establecer la comisin de delito alguno por parte del imputado. El argumento
es acogido por la jueza, quien devuelve los autos al MP y le da audiencia de
5 das para que corrija. La defensa arguye que el art. 347 CPP no permite
esa aplicacin del art. 15 CPP, porque se est retrotrayendo el proceso a una
etapa ya precluida.
Segn este voto, si la pieza acusatoria no contiene la determinacin concreta
del hecho atribuido, carece de fundamento, lo que constituye un vicio esencial. Si esta situacin es detectada en la audiencia preliminar donde el juez
es el encargado de controlar la procedencia de la acusacin o de la querella-,
dicho juez se enfrenta a dos posibilidades: (a) desestimar total o parcialmente
la causa; (b) sobreseer al imputado, segn lo que prev el art. 319 prr. 2
CPP.
El artculo 15 no es aplicable en este tipo de defectos. El saneamiento se refiere a defectos formales, secundarios o perifricos, pero nunca a la esencia
misma de la acusacin. Cita el voto 46-99 de este mismo rgano.
La acusacin nicamente puede ser corregida en lo que se refiere a los simples errores materiales, o la inclusin de alguna circunstancia que no modifique esencialmente la imputacin ni provoque un estado de indefensin (348)
2003-592
S3
18 JUL
2003
BJUR
39-2003
EL TATUADO
Este voto replantea la posicin anterior y pone el nfasis en si existe posibilidad real de defensa y si hay equilibrio de fuerzas en el proceso. Estima
que si el MP no atribuy en forma directa, clara y precisa la conducta a una
persona, se llega a la audiencia preliminar sin que se corrija y luego pasa la
acusacin a debate, donde se advierte el defecto, y an as este se mantiene,
los jueces no pueden integrar la acusacin y enmendar de oficio ese defecto, so pretexto de que con la prueba evacuada en juicio se despej el punto.
Ello lesiona las posibilidades reales de defensa, e invade campos propios del
ejercicio de la funcin acusadora, por lo que destruye el equilibrio de fuerzas
en el proceso, irrespeta las reglas del juego de cada uno de los actores y la
buena fe al litigar.
Las soluciones que corresponda dar a las acusaciones defectuosas o a las
faltas de correlacin entre acusacin y sentencia deben ser valoradas en cada caso concreto. No en todos los supuestos puede llegarse a una solucin
unvoca.
Para unos supuestos, como cuando se acredita un hecho diverso, lo que procedera es anular la sentencia y ordenar el reenvo.
Considera la Sala que en cada situacin debe analizarse:
38
Lo que tiene que estar claro es qu es lo que se acusa: se dedica a vender droga y lo hace en tal sitio, de tal forma y lo que vendi es tal sustancia.
2003-984
S3
31 OCT
2003
BJUR
83-2003
Defectos y
posibilidad de
saneamiento
en las diferentes etapas del
proceso.
Este voto pone el acento en el derecho de defensa y sus posibilidades, tratando el tema en abstracto sin relacin a un caso concreto, porque el asunto sometido a casacin poda haberse resuelto simplemente aplicando el 347
CPP por ampliacin de la acusacin al introducirse una agravante- sin relacionarlo con las etapas procesales ni con el equilibrio de fuerzas en el proceso ni con la buena fe al litigar, elementos todos que tienen incidencia al considerar la posibilidad de reformular la acusacin.
El artculo 179 CPP que se encuentra en las normas que regulan la actividad
procesal defectuosa, instituye el principio de preclusin procesal en el proceso penal. Con el concepto de preclusin se encuentra ntimamente relacionado el concepto de caducidad. La preclusin es una caracterstica del proceso, la caducidad es una consecuencia de la primera, reflejada en una parte
procesal en concreto, y con respecto a un acto determinado. Esta es la distincin esencial entre ambos conceptos, que estn de por s ntimamente relacionados.
Es posible corregir defectos sustanciales en la acusacin en la etapa intermedia,
(audiencia preliminar) de lo contrario implicara hacer caso omiso no slo del
artculo 317 del CPP, sino de las facultades de saneamiento descritas en los
artculos 177 a 179 del mismo cuerpo normativo. Adems de la posibilidad de
modificar la acusacin en el debate, ya que el artculo 347 del C.P.P. prev expresamente la posibilidad de ampliar la acusacin para incluir hechos nuevos
que integran el delito continuado o configuran circunstancias agravantes del
delito. La correccin de errores materiales o de circunstancias que no modifican esencialmente la acusacin ni siquiera se consideran ampliacin de la
39
El silencio de
las partes en
la indagatoria,
en la etapa intermedia y en
el debate demuestra que
no se impidi
el ejercicio de
la defensa,
por lo que se
convalidan los
efectos del acto
2004-174
S3
BJUR
Posibilidad de
correccin de
la relacin de
hechos prevista en el art.
40
35-2004
347 CPP es
aplicable tambin durante
la Audiencia
Preliminar.
2004-965
Elementos
que se debe
considerar para determinar
si es posible
corregir la
acusacin
Mencin de
las compras
controladas
en la acusacin
S3
BJUR
51-2004
41
b) Nada impide que se narren en la acusacin para circunscribir esas caractersticas de la actividad.
20041211
S3
Improcedencia de la ampliacin de la
acusacin en
debate, excepto en los casos de ley
(316 CPP)
Existe falta de
correlacin
entre acusacin y sentencia si la sentencia tiene
por probado
un hecho que
fue ilegalmente ampliado
En este voto, la Sala Tercera aclara que el voto 984-2003 no puede interpretarse en el sentido de que la acusacin puede ser modificada en forma irrestricta, por todos los motivos imaginables, por parte del Ministerio Pblico.
La acusacin no puede ser sustituida por otra por la simple razn de que al
representante del MP le desagrade cmo la formul otro colega, o incluso l
mismo (redaccin o estilo).
Solo cabe la correccin si la acusacin tiene un defecto sustancial en su formulacin.
Cuando no se trata de defectos procesales, sino de inclusin de hechos nuevos, debe procederse de acuerdo con el artculo 347 CPP (hecho nuevo o
circunstancia nueva que no haya sido mencionada en la acusacin o la querella, que modifica la calificacin legal o integra un delito continuado).
Segn este voto, el artculo 347 CPP debe interpretarse en el sentido de que
solo se puede ampliar la acusacin cuando el hecho nuevo o la circunstancia
nueva integren el delito continuado o modifiquen la calificacin legal.
En el caso concreto la acusacin describi un hecho constitutivo de abuso
sexual, y la sentencia tuvo por demostrados dos hechos configurativos de
abuso sexual. Uno de esos dos hechos fue el resultado de una ampliacin de
la acusacin en debate.
Para la Sala, dicha ampliacin era vlida solamente si el nuevo hecho configuraba el delito continuado (no indica si por delito continuado se entienden
solo delitos patrimoniales [art. 77 C.Pe.] o la continuidad del delito, lo que es
importante porque el delito continuado solo cabe para delitos patrimoniales),
o que el nuevo hecho agravara la figura bsica.
Ninguno de ambos supuestos ocurri en el caso concreto, por lo que tuvo por
mal ampliada la acusacin en debate, y por lo tanto la sentencia no se poda
referir al nuevo hecho descrito por la ampliacin.
20041219
Ampliacin de
la acusacin
en etapa de
juicio
42
43
ANEXOS
Legislacin
Jurisprudencia
Doctrina
44
anexo n 1
Normas relativas
a la acusacin
en el CPP
45
46
47
SUBSIDIARIA
SE DEBE DAR
TRASLADO
TENER PRESENTE
TESIS DE QUE SE PUEDE APLICAR LA ENMIENDA SEGN EL ART 18 DE LA LEY ORGANICA DEL
MINISTERIO PBLICO. El superior jerrquico podr enmendar, mediante dictamen fundado y con indicacin
del error o errores cometidos, los pronunciamientos o solicitudes del inferior, mientras no se haya dictado la resolucin correspondiente.
VOTOS
Sala Tercera: N 2003-592 del 18 julio 03; 2003-984 del 31 octubre 03;
Sala Constitucional:
Tribunal de Casacin Penal:
48
anexo n 2
Extractos del voto
1739-92 sobre imputacin
y acusacin en el
debido proceso penal
49
imputacin y acusacin
EXTRACTOS DEL VOTO 1739-92 DE LA SALA CONSTITUCIONAL
SOBRE EL DEBIDO PROCESO PENAL
Derechos Humanos, este ltimo en sus prrafos 1,
para todo proceso, y 2 a 5 especficamente para
el proceso penal. El derecho general de defensa
implica otros, particularmente el de audiencia y los
principios de imputacin e intimacin, as como el
derecho a la motivacin o fundamentacin debida
de toda resolucin procesal. De conformidad con lo
expuesto, comprende:
a)
()
D) LOS DERECHOS
DEFENSA:
El principio de intimacin:
DE
AUDIENCIA
Es
50
El principio de imputacin:
el
EL DERECHO
JUSTA:
UNA
SENTENCIA
b)
Derecho a
sentencia:
la
congruencia
de
la
51
anexo n 3
Extracto de los votos
592-2003 El Tatuado
984-2003 Bananito
de la Sala Tercera
Sus consecuencias para la
reformulacin de la acusacin
en las etapas intermedia y de juicio
52
EXIGENCIA
NORMATIVA
La acusacin debe ser clara, preci-
sa, individualizada, de modo que
permita el derecho de defensa
ERROR
DETECTADO
El MP atribuy a un sujeto tatuado la participacin en ventas de droga.
2. Falta de atribuibilidad
del hecho tpico
EXIGENCIA
NORMATIVA
El hecho descrito debe indicar la cir-
cunstancia agravante o calificante,
salvo que la misma se conozca en el
desarrollo de la audiencia.
ERROR
DETECTADO
La acusacin utilizada por
el Tribunal en el debate corresponde al delito de tentativa de robo simple.
Razn: En la acusacin no
se indica que los bienes
que intent sustraer el imputado fueran de valor
artstico, cientfico, cultural,
de seguridad o religioso.
53
I.
POSIBILIDAD DE CORREGIR LA ACUSACION
EN LA ETAPA PRELIMINAR
1. En la etapa intermedia se puede objetar la acusacin o la querella por defectos formales o sustanciales, terminologa imprecisa y que no est desarrollada en el CPP (art. 178, 317)
que puede ser advertido de oficio el defecto concerniente a la iniciativa del MP en el ejercicio de la
accin penal. La acusacin es el ejercicio de la accin penal por antonomasia.
3. El tema del saneamiento no est descrito exclusivamente en el artculo 15 CPP, sino fundamentalmente en los arts. 177 a 179 CPP. El artculo 178
establece que no es necesaria la protesta previa y
II.
2. Se puede ampliar tambin la acusacin para corregir errores materiales o circunstanciales que no
modifiquen esencialmente la acusacin y que no
provoquen indefensin (348 CPP).
e) No se est ante un problema de etapas procesales precluidas, sino ante el derecho de defensa.
f)
3. Con respecto a defectos tcnicos de la acusacin
que no impliquen la inclusin de hechos nuevos
configurativos de agravantes o delito continuado, y
que tampoco sean errores materiales, se aplica la
prohibicin de la nulidad por la nulidad misma.
Porque:
a) Lo que importa es que las variantes fcticas de
la acusacin sean adecuadamente imputadas.
54
anexo n 4
Extracto de los votos
1211-2004
1219-2004
de la Sala Tercera
Ampliacin de la acusacin
por hecho nuevo o
circunstancia nueva
55
VOTO 1211-2004
Res: 2004-01211. SALA TERCERA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA. San Jos, a las diez horas
cinco minutos del veintids de octubre de dos mil cuatro.
Recurso de casacin interpuesto en la presente causa seguida contra Rafael Ernesto Umaa Aguilar, mayor, costarricense, casado, guarda privado, nativo de Guaitil de Acosta, San Jos el 28 de junio de
1941, vecino de Pueblo Nuevo de Parrita, cdula de
identidad 1-292-772, por los delitos de abusos sexuales contra persona menor de edad, cometido en
perjuicio de K.D.V. Intervienen en la decisin del recurso los Magistrados Daniel Gonzlez Alvarez, Presidente, Jess Alberto Ramrez Quirs, Alfonso Chaves
Ramrez, Rodrigo Castro Monge y Jos Manuel Arroyo
Gutirrez. Tambin interviene en esta instancia, la licenciada Lilieth Jimnez Chaves como defensora
pblica del encartado. En representacin del Ministerio Pblico, se aperson la licenciada Marcia Williams
Forbes.
Resultando:
I- En el nico motivo del recurso planteado por la licenciada Lilieth Jimnez Chaves se alega falta de fundamentacin. Estima la recurrente que el tribunal no analiz la prueba documental, limitndose a valorar en sentencia la prueba testimonial. Agrega, que tomando en
cuenta el dictamen mdico, el dictamen psicolgico, la
ampliacin del dictamen psicolgico, el informe policial,
la entrevista de la trabajadora social y la entrevista
hecha por el fiscal, la madre de la ofendida da cinco
declaraciones en las cuales se narra el abuso sexual
sufrido en la casa de la menor, pero sin embargo, en
ninguna de ellas se refiere al hecho que posteriormente
depone en el debate (sexta ocasin) y se incluye como
una ampliacin de la acusacin (ver folio 229). De
igual manera indica la recurrente que la menor ofendida
declar ante la trabajadora social, ante la psicloga y
ante el mdico legal, sin que se refiera al hecho que
luego depuso en debate por cuarta ocasin y que da
lugar a la ampliacin de la acusacin. Estima, que de
haberse valorado las manifestaciones rendidas en esos
documentos habra duda sobre la credibilidad de la declaracin rendida en debate por la ofendida y tambin
por su madre. Aade la recurrente que :...el tribunal de
juicio conden al seor Rafael Ernesto Umaa Aguilar
con base en un hecho nuevo, incluido en el debate mediante una ampliacin de la acusacin realizada por el
Ministerio Pblico una vez que declar la ofendida, esto
en aplicacin del Voto 984-03 de la Sala Tercera y el
numeral 347 del Cdigo Procesal Penal...cuando en un
1.- Que mediante sentencia N 45-TJPAP2004, dictada a las diecisis horas cinco minutos del
treinta de junio de dos mil cuatro, el Tribunal Penal de
Juicio de Puntarenas, Sede Aguirre y Parrita, resolvi:
POR TANTO: De conformidad con lo expuesto y artculos 35, 39 y 41 de la Constitucin Poltica, 1 a 6, 9,
16, 141, 142, 182, 184, 258, 265, 360, 361, 363, 364,
365 y 367 del Cdigo Procesal Penal y 1, 4, 11, 16 a
18, 30, 31, 45, 71 a 74 y 161 inciso 1) del Cdigo Penal, se declara a RAFAEL ERNESTO UMAA AGUILAR autor nico responsable de DOS DELITOS DE
ABUSO SEXUAL CONTRA PERSONA MENOR DE
EDAD AGRAVADO, en concurso material, cometido
en perjuicio de K. D. V. y en tal carcter se le impone
una pena de CUATRO Y SEIS AOS DE PRISIN,
por cada uno de los delitos para, un total de DIEZ
AOS DE PRISIN, que previo abono de la preventiva
sufrida, deber descontar en el lugar y forma que sealen los reglamentos correspondientes. Firme esta
sentencia inscrbase en el Registro Judicial y testimniense piezas, para ante el Juzgado de Ejecucin de la
Pena y el Instituto Nacional de Criminologa. Son ambas costas a cargo del condenado. Dada la pena impuesta y mantenindose los presupuestos por los que
se dict la prisin preventiva contra Umaa Aguilar, se
prorroga la misma por SEIS MESES, los que vencen el
VEINTICINCO DE DICIEMBRE DE DOS MIL CUA-
56
57
Por Tanto:
Se declara parcialmente con lugar el recurso
de casacin interpuesto. Se anula la sentencia condenatoria respecto del hecho ocurrido el 19 de mayo de
2003, antes de las 11:30 horas, en la vivienda del imputado, y por el cual se le impuso la pena de cuatro
VOTO 1219-2004
Res: 2004-01219. SALA TERCERA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA. San Jos, a las diez horas
cuarenta y cinco minutos del veintids de octubre de dos
mil cuatro.
Resultando:
Informa el Magistrado Arroyo Gutirrez; y,
1.- Que mediante sentencia N328-2004 de las trece
horas treinta minutos del veintiocho de junio de dos mil
cuatro, el Tribunal de Juicio de Heredia, resolvi: POR
TANTO: Conforme a lo expuesto y artculos 39, 41 de la
Constitucin Poltica; 8 inciso 1 de la Covencin Americana de Derechos Humanos, 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 9 inciso 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 1, 9, 266,
324 sgtes. y concordantes del Cdigo Procesal Penal,
45, 71, 161, inciso 2), del Cdigo Penal, se declara a
MANUEL DE JESS PALMA PARRALES autor responsable del delito de ABUSO SEXUAL CONTRA
PERSONAS MENORES DE EDAD E INCAPACES en
dao de C. T. S. P., por lo que se le impone la pena de
CUATRO AOS DE PRISIN, los que deber descontar en el establecimiento carcelario respectivo de acuerdo a los reglamentos penitenciarios vigentes. Inscrbase
el fallo en el Registro Judicial de Delincuentes y remtanse los testimonios correspondientes al Juez de Ejecucin
de la Pena y al Instituto Nacional de Criminologa. Se
absuelve de toda pena y responsabilidad a MANUEL DE
JESS PALMA PARRALES del delito de ABUSO
SEXUAL CONTRA PERSONA MENOR DE EDAD en
dao de D. V. O. P.. Por lectura notifquese esta sentencia.- (sic). Fs. Dr. Edwin Salinas Durn Licda. Ileana
Considerando:
I.- PRIMER MOTIVO DE CASACIN POR LA
FORMA: Obstaculizacin a la iniciativa del Ministerio Pblico en el ejercicio de la accin penal y su
participacin en el procedimiento (folio 112 a 117
frente): Con base en los artculos 39 y 41 de la Constitucin Poltica, 16, 178 inciso 3) y 347 del Cdigo Procesal Penal, la licenciada Ana Isabel Chaves Lpez,
Fiscal Auxiliar del Ministerio Pblico, acusa que el Tribunal le neg la posibilidad de ampliar la acusacin en
el debate, en concreto, imputndole al acusado Palma
Parrales un delito de corrupcin agravada en perjuicio
de Cindy Tatiana Sandoval Palma y que fue descrito
por sta en esa etapa procesal. Para la recurrente, el
Tribunal rechaz la ampliacin no obstante que la defensa no se opuso a la misma, proceder con el cual no
solamente vulner la potestad del Ministerio Pblico en
el ejercicio de la accin penal sino tambin adelant
criterio ya que le rest credibilidad a la declaracin de
Cindy Tatiana en lo que respecta a los abusos sexuales cometidos en perjuicio de su hermana, al decir que
la ampliacin se basaba nicamente en el dicho de
Cindy y que aceptarla sera como contraponer el dicho
58
te de los derechos y garantas de las partes, poda negarse oficiosamente (artculo 178 inciso a) del Cdigo
Procesal Penal). Finalmente, a diferencia de lo que estima la licenciada Chaves Lpez, en la resolucin No.
984-03 de las 10:20 horas del 31 de octubre de 2003
esta Sala no avala su posicin. Como se indica en la
resolucin No. 0965-04 de las 9:50 horas del 13 de
agosto de 2004, tal parece que se ha hecho una errnea lectura de esa sentencia ya que en la misma ni se
ha aceptado la ampliacin de la acusacin en el debate a travs de la inclusin indiscriminada de hechos o
circunstancias nuevas que se relacionan con los
hechos acusados, ni la incorporacin de hechos o circunstancias que ni implican una modificacin en la calificacin legal dada a los hechos acusados ni integran
con stos un delito continuado, argumentando nicamente en que su descubrieron en el contradictorio. Finalmente, con relacin a los hechos cometidos en perjuicio de Diana Victoria Ortega Palma, esta Sede se referir en el considerando tercero, al cual ha de remitirse la impugnante. As las cosas, se declara sin lugar el
presente motivo.
59
60
Por Tanto:
Se declaran con lugar el segundo y tercer motivos del
recurso de casacin por la forma planteado por la
licenciada Ana Isabel Chaves Lpez, Fiscal del
Ministerio Pblico. Se anulan la sentencia absolutoria
dictada a favor de Manuel de Jess Palma Parrales
por el delito de abusos sexuales contra personas
menores de edad, cometido en dao de Diana Victoria
Ortega Palma, as como el debate que le precedi.
Asimismo, se anula el juicio en cuanto a los cinco
delitos de abusos sexuales cometidos en contra de
personas menores de edad que se imputan al acusado
en dao de Cindy Tatiana Sandoval Palma. Con
relacin a los delitos antes mencionados en dao de
Ortega Palma y Sandoval Palma, se ordena el
respectivo juicio de reenvo ante el Tribunal
correspondiente, para su nueva sustanciacin con
arreglo a Derecho. En lo dems (en concreto, la
condenatoria que se impuso al acusado como autor
responsable de un delito de abusos sexuales
cometidos en contra de personas menores de edad, en
perjuicio de Cindy Tatiana Sandoval Palma), la
sentencia permanece inclume. Notifquese.
61
anexo n 5
Extracto de los votos
54-1998
1427-2000
de la Sala Tercera
sobre autora y
participacin
62
63
64
anexo n 6
En juicio, por qu
se debe y se puede
ampliar o corregir
la acusacin
Lic. Miguel A. Garca M.
Lic. Jos A. Rojas Ch.
65
IMPORTANCIA DE LA ACUSACIN:
La acusacin es el marco fctico lmite mnimo y
mximo sobre el que se debe pronunciar el juez (constituye la accin y correspondiente pretensin del rgano requirente, o de la parte querellante); es el objeto
sobre el cual gira el proceso (la razn de ser del proceso mismo). Se afirma, en dicha accin, que una
persona ha cometido un delito (se le imputa a travs
de los hechos el mismo, a ttulo de autor o partcipe).
Constitucional y legalmente, la demostracin de la comisin de los hechos (la culpabilidad), corresponde establecerla con exclusividad al juez competente o de
la causa (nico que puede afirmar que se tiene por
demostrados los hechos), previa celebracin de un
juicio previo (a travs de un debido proceso); pues
solo as corresponde la imposicin y ejecucin de la
sancin penal correspondiente (la que constituye el
efecto jurdico de la comprobacin de la comisin de
un delito, al ser el hecho acusado tpico, antijurdico y
culpable); correspondiendo al juez la ley sustantiva. La
accin, tentativamente, en base a los hipotticos
hechos que imputa, pretende o solicita que los mismos
se reconozcan o se establezcan como demostrados
(ciertos o verdaderos), de ah que el actor ofrece las
pruebas oportunas a los efectos lograr dicho pronunciamiento, la correspondiente aplicacin de la ley sustantiva y consecuentemente la sancin penal.
La sentencia no puede exceder el marco fctico hipottico contenido en la accin, o modificarla sustancialmente. Ne procedat iudex ex officio. Es decir, el
juez, o la sentencia, sin instancia o accin, no puede
fallar (el aparato jurisdiccional sin acciones que les sean sometidas, estara paralizado). La acusacin o accin, es el presupuesto base, previo, para reclamar la
accin jurisdiccional. Los hechos contenidos en la accin (imputados) son el objeto procesal.
Tampoco el Juez, o la sentencia, puede recortar los
hechos acusados, o no pronunciarse sobre algunos de
ellos, pues tal accionar implica el no pronunciamiento
del juez natural de uno o varios asuntos que se le someten a su consideracin por el actor (caso Allen por
ejemplo).
66
El nuevo Cdigo Procesal, es ms amplio que el anterior, al establecer (contrario a lo que se dispona) que
los hechos (nuevos) pueden venir a constituir una
nueva calificacin legal, por ende, no es menester
que entren a formar parte del hecho o hechos acusados (amplindolos) como una causa de agravacin (tipo de relacin), o como delito continuado; sino que
pueden constituir hechos, jurdicamente independientes y hasta pueden modificar (jurdicamente)
de forma sustancial los hechos acusados, variando
la calificacin legal.
67
La cuestin a dilucidar, es si se podra ampliar la acusacin, vista la modificacin legal, con cualquier tipo
de hechos nuevos, que importaran una nueva calificacin legal, cualquiera que esta sea (sin relacin
con el hecho acusado). Por ejemplo: en el debate
Mara narra que el acusado tambin viol a su hermana menor. Juan refiri que un ao antes de que Pedro
le hurtara la billetera ste le dispar e hiri, dejndole
incapacitado por tres meses, todo por una tentativa de
robo. Pues al parecer existe un vaco legal al respecto.
Sin duda el hecho o hechos deben estar relacionados con el hecho o hechos acusados, pero:
Que tipo de relacin?. La relacin a ser establecida
tambin debe ser tambin una relacin jurdica (la
misma no puede ser antojadiza). En primer lugar el
acusado (o acusados) debe (n) ser los mismos; en
segundo lugar los hechos acusados deben estar
relacionados jurdicamente (por ejemplo: el acusado
viol a Mara, se acusa dicho hecho, pero en el juicio
Mara indica que, a raz de dicho hecho, tres das despus de haber sucedido el mismo y de poner la denuncia, el acusado se present a su casa y la amenaz de
muerte para obligarla a que no se presentara al mdico
forense ni al juicio; o bien se acusa a X de robar en
casa de Mara y luego, en el juicio, se establece que al
ir saliendo de la casa, con los bienes en su poder, le
peg un golpe a Y, que le bot los dientes, adems se
logr establecer que el arma utilizada en el hecho para
amedrentar a los testigos es un arma prohibida AK 47).
La relacin jurdica en los hechos, pensamos, surgir al establecerse la existencia de un concurso
de delitos (ideal) y hasta en algunos casos de concurso material (si la vctima es la misma y el acusado aprovecha las circunstancias dadas o producidas por el hecho anterior); o en las hiptesis en
que los delitos se encuentran en una relacin de
medio a fin (subsuncin); adems existira dicha relacin en los casos citados en que median circunstancias de agravacin y delito continuado. Un
ejemplo en que resulta posible ampliar la acusacin en la hiptesis en que la vctima es la misma,
e iguales las circunstancias espaciales y temporales, lo que es aprovechado por el acusado para
cometer otro delito (hecho) que no haba sido acusado, es el caso del sujeto que es acusado de violar a una mujer, amenazndola con arma y luego, al
retirarse, le quita el reloj y los aretes del desapoderamiento se informa en juicio (habra no obstante
un concurso material). Por ltimo las hiptesis en
que los (nuevos) hechos (delitos) tienden a buscar
la impunidad del hecho acusado ( ej: coaccin).
Tambin podramos pensar que podra ampliarse la acusacin en hiptesis tales como el
68
No se pretende, con el presente ensayo, agotar el tema, ni mucho menos, puesto que el mismo de
por s es complejo, en especial por la indeterminacin
de la ley, pero consideramos que se han dado ciertas
pautas a los efectos de cumplimentar (o interpretar en
forma amplia) la misma y tratando de respetar un debido proceso. Como siempre, caben otras interpretaciones. E incluso, desde nuestra posicin ( partir de las
pautas dichas), las posibilidades de interpretacin ( indeterminacin ) son amplias (cuando hay concurso
ideal, cuando material, etc.), quedando a juicio de los
operadores si comulgan con lo dicho y, en ltimo
trmino, si corresponda o no la ampliacin o correccin. En todo caso, a los seores Fiscales, se les propone que, en caso de duda, procedan a efectuar todas
las correcciones que consideren oportunas (el Tribunal
ver si caben), igual sucede con las ampliaciones; de
igual forma, se les recuerda que deben hacer reserva
de casacin (o plantear revocatoria), en caso de que
no se admitiera la correccin o ampliacin (adems
debe considerarse la posibilidad de realizar otra y nueva accin penal, por nuevos hechos o delitos).
69
anexo n 7
La acusacin en el proceso
penal salvadoreo:
Una visin desde la garanta
de inviolabilidad de la defensa
Lic. Carlos E. Snchez Escobar
70
INTRODUCCIN
El presente trabajo pretende presentar una breve reflexin sobre el contenido y los alcances de la acusacin en materia penal, explorando en parte la dimensin que la acusacin desempea en el proceso penal como una garanta
bsica de todo inculpado para saber cuales son los hechos que se le acusan y adems para tener la seguridad de que
el rgano que le juzgar y que tomara la decisin sobre su inocencia o culpabilidad es totalmente ajeno a quien sostiene y promueve por otra parte la acusacin.
El original de esta reflexin, es una presentacin que se hizo ante el Tribunal Superior de Casacin Penal de Costa
Rica, bajo la direccin de la Jueza Superiora Rosario Fernndez Vindas, a partir del control de la acusacin y el principio de congruencia que se realiza por los Tribunales de Casacin, pero en virtud de que DPK me ha concedido el
privilegio de publicarlo en su revista, he decidido reformular esta ponencia escrita, suprimiendo en su mayora las referencias a la legislacin costarricense y a la cuestin especifica del control casacional, dejando nicamente una pequea referencia a ese tpico. Desde esta perspectiva y de acuerdo con la legislacin salvadorea pero tambin
haciendo referencia al modelo costarricense se examinar la garanta de acusacin muy estrechamente vinculada a
la inviolabilidad de la defensa en juicio. Se parte de los fundamentos constitucionales y del derecho internacional, para
luego examinarla a nivel del cdigo penal, examinado su gnesis y posterior desarrollo en las fases del proceso. El
punto medular del estudio, radica entonces en el contenido de la acusacin, cuales son los presupuestos que la satisfacen, como se garantiza el derecho de defensa y adems que aspectos del derecho penal de fondo tienen relevancia
respecto de la acusacin y de su vigencia como garanta de toda persona sometida a juicio.
1. FUNDAMENTOS
En la actualidad en los sistemas procesales penales ha ido cobrando vigencia de manera ms o menos acentuada, la
vigencia del principio acusatorio el cual a grandes rasgos puede ser delimitado en dos aspectos fundamentales:
Licenciado en Derecho por la Universidad de El Salvador. Especialista en Ciencias Penales de la Universidad Nacional de Costa Rica y Juez de
Sentencia de San Salvador
71
a) la debida separacin que debe existir entre el ente que formula la acusacin y el rgano decisor1.
Esta separacin debe hacerse visible desde la funcin investigativa que debe corresponder integra al Ministerio Fiscal
en cuanto al ejercicio de la accin penal publica, o al Acusador en aquellos casos en los cuales se ejerza la accin
penal privada; estando sometida nicamente al control jurisdiccional, en materia de restricciones de garantas y el
mbito decisional.
b) El restante aspecto versa sobre el derecho de hacer saber al imputado las circunstancias de los hechos que se le
acusan, las cuales tienen una gradualidad ascendente conforme a la evolucin secuencial del proceso y de la incriminacin2 .
Sin embargo, esta renovacin por sistemas tendencialmente acusatorios, debieron esperar un periodo laxo, pues los
modelos que imperaron estuvieron asentados sobre estructuras inquisitivas3, en las cuales la funcin de investigar
acusar y juzgar se concentraba en un mismo poder el rgano jurisdiccional, aun en los sistemas procesales que tenan un modelo "mixto-moderno4, las practicas inquisitoriales fueron prevaleciendo conforme al ritual y la cultura inquisitiva5 tornndose finalmente en un sistema profundamente inquisitivo6.
En el actual estado de cosas, una amplia y extensa reforma de corte acusatorio mitigado7 ha sido impulsada en diversos pases de Latinoamrica, el pilar central de este nuevo modelo, radica en una clara distincin en la forma de ejercer el poder punitivo del estado: un mbito corresponde o debe corresponder integro a un organismo que tiene
que asumir la funcin requirente del Estado, dentro de la cual se incardina la actividad acusatoria. El otro mbito esta
reservado a la funcin jurisdiccional, a quien debe corresponder de manera integra la decisin sobre la pretensin punitiva ejercida por el ente acusador8.
1.a. FUENTES CONSTITUCIONALES.
La garanta de la acusacin encuentra su fundamento en el articulo doce de la Constitucin9, al prescribirse que al im1
Sealando esa separacin entre acusador y juzgador, aunque advirtiendo sobre sus contenidos prcticos ver: CAFFERATA NORES Jos I.
Cuestiones Actuales sobre el Proceso Penal. Editores del Puerto. Buenos Aires. Argentina. 1998 ps 66 a 67. Entre nosotros se ha advertido la necesariedad de distinguir entre funciones acusatorias y de juzgamiento sobre la base de un modelo acorde a la Constitucin. SANDOVAL Rommell
Ismael La Necesaria Transformacin del Sistema Procesal Penal Salvadoreo. Del sistema mixto acusatorio al acusatorio adversativo. Revista Justicia de Paz. N 14. Ao V-Vol. IV. Diciembre 2002. San Salvador. El Salvador. 2002 ps 277 a 281.
2
En este sentido MORA MORA Luis Paulino "Garantas Constitucionales en relacin con el imputado" en Un nuevo sistema procesal penal en Amrica Latina. Konrad-Adenauer-Stiftun, CIEDLA, primera edicin, Caracas, Venezuela, 1995, p. 26.
Sobre los orgenes y alcances del sistema inquisitivo ampliamente VELEZ MARICONDE Alfredo "Derecho Procesal Penal" Tomo I 3 Edicin, 1
Reimpresin actualizado por Manuel N. Ayn y Jos I. Cafferata Nores, Marcos Lerner. Crdoba. Argentina. pp. 93 a 128.
4
Respecto al sistema Mixto. VELEZ MARICONDE Alfredo "Derecho Procesal Penal" Tomo I. op. cit. ps. 131 a 148.
La pretensin de mantener estas influencias inquisitivas como modelo cultural en "BINDER Alberto M. "Lmites y Posibilidades de la Simplificacin
del proceso" en Derechos Fundamentales y Justicia Penal, Juricentro. San Jos Costa Rica, 1992, pp. 184.
En tal sentido ver. BINDER Alberto M. Poltica Criminal de la Formulacin a la Praxis. AD-HOC. Buenos Aires. Argentina. 1997 ps 220 a 221.
Sobre las tendencias del sistema acusatorio mitigado confrontar CAFFERATA NORES Jos I. Cuestiones Actuales sobre el Proceso op. cit ps
9 a 12.
8
Sin embargo debe advertirse que la adopcin del sistema acusatorio se ha visto influenciada por el sistema sajn y con ello instituciones propias
del "Common Law", lo cual tiene sus propias repercusiones en el sistema de derecho continental de corte romnico-germnico. As ARMIJO SANCHO Gilbert AA. VV. "Constitucin y Derecho de Defensa" en Nuevo Proceso Penal y Constitucin. Editorial investigaciones Jurdicas. San Jos.
Costa Rica. 1998 p. 275.
9
El mencionado articulo dice "Toda persona a quien se impute un delito se presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la
ley y en juicio pblico, en el que se le aseguren todas las garantas necesarias para su defensa". Al consultar las memorias de adopcin del texto en
la exposicin de motivos, se encuentra difana el aseguramiento del ejercicio de defensa al conocimiento de la acusacin por parte del sindicado,
as se expreso: "Adems de la garanta constitucional en virtud de la cual nadie puede ser privado de sus derechos sin haber sido odo y vencido en
juicio, se introduce otra garanta procesal en el caso de las personas acusadas de algn delito. Se establece en primer lugar la presuncin de su
inocencia. Es ste un principio universalmente reconocido y su texto en su inciso primero esta tomado del Artculo 11 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Adicionalmente se garantiza a toda persona detenida, acusada formalmente o no, su derecho a ser informada de las razones de su detencin en forma inmediata, esto es, en el acto mismo de su detencin y de modo que le sea comprensibles, explicndole de la misma manera sus derechos". Constitucin de la Repblica de El Salvador, actualizada, con exposicin de motivos y sus concordancias, Editorial Jurdica Salvadorea, San Salvador, El Salvador, 1998. P. 12.
72
putado se le deben asegurar todas las garantas necesarias para ejercer su defensa; ahora bien, el conocimiento de la
imputacin de manera gradual, desde que nace la incriminacin hasta que se formaliza de manera casi inconmovible
mediante el pliego acusatorio, es el principal mecanismo para que el acusado pueda ejercer una real y adecuada defensa de los hechos que se le atribuyen, el desconocimiento de la acusacin de manera completa o incompleta generar una afectacin a la defensa en juicio, pues quien desconoce puntualmente de que se le acusa, no puede presentar una adecuada defensa para resistir la pretensin punitiva estatal10.
En cuanto al rgano del dominus del ejercicio de la accin penal, y por ende el nico legitimado para formular y mantener la acusacin, el programa constitucional reserva este monopolio a la Fiscala General de la Repblica, al confiarle la direccin sobre la investigacin del delito y la promocin de la accin penal11, de esa manera la actividad persecutoria sobre el delito y la solicitud del enjuiciamiento queda reservada a la Fiscala12.
Tambin de manera negativa el principio acusatorio se ve afirmado en el artculo 17213 de la Constitucin, al reservarse de manera exclusiva al rgano jurisdiccional la potestad de juzgar, desligada de manera absoluta de fines de investigacin o acusatorias, con ello se satisface el principio acusatorio, pues quien debe pronunciar la decisin, queda
enervado de formular o sostener la acusacin, mandato que corresponde a una institucin diferente y no vinculada al
poder judicial.
1.b. FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL.
Como normas de Derecho internacional que garantizan que el imputado pueda conocer de los hechos que se le acusan son citables la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que en materia de garantas mnimas establece
en el Artculo 8 Garantas Judiciales lo siguiente:
1.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la substanciacin de cualquier
acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter.
2.- Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas
mnimas: (b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada.
Adems el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en su Artculo 14. 3. En lo pertinente a la garanta de
acusacin establece que: "Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad,
a las siguientes garantas mnimas: (a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y forma detallada,
de la naturaleza y causas de la acusacin formulada contra ella.
1.c. FINALIDAD DE LA ACUSACIN.
La formulacin de la acusacin, supone una carga grave para la persona que la soporta, tambin supone en trminos
de eficacia, una actividad de costos para el Estado14, pues el sistema penal es utilizado hasta su mxima expresin, al
requerirse el debate oral y pblico para demostrar por el ente que acusa la culpabilidad del imputado; con ello se quiere puntualizar, que la formulacin de una acusacin, tanto por la carga que debe soportar el imputado, como por el
10
En tal sentido ver: CAMIA Mara C. El Proceso Penal en AA. VV. Principios de Derecho Procesal Penal. AD-HOC. Primera edicin. Buenos
Aires. Argentina. 2002 ps 22 a 23.
11
Dice el art. 193 Cn. en lo pertinente: "Corresponde al Fiscal General de la Repblica: (3) Dirigir la investigacin del delito con la colaboracin de
la Polica Nacional Civil en la forma que determine la ley; (4) Promover la accin penal de oficio o a peticin de parte."
12
Sobre la correcta formulacin del ejercicio de la funcin acusatoria ver. BOVINO Alberto Problemas de Derecho Procesal Penal Contemporneo. Editores del Puerto. Buenos Aires Argentina. 1998 ps 40 a 43.
13
El mencionado articulo reza en su tenor literal "La Corte Suprema de Justicia, las Cmaras de Segunda Instancia y los dems Tribunales que establezcan las leyes secundarias, integran el rgano Judicial. Corresponde exclusivamente a este rgano la potestad de juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado en materias constitucional, civil, penal, mercantil, laboral, agraria y de lo contencioso-administrativo, as como en las otras que determine la
ley".
14
As BAUMANN Jrgen Derecho Procesal Penal. Conceptos fundamentales y principios procesales. De Palma. Buenos Aires. Argentina. 1982 ps
23 a 24.
73
grado de recursos que se invierten debe ser un acto reflexivo y ponderado, que debe asumirse nicamente cuando las
pretensiones del acusador, tengan un grado de probabilidad positiva15 de demostrarse en el iter del debate, es decir
que a partir de las fuentes probatorias, el Ministerio Fiscal esta en una razonable posicin de demostrar la imputacin
penal que ha formulado en la acusacin.
Precisamente por ello, la formalizacin de la acusacin no puede escapar del control jurisdiccional, y en tal sentido
debe ser sometida a la critica instructoria, en la cual mediante la observancia de principios rectores como la inmediacin y la contradiccin de los distintos sujetos procesales, los fundamentos proponentes que sostienen la acusacin
deben ser valorados para merituarse su elevacin a juicio.
En el sentido expresado, la formulacin de la acusacin como presupuesto necesario e ineludible para posibilitar en
principio el debate, debe responder a la triada siguiente: I) El aseguramiento de la garanta de defensa, lo cual se
cumplir circunstanciando los diferentes requisitos que se exigen para la configuracin de la acusacin; II) Al limitarse
la acusacin a aquellos casos en los que verdaderamente proceda, se evitaran cargas excesivas para el imputado; III)
Se evitara tambin el dispendio de los recursos del Estado, en la investigacin del delito, los cuales en consecuencia,
pueden reservarse para los casos que efectivamente lo ameriten16.
2. ETAPA DE LA ACUSACIN
En este apartado, se pretende fijar la etapa de la acusacin, sin embargo antes de sealar el momento preciso en la
cual se propone la misma, es preciso distinguir el gnesis de ella, pues la garanta no se realiza plenamente cuando
se formula la misma, en estadios avanzados del proceso, al contrario la formulacin de la imputacin en la fase inicial
del proceso se torna inevitable, pues solo de esa manera, se puede garantizar que en la etapa de la investigacin inicial tambin conocida como instruccin o fase preparatoria segn la mayor o menor acentuacin del sistema acusatorio se pueda ejercitar de manera idnea la funcin de defensa, pues solo conociendo los hechos imputados el encartado, puede oponer mecanismos defensivos a la investigacin, y resistir efectivamente la actividad persecutoria; de
ah la necesidad que, surgida la imputacin hacia una persona en concreto, le ampara a sta el derecho de saber de
manera concreta y precisa, cual es la imputacin que se le incrimina, aunque la misma tenga un carcter meramente
provisional.
Tales requerimientos encuentran contenido en las exigencias siguientes: la adscripcin de la calidad de imputado,
cuando el sujeto sea sealado como autor o participe en un hecho punible ante la polica, la fiscala o el Juez o por
cualquiera de ellos17.
Adquirida la calidad de imputado, es obligacin de la autoridad o funcionario a cargo del procedimiento puede ser
polica fiscala o aun el juez en casos extraordinarios enterar al imputado de los derechos y garantas que acuerdan
en su favor la Constitucin y dems normas18.
15
Sobre este particular se h dicho: Habr probabilidad, en cambio, cuando la coexistencia de elementos positivos y negativos permanezca, pero
los elementos positivos sean superiores en fuerza conviccional a los negativos; es decir, que aquellos sean preponderantes desde el punto de vista
de su calidad para proporcionar conocimiento. Cuando los elementos negativos son superiores a los positivos (desde el mismo punto de vista) se
dice que hay improbabilidad (o probabilidad negativa). CAFFERATA NORES Jos I. La Prueba en el Proceso Penal. Tercera edicin, actualizada
y ampliada. De Palma. Buenos Aires. Argentina. 1998 p 9.
16
Se ha sealado lo siguiente respecto de la funcionalidad de la acusacin: "Se trata de un juicio de probabilidad que realiza el fiscal, segn los
elementos de prueba que hubiere podido recoger durante la investigacin y los que pudiera aportar durante el juicio. Conforme sealbamos, depender del Ministerio Pblico el que solicite la apertura a juicio cuando las condiciones probatorias del caso as lo justifiquen, con el fin de evitar los
debates innecesarios, con la consecuente prdida de recursos y de tiempo". GONZALEZ ALVAREZ Daniel "El Procedimiento Preparatorio" en AA.
VV. Reflexiones sobre el nuevo proceso penal" Daniel Gonzlez lvarez compilador. Mundo Grfico. San Jos. Costa Rica. 1996, p. 606.
17
Dice el artculo 8 CPP. "tendr calidad de imputado toda persona sealada ante o por la polica, la Fiscala General de la Repblica o los jueces
como autor o participe de un hecho punible y, como tal, puede ejercer todas las facultades que la Constitucin de la Repblica, este Cdigo, y dems leyes establecen, desde el primer acto del sealamiento hasta su finalizacin. Cuando la comisin de un hecho delictivo se atribuyere a persona jurdica, tendrn la calidad de imputado las personas naturales que acordaron o ejecutaron el hecho punible".
18
El artculo 9 inciso final indica "Toda autoridad que intervenga en el procedimiento velar para que el imputado conozca, inmediatamente los derechos que la Constitucin de la Repblica, el Derecho Internacional y este Cdigo le conceden". Inclusive la afectacin al ejercicio del derecho de
defensa constituye delito el cual atenta contra los garantas fundamentales, tal es la regulacin del artculo 298 CP Atentados Relativos al Derecho
de Defensa cuyo tenor literal dice: El funcionario o empleado pblico, agente de autoridad o autoridad pblica, que impidiere u obstaculizare el
ejercicio del derecho de defensa o la asistencia de abogado al detenido o procesado, procurare o favoreciere la renuncia, del mismo o no informare,
de forma inmediata y de manera comprensible al detenido sobre sus derechos y las razones de su detencin, ser sancionado con prisin de uno a
tres aos, e inhabilitacin especial para el ejercicio del cargo o empleo respectivo por igual tiempo.
74
La calidad de imputado genera para la persona sindicada, de manera automtica, el derecho a saber de manera rpida y comprensible las razones de su detencin, las cuales se circunscriben a la imputacin de un hecho punible, por
lo que ste debe serle explicado segn la atribucin de los hechos fcticos, que han permitido al funcionario actuante
formular la imputacin, ms que una calificacin jurdica precisa debe sealarse el hecho material en la sencillez de su
enunciacin19.
Se seala con relacin a la polica como una regla bsica de actuacin que al proceder a la detencin de una persona, esta debe ser informada de todos los derechos que le asisten en la calidad de imputado20, tal informacin
entendemos debe ser inmediata en el sentido razonable de la expresin por la vinculacin con el art. 87 N 1 CPP.
Tambin regula el cdigo que previo a que el imputado rinda declaracin, es obligacin de la autoridad actuante hacer
saber al imputado el o los hechos que se le atribuyen de manera clara y precisa en la medida en que se conozcan por
la imputacin formulada21, tal exigencia es aplicable a cualquier momento en el proceso en la cual el imputado rinda
declaracin art. 264 CPP.
Un momento ms detallado de la formulacin de los hechos atribuidos al justiciable, lo constituye la elaboracin del
requerimiento fiscal, en el cual de acuerdo a los elementos de sospecha, que se hayan obtenido al momento, de las
diligencias iniciales de investigacin el fiscal debe presentar una relacin de los hechos sobre los cuales esta requiriendo22, esta formulacin obviamente no puede ser tan prolija, como la que se construir en la acusacin, puesto que
en la elaboracin del requerimiento fiscal, se cuenta con una menor informacin de fuentes probatorias, lo cual es distinto al momento de la formulacin de la acusacin, puesto que en este caso, ya ha mediado toda una investigacin
preparatoria; ello como se precis, lo distingue la norma procesal al exigir para el requerimiento la relacin circunstanciada del hecho con indicacin en la medida de lo posible, del tiempo y medio de ejecucin...; pero ntese, que no
obstante lo inicial de la investigacin, ya se exige una especificacin de los hechos, como suceso histrico acontecido,
y ciertamente esa informacin, puede ser obtenida de una correcta investigacin sobre el suceso delictivo, para ello es
fundamental que se realicen optimas entrevistas a los potenciales testigos, y que la informacin del procesamiento de
la escena del delito sea correctamente evaluada, as como los actos urgentsimos de investigacin que se hayan practicado. De ese material perfectamente se puede construir, la relacin de hechos que se exige para fundamentar el requerimiento fiscal, lo cual debe ser controlado por el juez de paz, mediante el mecanismo de la prevencin sobre el
defecto y de no ser subsanado mediante la inadmisibilidad del requerimiento23.
Relatado lo anterior conviene fijar ahora la etapa propia en la cual se afirma la acusacin, en la legislacin procesal
penal salvadorea y a ello se dedican los prrafos subsecuentes.
2.a. ORGANO DE LA ACUSACIN.
Segn lo habamos anticipado, el rgano titular sobre el cual recae la formulacin de la acusacin, es el Ministerio
Fiscal, es decir que al mismo, le corresponde la facultad de acusar ante el poder jurisdiccional24; sin embargo esta
funcin en los procesos penales que se siguen mediante el ejercicio de la accin penal pblica, es compartido con la
19
Expresa el art. 87 CPP. "El imputado tendr derecho: 1) A ser informado de manera inmediata y comprensible de las razones de su detencin y
de la autoridad a cuya orden quedar detenido.
20
El artculo 243 N 6 CPP. prescribe "Los oficiales o agentes de la polica debern detener a los imputados en los casos que este Cdigo autoriza,
cumpliendo estrictamente con los siguientes principios bsicos de actuacin: Informar a la persona en el momento de la detencin de todos los derechos del imputado"..
21
El articulo 259 inciso primero reza "Antes de comenzar la declaracin, se comunicar detalladamente y de un modo comprensible al imputado el
hecho que se le atribuye en el requerimiento fiscal en su caso, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo, en la medida conocida, incluyendo aqullas que sean de importancia para la calificacin jurdica, un resumen del contenido de los elementos de prueba existentes y las disposiciones legales que se juzguen aplicables".
22
Dice el artculo. 247 N 2 CPP: La solicitud contendr: (2) La relacin circunstanciada del hecho con indicacin, en la medida de lo posible, del
tiempo y medio de ejecucin, las normas aplicables, y la calificacin jurdica de los hechos.
23
Estas regulaciones estn contenidas en la parte final del citado artculo 247 que dice: Si falta alguno de estos requisitos, el juez ordenar que se
completen durante la audiencia inicial si el imputado estuviere detenido, o fijar un plazo de tres das para ello, si el imputado no estuviere detenido.
Si los datos no son completados el requerimiento ser declarado inadmisible. En caso de declararse inadmisible el requerimiento, las partes agraviadas podrn interponer el recurso de apelacin.
24
Sobre la actividad acusatoria del ministerio fiscal como atribucin propia ver CRUZ CASTRO Fernando "El Ministerio Pblico en el nuevo cdigo
procesal penal costarricense" en AA. VV. "Reflexiones Sobre el Nuevo Proceso Penal" Op. cit. p. 255.
75
figura del denominado "Querellante conjunto25 ", que en la etapa de formulacin de la acusacin formal, ostenta poderes autnomos para continuar con la acusacin aunque el Ministerio Pblico no presente acusacin en contra del encartado. En tal sentido los sujetos con capacidad para formular la acusacin resultan ser el Fiscal o el Querellante,
pues ste es autnomo del ministerio fiscal para presentar y sustentar su propia acusacin26.
2.b. PRESENTACION DE LA ACUSACION.
La etapa en la cual debe ser presentada la acusacin, respecto del proceso penal salvadoreo, se circunscribe a la
denominada "etapa intermedia", conocida como etapa crtica o crtica instructoria27, en el sentido que, en la misma
se examina de manera exhaustiva y contradictoria, las fuentes de prueba, en las cuales el ministerio pblico sustenta
su acusacin, y los fundamentos de la misma28; as dentro de esta fase critica es que el legiferante ubico la presentacin de la acusacin ora que la deduzca la fiscala o el querellante, as se entiende de la ubicacin de la misma en el
Captulo que corresponde a la audiencia preliminar29.
En efecto el artculo 313 CPP, indica que en un periodo de diez das antes de la fecha para la cual ha sido fijada el
desarrollo de la audiencia preliminar, el fiscal o el querellante podrn proponer entre otras peticiones la de acusacin,
en caso de no presentarse acusacin por el fiscal, y si no acusado tampoco el querellante el juez proceder en disconformidad. Lo que s es oportuno indicar, es que la presentacin de la acusacin genera como efecto inmediato
dentro del plazo de veinticuatro horas la intimacin a las restantes intervinientes, para que en su oportunidad concurran a la celebracin de la audiencia, para ello el juez instructor pondr a disposicin de todas las partes, las actuaciones y evidencias para que sean consultadas a efectos que el defensor y los responsables civiles puedan constatando
la acusacin y la base de fuentes probatorias que le sirven de fundamento, proponer sus propias peticiones30.
2. c. CONTROL DE LA ACUSACIN.
Aunque esta reconocido que la actividad acusatoria, es una funcin exclusiva de los sujetos habilitados para la persecucin penal fiscala y querellante en el sentido que, la presentacin de una solicitud de acusacin corresponde a
sus facultades, y a la merituacin propia que hagan del fundamento probatorio que la sostiene para hacerla eficaz en
el debate, ello no significa que la acusacin este exenta del control jurisdiccional31.
Lo anterior significa, que el juez que tiene competencia para verificar la etapa intermedia y para celebrar la audiencia
preliminar, ejerce vigilancia sobre la acusacin presentada, tal dominio lo despliega de una doble manera, controlando
25
La figura del Querellante conjunto autnomo segn lo informa Salas Porras es la que reconoce el cdigo procesal penal costarricense, no teniendo aplicacin la figura del denominado querellante adhesivo del cual se dice que es la ejercida por el particular perjudicado por el delito, pero
supeditada a la existencia o subsistencia de la accin llevada adelante por el rgano estatal. Por ende si este no acusa, el querellante tampoco
podr hacerlo". SALAS PORRAS Ricardo "La Querella Pblica" en AA. VV. Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal. Op. cit. p. 53 a 54.
26
Dos son las normas que permiten interferir la autonoma del querellante respecto de sustentar su propia acusacin, as el articulo 313 CPP. dice
en lo que interesa "El fiscal y el querellante podrn proponer". Lo cual se ve confirmado en el artculo. 321 que indica "Cuando el fiscal no acuse,
ni lo haya hecho el querellante". Aunque de manera negativa, la afirmacin de que el querellante puede acusar de manera independiente y autnoma respecto del ministerio fiscal nos parece la conclusin adecuada.
27
Confrontar CRUZ Jos Manuel, ORELLANA Levis Italmir La Etapa Intermedia de la Investigacin. Evaluacin de los medios de investigacin
que habrn de convertirse en medios probatorios en AA. VV. Ensayos Doctrinarios. Nuevo Cdigo Procesal Penal. ARSJ. UTE. 1998 ps. 606.
28
De esa idea ALVAREZ Alejandro E. El Control Jurisdiccional de los Requerimientos Acusatorios o Conclusivos del Ministerio Pblico en AA. VV.
El Nuevo Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anlisis Crtico. Editores del Puerto. Buenos Aires. Argentina. 1993 ps 155 a 156.
29
En la legislacin procesal penal costarricense la presentacin de la acusacin corresponde a los denominados actos conclusivos del procedimiento preparatorio, as lo entiende Llobet quien dice al comentar el artculo 299 "Actos Conclusivos". "Un acto conclusivo es tambin la acusacin y solicitud de apertura a juicio, la que solo es mencionada en este artculo a travs de una interpretacin a contrario sensu Ntese que en realidad las
peticiones mencionadas arriba no son incompatibles con la presentacin de la acusacin y de apertura a juicio, ya que debe partirse al igual que
con respecto a sta de la existencia de un grado de probabilidad de la responsabilidad penal del imputado.." LLOBET RODRIGUEZ Javier "Proceso
Penal Comentado", Mundo Grfico", San Jos, Costa Rica, 1998, p. 627; en el mismo sentido se ha dicho "La acusacin tambin constituye otra
forma de concluir el procedimiento preparatorio, y la formula el fiscal cuando "estime que la investigacin proporciona fundamento para someter a
juicio pblico al imputado". GONZALEZ ALVAREZ Daniel "El Procedimiento Preparatorio". Op. cit. p. 606.
30
En lo pertinente el articulo 315 CPP. dice " Presentada la acusacin o las otras solicitudes previstas en la ley, el juez dentro de las veinticuatro
horas intimar a las partes a que concurran a la audiencia preliminar y pondr a disposicin de todos los convocados las actuaciones y las evidencias, para que puedan consultarlas en el plazo comn de cinco das.
31
Reafirmando la funcin de contralora del juez LOPEZ ORTEGA Juan Jos en AA. VV. Cdigo Procesal Penal Comentado. Tomo II. Primera
edicin CSJ. AECI. PNUD. San Salvador. El Salvador. 2001 ps 322 a 323.
76
32
Ver por ejemplo ROGEL ZEPEDA Martn La Instruccin. AA. VV. Seleccin de Ensayos Doctrinarios. Nuevo Cdigo Procesal Penal. Unidad
Tcnica Ejecutiva. Primera edicin. San Salvador. El Salvador. 2000 p 540.
33
Para efectos comparativos conviene aqu citar las disposiciones que regulan la acusacin tanto en el cdigo procesal penal salvadoreo, como en
el costarricense: dice el artculo 314 CPP. "La acusacin contendr bajo pena de nulidad: 1) Datos personales del imputado, o si se ignoran, los que
sirvan para identificarlo; 2) Relacin clara, precisa, circunstanciada y especifica del hecho atribuido; 3) Fundamentacin de la imputacin, con expresin de los elementos de conviccin que la motivan; 4) Calificacin jurdica con expresin precisa de los preceptos legales aplicables; y 5) Ofrecimiento de prueba para incorporar en la vista pblica". Por su parte el art. 303 CPP de Costa Rica reza "Cuando el Ministerio Pblico estime que
la investigacin proporciona fundamento para someter a juicio pblico al imputado, presentara la acusacin requiriendo la apertura a juicio: La acusacin deber contener: a) Los datos que sirvan para identificar al imputado; b) La relacin precisa y circunstanciada del hecho punible que se atribuya; c) La fundamentacin de la acusacin con la expresin de los elementos de conviccin que la motivan; d) la cita de los preceptos jurdicos
aplicables; e) El ofrecimiento de prueba que se presentar en el juicio.."
77
34
Sobre este punto es aplicable la norma siguiente: art. 88 CPP de El Salvador "La identificacin del imputado se practicar por sus datos personales, impresiones digitales, seas particulares o a travs de cualquier otro medio. Si se niega a dar esos datos o los da falsamente, se proceder a
su identificacin por testigos, en la forma prescrita para los reconocimientos, o por otros medios que se estimen tiles. Cuando exista certeza sobre
la identidad fsica de la persona imputada, las dudas sobre los datos personales no alteraran el curso del procedimiento, sin perjuicio de que se rectifiquen en cualquier estado de las actuaciones, incluso durante la ejecucin de la pena". El cdigo de la especie de Costa Rica dice en el art. 83 "El
imputado deber suministrar los datos que permitan su identificacin personal y mostrar su documento de identidad. Si no lo suministra o se estima
necesario se solicitar constancia al registro civil, sin perjuicio de que una oficina tcnica practique su identificacin fsica utilizando sus datos personales, impresiones digitales y seas particulares. Tambin podr recurrirse a la identificacin por testigos en la forma prescrita para los reconocimientos o a otros medios que se consideren tiles. La duda sobre los datos obtenidos no alterar el curso del procedimiento y los errores referentes
a ellos podrn corregirse en cualquier oportunidad aun durante la ejecucin de la pena. Estas medidas podrn aplicarse aun en contra de la voluntad del imputado. Llobet comentado el requisito de la identificacin del imputado seala que: "debe recordarse que en el proceso penal lo fundamental es la identidad fsica del imputado y no su identidad nominal" LLOBET RODRIGUEZ Javier "Proceso Penal Comentado" Op. cit. pp. 635; ver
adems ver MANZINI Vicenzo "Tratado de Derecho Procesal Penal", Tomo II, Editorial Tipografa, Buenos Aires, Argentina 1954. p. 386.
35
Ver LOPEZ ORTEGA Juan Jos en AA. VV. Cdigo Procesal Penal Comentado. Tomo II. Primera edicin CSJ. AECI. PNUD. San Salvador. El
Salvador. 2001 ps 325.
36
Como comentario es oportuno citar la interlocutoria proveda a las doce horas cuarenta y nueve minutos del jueves veintiuno de noviembre de dos
mil dos por el Tribunal Tercero de Sentencia en la cual sobre este tpico se dice: Ahora bien: sern hechos de la investigacin los que requiere el
artculo 314 CPP, cuando seala que la acusacin debe contener una relacin clara, precisa, circunstanciada y especifica del hecho atribuido? El
tribunal entiende que no, pues el hecho atribuido, consistir en la descripcin de la conducta como delictiva, es decir los actos ejecutivos del delito,
pero como hechos histricos el cmo se cometi el delito; cuando se cometi; adnde se cometi y otras circunstancias de hecho que sean relevantes al acto delictivo.
78
1) cuando ocurrieron los hechos: con ello se pretende fijar temporalmente el suceso histrico, es decir, determinar de
la manera ms certera, su fecha de ocurrencia, da y horas, en caso de no ser posible tal exactitud, debe comprenderse por lo menos la poca del suceso. Tal exigencia no es ociosa, solo reaparece en los alcances que podra tener,
una defectuosa fijacin del periodo de los hechos en materia de prescripcin, o tratndose de delitos permanentes o
de efectos permanentes, o de delitos continuados, cuya figura acepta el cdigo penal salvadoreo. De igual manera,
cuando lo que se imputa es un concurso material, la multiplicidad de hechos atribuidos debe quedar prstinamente delimitados en sus periodos de ejecucin o consumacin, es decir, cuando concurren varios hechos constitutivos cada
uno de ellos de figuras delictivas independientes entre si, no provenientes de una misma accin u omisin, cada
hecho debe quedar plenamente individualizado, en cuanto su ocurrencia en el plano temporal. El cumplimiento de este requisito es esencial pues del mismo, depender, que el acusado tenga claridad del tiempo en el cual se le formula
la imputacin, y conociendo ese periodo podr formular una correcta defensa de refutacin de los hechos acusados,
as como proponer la prueba si fuere necesario en el cal de la investigacin se llama coartada para desvanecer la
acusacin que se le formula, este derecho es la medula, de la garanta de inviolabilidad de la defensa, como oportunidad defensiva y esta amparado por la Constitucin de la Repblica en los arts. 11 cuando reza sin ser previamente
oda y vencida en juicio y 12 al estatuir en el que se le aseguren todas las garantas necesarias para su defensa.
Pero adems dicha garanta de inviolabilidad de la defensa esta prevista en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en el art. 8. 3. (c) Concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa. (f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia,
como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos. Y de manera expresa, tambin el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos tutela el derecho de defensa al prescribir en el art. 14. 3. (b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor de
su eleccin. (e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de
descargo y que stos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo.
2) El lugar de los hechos; a esta interrogante, debe corresponder, la determinacin del mbito espacial, en el cual se
desarrollaron los hechos, tal formulacin responde a la cuestin, donde ocurrieron los hechos; es importante que los
mismos sean perfectamente delimitados, pues ello en el plano procesal, legitimar la competencia del Tribunal, elemento importante de la garanta del Juez Natural, pero tambin tal precisin, tiene repercusiones en el plano dogmtico, por ejemplo, en materia de tentativa, resultara posible que los actos iniciales de ejecucin no hayan alcanzado todo su agotamiento, y sin embargo en el mbito espacial, dichos actos ejecutivos se vean verificados de un lugar a
otro. En igual sentido, la especificidad del lugar donde ocurren los hechos, es importante para aquellos delitos que se
califican como de tracto sucesivo. Tambin la fijacin de los hechos en el plano espacial, permitir al imputado si ese
el caso, determinar su presencia fsica en otro lugar, en este punto, el tiempo en que ocurren los hechos es convergente para mantener una estrategia de defensa, pero ello no ocurrir o la misma se vera seriamente afectada, si el
acusado desconoce el lugar y el tiempo en el cual se afirma aconteci el suceso delictivo.
3) La forma en que ocurrieron los hechos, esta destinada a particularizar el modo en el cual el suceso delictivo se
desarroll, pero ello debe entenderse de una manera integral, abarcando todas las particularidades que acontecieron,
vervi gratia: cual fue el acto realizado, as si lo que se efectu fue un disparo, o si se esgrimi un arma blanca, y que
tipo de arma de ser posible; tambin debe quedar abarcado, el objeto de la accin, as debe quedar claro, si fue un
bolso el que sustrajo, sobre que persona individualizada recay el acto homicida, cual fue la cosa daada, etctera;
tambin deben puntualizarse los instrumentos del delito, la forma del ataque etc. Como se apreciar, esa abundante
descripcin de los hechos, tiene amplias repercusiones el plano dogmtico, pues a partir del mismo es posible, contradecir o afirmar cuestiones como: la concurrencia de circunstancias agravantes (el modo del ataque puede afirmar o
desvanecer una accin alevosa), de igual manera puede cuestionarse la existencia del objeto material, la concurrencia
de una causal especifica de agravacin que haga pasar un tipo penal de simple a agravado (as el uso de un arma de
fuego en un robo o la violencia ejercida sobre las cosas en un hurto)37. Es importante aqu hacer notar, que este re37
Llobet seala en cuanto a la relacin precisa y circunstanciada de los hechos "Precisa implica que hay que sealar concretamente cul hecho es
el que se acusa. Debe relatarse el hecho tal y como lo vera un observador imparcial, sin que sea suficiente que se haga una enumeracin de los
indicios existentes. La relacin circunstanciada quiere decir que deben narrarse las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que la conducta se
realiz. LLOBET RODRIGUEZ Javier "Proceso Penal Comentado. Op cit. p. 635. Por la importancia de este requisito es conveniente citar algunos
fallos que valoran las circunstancias aludidas: "El proceso penal tiende al esclarecimiento de una actividad delictuosa concreta, es decir, de una accin humana a la cual la pretensin punitiva exteriorizada en la requisitoria de elevacin a juicio considera como una tpica actividad punible. El
Contenido de la acusacin dice de la competencia del tribunal y constituye la hiptesis fctica que suministra la base del juicio, en cuyo mbito tiene
que desenvolverse la actividad de los sujetos procesales, de suerte que el debate debe circunscribirse a los hechos en ella incriminados, sobre los
cuales nicamente, es lcito fundamentar la sentencia. Aqu no se dan esas condiciones sino el relato de un modo de actuar impreciso e indeterminado que ni puede servir de base para el contralor de la legalidad de una ampliacin de requisitoria por el Fiscal de CmaraLa premisa tiene indudable repercusin en el mbito del derecho de defensa toda vez que es esencial que los imputados conozcan los hechos que se les atribuyen y
sin lo cual no pueden estar en condiciones de defenderse con la amplitud necesaria, y lo tiene tambin por que son esos hechos los que deben ser
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quisito no se satisface con la trascripcin de actos de investigacin policial, como la relacin del acta de captura o con
la reproduccin de lo que se dijo en la denuncia o en la entrevista de un testigo; al contrario la relacin que debe mediar en cuanto a que los hechos sean circunstanciados, obedece a que quien acusa debe construir esa relacin a partir de todo el caudal de informacin probatoria que tiene a su disposicin, lo cual no equivale a transcribir lo que dijo tal
o cual posible testigo o perito, o lo que conste en una acta de inspeccin.
3.c. LA FUNDAMENTACION DE LA ACUSACIN.
Este punto resulta tambin de vital importancia, pues es exigencia para el ministerio pblico entendemos tambin
para el querellante fundamentar todas sus peticiones art. 83 CPP38 y ciertamente, uno de los requerimientos
ms importantes que el fiscal del caso formula es la peticin de acusacin. En esta apartado conviene pues que el representante del ministerio fiscal hilvane un razonamiento lgico, para vincular la imputacin objetiva y subjetiva que
desde el mbito del injusto penal, hace al acusado, con el material fctico probatorio que le sirve de apoyo; y por el
cual pretender demostrar la culpabilidad de aquel en el debate, debe pues realizarse una argumentacin en el sentido de expresar, como con los elementos de prueba que se producirn en el juicio, se sustenta la acusacin y le imputa al encartado un concreto hecho delictivo como obra suya39. Dems esta decir, que si son varios los hechos que se
estn imputando al acusado cada uno de ellos debe tener su propia fundamentacin, a menos que estos hechos sean
convergentes segn las reglas del concurso ideal y no sea necesario una mayor precisin por la unidad de actos y resultados, aunque siempre deber estarse a las particularidades del caso, por ejemplo en un caso de concurso formal
medial.
3.d. CALIFICACION JURIDICA.
La exigencia de la calificacin legal, resulta importante pues ello no slo importa la adecuacin tpica de la conducta
que proponga el fiscal, sino que otras particularidades, as resulta imprescindible, que se determine la calidad bajo la
cual se atribuye al imputado, la comisin u omisin de un hecho delictivo, si lo es a titulo de autor directo, o mediato, o
coautor; o si la imputacin es en calidad de instigador o cmplice primario o secundario; ello es importante, puesto
que cada figura de la participacin en sentido amplio requiere la concurrencia de ciertos presupuestos, que no
son requeridos por las otras, as por ejemplo, a quien es sindicado como autor mediato, ms que la realizacin material del hecho, debe imputrsele el dominio de la voluntad del instrumento del cual se sirve para cometer el delito, o de
haber actuado inserto en una estructura de poder, si se entiende que tal forma de autora tiene arraigo en el concepto
de autor mediato que prev el cdigo penal.
Tambin debe ser puntualizadas, las distinciones entre figuras simples y figuras calificadas, y dentro de estas ltimas,
deben precisarse las circunstancias agravantes especiales que concurren a calificar la conducta, as para poner un
ejemplo, si se acus por homicidio agravado debe sealarse con claridad cual es la calificante concurrente, si consiste
en alevosa, o si se trata de premeditacin etc.
Respecto de la concurrencia de varios resultados, cometidos mediante nica conducta, o cuando un delito es necesarecogidos por la sentencia sin cambios que puedan menoscabar su situacin legal en el proceso (Tribunal Superior de Crdoba). No habiendo el Sr.
Agente Fiscal concretado en forma expresa cul es la conducta errada que reprocha al encartado, su tipificacin y encuadre legal no suple la deficiencia si se admite que el objeto procesal consiste en un hecho humano considerado desde el punto del derecho penal material, sobre cuya base
fctica en esta etapa decisiva del proceso debe la defensa estructurar su auxilio y el Tribunal juzgar en definitiva.. " (Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza) ABALOS Ral Washington "Cdigo Procesal Penal de la Nacin", Ediciones Jurdicas Cuyo. 1 edicin. talleres grficos de editorial universitaria. Santiago de Chile. 1994 pp. 771 a 772.
38
Dice el art. 83 Inciso final CPP "Los fiscales formularn motivada y especficamente sus requerimientos y conclusiones; en la audiencia inicial, en
la audiencia preliminar, la vista pblica y en las dems audiencias que convoquen los jueces, en forma oral; en los dems casos, por escrito".
39
Tambin sobre este punto Llobet dice "En la fundamentacin de la acusacin el Ministerio Pblico debe expresar por que puede concluir como
probable la responsabilidad penal del imputado, realizando as la mencin a los elementos de conviccin en que se basa" LLOBET RODRIGUEZ
Javier "Proceso Penal Comentado" op cit. p. 635 a 636. Entre nosotros Lpez Ortega sobre el punto ha dicho: As pues, la acusacin necesariamente ha de basarse en datos objetivos que permitan atribuir al imputado la realizacin de unos hechos delictivos. En ello reside el fundamento de
la imputacin que deber expresarse en el dictamen de acusacin LOPEZ ORTEGA Juan Jos en AA. VV. Cdigo Procesal Penal Comentado.
Tomo II op. cit. p 326. De igual manera conviene citar en este apartado el fallo siguiente: "En la especie no solo se observa una falencia descriptiva en cuanto a la situacin fctica, sino que tampoco se ha efectuado una adecuada relacin y anlisis en orden a la actuacin del imputado y a la
prueba acumulada, la que por otra parte tampoco ha sido precisada ya que los elementos de convictivos enumerados en el captulo "Prueba de la
responsabilidad penal" no son sino una remisin a los que hizo referencia en los "Hechos" en su mayora ineficaces para sustentar prueba de cargo lo cierto es que la desprolijidad en la puntualizacin de dicho accionar en la acusacin y en la prueba que le incumbe como parte pretensora,
ha limitado el ejercicio del derecho en juicio, y resultando este un inters de orden pblico debe declararse la nulidad de dicha acusacin" (Cmara federal de Apelaciones de Mendoza) ABALOS Ral Washington "Cdigo Procesal Penal de la Nacin" Op. cit. p. 772.
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rio como medio para la realizacin de otro, o si el caso de concurrencia de varios hechos delictivos independientes entre si, deben calificarse las formas concrsales que han tenido lugar. Todos los presupuestos sealados integran la
calificacin jurdica y deben ser cumplidos en la medida en que se necesiten ser satisfechos, debindose tener en
cuanta que respecto de la calificacin legal el juez puede apartarse de la calificacin legal propuesta por el fiscal bajo
el principio ya anunciado de "iura novit curia". Sin embargo las facultades que tiene el juzgador tambin se encuentran
limitadas, puesto que el principio aludido no es una potestad omnmoda, de ah que hechos que no han sido investigados y que deriven en otra imputacin distinta a la acusada, aunque estn relacionados por los supuestos de concurso ideal o real, no son admisibles su planteamiento, si no medio para su acreditacin la fase regular del procedimiento, vale decir si no fueron planteados en el requerimiento fiscal, ello en virtud de que en el proceso penal tambin
impera la garanta del nulla poena sine processu por la cual se requiere que los hechos sean completamente investigados mediante el iter del procedimiento, sin que sean admisibles la formulacin de hechos sobrevinientes, aunque
tengan relacin concursal, para ello es suficiente sealar que la ampliacin de la acusacin precisamente por este
fundamento no procede en la terminologa del artculo 343 CPP por concurso real o ideal; y esa regla que es propia
del debate, tambin es aplicable a la etapa intermedia.
3.e. SUSTENTO PROBATORIO.
El fiscal o el querellante deben ofrecer la prueba que pretendan incorporar en el momento de la vista pblica, este requisito de ofrecimiento es importante, pues se pretende mantener vigente el principio de lealtad entre partes, y sobre
todo que el imputado ejerza correctamente su derecho de defensa, conociendo todos los elementos de prueba que se
esgrimen contra el y que constituyen el sustento fctico de la acusacin.
Es por ello que la exigencia al ofrecerse la prueba, debe colmar ciertos requisitos, as la identificacin propia del testigo una excepcin que slo valdra para la instruccin y la etapa crtica pero no para el juicio, sera el rgimen de proteccin de testigos y sobre todo, la indicacin de cuales son los hechos que se pretenden demostrar con tal o cual
elemento de prueba, sin esta ltima exigencia la prueba propuesta deviene en inadmisible40. Sin embargo estas limitaciones en cuanto a oportunidad de proposicin de prueba, no son tan rgidas sobre el mbito de defensa material del
imputado.
La proposicin de la prueba en los trminos indicados tiene por objeto permitir adems un mayor control por parte de
la autoridad jurisdiccional, quien ante las especificidades que se hagan respecto de la prueba ofrecida, estar en mejor posicin para estimar si el recaudo probatorio es por ejemplo impertinente por no tener ninguna relacin directa o
indirecta con el objeto del proceso o superabundante, en el sentido de ser excesiva pues el hecho que se pretende
acreditar puede ser confirmado por otros medios ofrecidos.
4. ASPECTOS CONEXOS A LA ACUSACION.
En este apartado se examinaran diferentes formas, que guardan intima relacin con la formulacin de la acusacin y
que es menester precisar, pues su vinculacin a los aspectos de la formulacin de la acusacin, permiten comprender
de mejor su funcionalidad, nos referimos a situaciones que pueden importar vulneracin al doble juzgamiento; a la
llamada acusacin alternativa, a los presupuestos anulatorios que alcanzan la acusacin.
4.a. ASPECTOS SOBRE EL NE BIS IN IDEM.
En la formulacin de los hechos acusados, fcilmente si no se es cuidadoso, puede incurrirse en la violacin de la garanta que prohbe la mltiple persecucin penal, ello por que la acusacin puede presentar varias calificaciones jurdicas del delito, cuando desde el plano dogmtico, su adecuacin tpica no corresponda a la multiplicidad de delitos
atribuidos; es por ello que, intratndose del juez, deben extremarse los cuidados para evitar que hechos imputados de
manera plural, cuado constituyan una sola imputacin, sean discutidos en la fase de debate.
nicamente conviene aqu recordar que la prohibicin de mltiple persecucin penal constituye una garanta fundamental41 por la cual se prohbe que un imputado sea sometido a doble o mltiple persecucin penal por un mismo
40
Sobre el ofrecimiento de prueba el artculo 343 prescribe "Para ofrecer prueba testimonial ser necesario presentar la lista de testigos, con indicacin del nombre, profesin, domicilio, residencia o lugar donde pueda ser encontrado. Se presentarn tambin los documentos que no han sido
ingresados antes, o se sealar el lugar donde se hallan, para que el juez o el tribunal los requiera. La prueba ser ofrecida con indicacin de los
hechos o circunstancias que se pretenden probar, bajo pena de inadmisibilidad".
41
El artculo 11 Cn. establece la garanta del Ne bis in idem y dice "Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida, la libertad, a la pro-
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hecho. De hecho cuando a una persona se le atribuyen diversas conductas que pueden en el plano abstracto incardinadas en diferentes tipos penales, sin que por ello sea necesariamente constitutivo de una pluralidad de delitos, entendemos que se esta vulnerando el principio de doble persecucin penal, pues se acusa y en su caso podra resultar una condena a una persona por varios hechos, cuando la imputacin corresponde, con exclusividad a un nico
hecho y por ende corresponde slo una calificacin jurdica.
Para evitar o remediar estos yerros, en materia de subsuncin de la conducta debe siempre tenerse a cuenta las reglas del concurso aparente de normas o de tipos penales que permiten bajo los criterios de la especialidad, la subsidiariedad o la consuncin, realizar un correcto juicio de adecuacin tpica, sirven aqu adems diversos criterios de
entre otros como el rectora del bien jurdico en materia de hermenutica jurdico penal, el de unidad de dolo, el de
absorcin por delitos de pasaje, la prohibicin de doble desvalorizacin sobre un mismo hecho que ya conjuga el
mismo desvalor conforme al principio de culpabilidad42.
4.b. ACUSACION ALTERNATIVA.
La virtualidad de este modelo de acusacin, es que permite disminuir las modificaciones sorpresivas en el debate en
cuanto a la calificacin de los hechos, a partir de las cuales en algunos casos podra presentarse una verdadera indefensin del acusado, al variarse la calificacin de los hechos acusados. Precisamente por ello, se permite al sujeto
que acusa, proponer alternativamente las circunstancias que podran dar base, para calificar de manera distinta la
conducta del imputado, siendo que en tal sentido se posibilita de mejor manera un adecuado ejercicio de la defensa43.
Sin embargo como ya se expres esta facultad no significa imputar hechos distintos a los inicialmente contenidos en
la acusacin, y que no han sido objeto de investigacin en la etapa instructoria mediante la habilitacin del auto de
instruccin que en su oportunidad se pronuncio; los lmites que tiene la acusacin alternativa, estn dados por los
hechos que sirven de sustrato a la acusacin originaria, de ah que lo que se permite acusar alternativamente no es
un hecho diferente o autnomo sino solo hechos que constituyan circunstancias vinculadas al hecho originario, es por
ello que la prescripcin del artculo 314 inciso III debe examinarse en relacin a las facultades de ampliacin de la
acusacin que se prevn en el art. 343 CPP.
4.d. LA INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA.
Este aspecto solo lo queremos destacar en el sentido de la estrecha relacin que guardan la garanta de la acusacin
respecto de un correcto y adecuado ejercicio de defensa, como lo habamos anticipado, solo podr oponer una idnea
defensa aquel que sepa con precisin y claridad cuales son los hechos que se le acusan, si estos no aparecen claros
o detallados en manera suficiente, es viable sostener que el derecho de defensa se ha visto afectado. De ah que, la
necesidad de que los hechos acusados sean claros, precisos, especficos y circunstanciados como garanta mnima
de los justiciables esta en funcin de garantizar, el ejercicio del derecho de inviolabilidad de la defensa tanto en su
contenido material como tcnico, y al final ambas garantas, lo que resguardan respecto de los ciudadanos es la configuracin de un debido proceso legal o de un proceso regular o justo.
piedad y posesin ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oda y vencida en juicio con arreglo a las leyes ni puede ser enjuiciada
dos veces por la misma causa"
42
Dice Quintero Olivares comentando el concurso aparente de leyes: " Las reglas que resuelven esos concursos aparentes son lgica consecuencia de la prohibicin de castigar dos veces el mismo hecho. Al impulso de este propsito la ciencia penal ha elaborado unos principios que son reglas de solucin de estos casos. Todos esos principios tienen una meta en comn: la bsqueda de una norma que con la mayor precisin y plenitud
recoja las diferentes circunstancias y elementos del hecho, pues esa ser la que expresara la exacta valoracin que el hecho merece para el legislador. Esa norma como veremos no ser siempre la ms dura opresora, sino aquella en que mejor se subsume el hecho. " Respecto de las reglas
dice "Principio de especialidad.. Es fcil el entendimiento de este principio pues por su propio sentido significa que existen dos leyes (normas o tipos) concntricas de modo que dentro del circulo mayor se requieren menos elementos que dentro del circulo menor. Por lo tanto siempre habr
que acudir a ala norma que incluya la mayor parte de los elementos del hecho. Principio de Subsidiariedad. En realidad la subsidiariedad es una
sub-forma de la especialidad ,pues todos los casos de subsidiariedad podran con un mnimo esfuerzo interpretativo resolverse con el criterio de la
especialidad. Cada vez que el cdigo penal emplea la expresin "Salvo que el hecho no constituya delito ms grave" o frase parecida est diciendo
que la norma solamente puede aplicarse una vez que se descarta la principal". Principio de Consuncin. Junto con el de especialidad es este principio el ms importante criterio para optar entre el concursos de delitos y el de normas penales . es expresado bajo la formula lex consumens derogat legi consumptae y el Cdigo entiende por esa lex consumens (absorbente) el precepto penal ms amplio o complejo que absorber a los que
castiguen las infracciones consumidas en aquel". QUINTERO OLIVARES Gonzalo "Manual de Derecho Penal" Parte General. editorial Aranzandi.
Pamplona. Espaa. 1999, pp. 748 a 751.
43
Llobet distingue conforme a la legislacin costarricense en acusacin alternativa y subsidiaria por la primera indica "Si se trata de una acusacin
alternativa no se seala la prioridad de ninguna de las acusaciones " con respecto a la subsidiaria dice "En la acusacin subsidiaria se seala un
orden de prioridades existe una acusacin principal y una subsidiaria". LLOBET RODRIGUEZ Javier "Proceso Penal Comentado" Op. cit. pp. 637.
82
De otra opinin entendiendo que se trata de una nulidad relativa, aunque sin examinar el mbito de la garanta de inviolabilidad de defensa que
resguarda el conocimiento de la acusacin LOPEZ ORTEGA Juan Jos en AA. VV. Cdigo Procesal Penal Comentado. Tomo I. Primera edicin
CSJ. AECI. PNUD. San Salvador. El Salvador. 2001 p 823
45
RODRGUEZ Mariano A. Los Lmites de la Jurisdiccin Penal. AD-HOC. Primera edicin. Buenos Aires. Argentina. 1997 p 28.
46
Prudente ha sido la sabidura popular al acuar el adagio de quien tiene al juez por fiscal necesita a Dios como defensor.
47
ABALOS Ral Washington "Cdigo Procesal Penal de la Nacin" Op. cit. p. 772.
83
Una de las finalidades de la acusacin es delimitar el objeto del proceso, es decir el tema que ser sometido a consideracin. La fijacin de los hechos como objeto del proceso, es importante, pues a partir de ellos, se circunscribe la
actividad que se desarrollar en la vista publica, en el sentido que como hechos centrales, slo pueden discutirse los
que fueron determinados como objeto de debate. Su fijacin se da respecto de la lectura de la acusacin en lo relativo
a los hechos acusados, que consta como admitidos en el auto de apertura a juicio, y que constituir el objeto central
del contradictorio en el juicio oral.
5. b. INTIMACIN.
Este acto es trascendental en el debate para permitir que el acusado pueda ejercer de manera suficiente su defensa
material, es un acto personalsimo e indelegable, y consiste en hacerle saber de manera clara, precisa y comprensible
al justiciable, los hechos por los cuales se le acusan, esos hechos deben ser coincidentes, con los que constan como
admitidos en la acusacin y deben ser comprensibles para el imputado en cuanto a su conocimiento.
Podramos entonces afirmar que la intimacin oral que inicia con la lectura de los hechos acusados y continua despus con la explicacin que debe hacerse por el juez al imputado constituye un acto cuyo objetivo fundamental es
permitir una debida intervencin del imputado, ya que la posibilidad de ejercer adecuadamente su derecho de defensa
esta vinculado al presupuesto ineludible de conocer de manera clara, detallada y precisa las acusaciones que se le
formulan. Sin este conocimiento la intervencin del imputado solo seria constitutivo de un acto formal carente de las
garantas que de manera efectiva preconiza la Constitucin. Lo que se pretende pues es que el imputado de manera
efectiva, conozca el cargo que se le formula y tenga la posibilidad de ser odo y de probar y alegar en su derecho. Y
ello es irrealizable si no es precedente a la actividad defensiva una imputacin concreta clara circunstanciada y especifica referida al o los hechos atribuidos y que se tenga como acusada. Es por ello que entratndose de la intimacin,
lo importante es hacer saber al imputado los hechos histricos nudos que se le atribuyen particularmente, desprovistos de la calificacin jurdica, el mero nomen iuris dil reato no satisface la intimacin, puesto que la calificacin jurdica
del delito no satisface el pleno ejercicio del derecho de defensa, por ejemplo al acusado Juan le sirve entender: que
el da cinco de mayo del ao dos mil tres, a las once horas en la casa cinco del pasaje seis de la colonia Popotlan le
dispar con un revolver 38 por la espalda don Jos mientras ste dorma en una cama, quien muri ah a consecuencia de los disparos; que se le diga que se le atribuya el delito de homicidio agravado por alevosa.
5. c. AMPLIACION DE LA ACUSACION.
En principio diremos que los hechos fijados en la acusacin son inconmovibles, sin embargo debe sealarse, que la
excepcin a este regla, lo constituye lo que se conoce como la ampliacin de la acusacin, figura por la cual se permite, que los hechos constituidos como primigenios en la acusacin puedan ser modificados solo en su aspecto circunstancial, sin embargo tal variabilidad importara nicamente una modificacin perifrica y no central de los hechos acusados de tal manera que el fctum que sirvi de sustrato originario debe mantenerse inclumes y nicamente ampliarse por circunstancias sobrevinientes en el debate, si las circunstancias eran desconocidas y las informa la prueba que
emana del juicio, se trata de una ampliacin de la acusacin, ello es diferente a que ya los hechos acusados contengan la circunstancia modificatoria, sobre la cual se ha prefigurado una incorrecta calificacin jurdica, en este ltimo
caso no se trata de una ampliacin de los hechos y de la acusacin, por que los mismos ya estn implcitos en la
misma, lo que sucede es que ha concurrido un error de subsuncin en la calificacin jurdica, con todo, el tribunal no
esta habilitado sin ms para calificar los hechos de manera distinta, esa actividad de correccin del juicio de tipicidad
que es perjudicial por que significa una agravacin de la imputacin debe realizarse siempre que se haya advertido la
misma, y concedido la oportunidad de suspensin de la vista publica conforme a las reglas del art. 333 N 7 CPP, la
cual cubre la contingencia derivada de un cambio de calificacin jurdica sustancial al tenor del artculo 344 CPP que
prescribe: El presidente del tribunal advertir a las partes sobre la posible modificacin esencial de la calificacin jurdica; en este caso se podr solicitar la suspensin de la audiencia.
Por el contrario los motivos de ampliacin estrictu sensu que prev el art. 343 CPP son los siguientes: La insercin de
un nuevo hecho o una nueva circunstancia que no conste en la acusacin cuando: (1) se modifica la calificacin legal
del delito; (2) o se modifica la penalidad prevista para el delito; (3) o cuando se integra un delito continuado; (4) o
cuando podra modificarse lo concerniente a la responsabilidad civil. En todo caso la decisin de ampliar la acusacin
trae como consecuencia la pronta intimacin al justiciable sobre la imputacin ahora configurada y la advertencia que
para efectos de preparar su defensa puede solicitar la suspensin del debate, ntese que este caso procede una nueva intimacin a diferencia del cambio de calificacin jurdica sustancial por que en la ampliacin de los hechos, esta
nueva circunstancia, es desconocida en la facticidad del suceso acaecido por el cual se ha acusado; en cambio en la
modificacin esencial de la calificacin jurdica el hecho ya esta descrito en la acusacin y como dato histrico sobre
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el cual recay la conducta del acusado, ya se la ha hecho saber en la acusacin, lo que sucede es que la adecuacin
tpica era la incorrecta, por lo que lo que aqu debe intimarse al imputado es la nueva calificacin en relacin al hecho
que la justifica, quedando siempre expedito la facultad de suspensin si as lo decide la parte que podra resultar perjudicada.
Examinemos ahora en apretado epitome los puntos medulares de ampliacin: a) una de la modalidades es el surgimiento de un nuevo hecho, que indiquen que el delito adopta la modalidad de continuado, para ello se requiere la
existencia de un imputacin de hechos dependientes, y se exige que los hechos sobrevinientes, puedan incardinarse
al originalmente imputado, pues son conexos con este en su materialidad, aunque separados temporal y especialmente, pero en fin unidos bajo la triple dimensin de que haya: unidad de plan o de ocasin, similitud del precepto penal
infringido, similitud de circunstancias, todo ello cubierto por un mismo dolo.
b) La inclusin de un hecho nuevo en cuanto circunstancia, que importa la modificacin de la calificacin legal, esta
dispuesta sobre la mutacin de tipos simples a calificados, cuando establecida una circunstancia especifica como
agravatoria, el tipo penal se deriva de uno simple a otro calificado que inclusive puede constituir un tipo penal autnomo de la misma especie, que generalmente constituye un delito ms grave, por cuanto la cualificacin importa una
pena mas severa en cuanto sus lmites. De suyo, la acusacin de un robo en el cual posteriormente se descubriera
que fue cometido con un arma de fuego, importara la imputacin de un robo simple a un robo agravado por la calificante de uso de arma de fuego, imputacin que depara una sustancial agravacin de la pena en rango de cuatro
aos, de ah que ello importe una ampliacin de la acusacin, aunque huelga decir que al estar desvalorada la agravante sobre la arma de fuego, en virtud de la prohibicin de doble imputacin, conforme a la vigencia del principio de
culpabilidad y mediante la concurrencia de la consuncin ya no es posible imputar en ningn otro modo el delito de tenencia ilegal de armas de fuego o de tenencia de armas de guerra o artesanales, para ello debe ponderarse no slo la
prohibicin de doble o mltiple desvaloracin de la misma imputacin, sino el criterio del bien jurdico y tener presente
que el inters jurdico de peligro ya ha sido consumido por la tutela de otro bien jurdico que en su carcter pluriofensivo, depara como desvalor una pena ms grave para el objeto del arma, que es el mismo objeto que se desvalora anticipadamente por los delitos de tenencia, el cual mantiene la autonoma de la imputacin, siempre y cuando el mismo objeto material no concurra como circunstancia calificante especial.
En cuanto a circunstancias que modifiquen la penalidad, se atiende a la concurrencia de una causa que de manera
genrica puede afectar la dosimetra de la pena y que hasta ese momento del debate permaneca incognoscible, en
este caso el delito no se ve modificado sino slo el plus por el mayor reproche que puede recaer en el desvalor del acto o de la culpabilidad, en estos casos es plausible la concurrencia de los denominados tipos penales alternativos, los
cuales tienen diversas formas de adecuacin tpica, segn la modalidad de conducta que se describa en el mandato
de prohibicin, pero con una particularidad, en este caso la conducta alternativa, tiene un agregado de desvalor que
depara una diferente penalidad, un caso aplicable es la regulacin que se hace en el artculo 37 de la Ley Reguladora
sobre las Actividades Relativas a las Drogas, tipo penal en el cual los supuestos de posesin o tenencia simples tienen una pena menor; y el supuesto de tenencia con fines de trafico tiene una pena de mayor dosimetra.
5.d. PRINCIPIO DE CONGRUENCIA.
Este principio, es el que permite mantener la correlacin entre los hechos acusados y los fijados de manera final en la
sentencia, segn los elementos de prueba desfilados; se entiende que los hechos acusados, deben ser congruentes
con los que se afirmen en la sentencia, la variacin sustancial de los mismos, causara indefensin, anulara la garanta
de que el imputado sepa cuales son los hechos acusados, y tornara ilegitima la sentencia. 48. La variabilidad de los
48
Como doctrina jurisprudencial conviene destacar en este apartado la siguiente: "Cabe destacar que el carcter constitucional de aquel principio,
como expresin de la defensa en juicio obedece a que el sistema de garantas constitucionales del proceso est orientado a proteger derechos y no
a perjudicarlos; de ah que lo esencial es que la justicia repose sobre la certeza la seguridad, lo que se logra con la justicia segn la ley, que subordina al juez en lo concreto, respetando las limitaciones formales sin hacer prevalecer tampoco la forma sobre el fondo pero sin olvidar que tambin en la formas se realiza las esencias" ABALOS Ral Washington "Cdigo Procesal Penal de la Nacin"; tambin respecto al principio de congruencia como integrante del derecho de inviolabilidad de la defensa se ha dicho "Otro principio importante afirmado por la Corte Suprema y conectado con la garanta en examen, es el que relama que exista congruencia entre el reproche final que se le hace al imputado y los hechos concretos
que motivaron la acusacin Otro caso donde la corte afirm la importancia de respetar el llamado principio de congruencia es "Rochia" Fallos
CSJN 310: 2094 donde se dijo que es deber de los magistrados restringir el pronunciamiento a los hechos que constituyeron la materia del juicio.
Igualmente en "Weissbrod" Fallos CSJN 312:597 la Corte seal que la condena dictada al recurrente por presuntas lesiones a pesar de que por
ese hecho no haba sido aquel acusado "importaba una clara afectacin a la garanta de la defensa en juicio". Carrio Alejandro D. " Garantas Constitucionales en el proceso penal". 3edicin actualizada y ampliada. Hammurabi. Buenos Aires. Argentina. 1997 pp. 71 a 73; en tal sentido tambin
VELEZ MARICONDE ALFREDO "Derecho Procesal Penal" tomo II, Lerner. Editores. Buenos Aires. Argentina. ps. 233 a 242; DE LA RUA Fernando
"La Casacin Penal " De Palma. Buenos Aires. Argentina. 1994 138 a 139 1994.
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hechos sostenidos en la sentencia, cuando son distintos a los esbozados en la acusacin, afecta el principio de congruencia, pues el limite de su alterabilidad, de manera legal esta fincado por la posibilidad de la oportuna ampliacin
de la acusacin, con la garantas que tal evento supone; y de igual manera cuando nicamente sobrevengan modificaciones esenciales en la calificacin jurdica, sin previa advertencia para el justiciable. Al contrario, las variaciones
que se ha admiten, son aquellas de carcter intrascendente, es decir nimias que en nada afectan el derecho de defensa.
5.e. OBJETO DE CASACION.
Solo resta destacar en este punto que precisamente la violacin del principio de congruencia dar lugar a un motivo
de casacin de la sentencia que contenga tal vicio tal como lo dispone el art. 362 N8 CPP que dice "Los defectos de
la sentencia que habilitan la casacin sern los siguientes: La inobservancia de las reglas relativas a la congruencia
entre la sentencia, la acusacin y el auto de apertura a juicio.
En el cdigo procesal penal costarricense el vicio relativo a la violacin del principio de congruencia, se regula a partir
del artculo 369 (h) que indica La inobservancia de las reglas relativas a la correlacin entre la sentencia y la acusacin. Y descansa en la obligacin del juzgador de mantener la identidad entre los hechos que se acusan y los que se
juzgan, tal como lo prescribe el artculo 365 CPP por el cual los hechos acreditados en la sentencia para legitimarla
deben corresponderse con los que la acusacin fiscal o querellante precisaron al momento de formular el libelo acusatorio, la nica variacin que se admite en cuanto a tener por acreditados hechos diferentes a los acusados dentro de
la esencialidad de los mismos es cuando esa variacin del cuadro fctico del objeto del debate, favorece al justiciable,
fuera de ese caso, en el marco de los hechos principales, los hechos objeto de la acusacin no pueden ser alterados
en su aspecto esencial.
Aqu es oportuno sealar que la intangibilidad del principio de congruencia admite ciertas excepciones respecto de la
variacin de los hechos pero slo en su mbito perifrico, ello obedece como ya lo sealamos a la nominada ampliacin de la acusacin (artculo 347 CPP) pero esta facultad del ente acusador de ampliar los hechos objeto de la
acusacin, cuando lo ameritan circunstancias sobreviniente conocidas hasta el debate, solo abarca la variacin de
hechos accesorios pero no se extiende a los principales, ello es entendible, puesto que tal expansin de los hechos
acusados, solo es atinente a la modificacin legal del delito, verbi gratia cuando de un tipo simple se amplia a uno
agravado, as de homicidio simple a calificado, (artculos 128 y 129 PN) o de Hurto a Hurto agravado (208 a 209 PN).
De igual manera se permite la ampliacin de la acusacin a la configuracin del delito continuado, es decir si en el
transcurso del debate se acredita un hecho nuevo pero integrante de la continuidad delictiva, bajo las caractersticas
de unidad de espacio temporal, de modo, de especie de delito, de bien jurdico y de elemento subjetivos dolo y elementos especiales de animo tal hecho debe integrarse al conjunto de conductas que estructuran la continuidad delictiva y debe ampliarse en tal sentido la acusacin. En todo caso en ambas situaciones el acusado debe ser advertido
de la variacin de la acusacin, es decir de los hechos y circunstancias ampliadas, ello en atencin al derecho de defensa que presupone conocer con exactitud la plenitud de los hechos que se imputan.
Otro punto importante de sealar que debe deslindarse totalmente de la ampliacin de la acusacin, es la soberana
que tiene el rgano jurisdiccional para conceder el nomen iuris a la imputacin delictiva, es decir la facultad de fijar la
calificacin legal del delito conforme al apotegma iuris novit curia, tal poder esta acordado a la judicatura en el inciso
final del artculo 365 que reza En la sentencia, el tribunal podr dar al hecho una calificacin jurdica diferente de la
de la acusacin o querella, o aplicar penas ms graves o distintas de las solicitadas. Este monopolio sobre la calificacin jurdica sin embargo no se extiende a la modificacin de los hechos, con lo cual queremos indicar que si bien sobre los hechos objetos de la acusacin, el juez tiene la libertad de fijarles la adecuacin tpica que estime idnea sin
estar vinculada por la propuesta del ente que acusa, tal determinacin del nomen iuris de la conducta debe hacerse
sin que ningn hecho de cualquier especie resulte modificado o ampliado salvo las inocuas modificaciones previstas
en el artculo 348 CPP .
Lo predicho es importante tenerlo a cuenta por que modificaciones de la calificacin jurdica incluso entendidas como
beneficiosas pueden comportar en nuestra opinin una modificacin de los hechos que afectara el principio de
congruencia y por ende el derecho de defensa, nos estamos refiriendo por ejemplo a la modificacin de un delito doloso por uno culposo, as el homicidio, en principio se podra afirmar que ello es beneficioso al imputado por la gravedad
del injusto, sin embargo debe repararse en que tal variacin importa la modificacin de un hecho que recae en el
mbito subjetivo la mutacin de dolo a culpa siendo que ese aspecto del tipo subjetivo esta conformado por un
hecho, solo que de carcter psquico cuya estructura no es idntica, lo cual erosiona el ejercicio de una defensa adecuada. Solo represe en las diferencias que presentan el tipo penal doloso y el imprudente por ejemplo el deber de
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cuidado, el nexo de determinacin, el principio de confianza, la previsibilidad y por ende en las dificultades que se
presentan para ejercer razonablemente una defensa adecuada, ante una intempestiva variacin en la calificacin delictiva.
Los limites sealados son los que le compete tutelar al Tribunal de Casacin como mximo custodio de las garantas,
en este caso del derecho de inviolabilidad de la defensa que se incardina en el principio de congruencia.
CONCLUSION
Las conclusiones a las que podemos arribar son las siguientes:
1. Que la garanta de una acusacin que permita saber y comprender al imputado cuales son los hechos que se le
acusan, esta tutelada en el orden Constitucional, en el derecho Internacional a partir de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
2. Que la garanta en alusin se estructura bsicamente en una doble vertiente: Por un lado el derecho de todo acusado a saber de manera clara, precisa y circunstanciada la totalidad de los hechos acusados; por otra parte que el
principio acusatorio impone la debida separacin entre quien sostiene la acusacin y quien ejerce el poder de juzgar.
3. Que media una estrecha relacin entre garanta de acusacin y de inviolabilidad de la defensa en juicio.
4. Que la garanta de acusacin para ser satisfecha plenamente debe ser ejercitada por el imputado desde el inicio
de la investigacin cuando se le asigne tal calidad y que en ese momento debe de hacrsele saber cual es el fundamento de los hechos que le imputan.
5. La importante distincin que debe haber entre calificacin jurdica y hechos acusados pues solo con la narracin
circunstanciada y clara de estos ltimos se satisface la garanta objeto de estudio.
6. La importancia de que en el debate los hechos objetos de la acusacin no pueden ser modificados, excepto en
caso de que la acusacin se debidamente ampliada.
7. la violacin del principio de congruencia entre los hechos acusados y los tenidos por acreditados en la sentencia
vuelve esta defectuosa siendo objeto de casacin.
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3.
4.
5.
88
anexo n 8
Gua para la formulacin
de acusaciones
Lic. Jorge Chavarra Guzmn
89
1. FUNDAMENTO DE LA ACUSACIN
El fiscal al decidir sobre la solucin aplicable a un caso
no puede hacerlo segn sus sentimientos o paradigmas personales, sino conforme a la ley y el derecho
aplicable a los hechos. En este sentido resultan inaceptables consideraciones fundadas en:
La raza, la religin, la nacionalidad, el sexo, la profesin, la posicin econmica, la afiliacin o posicin poltica, el lugar de residencia de la vctima el
imputado o los testigos
c- La conclusin
3.- Existen medios de prueba suficientes para sustentar la coincidencia entre la identidad fsica del sujeto
activo del hecho y la humanidad de la persona a la que
se le va a hacer la imputacin.
a. Lenguaje
4. Existe la posibilidad de condena por parte de un juzgador imparcial, considerando la prueba legalmente
recabada y admisible. La fuerza de dicha prueba tiene
que ser tal, que justificara la condena por un juzgador
razonable y objetivo, despus de su recepcin y despus de la consideracin de cualquier defensa previsible.
90
Debe ser claro sencillo y fluido. El fiscal debe expresarse claramente y no como la bienaventurada
pitonisa en el orculo de Delfos
Son preferibles las frases cortas y simples, separadas por el punto y seguido
5. LA FUNDAMENTACIN
a)
Errores de expresin
b)
c)
Afirmaciones genricas
d)
Afirmaciones subjetivas
Consiste en una breve, clara pero suficiente explicacin del respaldo probatorio de cada una de las
afirmaciones que hizo en la relacin de los hechos, con
lo cual est denotando su objetividad, la pertinencia y
la utilidad de cada medio de prueba citado.
4. CALIFICACION LEGAL (Proposicin mayor)
c. Estructura
6. LA CONCLUSIN
91
Es la afirmacin genrica de la tipicidad, antijuricidad y culpabilidad del hecho y la peticin de apertura a juicio.
anexo n 9
Extractos de lectura de:
FERRAJOLI, Luigi
Derecho y razn:
Teora del garantismo penal
LECTURA N 1: Los lmites de la verdad procesal (pp. 51-71)
LECTURA N 2: La prueba. El poder de verificacin
y las garantas procesales (pp. 129-155)
LECTURA N 3: Cmo juzgar?
Las garantas procesales (pp. 603-623)
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