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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Da
Inconstitucionalidade
do Regime Disciplinar
Diferenciado

Rodrigo Bello
Professor de Processo Penal e
Leis Especiais em cursos no Rio
de Janeiro, Paran, Bahia e Minas
Gerais
@bellorodrigo
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Rodrigo Bello
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Sumrio

1- apresentao do tema.........................03
2- trmite legislativo da lei 10.792/03.........07
3- sistemas e prises em evoluo...............16
4- conceitos jurdicos..........................22
5- efetividade da norma.........................25
a) presos no RDD........................25
b) Pioneirismo Paulista.................39
c) leading case pela inconstitucionalidade....44
6- crticas.....................................55
7 regime de segurana mxima...................66
8- concluses...................................76
9- bibliografia.................................79

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

O Inferno passa vergonha com


o que acontece aqui dentro.1
Detento no Identificado

Frase retirada do Laudo n 274/98 1DRP/RS. WOLFF, Maria Palma. Antologia de Vidas e Histrias na
Priso: Emergncia e Injuno de Controle Social. Ed. Lumen Juris.1 Edio 2005. Pgina XXV.
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Apresentao do Tema

O que necessrio para que tenhamos um mundo


menos violento?
O tema da violncia percorre as pginas de todos
os jornais mundiais com uma nfase jamais vista. Ser que
possvel vencer esse mal da criminalidade? Por que ela vem
crescendo absurdamente, principalmente nos grandes centros?
Ser que iremos acompanhar sem esperanas a evoluo dessa
praga? Ser que devemos continuar abrindo mo de direitos
existenciais

mnimos,

tais

como

liberdade,

para

que

possamos nos sentir protegidos?


Hoje um governante que no encare esse problema,
no

mnimo,

deve

estar

com

suas

faculdades

mentais

prejudicadas. So eleitos inmeros polticos com base no


combate
variadas

criminalidade.
e

absurdas

nesse

promessas.

campo

Vejamos

vemos
dois

as

mais

exemplos:

Construir presdios de segurana mxima, na concepo de


alguns, erradica a violncia; inibe o criminoso. Alm
disso, leis severas, de penas altssimas, sem benefcios
faro com que os criminosos pensem duas vezes antes de
cometer seus delitos. Pura iluso.
Neste aspecto, para nossa infelicidade, o que vem
ganhando

status

de

verdadeira

soluo

destes

inmeros

problemas a poltica institucional de lei e ordem,


implantada recentemente na cidade americana de Nova York.
impressionante

exportao

desta

ideologia

que

muitos

adoram em todos os cantos do planeta. Difcil encontrarmos


pessoas adeptas de um combate em longo prazo, consertando
primeiro problemas sociais de condio mnima para que a
pessoa tenha sua dignidade humana respeitada.
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Mas

quem

competitividade,

de

nos

dias

tecnologia

atuais,

de

velocidade

da

alta

luz,

de

imediatismos exagerados, de globalizao, ir levantar a


bandeira da anlise conjuntural da questo da violncia?
Poltico que sustente isso em seus discursos provavelmente
ir sofrer uma derrota considervel.
O

Direito

Penal

mnimo,

de

interveno

mnima

est preso nos livros de Direito. Ou melhor, este Direito


Penal tornou-se a nica visvel soluo dos problemas da
violncia.
A

humanidade

quer

resposta

para

ontem.

Os

governantes querem mostrar servio, mesmo que isso acarrete


um desrespeito completo da condio mnima que um homem
precisa ter para sobreviver como cidado.
Pergunto-me o porqu da falta de investimentos na
educao, na sade, no saneamento bsico, na pavimentao
de

ruas,

em

suma,

problemas

esses

que

geram

em

muitos

cidados a revolta, a indignao, verdadeiros propulsores


pela busca de uma vida mais fcil. Pela vida do crime. No
existem opes, o Estado no d estrutura mnima para que
muitas pessoas construam algo e tenham orgulho disso. Quem
soluciona os problemas da famlia o gerente, o dono do
morro. Quem no tem problemas financeiros que mora perto?
So essas mesmas pessoas. o Estado que paga o remdio dos
moradores enfermos? Logicamente que no, pois so essas
mesmssimas pessoas descritas anteriormente. Onde o Estado
no

chega,

valores

se

crime

chega

invertem.

Os

forte,

claro

evidente.

exemplos

tomam

novas

caras.

Os
O

respeito vem com o porte de uma arma militar importada. No


existe

orgulho

escolar.

em

Busca-se,

portar
sem

em

baixo

opes,

do

aquilo

brao
que

um

caderno

muitos

nunca

tiveram: dignidade.
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Nosso

presente

trabalho

radicaliza.

Critica

severamente a postura de nossos legisladores em solucionar


o problema da violncia com a construo de presdios de
segurana mxima com um regime altamente degradante para o
condenado.
Muitos
direita

reacionrios,

conservadora

professor

lvaro

do

muitos

Direito,

Mayrink

da

representantes

como

Costa

bem

da

descreve

como

aplaudo

internamente por isso em suas aulas, devem estar afirmando


neste

instante

que

se

trata

de

um

trabalho

pr-

criminalidade.
O leigo e o reacionrio juntam-se nessa crtica
previsvel.

Nosso

criminoso

de

alta

subjetivo

que

trabalho

no

periculosidade,

todos

agora,

de

favor

termo
uma

ou

este

hora

contra

altamente

para

outra,

arrumaram um conceito pr-determinado. Ele perigoso e


ponto final.
Nosso estudo a favor da dignidade humana.
Gostaramos de enfrentar problemas conjunturais
dos

mais

variados,

passear

pela

sociologia,

estudar

aspectos criminolgicos, todavia nos ateremos a um tema


especfico. A criao de um regime disciplinar diferenciado
(RDD) para os criminosos perigosos. Nossos representantes
no

legislativo

entendem

que

essas

pessoas

precisam

se

isolar do mundo para que suas penas sejam cumpridas do


jeito que a sociedade exige. Afirmo que com requintes de
crueldade para os tempos atuais. Veremos as justificativas
para

criao

deste

regime,

analisaremos

em

quais

circunstncias ele ser aplicado e, finalmente, sem antes


critic-lo

veementemente,

iremos

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concluir

com

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

apresentao de novos projetos, em trmite, no legislativo,


neste sentido.
Crticas com certeza existiro, at porque o tema
escolhido

faz

com

que

qualquer

pessoa

afirme

categoricamente sua posio a respeito. Todavia, mal sabem


nossos crticos, que a escolha deste tema foi justamente e,
simplesmente um, provoc-los.
A

inconstitucionalidade

do

Regime

Disciplinar

Diferenciado, o RDD, criado pela lei federal 10.792/03, o


tema que passaremos a discorrer nas prximas pginas.

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Trmite Legislativo

A lei 10792/03, proveniente do Poder Executivo,


pelo projeto de lei n 5073 de 2001, teve um longo trajeto
legislativo

at

se

tornar

apresentao

se

deu

em

lei

13

propriamente

de

agosto

de

dita.
2001

Sua
sua

publicao como lei, apenas em dezembro de 2003. Podemos


dizer que foi um trmite altamente complexo com diversas
alteraes e inmeras intervenes dos parlamentares.
Seu

objetivo,

desde

incio,

foi

alterar

importantes dispositivos da lei de Execuo Penal (7210/84)


e tambm alguns artigos do Diploma Processual Penal. Quanto
a este, nos ateremos apenas em informar que as alteraes
primordiais

foram

interrogatrio.

no

Para

tocante

no

ao

fugirmos

procedimento
do

tema

do

proposto,

ficaremos restritos aos dispositivos da LEP, principalmente


na alterao que mais nos interessa, ou seja, a criao de
um regime disciplinar diferenciado (RDD).
Em resumo, e apontando algumas particularidades
quanto ao seu longo caminho entre idas e vindas da Cmara
dos

Deputados

do

Senado

Federal,

destacamos

sua

apresentao em plenrio da Cmara em 21/08/01 pelo ento


Deputado

Alberto

Braga.

Aps

pareceres

das

Comisses

envolvidas, o Deputado Luiz Eduardo Greenhalgh solicitou,


em 18/03/03, urgncia quanto apreciao deste projeto de
lei.
Em 19/03/03 foi designado relator pela Comisso
de

Constituio

Justia

de

Cidadania,

Deputado

Federal Ibrahim Abi-Ackel. Logo em seguida, precisamente no


dia

27/03/03

relator

constitucionalidade,

profere

juridicidade

parecer

tcnica

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pela

legislativa
8

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deste e da Emenda de Plenrio e, no mrito, pela aprovao


deste, com substitutivo, e rejeio da Emenda de Plenrio.
Curiosa

falta

de

fundamentao

para

este

parecer. Em seu voto, o ento relator restringe-se apenas


em informar a constitucionalidade, seno vejamos:
No se verificam bices quanto
constitucionalidade, juridicidade e
tcnica legislativa do projeto, bem
como

da

Emenda

apresentada

em

Plenrio.
O

parecer

pela

projeto

aprovao

do

quanto

constitucionalidade, juridicidade e
tcnica

legislativa,

com

as

modificaes introduzidas no texto.


Tambm

quanto

respeitadas
modificaes,
aprovao.
Emenda

ao

mrito,

as

citadas

parecer

parecer

apresentada

em

pela

quanto

Plenrio

pela rejeio.
Mesmo

assim,

parecer

foi

aprovado

por

unanimidade no mesmo dia.


No

dia

01/04/03,

este

projeto

foi

levado

Plenrio e, por se tratar de matria polmica, a discusso


foi

grande

opinies.

com

diversos

Manifestaram-se

parlamentares
os

externado

seguintes

suas

membros

do

Legislativo Federal: Dep. Arnaldo Faria de S (PTB-SP),


Dep. Alberto Fraga (PMDB-DF), Dep. Fernando Gabeira (PTRJ),

Dep.

Antonio

Carlos

Biscaia

(PT-RJ),

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Dep.

Inaldo
9

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Leito (PSDB-PB), Dep. Coronel Alves (PL-AP), Dep. Eduardo


Paes (PFL-RJ), Dep. Dimas Ramalho (PPS-SP), Dep. Cabo Jlio
(PSB-MG), Dep. Gilberto Nascimento (PSB-SP), Dep. Orlando
Fantazzini (PT-SP), Dep. Luiz Eduardo Greenhalgh (PT-SP),
Dep. Pompeo de Mattos (PDT-RS), Dep. Juza Denise Frossard
(PSDB-RJ), Dep. Luiz Couto (PT-PB), Dep. Mendona Prado
(PFL-SE) e Dep. Givaldo Carimbo (PSB-AL).
Impressiona o n de Emendas apresentadas. Total
de 25. Logicamente pela matria ter alto grau de carter
eleitoreiro, nossos representantes no poderiam deixar de
se manifestar e, teoricamente, mostrarem servio a seus
eleitores.
No
designado

encerramento

relator,

Dep.

desta

movimentada

Antonio

Carlos

sesso

Biscaia,

foi
para

proferir o parecer pela Comisso de Segurana Pblica e


Combate ao Crime Organizado, Violncia e Narcotrfico.
Novamente a matria retorna ao Deputado Ibrahim
Abi-Ackel, que ao proferir seu novo parecer, toma muito
cuidado, altamente perceptvel em seu intrito:
(...)

fim

ponderaes
sem

feitas

nenhuma

indireta
estamos

de

com

desta

relao
o

esclarecer
tribuna

direta

substitutivo

apresentando,

ou
que

nascidas

talvez de informaes deficientes,


ou de publicaes de jornais, ou de
m interpretao do texto escrito,
mas que acabaram nesta sesso uma
espcie

de

excepcionalidade,

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tentativa
como

se

de
aqui

10

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estivssemos votando um estado de


emergncia prisional.
Negaria todo conhecimento que tenho
da

realidade

prisional,

como

Relator que fui da nica Comisso


Parlamentar
visitou

de

Inqurito

praticamente

estabelecimentos

que

todos

de

os

superlotao

carcerria, faltaria experincia


que

tenho

durante

como

toda

advogado

minha

criminal
vida,

se

negasse aqui as palavras proferidas


pelo Deputado Fernando Gabeira. O
que se denomina sistema prisional
brasileiro

na

verdade

uma

sucesso de depsitos de homens e


mulheres,

onde

amontoados
penal,

seres

sem

nenhum

padecendo

os

humanos

so

tratamento
malefcios

fsicos e morais da m alimentao,


da

ausncia

de

sol,

das

ofensas

morais, dos castigos fsicos, o que


transformou
sementeira

esse
de

sistema

reincidncias,

numa
numa

escola de aperfeioamento do crime,


com

depauperamento

da

sade

fsica, que, lentamente, conduz


alienao mental.
Aps, ida ao Senado Federal e retorno Cmara
dos Deputados, em 18/11/2003 foi aprovada a redao final
oferecida pelo Dep. Biscaia.

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Finalmente, em 01/12/2003 nasce a lei 10.792/03


que

de

certa

maneira

moderniza

interrogatrio,

todavia

retroage

procedimento

do

catastroficamente

no

tocante ao regime disciplinar diferenciado do preso.


A roda da histria d marcha r.
Vejamos a sua redao final no tocante ao tema
proposto neste trabalho.
"Art. 52. A prtica de fato previsto como crime
doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso
da

ordem

ou

disciplina

internas,

sujeita

preso

provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal, ao


regime

disciplinar

diferenciado,

com

as

seguintes

caractersticas:
I - durao mxima de trezentos e sessenta dias,
sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de
mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada;
II - recolhimento em cela individual;
III

visitas

semanais

de

duas

pessoas,

sem

contar as crianas, com durao de duas horas;


IV - o preso ter direito sada da cela por 2
horas dirias para banho de sol.

1o

regime

disciplinar

diferenciado

tambm

poder abrigar presos provisrios ou condenados, nacionais


ou estrangeiros, que apresentem alto risco para a ordem e a
segurana do estabelecimento penal ou da sociedade.

2o

Estar

igualmente

sujeito

ao

regime

disciplinar diferenciado o preso provisrio ou o condenado


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sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou


participao,

qualquer

ttulo,

em

organizaes

criminosas, quadrilha ou bando." (NR)


"Art 53.
V - incluso no regime disciplinar diferenciado."
"Art. 54. As sanes dos incisos I a IV do art.
53

sero

aplicadas

por

ato

motivado

do

diretor

do

estabelecimento e a do inciso V, por prvio e fundamentado


despacho do juiz competente.
1o A autorizao para a incluso do preso em
regime

disciplinar

depender

de

requerimento

circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento


ou outra autoridade administrativa.
2o A deciso judicial sobre incluso de preso
em regime disciplinar ser precedida de manifestao do
Ministrio Pblico e da defesa e prolatada no prazo mximo
de quinze dias."
"Art. 57. Na aplicao das sanes disciplinares,
levar-se-o

em

circunstncias

conta
e

as

natureza,

conseqncias

do

os
fato,

motivos,
bem

como

as
a

pessoa do faltoso e seu tempo de priso.


Pargrafo nico. Nas faltas graves, aplicam-se as
sanes previstas nos incisos III a V do art. 53 desta
Lei." (NR)
"Art. 58. O isolamento, a suspenso e a restrio
de direitos no podero exceder a trinta dias, ressalvada a
hiptese do regime disciplinar diferenciado."

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"Art.

60.

autoridade

administrativa

poder

decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo prazo de


at dez dias. A incluso do preso no regime disciplinar
diferenciado, no interesse da disciplina e da averiguao
do fato, depender de despacho do juiz competente.
Pargrafo

nico.

tempo

de

isolamento

ou

incluso preventiva no regime disciplinar diferenciado ser


computado no perodo de cumprimento da sano disciplinar."
(NR)
"Art.70.
I - emitir parecer sobre indulto e comutao de
pena, excetuada a hiptese de pedido de indulto com base no
estado de sade do preso;
"Art.72.
VI
unidades

estabelecer,

federativas,

existentes

em

mediante

cadastro

estabelecimentos

convnios

nacional

locais

com

das

as

vagas

destinadas

ao

cumprimento de penas privativas de liberdade aplicadas pela


justia

de

outra

unidade

federativa,

em

especial

para

presos sujeitos a regime disciplinar.


"Art.86.

1o

Unio

Federal

poder

construir

estabelecimento penal em local distante da condenao para


recolher os condenados, quando a medida se justifique no
interesse da segurana pblica ou do prprio condenado.
3o Caber ao juiz competente, a requerimento da
autoridade
prisional

administrativa
adequado

para

definir

abrigar

o
preso

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estabelecimento
provisrio

ou
14

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condenado,

em

ateno

ao

regime

aos

requisitos

estabelecidos."
"Art. 87.
Pargrafo nico. A Unio Federal, os Estados, o
Distrito

Federal

Penitencirias

os

Territrios

destinadas,

podero

exclusivamente,

construir

aos

presos

provisrios e condenados que estejam em regime fechado,


sujeitos ao regime disciplinar diferenciado, nos termos do
art. 52 desta Lei."
3o

Art.

Os

estabelecimentos

penitencirios

disporo de aparelho detector de metais, aos quais devem se


submeter

todos

que

queiram

ter

acesso

ao

referido

estabelecimento, ainda que exeram qualquer cargo ou funo


pblica.
Art.
especialmente
diferenciado,
segurana,

de

4o
os

Os

estabelecimentos

destinados

disporo,

ao

dentre

bloqueadores

regime

outros
de

penitencirios,
disciplinar

equipamentos

telecomunicao

de
para

telefones celulares, rdio-transmissores e outros meios,


definidos no art. 60, 1o, da Lei no 9.472, de 16 de julho
de 1997.
Art. 5o Nos termos do disposto no inciso I do
art. 24 da Constituio da Repblica, observados os arts.
44 a 60 da Lei no 7.210, de 11 de junho de 1984, os Estados
e

Distrito

Federal

podero

regulamentar

regime

disciplinar diferenciado, em especial para:


I - estabelecer o sistema de rodzio entre os
agentes penitencirios que entrem em contato direto com os
presos provisrios e condenados;
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15

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

II - assegurar o sigilo sobre a identidade e


demais dados pessoais dos agentes penitencirios lotados
nos estabelecimentos penais de segurana mxima;
III
provisrios

restringir

condenados

aos

acesso

meios

de

dos

presos

comunicao

de

informao;
IV - disciplinar o cadastramento e agendamento
prvio das entrevistas dos presos provisrios ou condenados
com seus advogados, regularmente constitudos nos autos da
ao penal ou processo de execuo criminal, conforme o
caso;
V

elaborar

programa

de

atendimento

diferenciado aos presos provisrios e condenados, visando a


sua reintegrao ao regime comum e recompensando-lhes o bom
comportamento durante o perodo de sano disciplinar." (NR
Art.

6o

No

caso

de

motim,

Diretor

do

Estabelecimento Prisional poder determinar a transferncia


do preso, comunicando-a ao juiz competente no prazo de at
vinte e quatro horas.
Art. 7o A Unio definir os padres mnimos do
presdio destinado ao cumprimento de regime disciplinar.
Art.

8o

Unio

priorizar,

quando

da

construo de presdios federais, os estabelecimentos que


se

destinem

abrigar

presos

provisrios

ou

condenados

sujeitos a regime disciplinar diferenciado.

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Sistemas e Prises em Evoluo

Para explicarmos melhor nossa ltima afirmao do


item

anterior,

pesquisa

entendemos

evolutiva

ser

dos

de

suma

sistemas

importncia

penitencirios,

principalmente no Brasil.
Nossa

inteno

demonstrar

retrocesso

que

nossa lei trouxe em criar um sistema prisional onde o preso


se isola do mundo, no tendo contato direto com outros
seres

humanos,

no

tendo

acesso

qualquer

tipo

de

informao e no tendo, por exemplo, direito ao banho de


sol com durabilidade razovel. Melhor seria construirmos
masmorras

colocarmos

perigosos,

isolados,

no

esses
alto

tais

das

presos

torres

altamente

ao

invs

de

carcereiros, pagarmos verdadeiros carrascos para cuidar


destes insignificantes para a sociedade.
A priso um mal, todos ns sabemos disso. Sendo
necessria

em

alguns

casos,

no

podemos

permitir

isolamento completo do ser humano para que ele tenha uma


pena degradante e sofra srias complicaes mentais. Cumpre
salientarmos que o erro, que o crime cometido deve ser
punido, mas nunca na mesma moeda, ou seja, em um Estado
Democrtico de Direito no podemos permitir o desrespeito
evidente do princpio da dignidade humana. E essa quebra de
dogma constitucional vem em forma de tortura lenta, de
isolar o ser humano para que o cio e a rotina o retirem do
mundo civilizado. Trata-se de um sofrer lento e impiedoso.
Cndido
Penitenciarismo
2

Furtado
en

El

Neto2,

Maia

Mercosul

em

Poltica

sua

obra

Criminal

MAIA NETO, Cndido Furtado. Penitenciarismo en El Mercosul Poltica Criminal y Penitenciaria Del
Brasil. Editora Sergio Antonio Fabris Editor. 1 Edio 1998. Pgina 20 e 24.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Penitenciaria Del Brasil, coloca muito bem que El orgen


de

la

prision

contemporneos

em

nada

de

la

se

pena

asemeja

con

privativa

de

los

objetivos

libertad

(...)

Aparecen las leyes contra la vagncia (1.597), se valora la


vida humana, la pena privativa de libertad en cambio de la
pena de muerte. Hay tambin aqullos que sostienen que ls
crceles para los criminales surgieron como reaccin contra
el carcter brbaro y los excesos de las penas anteriores;
la

prision

constituy

uma

de

las

primeras

formas

de

apartamiento de las sanciones criminales tradicionales.


Percebemos
valorizao

da

igualmente

vida

humana.

que

priso

se

surgiu,

falava

em

para

que

fossem abolidas as penas corporais.


Para entendermos mais claramente esse afirmado
retrocesso da lei penal que sustentamos, iniciaremos neste
instante uma pesquisa sobre prises, penas cruis e por que
no, sistema histrico judicirio brasileiro.
Em 1500, Portugal fez do Brasil sua colnia. Em
1536, a Inquisio instalou-se em Portugal, a pedido do Rei
Joo

III.

Quando

geogrficos,

obteve

Brasil
de

estabelecido.

Vigiam

substituram,

em

aplicadas

no

Portugal
as

1521,

Brasil,

passou
um

integrar

sistema

Ordenaes
as

Filipinas, a partir de 1603.

mapas

jurdico

Manuelinas,

que

Afonsinas.

Mas

Ordenaes

efetivamente,

os

foram

as

Ordenaes

Interessante o resumo da autora Ana Miranda em


sua obra Boca do Inferno4. Relata com preciso como era a
situao jurdica colonial brasileira. Diz a romancista:
Os jurisconsultos brasileiros, ouvidores e procuradores,
3
4

BAJER, Paula. Processo Penal e Cidadania. Editora Jorge Zahar. 1 edio 2002. Pgina 11
MIRANDA, Ana. Boca do Inferno. Editora Companhia das Letras. 4 edio.
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18

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

bacharis, desembargadores, juzes, viviam numa conjuntura


sombria e arrasada. Predominava uma mistura incoerente de
princpios romansticos, barbricos e cannicos. O direito
variava entre regras de viver e a definio do pecado.
Alm disso, para ser advogado eram precisos oito anos de
estudos em Coimbra. No Brasil no haviam muitos letrados.
Quanto s Ordenaes Filipinas, podemos verificar
que as penas eram as mais cruis possveis. Pena de morte
por

enforcamento,

Penalizava-se

por

ainda

fogo,

com

precedida

aoites,

de

tormentos.

confiscao

de

bens,

degredo (para frica e ndia), marcas infamantes, servios


nas

gals

(remo

sem

pagamento

em

embarcaes,

trabalho

forado). As normas repressivas eram atrozes, afirma a j


citada autora Paula Bajer5.
A Igreja esquivou-se um pouco para se intrometer
no

sistema

judicirio

do

Antigo

Regime.

Mais

uma

vez

consultando a excelente obra da professora paulista Paula


Bajer6, menciona ela que Michel Foucalt esclareceu, em A
Verdade e as Formas Jurdicas, por que o procedimento de
inquirio de faltas e crimes, adotado pela Igreja nas
visitas que os bispos faziam s dioceses, significava forma
de saber e exerccio de poder ao mesmo tempo. O inqurito
serviria para dar autenticidade ao que seria, a partir da
investigao,

considerado

verdadeiro,

aparecendo,

procedimento, como forma de saber-poder. Essa constatao


de

extrema

importncia,

na

medida

em

que

at

hoje

inqurito permanece, no obstante pequenas variaes, como


a forma adotada para a investigao de crime e autoria.

5
6

BAJER, Paula. Processo Penal e Cidadania. Editora Jorge Zahar. 1 edio 2002. Pgina 13
BAJER, Paula. Processo Penal e Cidadania. Editora Jorge Zahar. 1 edio 2002. Pgina 19
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19

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Sobre

crueldade

das

prises,

assevera

com

maestreza o clssico Cesare Beccaria7 em sua ainda atual


obra Dos Delitos e das Penas: A razo est em que o
sistema

atual

da

jurisprudncia

criminal

apresenta

aos

nossos espritos a idia da fora e do poder, em vez da


justia; que se atiram, na mesma masmorra, sem distino
alguma, o inocente suspeito e o criminoso convicto; que a
priso entre ns, antes de tudo um suplcio e no um meio
de deter um acusado; que, enfim, as foras que esto
extremamente em defesa do trono e os direitos da nao
esto separadas daquelas que mantm as leis no interior,
quando

deveriam

estar

intimamente

ligadas

(...)

Nossos

costumes e nossas leis retrgradas esto muito distantes


das

luzes

dos

preconceitos

povos.

brbaros

Somos

ainda

dominados

que

recebemos

de

pelos
nossos

antepassados...
Folheando as pginas da histria, esquecendo-nos
de diversos eventos importantes, no podemos deixar de mais
uma vez enfatizar e homenagear a escritora, Procuradora da
Repblica, Paula Bajer8, que com sntese mpar nos remete
aos campos evolutivos da cincia penal. Eis suas palavras:
Na

Frana,

em

1791,

se

havia

editado

Declarao universal dos direitos do homem e do cidado,


inaugurando-se regime liberal-individualista. A poca era a
dos

peridicos

liberdade

da

igualdade.

divulgao
Cesare

dos

Beccaria

novos
tambm

ideais
j

de

havia

publicado o famoso Dos Delitos e das Penas, discutindo e


questionando todos os mtodos judicirios do Antigo Regime.
Na

Itlia,

alis,

Beccaria,

Pietro

Ferri

outros

intelectuais iluministas publicavam o peridico Il Caff,

7
8

BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. Editora Martin Claret. 1 Edio 2005. Pgina 27.
BAJER, Paula. Processo Penal e Cidadania. Editora Jorge Zahar. 1 edio 2002. Pgina 20-22
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20

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

utilizado para criticar o sistema repressivo desumano e


propagar

os

circulavam

ideais

folhetos,

racionalistas.
panfletos

No

outras

Brasil,

tambm

publicaes

que

divulgavam as idias iluministas e, acima de tudo, sobre a


liberdade. Censores no foram bem sucedidos em vetar a
propagao de pensamento liberal fundado em Monstesquieu,
Rosseau, Voltaire, Duprat, e tantos outros.
A Constituio de 1824 aboliu aoites, torturas,
marcas de ferro quente e outras penas cruis. Afirmou,
tambm que as cadeias deveriam ser limpas, seguras e bem
arejadas. Permaneceria a pena de morte
Nesta ltima afirmao j podemos constatar um
primeiro retrocesso. Desde 1824 as prises deveriam ser
lugares aptos a receberem com dignidade os seres humanos
condenados. Entretanto, sabemos todos que a grande maioria
das prises brasileiras so verdadeiros caixotes humanos
propagadores de doenas, promiscuidades e campo frtil para
a realizao de inmeros crimes.
Assevera neste sentido Dimenstein: Os distritos
policiais,

cadeias

invariavelmente

presdios

superlotados.

As

brasileiros

condies

de

esto

vida

so

subumanas, e a AIDS se espalha, assim como outras pestes. O


trabalho

privilgio

de

poucos.

Mata-se,

estupra-se,

escraviza-se, corrompe-se, vendem-se e compram-se drogas


com a maior facilidade.
Alm
indago-lhes:
ativo

disso,

Seria

evidente?

foi

abolida

tortura
A

tortura

tortura.

aquele

atuar

seria

to

Pois

bem,

positivo,
somente

espancamento lento, o choque, ou at mesmo o pau-de-arara?


No seria o isolamento completo um tipo severo de tortura
psicolgica?
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21

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Concordando
aniquilao

parecem

assim
ser

Pinheiro9,

com

temas

humilhao

recorrentes

das

prises

brasileiras.
Nossos
construo

de

governantes
presdios

de

atuais

entendem

segurana

mxima

que
e

isolar

detentos seriam as melhores medidas para que a violnciacriminalidade diminua. Vimos, em breve resumo e em cortes
histricos

que

tendncia

sempre

foi

dar

uma

maior

importncia e respeito ao princpio da dignidade humana,


abolindo

de

sustenta

vez

muito

as
bem

famigeradas
isso,

em

penas

cruis.

tempos

Beccaria

remotos.

Nossa

legislao caminhava neste sentido. Por que agora nossos


legisladores
verdadeiras

reacionrios
prises

de

tendem
segurana

retroceder
mxima

onde

criar

nico

objetivo acabar aos poucos com o preso? Acaba com sua


esperana,

acaba

com

sua

dignidade,

alimenta

raiva,

alimenta a indignao. Enfim, mata o ser humano. Se, por


acaso, ventilar na cabea desses condenados uma ligeira
inteno em cumprir sua pena e voltar ao seio da sociedade
como uma pessoa civilizada, esquea! A luta agora muito
pior. A luta travada contra o seu subconsciente. A nica
companhia

ser

sua.

Seus

tramas,

seus

medos,

suas

ansiedades, sua saudade o consumiro de uma forma lenta,


torturando-o, culminando numa alienao mental completa.

WOLFF, Maria Palma. Antologia de Vidas e Histrias na Priso: Emergncia e Injuno de Controle
Social. Ed. Lumen Juris.1 Edio 2005. Pgina 26.
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22

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Conceitos Jurdicos

Afinal,
Diferenciado?

que

Vejamos

seria

extensa

Regime

Disciplinar

importante

colaborao

nesse sentido do professor Julio Fabbrini Mirabete10: O


regime disciplinar diferenciado foi concebido para atender
s

necessidades

de

maior

segurana

nos

estabelecimentos

penais e de defesa da ordem pblica contra criminosos que,


por serem lderes ou integrantes de faces criminosas, so
responsveis

por

constantes

rebelies

fugas

ou

permanecem, mesmo encarcerados, comandando ou participando


de

quadrilhas

ou

organizaes

criminosas

atuantes

no

interior do sistema prisional e no meio social.


Preocupa-se
contorno

deste

ainda

regime:

mestre

no

em

constitui

delimitar
um

regime

o
de

cumprimento de pena em acrscimo aos regimes fechado, semiaberto

aberto,

provisria,

mas

nem

sim

uma

um

nova

regime

de

modalidade
disciplina

de

priso

carcerria

especial, caracterizado por maior grau de isolamento do


preso e de restries ao contato com o mundo exterior, a
ser aplicado como sano disciplinar ou como medida de
carter

cautelar,

tanto

ao

condenado

como

ao

preso

provisrio, nas hipteses previstas em lei.


Em sntese, o tambm professor Guilherme de Souza
11

Nucci ,

nos

esclarece

ainda

mais

acerca

das

condies

deste regime disciplinar: Enfim, trs so as hipteses


para a incluso no RDD: a) quando o preso provisrio ou
condenado

praticar

fato

previsto

como

crime

doloso,

conturbando a ordem e a disciplina interna do presdio onde


10

MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal. Editora Atlas. 11 Edio 2004. Pgina 149.
SOUZA NUCCI, Guilherme de. Manual de Processo e Execuo Penal. Editora Revista dos Tribunais.
1 Edio 2005. Pgina 931.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

se encontre; b) quando o preso provisrio ou condenado


representar

alto

risco

para

ordem

segurana

do

estabelecimento penal ou da sociedade; c) quando o preso


provisrio ou condenado estiver envolvido com organizaes
criminosa, quadrilha ou bando, bastando fundada suspeita.
Neste

instante

podemos

perceber

inteno

do

legislador em simplesmente isolar os chamados criminosos de


alta

periculosidade.

Percebemos

que

conceitos

vagos

imprecisos colocados na Lei de Execuo Penal do azo para


que os aplicadores do direito envolvidos, possam se valer
das

paixes

emergenciais

que,

em

muita

das

vezes,

so

incentivadas por uma mdia viciada e tendenciosa. Ao que


parece, o RDD retroage no tempo e faz com que as famosas
solitrias

tomem

novo

nome

elevem-se

ao

degrau

de

solues do problema da criminalidade, principalmente no


tocante s organizaes criminosas.
E no paramos por aqui, pois o artigo 86 1 da
LEP, define que a Unio Federal precisa construir presdios
de segurana mxima em locais distantes da condenao para
recolher os condenados, no interesse da segurana pblica
ou do prprio sentenciado.
Assim, o condenado e submetido ao RDD pode ficar
isolado dentro da unidade prisional e tambm excludo de
seu seio familiar, nas visitas semanais de duas pessoas,
sem contar as crianas, com durao de duas horas (art. 52
III

LEP).

Por

deslocando-se
visitar

um

legislador

por

acaso
esse

parente
teria

por

pensado

poderamos
pas

imenso,

apenas
na

imaginar
2

familiares

continental

horas

importncia

para

semanais?
da

visita

O
da

famlia, na conscientizao que essa visita pode trazer


para

condenado?

Teria

pensado

naquela

fora

mais,

naquela base de sustentao que uma famlia pode trazer na


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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

vida de um ser humano? Claro que no e de forma absurda.


Doravante, haveria pensado nas despesas de deslocamento de
uma famlia, na grande maioria de baixa renda, para visitar
seu

parente

que

cumpre

pena

em

um

lugar

distante

desconhecido?
Enfim, o legislador praticamente selou o destino
do sujeito. O isolamento agora sinnimo de diminuio de
violncia. Retira-o completamente do mundo civilizado para
que

ele

no

contamine

mais

os

chamados

homens

de

bem.

Afinal, neste tema o que mais encontramos so conceitos


vagos, imprecisos e tendenciosos. Engraado que diversos
casos de corrupo no Parlamento no so encarados com
crueldade, como so tratados agora os chamados criminosos
de alta periculosidade, at porque este conceito nos parece
se restringem aos chefes de faces criminosas, tais como
Comando Vermelho, PCC e por a vai. Os chamados gangsters
do colarinho branco possuem imunidades, prises especiais e
outras demais regalias.
Observamos,

portanto,

severidade

do

regime

disciplinar sob exame.

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25

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

cunho

Efetividade da Norma

Neste

captulo

prtico

criminosos

que

Diferenciado?

visual

que
em

ora
nosso

esto

inseridos

Para

onde

se

inicia,

trabalho.

neste

so

daremos
Quem

Regime

levados

um

so

os

Disciplinar

como

so

fundamentadas suas decises?

A)Presos
Nomes

no RDD

como

Marcola,

Fernandinho

Beira-Mar

outros tantos so conhecidos de todos os brasileiros. So


os chamados chefes do trfico de entorpecentes. Figuras da
mais

alta

periculosidade

que

precisam

ser

isolados,

segundo o legislador brasileiro.


Vejamos o exemplo do chileno Maurcio Hernandes
Norambuena,

condenado

por

comandar

seqestro

do

publicitrio Washington Olivetto, em dezembro de 2001, que


vai permanecer preso por mais um ano no regime disciplinar
diferenciado, que impe normas mais rgidas de segurana. A
prorrogao no regime de conteno mxima foi determinada
pelo

juiz-corregedor

da

Vara

das

Execues

Criminais

Corregedoria dos Presdios de So Paulo, Miguel Marques e


Silva. Norambuena est preso na penitenciria de Presidente
Bernardes.

As

informaes

so

da

revista

Consultor

Jurdico.
O

chileno

requereu

sua

remoo

do

regime,

alegando que o prazo de sua permanncia havia terminado em


25 de novembro do ano passado e que no tinha praticado
qualquer indisciplina durante sua permanncia no Centro de
Readaptao Penitenciria de Presidente Bernardes.

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26

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

No

final

de

novembro,

juiz

prorrogou

internao de Norambuena por mais 60 dias e requereu a


manifestao do Ministrio Pblico. A promotora de Justia
Mariza Schiavo Tucunduva opinou pela permanncia no RDD,
sustentando que ele no preso de fcil conteno porque
teria fugido do presdio de segurana mxima de Santiago do
Chile.
Em sua deciso, o juiz Miguel Marques e Silva
refere que existem mais do que fundadas razes que apontam
que Norambueno um risco comunidade e que a medida
disciplinar mais rgida se impe, inclusive, para assegurar
a

aplicao

da

lei

penal

chilena,

assim

como

eventual

extradio a ser concedida pelo governo brasileiro.


Por

entendermos

de

suma

importncia,

transcrevemos a ntegra da deciso que em seguida ser


analisada:
Mauricio Hernandez Norambuena, qualificado nos
autos,

requer

Diferenciado,

sua

remoo

alegando

que

do

Regime

internao

Disciplinar

determinada

por

este juzo, por 360 dias, teve seu trmino no dia 25 de


novembro de 2004, tendo em vista no ter praticado qualquer
falta

disciplinar

Readaptao

durante

Penitenciaria

sua
de

permanncia
Presidente

no

Centro

Bernardes

de

(fls.

157/158). A fls. 160/161 o sr. Secretrio da Administrao


Penitenciaria solicita deciso deste juzo a respeito da
permanncia
lembrando

do
que

referido
ele

sentenciado

trata-se

de

preso

naquele

regime,

diferenciado

dos

demais, remetendo cpias de documentos (fls. 162/183).


Por despacho de 29.11.2004 este juzo prorrogou
a internao do sentenciado por 60 dias, cautelarmente,
determinando em seguida vista ao Ministrio Pblico (fls.
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27

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

160).

Este,

fls.

representante,
sentido

de

Dra.
que

188/189,

Mariza
o

por

Schiavo

sentenciado

intermdio
Tucunduva,

permanea

da

sua

opinou

no

no

regime

disciplinar diferenciado, um vez que os motivos ensejadores


da sua internao ainda persistem, sustentando, ainda, que
ele no preso de fcil conteno, visto que fugiu de um
presdio de segurana mxima de Santiago do Chile.
A fls.
oferecidos
pelo

pelo

despacho

manifestao

193/195,

sentenciado,
de

da

fls.

Defesa

Embargos
os

quais

196,

acerca

que
do

de

Declarao

foram

indeferidos

determinou

pedido

de

ainda,

prorrogao

naquele regime. A fls. 197/199 esta se manifestou, alegando


que o pedido do Ministrio Pblico no tem amparo legal e
que

sentenciado

no

cometeu

falta

disciplinar

grave,

ostentando bom comportamento carcerrio. Alega ainda, que o


risco

de

fuga

no

pode

respaldar

internao

do

sentenciado, pois dever do Estado custodiar os presos e


mant-los encarcerados. Por isso pede o indeferimento do
pedido de prorrogao de internao do sentenciado em RDD.
o relatrio. Decido.
O

sentenciado

Mauricio

Hernandez

Norambuena

requer sua remoo do Centro de Readaptao Penitenciria


de Presidente Bernardes, onde se encontra cumprindo pena no
regime disciplinar diferenciado, alegando que no registra
qualquer falta disciplinar e o prazo de sua internao
naquele presdio j expirou. O Ministro Pblico, por sua
vez,

por

meio

da

sua

representante

legal,

Dra.

Marisa

Schiavo Tucunduva, requer a permanncia do sentenciado no


referido regime, pois os motivos que deram ensejo sua
internao ainda persistem.

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28

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

A razo est com o Ministrio Publico pois


realmente

persistem

os

motivos

que

acabaram

levando

sentenciado a ser internado no aludido regime.


Primeiramente, como j acentuamos na deciso
anterior, o requerente sofreu duas condenaes em seu pas
de origem, ambas pena de priso perptua, por assassinato
de autoridades, quando chefiava organizao criminosa (fls.
05).

Era

conhecido

nessa

organizao

por

Comandante

Ramiro (fls. 126 e 128, do apenso).


Cumpria essas penas em presdio de segurana
mxima

em

Santiago

do

Chile,

quando

foi

resgatado

de

maneira espetacular por seus companheiros de crime, por


meio de um helicptero.
Posteriormente, veio ao Brasil com o intuito
nico de cometer seqestros, tendo comandado aquele do qual
foi vitima o publicitrio Washington Luiz Olivetto, o que
demonstra

toda

sua

audcia.

Preso

processado,

acabou

sofrendo condenao pena privativa de liberdade de trinta


anos.
Portanto, tem o requerente situao diferente
de todos os demais presos do Brasil. No um detento
qualquer, no podendo merecer o mesmo tratamento durante a
expiao da pena, como aquele que dado aos demais presos.
O princpio da individualizao da pena, aplicvel na fase
da

execuo

peculiaridades

penal,
do

tem

que

requerente,

levar

em

para

que

considerao
possa

as

receber

tratamento condizente com sua situao particular.


Como j enfatizamos, a distribuio da justia,
na fase da execuo penal, pressupe tratar desigualmente

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29

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

os

desiguais,

impondo-se

devida

retribuio

ao

mal

cometido.
A respeito leciona JULIO FABBRINI MIRABETE que,
norma constitucional, no Direito Brasileiro, que a lei
regular a individualizao da pena (art. 5, XLVI, 1
parte,

da

CF).

garantias

individualizao

repressivas,

constituindo

uma

das

postulado

chamadas
bsico

de

justia...
Com os estudos referentes matria, chegou-se
paulatinamente ao ponto de vista de que a execuo penal
no pode ser igual para todos os presos justamente porque
nem todos so iguais, mas sumamente diferentes e de que
tampouco

execuo

pode

ser

homognea

durante

fase

executria da pena, se exige um ajustamento desse programa


conforme a reao observada no condenado, podendo-se s
assim

falar

em

verdadeira

individualizao

no

momento

executivo. (Execuo Penal, 9 ed., pg. 46).


Assim, levando em considerao que o requerente
encontra-se condenado em nosso pas a cumpri pena de 30
anos

de

priso,

em

decorrncia

do

crime

de

extorso

mediante seqestro, seu resgate espetacular de um presdio


de segurana mxima em Santiago, Chile,e, principalmente,
suas duas condenaes nesse pas pena de priso perpetua
pela pratica de terrveis, delitos, que inclusive deram
ensejo solicitao de sua extradio pelo governo daquele
pas, a melhor soluo, por ora, ainda mant-lo no atual
regime disciplinar, com apoio nos 1 e 2, do art. 52 da
Lei de Execuo Penal, pois no h duvidas de tratar-se
aludido
alto

sentenciado

risco

para

preso

de
a

ordem

estrangeiro
e

que

segurana,

representa
tanto

de

estabelecimento penal, como para a sociedade, envolvido com


organizaes

criminosas.

Existe,

portanto,

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mais

do

que
30

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

fundadas razoes no sentido de apontar o requerente como


sendo um risco comunidade.
H que ser ressaltado, ainda, que tal medida se
impe, inclusive, para assegurar a aplicao da lei penal
chilena, assim como eventual extradio a ser concedida
pelo governo brasileiro.
A
manifestaes,

Defesa,
tem

conforme

insistido

no

se

nas

argumento

de

suas
que

sentenciado no praticou qualquer falta disciplinar grave


no presdio onde se encontra, todavia isso muito pouco
para autorizar a sada do regime disciplinar diferenciado.
Na verdade, encontrando-se o sentenciado nesse regime,
praticamente impossvel a prtica de falta disciplinar de
natureza grave, em face das circunstncias e da estrutura
do

Centro

de

Readaptao

Penitenciria

de

Presidente

Bernardes.
No

que

tange

alegao

de

que

atual

embaixador do Chile no Brasil favorvel desinternao


do sentenciado, como j frisamos na deciso anterior, "
curioso que, pouco tempo depois da primeira manifestao,
outro embaixador daquele pas venha dizer que era interesse
do

governo

do

Chile

que

sentenciado

no

fosse

mais

mantido no regime disciplinar diferenciado. H notcias,


contudo, que bem podem justificar tal mudana de atitude,
que, aps aquela primeira manifestao do governo chileno,
seguiram-se naquele pas vrios atentados perpetrados por
companheiros do sentenciado, componentes de uma organizao
criminosa da qual ele faz parte, em represlia por haver
sido

solicitada

sua

permanncia

no

RDD

pelo

referido

governo".

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31

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Uma

ltima

observao

ainda

se

impe:

requerente reclama que alguns de seus direitos, de acordo


com

Constituio

observados,

brasileira,

todavia,

exclusivamente

parece

para

aqui

no

olvidar

praticar

estariam

que

sai

delitos

sendo

do

de

pas

natureza

hedionda, uma vez que, tanto no processo de conhecimento,


como no da execuo penal, consta como sendo sua residncia
o endereo certificado a fls. 57 deste feito, ou seja,
Rua

Santiago,

218,

Centro,

Santiago,

Chile.

Seus

familiares, como ele prprio diz, residem todos no Chile


(fls. 55).
A

despeito

da

inequvoca

incidncia

dos

dispositivos da nossa Constituio em favor do estrangeiro,


tambm no se pode esquecer, por outro lado, que a mesma
Carta, em seu artigo 5, caput estabelece que "Todos so
iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se

aos

brasileiros

se

aos

estrangeiros

residentes no Pas..." (g.n.).


Na

verdade,

os

direitos

garantias

de

condenado estrangeiro que aqui veio nica e exclusivamente


para praticar crime hediondo e que sequer reside no Pas,
deveriam se restringir ao cumprimento da pena aplicada e,
em sendo de altssima periculosidade, em estabelecimento
adequado.
Indivduos
periculosidade,
prtica

de

com

duas

delitos

assim,

com

condenaes

hediondos

no

alto
em

seu

grau

de

conseqncia
pas,

que,

da

aps

espetacular fuga de um presdio de segurana mxima, ainda


volta a delinqir, e, mais que isso, em outro pas, s pode
receber do Estado resposta altura da sua audcia.

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32

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Alis, apenas o fato de ter contra si aquelas


duas condenaes, a cumprir pena de priso perptua, j o
bastante

para

autorizar

seja

sentenciado

mantido

no

presdio onde se encontra.


Tal se d porque, se o nosso ordenamento no
prev esse tipo de pena, evidentemente que no pode tambm
o estrangeiro que se encontra condenado a esse tipo de
punio receber tratamento igual ao sentenciado residente
no pas, que punido, no mximo, com pena privativa de
liberdade.
Em suma, principalmente em razo da existncia
dessas duas condenaes priso perptua no Chile, entendo
que

sentenciado

continuar,

por

diferenciado

do

Maurcio

mais
Centro

um
de

Hernandez

ano,

no

Norambuena

regime

Readaptao

deve

disciplinar

Penitenciria

de

Presidente Bernardes.
Em face do exposto, determino a prorrogao da
internao de Maurcio Hernandez Norambuena, pelo perodo
de 360 dias, com efeito retroativo a 1 de dezembro de
2.004, com fulcro nos pargrafos 1 2 do art. 52, da Lei
de

Execuo

Penal,

expedindo-se

ofcio

Secretria

da

Administrao Penitenciria para as providncias.


P.R.I.C
So Paulo, 18 de Janeiro de 2.005.
MIGUEL MARQUES E SILVA, juiz de Direito.
Poderamos substituir toda essa deciso por uma
palavra que traduz todo o sentimento que a sociedade pode
estar sentindo em relao ao chamados perigosos criminosos:
medo. Podemos perceber pelo inteiro teor da deciso que o
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33

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

mais importante manter o isolamento deste indivduo. Qual


seria

motivo?

Periculosidade

provada

atravs

de

seu

histrico criminoso. No sei se estamos sendo crticos em


demasia,

mas

nos

parece

que

pela

simples

leitura

da

deciso, o fato dele ser estrangeiro traz uma carga ainda


maior

de

periculosidade.

exagero

pauta

deciso

do

ilustre magistrado paulista.


Reabilitaes, ressocializaes e a vontade de
mudana so imperceptveis ao ser humano submetido ao RDD.
O sujeito no produz nada, no tem um pingo de melhora na
sua perspectiva de continusmo vital. O tempo passa, passa
e

seus

fantasmas

provavelmente,

num

comeam

futuro

bem

atorment-lo,
prximo

levando-o,
complicaes

cerebrais e nervosas.
Em

recente

trabalho

interdisciplinar,

Rodrigo

Moretto12 nos mostra a diferena na percepo do tempo.


Seno vejamos: Hoje sabemos que o tempo pode se mostrar de
duas formas, sendo uma objetiva e outra subjetiva. O tempo
objetivo aquele que podemos medir, tal como o utilizado
pela fsica e que precede a matria bem como obedece lei
da entropia, e o subjetivo, o qual no medimos, o que
sentimos.
A marcao do tempo uma construo humana e a
priso uma construo que consegue captar essas duas
formas de tempo, sendo que a parte objetiva a medio da
pena, a durao do cumprimento, enquanto que a subjetiva
a forma como o indivduo encarcerado percebe o passar desse
tempo.

12

MORETTO, Rodrigo. Crtica Interdisciplinar da Pena de Priso Controle do Espao na Sociedade do


Tempo. Editora Lumen Juris. 1 Edio 2005. Pgina XXIV.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Temos um tempo social para os que esto do lado


de

fora

das

muralhas,

qual

se

mostra

progressivo,

criador, cheio, enquanto que temos um tempo do encarcerado,


que

tem

caractersticas

diametralmente

opostas,

pois

se

mostra um tempo regressivo, improdutivo, vazio.


Esta passagem retrata um dos inimigos de todo
detento, o tempo. E no RDD o tempo torna-se um inimigo
poderoso,

invencvel

que,

com

ajuda

da

angstia,

debilitar para sempre o condenado.


Na
reeducao

verdade,
e

priso

recuperao

de

que

foi

criada

delinqentes,

para

termina

por

empreender a reproduo e a eliminao dos mesmos.13


Vejamos

outro

exemplo

dos

criminosos

que

se

encontram submetidos ao RDD. A notcia agora vinculada


pela Agncia Estado de Notcias:
A
Primeiro

Justia

Comando

da

Estadual
Capital

determinou
(PCC)

que

lderes

permaneam

no

do

regime

disciplinar diferenciado (RDD) pelo perodo cautelar de 60


dias.

Eles

so

acusados

de

comandar

as

74

rebelies

sincronizadas ocorridas entre os dias 12 e 15 de maio e


ordenar os atentados s foras de segurana do Estado. As
aes provocaram a morte de mais de 200 pessoas. Os presos
punidos

com

Jnior,

Edilson

Borges

regime

Macarro,

de

isolamento

Anderson

Nogueira,

Jesus
Birosca,

so:

Orlando

Parro,
Cludio

Mota

Moringa,
Rolim

de

Carvalho, o Polaco, Roberto Soriano, o Tiria, e Jlio


Csar Guedes, o Julinho Carambola.

13

WOLFF, Maria Palma. Antologia de Vidas e Histrias na Priso: Emergncia e Injuno de Controle
Social. Ed. Lumen Juris.1 Edio 2005. Pgina 95.
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35

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Eles j haviam sido removidos no dia 14 de julho


para

Centro

de

Readaptao

Penitenciria

(CRP)

de

Presidente Bernardes, por deciso preventiva da Secretaria


da

Administrao

Inteligncia

da

Penitenciria
SAP,

(SAP).

Disap,

Departamento

Polcia

Civil

de
tm

informaes de que Macarro, Biroska e Julinho Carambola


tiveram participao efetiva no comando dos atentados e das
rebelies.
As investigaes da Polcia Civil, em conjunto
com o Grupo de Atuao Especial de Represso e Combate ao
Crime Organizado (Gaeco), apuraram que Macarro deu ordem
advogada Valria Dammous para "virar" as cadeias do Oeste
paulista. A ordem foi repassada a Moringa, que deflagrou
rebelies

em

17

presdios

da

regio.

Em

26

de

junho,

Moringa tambm determinou advogada Valria que mandasse


matar cinco agentes.
Macarro tambm usou a advogada Libnia Fernandes
Costa

para

repassar

penitencirias

de

ordem

Araraquara

Polaco
e

para

Itirapina.

"quebrar"
A

ordem

as
foi

cumprida no dia 16 do ms passado.


Para no ficarmos presos apenas uma deciso
que foi colocada acima, entendemos confrontarmos com outra
para que possamos perceber a onda que invade o judicirio
brasileiro. A poltica de lei e ordem toma ares de rainha
das decises. A deciso abaixo tambm tem como objeto a ida
ou no de criminosos, agora de uma organizao criminosa
(PCC), para o Regime Disciplinar Diferenciado.
Processo C- 128/06 DECRIM VII.
Representao por RDD referente a:
MARCELO MOREIRA PRADO.
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36

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Trata-se de representao formulada pelo senhor


Secretrio de Estado da Administrao Penitenciria, Doutor
Nagashi

Furukawa,

objetivando

internao

em

Regime

Disciplinar Diferenciado de MARCELO MOREIRA PRADO.


Segundo consta da inicial, o condenado, de vulgo
EXU, ao ser removido de penitenciria no interior do
Estado, e depois ao DEIC, para ser ouvido por delegados de
polcia, teria proferido diversas ameaas, praticando atos
que

se

enquadrariam

nas

condutas

do

artigo

52

da

Lei

7.210/84. Segundo consta, EXU seria um dos lderes de


faco criminosa, sendo um dos principais seguidores de
Marco Willians Herbas Camacho, o MARCOLA.
Requereu

apreciao

de

pedido

de

incluso

cautelar, pelo prazo necessrio deciso de mrito.


a sntese do Necessrio.
Fundamento e decido.
A
permite

Lei

que

diferenciado

de

Execues

sejam
aqueles

Penais

Lei

internados

em

que

praticado

tenham

regime

7.210/84

disciplinar

fato

previsto

como crime doloso e quando a conduta ocasione subverso da


ordem ou disciplina internas (artigo 52, caput), quando
apresentem

alto

risco

para

ordem

segurana

do

estabelecimento penal ou da sociedade (art. 52, 1) ou


quando

recaiam

envolvimento

ou

sobre

eles

participao

fundadas
em

suspeitas

organizaes

de

criminosas

(art. 52, 2).


A

incluso

no

RDD

pode

ser

feita

de

forma

acautelatria, se presentes os requisitos das cautelares em


geral,

permitindo

regular

realizao

da

sindicncia

administrativa apuratria e de eventual inqurito policial.


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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Conforme

se

observa

da

documentao

juntada,

mormente o documento de folhas 09, h prova de que Marcola,


no dia 12 ltimo, na presena de vrias pessoas, teria
afirmado

que

represlias

havia
por

passado

causa

ordem

de

sua

para

que

houvesse

transferncia.

Tais

represlias atingiriam tanto unidades prisionais quanto a


sociedade civil e o Estado.
Os
realizao

demais
de

documentos

inmeros

atos

juntados

da

mais

demonstram

vil

covardia

a
e

vandalismo, materializando as ameaas formuladas.


Relatrio

do

Departamento

de

Inteligncia

Segurana Penitenciria, juntado a folhas 61/62, aponta que


Marcelo,

quando

retirado

da

penitenciria

de

Luclia,

procedeu a ameaas a autoridades, sendo lavrado Boletim de


Ocorrncia.
O Boletim de Ocorrncia est presente a folhas
70/71,

sendo

Marcelo

um

dos

averiguados,

constando

ter

feito inmeras ameaas, ao agente penitencirio que estava


cumprindo a ordem para remoo, ao governador do estado e
ao secretrio de administrao penitenciria, findando por
dizer que, removidos dali, o estabelecimento seria tomado
pelos demais presos.
Sem
meios

para

sua
dar

incluso

cautelar,

continuidade

aos

poderia

atos

encontrar

mencionados

atrapalhar a apurao do j ocorrido e de sua participao.


Esto

presentes

os

requisitos

legais

para

ser

concedida a medida acautelatria.


POSTO

ISSO,

defiro

pedido

acautelatrio

formulado pela administrao penitenciria, e DETERMINO A


INTERNAO CAUTELAR de Marcelo Moreira Prado, o EXU, em
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Regime

Disciplinar

Diferenciado,

pelo

perodo

de

90

(noventa) dias.
Expea-se

autorizao

de

internao,

comunicando-se.
Intime-se pessoalmente o reeducando.
Requisitem-se

cpias

de

inqurito

policial

sindicncia que tenham sido instaurados. Vinda em at 60


dias.
Abra-se
manifestao

vista

sobre

ao

Ministrio

mrito

do

Pblico,

pedido,

em

para

sua

seguida

defesa.
So Paulo, 18 de maio de 2006.
CARLOS FONSECA MONNERAT
Juiz de Direito.
Retratando a importncia do tema, que ganha as
primeiras pginas dos jornais brasileiros, finalizaremos a
questo com reportagem da Folha de So Paulo On-Line:
STF decide manter Beira-Mar no Regime Disciplinar
Diferenciado
O presidente do STF (Supremo Tribunal Federal), ministro
Nelson Jobim, negou pedido de habeas corpus ao traficante
Fernandinho Beira-Mar, que est preso na penitenciria de
Presidente Bernardes (589 km de SP).
Beira-Mar contestou deciso do STJ (Superior Tribunal de
Justia) que o manteve submetido ao RDD (Regime Disciplinar
Diferenciado), que impe regras mais rgidas aos presos.
Em dezembro do ano passado, a 2 Turma do STF j havia
negado pedido semelhante.
Beira-Mar est preso em Presidente Bernardes desde maio de
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39

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

2003. Ele tem duas condenaes definitivas na Justia. Uma


delas, de 11 anos, em Belo Horizonte (MG), por trfico de
drogas, e outra de 21 anos, em Cabo Frio (RJ), por trfico
e formao de quadrilha.
Ele acusado ainda de lavagem de dinheiro, contrabando e
associao para o trfico internacional de drogas.
Priso
Beira-Mar foi preso em abril de 2001 na Colmbia. O
traficante foi transferido para a Superintendncia da
Polcia Federal em Braslia, onde ficou at abril de 2002.
Depois, ele foi levado para Bangu 1, no Rio, onde teria
comandado em setembro de 2002, a rebelio que deixou quatro
rivais mortos. Em fevereiro de 2003, o traficante foi
transferido para a penitenciria de Presidente Bernardes,
em So Paulo, onde ficou por um ms at ser levado para a
Superintendncia da PF em Macei. Depois retornou para o
presdio paulista.
RDD
Banho de sol limitado a duas horas por dia, sem direito a
contato com outros presos ou visita ntima e sem acesso
rdio ou televiso. assim que ficam os detentos da
penitenciria de Presidente Bernardes. Na unidade, os
presos ficam em celas individuais.
No presdio, inaugurado em abril de 2002, os "jumbos" -gneros alimentcios e de primeira necessidade destinados
aos presos-- so reduzidos a itens determinados pela
Secretaria da Administrao Penitenciria.
Em Presidente Bernardes, o piso tem
com tapetes de chapas de ao --para
muralhas com oito metros de altura,
ficam espalhados pelo ptio, alguns

um metro de concreto,
evitar fugas. Alm das
agentes penitencirios
com ces treinados.

Os advogados dos criminosos tambm precisam passar por


detectores de metal para entrar no local. As conversas com
seus clientes ocorrem por meio de vidros. Desde que foi
inaugurada, a unidade no registrou fuga ou tentativa.

B)Pioneirismo

Paulista

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40

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Primeiro
isolamento

Estado

carcerrio

comprobatrio

trazido

brasileiro

foi

So

pelo

ilustre

Paulo.
e

instituir

Vejamos

clssico

este
relato

professor

Mirabete14: Inicialmente regulamentado em nvel estadual,


era disciplinado no Estado de So Paulo pela Resoluo da
Secretaria de Administrao Penitenciria n 26, de 4-52001. A medida provisria n 28, de 4-2-2002, que previa,
no art. 2, a sua aplicao exclusivamente como sano
disciplinar

na

condenado,

de

hiptese
fato

de

prtica,

previsto

como

pelo

crime

preso

ou

doloso,

foi

rejeitada pelo Congresso Nacional.


Vejamos pronunciamento oficial do Estado de So
Paulo no ano de 2000. A justificativa da criao deste
Regime Disciplinar Diferenciado foi encabeada pelo ento
membro do Poder Executivo Paulista, o Sr. Nagashi Furukawa
que fez um breve histrico da situao penitenciria da
poca para embasar ainda mais a suposta legalidade deste
isolamento degradante. Eis o relato:
A Secretaria da Administrao Penitenciria em
dezembro

de

2000

abrigava

uma

populao

carcerria

de

59.867 presos em 71 unidades com capacidade para 49.059. Em


18 de dezembro desse ano uma rebelio ocorrida na Casa de
Custdia de Taubat unidade de segurana mxima que desde
a

inaugurao

at

hoje

no

registrou

nenhuma

fuga

abrigava presos de altssima periculosidade e lderes de


grupos organizados terminou com um saldo de 9 (nove)
presos mortos (quatro deles decapitados) e a destruio
total

do

espao

Piranho.
anunciada

A
na

fsico,
destruio

comunidade

conhecido
do

pela

Piranho

carcerria

populao
vinha
era

como
sendo

prevista,

inclusive, no estatuto da faco criminosa Primeiro Comando


14

MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal. Editora Atlas. 11 Edio 2004. Pgina 149.
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41

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

da Capital (PCC). Vrias providncias administrativas foram


tomadas.

Todos

os

imputveis

que

estavam

na

Casa

de

Custdia de Taubat foram transferidos. A maior parte para


um Centro de Deteno Provisria de Belm, na Capital e um
grupo de 30 (trinta), os que lideraram a rebelio, foram
levados para a extinta Casa de Deteno e Penitenciria do
Estado. Nesse perodo, os problemas se intensificaram na
Deteno e na PE. Os presos comearam a fazer justia com
as prprias mos e corpos apareciam nos lates de lixo. Em
fevereiro de 2001, a Casa de Custdia estava reformada e os
presos retornaram para a unidade. Dez lderes, no entanto,
foram isolados em outras unidades prisionais. Em resposta
ao endurecimento do regime, em 18 de fevereiro de 2001
aconteceu

maior

megarrebelio

rebelio

envolveu

25

que

se

(vinte

tem

notcia.

cinco)

unidades

prisionais da Secretaria da Administrao Penitenciria e 4


(quatro)

cadeias

pblicas,

sob

responsabilidade

da

Secretaria da Segurana Pblica do Estado. Depois dessa


data, outras tantas medidas administrativas foram tomadas,
provocadas pelas atitudes da populao carcerria. Vrias
resolues foram editadas para assegurar a disciplina e a
ordem do sistema prisional, entre elas a Resoluo SAP 26,
de

4/5/2001,

que

instituiu

Regime

Disciplinar

Diferenciado. Em um primeiro momento o regime foi adotado


em cinco unidades prisionais: Casa de Custdia de Taubat,
Penitencirias

II

de

Presidente

Venceslau,

Penitenciria de Iaras e Penitenciria I de Avar. Ao longo


do ano as Penitencirias I e II de Presidente Venceslau e a
Penitenciria de Iaras deixaram de aplicar o regime e um
novo estabelecimento, o Centro de Readaptao Penitenciria
de

Presidente

exclusivamente
unidades

Bernardes,
para

recebem

diferenciado:

tal
os

Centro

foi

inaugurado

finalidade.

internos
de

em

Hoje

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(6/8/03)

regime

Readaptao

(2/4/02)
trs

disciplinar

Penitenciria

de
42

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Presidente

Bernardes,

abriga

54;

com

Penitenciria

capacidade
I

de

para

Avar,

160

com

presos,

450

vagas,

abriga 392 e o Centro de Reabilitao Penitenciria de


Taubat,

com

160

vagas,

abriga

69

mulheres

presas.

Resumindo de uma populao carcerria de 94.561 presos, 515


internos

esto

em

regime

RDD.

Em

agosto

de

2002,

Resoluo SAP-59, institui o Regime Disciplinar Especial no


Complexo

Penitencirio

de

Campinas

Hortolndia.

iniciativa visou melhorar a disciplinar e a segurana de


uma regio que abriga 7 (sete) unidades prisionais. Uma
delas foi destinada exclusivamente para os presos em regime
disciplinar especial.
Todavia, em 12 de maio de 2003, uma comisso
paulista pronunciou-se contrria aplicao deste Regime
Disciplinar

Diferenciado.

Finalizamos,

para

nossa

felicidade, o presente item com este lcido relatrio:


RELATRIO SOBRE O REGIME DISCIPLINAR DIFERENCIADO
Por deciso adotada na 285 Reunio Ordinria, o
Conselho

Nacional

decidiu

constituir

de
uma

Poltica
Comisso

Criminal
para

Penitenciria

estudo

do

chamado

Regime Disciplinar Diferenciado, da qual fazem parte os


Conselheiros Maurcio Kuehne, Laertes de Macedo Torrens e
Carlos Weis, que assim passam a relatar:
O chamado Regime Disciplinar Diferenciado foi
institudo administrativamente por iniciativa da Secretaria
de Administrao Penitenciria do Estado de So Paulo e
tido pelo titular daquela Pasta como fundamental para seja
debelada a crise pela qual passa o sistema penitencirio
paulista. O Governo Federal, premido pela necessidade de
custodiar o preso Lus Fernando da Costa, vem dando ateno
necessidade de construir unidades prisionais federais e
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43

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

mesmo de auxiliar os Estados a manter penitencirias de


segurana mxima. O assassinato do Juiz Alexandre Martins
de Castro Filho, supostamente levado a cabo por ex-policial
militar que se evadira de unidade prisional no Esprito
Santo, parece ter impulsionado a iniciativa da criao do
RDD em mbito nacional, mediante modificao da Lei de
Execuo Penal. Foi ento apresentado um Substitutivo ao
Projeto de Lei n. 5.073/2001, de comum acordo com o Relator
da matria na Cmara dos Deputados, Deputado Abi-Ackel que,
no tocante ao RDD, foi aprovado por aquela Casa.
Relatado o tema, a Comisso reuniu-se e entendeu,
na

esteira

da

manifestao

contida

no

MEMO/MJ/CNPCP/N

021/2003, que a instituio do chamado Regime Disciplinar


Diferenciado, ou mesmo do Regime Disciplinar de Segurana
Mxima, desnecessria para a garantia da segurana dos
estabelecimentos

penitencirios

nacionais

dos

que

ali

trabalham, circulam e esto custodiados, a teor do que j


prev a Lei n. 7.210/84. De fato, ao estipular que o preso
que cometer infrao disciplinar de natureza grave poder
ser

mantido

plenamente
presdio

de

em

isolamento

assegurada
punir

por

at

30

possibilidade

preso

faltoso

e,

dias,

da
ao

parece

direo
mesmo

do

tempo

assegurar o retorno da paz no interior do estabelecimento,


valendo lembrar que a aplicao de tal sano pode ser
repetida quantas vezes o preso infringir, gravemente, a
disciplina
caracterizar

prisional.
crime,

Alm

disso,

sentenciado

sempre
poder

que
ser

falta

novamente

condenado, o que aumentar seu tempo de priso. Entendem os


membros desta Comisso que no se deve confundir sano
disciplinar com regime de cumprimento de pena e, muito
menos, buscar, no isolamento em solitria a soluo para
o

funcionamento,

em

segurana,

das

unidades

prisionais

brasileiras.
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44

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Assim,

adotando

os

termos

do

documento

encaminhado ao Sr. Ministro da Justia pelo memorando acima


referido,

esta

Comisso

se

posiciona

pela

rejeio

qualquer projeto de lei que institua regime disciplinar ou


correlato.

C)

Leading Case

Neste momento fica claro a importncia do tema e


o alto teor de abstrao envolvida na questo. O tema da
violncia,

da

alta

periculosidade

dos

criminosos,

do

desrespeito de princpios constitucionais, fazem com que


todos ns tenhamos uma opinio a respeito. Todos possuem
uma soluo para o problema da criminalidade. Desde os mais
reacionrios que acham que a pena de morte a soluo de
todos os males, desde aqueles, pelos quais nos filiamos,
que acreditam numa mudana em longo prazo, conjuntural e
com melhoras nas condies mnimas para que o ser humano
tenha sua dignidade respeitada.
Isolar um chefe de faco criminosa parece neste
instante como soluo primeira. Sem comando, teoricamente a
bandidagem ir perder fora. No seria o desrespeito aos
direitos e no privilgios como querem nos fazer achar que
so, que fazem com que os criminosos se revoltem? A LEP
traz uma srie de direitos que os presos devem possuir.
Seria

absurdo,

por

exemplo,

Estado

assessorar

juridicamente seus detentos? So Paulo sai neste aspecto


atrs de alguns Estados brasileiros, pois ainda no possui
uma Defensoria Pblica estruturada e organizada como manda
a

Constituio

de

1988.

Seria

muito

os

condenados

solicitarem um local digno para que possam dormir em paz,


cumprindo sua pena normalmente?

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45

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

O que podemos perceber nos relatos pesquisados


que

maioria

dos

presos

possuem

conscincia

de

que

fizeram um mal e que devem ser castigados. Inclusive a


religio dentro da priso mostra essa noo de uma forma
esclarecedora

para

detento.

que

gera

rebelies,

revoltas, indignaes, raiva o desrespeito aos direitos e


garantias que todo ser humano possui, at mesmo um preso. A
bandeira tem nome: Dignidade Humana. Por que a mdia
tendenciosa a colocar estes tais direitos como se fossem
privilgios? Evidente, a reao imediata neste sentido.
Entretanto,

nos

parece

que

essa

concepo

de

degradao lenta do ser humano atravs de seu isolamento


carcerrio

quase

que

completo

vem

ganhando

fora,

principalmente no meio jurdico, sensvel aos princpios


constitucionais envolvidos.
Submetido
Regime

ao

Disciplinar

crivo

do

Diferenciado

Judicirio
teve

Paulista,

tratamento

que

merece. O leading case que inseriremos neste momento, nos


incentivar

nas

pginas

seguintes

criticar

de

forma

contundente este regime que, num primeiro momento, fere


princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana e
traz ainda crueldade no cumprimento das penas. E todos ns
almejamos, at historicamente falando, a abolio total de
penas cruis. Um Estado Democrtico de Direito no pode
permitir tamanha reao estatal que nos remete aos tempos
idos dos brbaros.
Recebam com satisfao a deciso que julgou pela
inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado:
HABEAS
Impetrante

CORPUS"
MARIA

Processo

CRISTINA

DE

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978.305.3/0-00
SOUZA

RACHADO
46

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Paciente

MARCOS

WILLIANS

HERBAS

CAMACHO

Voto n 5714 : A Advogada MARIA CRISTINA DE SOUZA RACHADO


impetra o presente "habeas corpus", com pedido liminar em
benefcio de MARCOS WILLIANS HERBAS CAMACHO, apontando como
autoridade

coatora

Exm.

Sr.

Dr.

Juiz

de

Direito

Corregedor da Vara das Execues Criminais da Capital, nos


autos

do

pedido

diferenciado

de

desinternao

(processo

em

regime

C-127/2006),

ao

disciplinar

determinar

internao cautelar do paciente pelo prazo de noventa dias,


em regime disciplinar diferenciado - RDD e contra ato do
MM. Juiz de Direito da Vara das Execues Criminais da
Capital. 1. Ao contrrio do que argumenta o lcido parecer
do D. representante da Procuradoria Geral de Justia, a
ordem

deve

ser

conhecida.

Argumenta a d. impetrante, em sntese, que o paciente est


sofrendo constrangimento ilegal consistente no acolhimento
de representao formulada pela autoridade administrativa e
pelo MM. Juiz de Direito Corregedor da Vara das Execues
Criminais

de

So

Paulo,

que

determinou

internao

cautelar do paciente pelo prazo de 90 dias. Ressalta que,


enquanto

MM.

Juzo

de

Direito

Corregedor

da

VEC

determinava a internao cautelar pelo prazo de 90 dias, o


rgo do Ministrio Pblico tambm peticionava no mesmo
sentido

para

Juzo

da

VEC,

que

tambm

determinou

internao cautelar sobre as mesmas alegaes, entendendo


que

ora

paciente

foi

apenado

com

duas

internaes

cautelares pelo mesmo fato, o que reputa ilegal. Alega que


as

decises

judiciais

que

determinaram

internao

cautelar do paciente em RDD nos autos de nmeros C-08/06 e


n
demonstram

C-127/06,
o

necessrio

fumus

no
boni

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juris

ou

a
47

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

verossimilhana das alegaes dos rgos Representantes,


levando

concluso

de

que

resta

configurada

como

verdadeiro ato coator, vcio este sanvel pelo presente


writ.

Entende

que

ato

judicial

impugnado

peca

por

ilegalidade e abuso, vez que a deciso foi proferida sem


qualquer manifestao do MP ou da Defesa. Insurge-se contra
as notcias juntadas aos autos, dizendo que as mesmas no
possuem qualquer valor probante. Alega que a imposio de
qualquer

restrio

de

direitos

ao

paciente,

mesmo

que

cautelar, por imputar-se a ele a autoria intelectual de


tais

atos

criminosos,

constitui

verdadeiro

arrepio

aos

princpios do devido processo legal e da ampla defesa,


representando inafastvel abuso de autoridade. Aduz sofrer
o paciente constrangimento ilegal traduzido em sua incluso
no RDD sem a comprovao de prtica de delito ou falta
grave, nos termos da lei, sendo necessria a concesso do
writ, a fim de que se garanta ao paciente sua permanncia
em estabelecimento penal destitudo de regime mais gravoso.
Culmina

por

pleitear

liminarmente,

transferncia

do

paciente para outro presdio da sede estatal, destitudo do


gravoso

RDD.

A liminar foi indeferida (fls. 33/35), e a d. autoridade


apontada como coatora prestou informaes s fls. 38/40.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou s fls. 54/60,
opinou pelo no conhecimento da ordem ou, se conhecida, por
sua

denegao.

RELATADOS.
Com

efeito,

cidados

toda

afronta

brasileiros,

aos

Direitos

independentemente

Individuais
de

raa,

dos

credo,

condio financeira etc, desde que cause constrangimento


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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

ilegal, , e sempre dever ser passvel de "habeas corpus".


de se observar, inclusive, que a impetrante questiona no
s a ilegalidade RDD, como tambm pleiteia a transferncia
do
No

detento
que

para

pertine

outro

ao

presdio

mrito

do

da

rede

pedido,

Estatal.

razo

assiste

poder

deixar

impetrante.

de

se

observar

considerar

inicialmente

grave

momento

no

se

vivido

pelas

de

instituies

pblicas, fruto de dezenas de anos de descaso para com as


causas

sociais,

originando

Estado

Paralelo,

que

nascimento

medida

ora

de

verdadeiro

questionada

visa

enfrentar.
Segundo

consta

Secretrio

da

dos

autos,

Administrao

em

17

de

maio

Penitenciria

de
de

2006,

So

Paulo

representou pela internao cautelar do paciente em regime


disciplinar diferenciado diante da necessidade e urgncia
da

medida.

De acordo com a representao do Secretrio, o paciente


teria proferido ameaas contra ele e contra o Governador de
So Paulo, desafiou as Autoridades Policiais e, juntamente
com outros integrantes da faco criminosa, comandou os
ataques e rebelies ocorridas nos dias 13, 14 e 15 de maio
na cidade de So Paulo constando, ainda, que o paciente se
mantm lder da faco ameaando e reprimindo a populao
prisional.
Segundo a d. autoridade apontada como coatora, o Secretrio
tambm
pelo

representou
prazo

mximo

pela

posterior

previsto

em

internao
lei

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foi

definitiva
instaurada
49

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

sindicncia pela Secretaria para apurar os fatos, a qual


ser remetida ao Juzo quando concluda, sendo certo que
tambm se aguardam as informaes das Autoridades Policiais
acerca
Ainda

dos
de

fatos

acordo

imputados

com

as

ao

ora

informaes

paciente.

prestadas

pela

d.

autoridade inquinada de coatora, em 18 de maio de 2006 foi


deferida

pelo

Juzo,

pelo

prazo

de

noventa

dias,

internao cautelar do ora paciente, nos termos do artigo


60

da

lei

de

Execues

Penais.

Trata-se, no entanto, de medida inconstitucional, como se


sustenta
O

chamado

RDD

aberrao

(Regime

jurdica

legislador

disciplinar

que

ordinrio,

seguir:

demonstra
no

af

de

diferenciado),

saciedade

tentar

uma

como

equacionar

problema do crime organizado, deixou de contemplar os mais


simples
J

no

princpios
seu

constitucionais

nascimento,

medida

em

ofende

vigor.

mortalmente

Constituio Federal, desde que a resoluo SAP n 026/01,


que

cria

regime

disciplinar

diferenciado,

ato

de

secretrio de Estado, membro do Poder Executivo, a quem no


cabe

legislar

sobre

matria

penal,

nem

tampouco

penitenciria, segundo a Constituio Federal (arts. 22, I


e 24, I). Assim, a inexistncia de procedimento legislativo
e da necessria edio de lei federal, que deveria bastar
para

demonstrar

configurando
Destarte,
execuo,

inviabilidade

evidente

no

cabe

determinar

de

sua

efetivao,

constrangimento

ningum,
ou

nem

mesmo

legitimar

ilegal.
ao

juiz

regresso

da
(ou

transferncia) a regime penitencirio inexistente em lei.


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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Como muito bem disserta Carmem Silva de Moraes Barros,


Procuradora

do

Estado

em

So

Paulo,

"in"

http://www.processocriminalpslf.com.br/rdd.htm, "ao criar o


regime disciplinar diferenciado, a resoluo d vida a uma
pena

desumana

atentatria

aos

direitos

liberdades

fundamentais: isolamento por 180 dias, na primeira incluso


e 360, nas demais; banho de sol por, 'no mnimo', uma hora
por

dia;

visita

semanal

de

duas

horas,

sem

algemas...

(arts. 4 e 5, II, IV e V da resoluo). Observe-se que


essas so regras previstas "para assegurar os direitos do
preso" durante a permanncia no RDD, conforme o caput do
art.

da

combater

resoluo.
crime

Assim

organizado

que

sob

pretexto

de

mtodo

de

instituiu-se

aniquilamento de personalidades. Mas no s. A resoluo


SAP

n.

026/01

autoriza

transferncia

para

RDD

critrio exclusivo da autoridade administrativa. Alijada a


autoridade judicial, a autoridade administrativa se v, em
razo

dos

prprios

termos

da

resoluo,

desobrigada

de

respeitar a Lei de Execuo Penal (que no consta tenha


sido

revogada

pela

resoluo).

resoluo

no

exige

prtica de falta grave para transferncia para o RDD e


exatamente porque estabelece que esse regime de cumprimento
de pena aplicvel "aos lderes e integrantes de faces
criminosas e aos presos cujo comportamento exija tratamento
especfico" (art. 1), abre espao para qualquer tipo de
arbtrio por parte da autoridade responsvel pela custdia
do preso. Lembra, assim, os velhos pores, para os quais
possvel transferir presos, se o critrio exclusivamente
administrativo
comportamento

indicar

"exija

tratar-se

tratamento

de

pessoa

especfico".

Um

cujo
tanto

quanto vago, mas muito apropriado para os fins a que se


prope. Diz a resoluo: "os objetivos de reintegrao do
preso ao sistema comum devem ser alcanados pelo equilbrio
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51
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

entre

disciplina

severa

as

oportunidades

de

aperfeioamento da conduta carcerria". Muito embora e


isso ao que parece ainda no se contesta o processo de
execuo

seja

resoluo

faz

jurisdicionalizado,
ao

juzo

da

execuo

concesso

que

comunicao

da

incluso e da excluso no RDD, em 48 horas (art. 8). No


trata

da

bvia

necessidade

de

que

autoridade

administrativa comunique ao juzo qual o fato imputado ao


preso que est fundamentando a transferncia para o RDD".
Mas

citada

"Ignora-se,

sem

jurista

qualquer

no

cerimnia,

pra
LEP

que,

a:
no

que

tange, tanto regresso de regime de cumprimento da pena


quanto s sanes, absolutamente clara e estabelece no
art. 58 que o isolamento, a suspenso e a restrio de
direitos no podero exceder 30 dias; no art. 60 que no
caso

de

falta

disciplinar

autoridade

administrativa

poder decretar o isolamento preventivo do faltoso pelo


prazo mximo de dez dias e no pargrafo nico do art. 58,
determina o dever que tem a autoridade administrativa de
comunicar

isolamento

ao

juiz

da

execuo. E assim porque dez dias so o quanto basta para


realizar-se o procedimento administrativo e comunicar-se ao
juiz da execuo para que, sendo o caso, determine a oitiva
do

preso

ou

configurados
Continua

obste

estiverem
Lei

de

aplicao

ilegalidades

Execuo

Penal,

da
ou

sano,
abuso

atenta

de

quando
poder.

posio

de

garantidor que tem o juiz da execuo, dispondo no art. 47


que o poder disciplinar, na execuo da pena privativa de
liberdade,
pargrafo

caber

autoridade

nico

administrativa

do

art.

no
48

determinando a obrigatoriedade de representao, ao juiz


da execuo, pela autoridade administrativa, nos casos de
prtica

de

falta

grave.

aplicao

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de

penalidade
52

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

disciplinar ao executado, pelo cometimento de falta grave,


obriga, portanto, a autoridade administrativa a comunicar,
representando,

ao

juiz

da

execuo

(art.

48,

pargrafo

nico c/c art. 66, III, letras b e c da LEP). Assim ,


porque ao poder judicirio cabe fazer o controle externo
dos atos da administrao, faz parte de seu dever de zelar
pelos direitos individuais do sentenciado e pelo correto
cumprimento

da

pena.

possibilidade

Portanto,

de

ainda

incluso

que

no

se

admita

RDD

pela

prtica de fato que no seja tipificado pela LEP como falta


grave,

deve

autoridade

administrativa

descrev-lo

em

alguma forma de "procedimento administrativo" e, por bvio


que parea, esse "procedimento" deve ser enviado a juzo,
pois

ato

administrativo

(includa

motivao)

que

determina a transferncia para o RDD, tambm est sujeito a


controle

de

legalidade

judicial,
repetir

at
-

da

tipicidade

porque

processo

de

resoluo,

transferncia

RDD

para

no

execuo

jurisdicionalizado.

sem

pela

no

penal,
entanto,

qualquer

autoridade
demais
ainda
permite

participao

,
a
da

autoridade judicial e limita-se a estabelecer que a remoo


do preso ao RDD pode ser solicitada pelo diretor tcnico de
qualquer unidade, em petio fundamentada, ao coordenador
regional das unidades prisionais que, se estiver de acordo,
encaminhar o pedido ao secretrio adjunto, para deciso
final

(art.

2).

Ah!

No

nos

esqueamos,

resoluo

concede ao preso, no intuito de assegurar seus direitos, o


conhecimento dos motivos da incluso no RDD (art. 5, I).
No entanto, se faz necessrio lembrar, que por outro ato,
proibiu-se o contato do preso com seu advogado pelos dez
dias

posteriores

incluso

no

regime

fechadssimo.

inominvel!
E
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arremata:
53

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

"No aceitvel pois, a conivncia de magistrados, fiscais


da lei, advogados, enfim, operadores do direito com tamanha
barbrie. No se pode admitir que estes, diante de tanta
ilegalidade, quer por ao quer por omisso, se convertam
em aparato legitimador da atuao abusiva da administrao.
O RDD um desrespeito Constituio, lei, aos cidados
deste
A

pas,

questo

Criminal

enfim,
foi

do

abordada

Tribunal

de

nossa

por

est

inteligncia".
1

Justia

Colenda

de

So

Cmara
Paulo:

Na ocasio, como muito bem asseverou o E. Des. Marco Nahum,


no Habeas Corpus n 893.915-3/5-00 So Paulo (v.u), "o
referido "regime disciplinar diferenciado" determina que o
preso seja recolhido em cela individual, com sadas dirias
de 02 horas para banho de sol, o que significa dizer que a
pessoa fica isolada por 22 horas ao dia. Sua durao de
um ano, sem prejuzo de que nova sano seja aplicada em
virtude de outra falta grave, podendo o prazo de isolamento
se estender at 1/6 da pena. Ainda proibido ao preso que
oua, veja, ou leia qualquer meio de comunicao, o que
significa dizer que no recebe jornais, ou revistas, assim
como

no

assiste

televiso, e no ouve rdio. Independentemente de se tratar


de

uma

poltica

criminolgica

voltada

apenas

para

castigo, e que abandona os conceitos de ressocializao ou


correo do detento, para adotar "medidas estigmatizantes e
inocuizadoras" prprias do "Direito Penal do Inimigo"[1], o
referido "regime disciplinar diferenciado" ofende inmeros
preceitos
E

continua

constitucionais".
o

insigne

Magistrado,

"trata-se

de

uma

determinao desumana e degradante (art. 5, III, da CF),


Rodrigo Bello
54
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

cruel

(art.

5,

XLVII,

da

CF),

que

faz

ofender

dignidade humana (art. 1, III, da CF). Por fim, note-se


que o Estado Democrtico aquele que procura um equilbrio
entre a segurana e a liberdade individual, de maneira a
privilegiar, neste balanceamento de interesses, os valores
fundamentais

de

liberdade

do

homem.

desequilbrio

em

favor do excesso de segurana com a conseqente limitao


excessiva
ofensa

da

liberdade

ao

das

Estado

pessoas

implica,

Democrtico".E

assim,

no

em
s.

O Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria,


ao

entender

disciplinar,

como

inconstitucional

ainda

desnecessria

deixou

para

estabelecimentos

evidente

que

garantia

penitencirios

citado

da

nacionais

regime

medida

"

segurana

dos

ali

dos

que

trabalham, circulam e esto custodiados, a teor do que j


prev

Lei

7.210/84".[2]

Se o acima narrado j no bastasse, o prprio Ministrio da


Justia afirmou que "o isolamento no boa prtica; ...;
um modelo de gesto muito mais positivo o de abrigar os
presos

problemticos

em

pequenas

unidades

de

at

dez

presos, com base de que possvel proporcionar um regime


positivo para presos que causam transtorno, confinando-os
em

`isolamento

em

individual".[3]

grupos',

Assim,

por

toda

em
a

vez

da

segregao

inconstitucionalidade

inerente ao "RDD", impe-se o reconhecimento da ilegalidade


da

medida

"writ",

adotada

contra

fim

que

de

paciente,

reeducando

seja

concesso

do

imediatamente

removido do "regime disciplinar diferenciado" a que foi


transferido.
Comunique-se, incontinenti, a Vara das Execues da Comarca
em que se localiza o presdio para onde o paciente foi
transferido

fim

de

cumprir

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"RDD".
55

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Pelo exposto, concederam a ordem com o fim de determinar a


imediata

remoo

do

paciente

do

"regime

disciplinar

diferenciado", com recomendao. BORGE PEREIRA Relator.

Crticas

Deixamos
altamente

claro

contrria

ao

at

agora

Regime

que

nossa

Disciplinar

posio

Diferenciado.

Vejamos o embasamento de nossa posio, para, em seguida,


analisarmos as opinies e divergncias dos diversos autores
pesquisados.
Em primeiro lugar, a Carta de 88, em seu artigo
5 inciso III preceitua que:
ningum
tortura

ser
nem

submetido
a

tratamento

desumano ou degradante;
Entendemos que o regime disciplinar diferenciado
entra em choque, num primeiro momento, com este dispositivo
constitucional encontrado no Ttulo II Dos Direitos e
Garantias
porque,

Fundamentais,
entendemos

que

da
o

Constituio

Federal.

Isto

isolamento

proposto

pelo

legislador configuraria claramente um tratamento desumano


ou degradante. Ousando ainda mais, diramos que seria uma
forma passiva e silenciosa de tortura tambm. O indivduo
colocado num cubculo, no tendo informao alguma do mundo
externo, tendo poucas horas de convvio semanal com outras
pessoas, longe de sua famlia, sem trabalho, dentre outras
severidades impostas, est altamente propcio a ter srios
problemas psicolgicos e mentais.

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56

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Recorrendo

aos

manuais

de

Medicina

Legal,

verificamos que nossa assertiva se torna plausvel. Uma das


figuras mais modernas nesse meio importantssimo para a
esfera criminal, o professor e perito-legista do Instituto
Mdico-Legal

Afrnio

Peixoto,

Hygino

de

Carvalho

Hercules15, em seu recente livro, preceitua que: H uma


srie de condies, relacionadas ao meio ambiente ou ao
prprio agente que so capazes de modificar o seu grau de
imputabilidade. Algumas a suprimem completamente, outras a
diminuem. Podemos estudar como condies ambientais capazes
de alterar a imputabilidade do agente tanto o meio em que o
indivduo se desenvolveu quanto situaes espordicas de
perturbao do ambiente em que se deu o fato.
Assim, conclumos nessa 1 justificativa, que o
ambiente de isolamento pode gerar no indivduo problemas
psicolgicos srios, indo a desencontro com o mandamento
constitucional,
vejamos

ora

novamente

referido.
que

diz

Sobre
o

estes

professor

distrbios

Hygino16:

As

psicoses em geral so transtornos mentais em que o doente


perde o juzo da realidade, passando a perceber o mundo por
uma tica distorcida, caracterizada por distrbios graves
da percepo, como alucinaes; do pensamento, como idias
delirantes, desagregao e roubo do pensamento; e da vida
afetiva, como estados depressivos, paratimias, neomtimias e
ambitimias.
Em

relato

ao

Fantstico,

ento

detento

Fernandinho Beira-Mar17 afirma: - Aqui o lugar horrvel,


horrvel. o pior lugar que eu j tive na minha vida. Eu
15

HERCULES, Hygino de Carvalho. Medicina Legal Texto e Atlas. Editora Atheneu. 1 Edio 2005.
Pgina 659
16
HERCULES, Hygino de Carvalho. Medicina Legal Texto e Atlas. Editora Atheneu. 1 Edio 2005.
Pgina 664
17
GOMES. Luiz Flvio. O Regime Disciplinar Diferenciado Inconstitucional? O Legislador, o
judicirio e a caixa de Pandora. http://www. www.ielf.com.br .
Rodrigo Bello
57
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

estou bem fisicamente. Psicologicamente que eu estou um


bagao. Esta que a verdade. Continua: - Isso aqui
horrvel. Nada se compara com isso aqui. uma fbrica de
fazer maluco, sinceramente. Conclui admitindo que: - Eu
j estou chamando formiga de meu louro. Olha o ponto que eu
cheguei.

Sinceramente,

so

sete

meses

numa

situao

completamente... Eu no desejo para o meu pior inimigo


passar pelo que estou passando.
Outros

dois

pontos

que

podemos

enfrentar

para

justificar ainda mais a inconstitucionalidade deste regime


disciplinar trazido pela lei 10.792/03, tm como objeto a
traduo

em

crueldade

que

este

banimento

acarreta.

Constituio, mais uma vez desrespeita pelo reacionrio


legislador.

Em

seu

inciso

XLVII,

artigo

impede

crueldade das penas. Seno vejamos:


no haver penas:
e) cruis;
No mesmo sentido, o inciso XLIX, do mesmo artigo
5:
assegurado aos presos o respeito integridade
fsica e moral.
Salta aos olhos a crueldade que o ser humano
capaz para se tentar dar uma resposta sociedade. Isolar,
degradar

criminoso

de

alta

periculosidade,

segundo

legislador, soluo de todos os problemas para se acabar


com o chamado crime organizado. A priso, que j um mal,
perde

totalmente

seu

mnimo

significado.

Os

chamados

associais sero lentamente expurgados de nosso meio. No se


acredita mais no ser humano reabilitado, aquele que se
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58

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

conscientiza dentro de uma unidade, atravs de trabalho e


palestras sobre sua cidadania.
O princpio norte de todo Estado Democrtico de
Direito, o da dignidade humana, nem sequer analisado pelo
legislador

da

lei

10.792/03.

Segundo

alguns

defensores

deste regime, seria necessrio endurecer o sistema para que


eles aprendam. Essa uma das bandeiras do conservadorismo
brasileiro e que vem ganhando importncia, muito na mdia,
verdade. Medidas em longo prazo, dando condies do ser
humano ter uma vida mais digna s ganha espao em momentos
oportunos, tais como o do Criana Esperana ou em pocas
natalinas.

imediatismo

na

soluo

dos

casos

mais

complexos ganha de goleada do trabalho em longo prazo. Para


nossa infelicidade.
Para piorar ainda mais a situao do condenado,
esto sendo construdos presdios longnquos do lugar de
onde se cometeram os crimes. Alm de se isolar o ser humano
dentro

da

sustentao,

priso,
de

sua

isola-se
famlia.

tambm
O

de

sua

legislador

base

de

insensvel

acredita cegamente que o brasileiro possui uma condio


econmica muito boa para pegar toda hora um avio ou at
mesmo um nibus para passar 2 mseras horas como o seu ente
familiar que se encontra aos cuidados do Estado.
Realmente trata-se de uma morte lenta, por mais
duro que possa parecer essa afirmao. Retornamos s pocas
medievais que apesar de novos nomes, novas roupagens, os
indivduos envolvidos so os mesmos: moribundos, carrascos,
inquisitores. Beccaria em sua magnfica obra deve estar se
contorcendo com tamanha brutalidade ao ser humano em tempos
atuais.

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59

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Esquecem-se

nossos

legisladores

que

priso

deveria ser uma ltima medida, to-somente em casos de


ltima

ratio.

poltica

priso

penitenciria

um

mal,

gabaritada

no

entanto

com

uma

de

alto

nvel,

ns

seres humanos no podemos desistir to bruscamente de outro


ser humano. A priso deve ser a tentativa do Estado de
levar

cidadania,

conscientizar

do

literalmente.

de

impulsionar

delito
Estado

que

quele

cometeu,

deve

dar

condenado

de

se

condies

se

arrepender
mnimas

de

higiene, profissionalizar o condenado, preparar o indivduo


a retornar com outra cabea para a sociedade. Deve haver um
acompanhamento

mdico-psicolgico

dos

condenados

em

conjunto com assistentes sociais e assessores jurdicos. H


necessidade de um investimento em longo prazo. Essa a
verdade crua e que no interessa muito aos nossos polticos
da atualidade. Devemos acreditar e criar nestes coitados,
nesses condenados, a esperana de que vale a pena lutar
para

ser

honesto,

apesar

de

todas

as

dificuldades

existentes.
Na doutrina, vemos muitas opinies neste sentido,
de

afirmar

categoricamente

que

este

regime

inconstitucional, vejamos algumas posies.


O professor e promotor baiano, Rmulo de Andrade
Moreira18,

chama

de

Monstro

RDD

em

seu

artigo

jurdico retirado do stio eletrnico Jus Navigandi. Para


ele: Ser que manter um homem solitariamente em uma cela
durante 360 ou 720 dias, ou mesmo por at um sexto da pena
(no esqueamos que temos crimes com pena mxima de at 30
anos), coaduna-se com aqueles dispositivos constitucionais?
Ora, se o nosso atual sistema carcerrio, absolutamente
18

MOREIRA, Rmulo de Andrade. Regime disciplinar diferenciado (RDD): inconstitucionalidade.


Jurisprudncia comentada. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1143, 18 ago. 2006. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8817>. Acesso em: 05 out. 2006.
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60

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

degradante tal como hoje est concebido, j no permite a


ressocializao

do

condenado,

imagine-se

submetendo

estas condies. a consagrao, por lei, do regime da


total e inexorvel desesperana.
Vai alm ainda, trazendo uma outra justificativa
para

sua

inconstitucionalidade:

Entendemos

que

RDD

tambm afronta a Constituio, agora o seu artigo 5, XLVI,


que trata da individualizao da pena. No se olvide que a
individualizao da pena engloba, no somente a aplicao
da

pena

propriamente

dita,

mas

tambm

sua

posterior

execuo, com a garantia, por exemplo, da progresso de


regime. Observa-se que o artigo 59 do Cdigo Penal, que
estabelece

as

balizas

para

aplicao

da

pena,

prev

expressamente que o juiz sentenciante deve prescrever o


regime

inicial

de

cumprimento

da

pena

privativa

de

liberdade, o que indica induvidosamente que o regime de


cumprimento

da

pena

parte

integrante

do

conceito

individualizao da pena. Assim, no podemos admitir que,


a priori, algum seja condenado a cumprir a sua pena em
regime

integralmente

fechado,

vedando-se

absolutamente

qualquer possibilidade de progresso, ferindo, inclusive,


as

apontadas

finalidades

da

pena:

preveno

represso.
Finaliza sua exposio, chamando o RDD de Regime
Disciplinar da Desesperana.
A

jurista

Carmem

Silva

de

Moraes

Barros19,

procuradora do Estado em So Paulo, j criticava o RDD


antes mesmo da lei 10.792/03, isto porque j tivemos a
oportunidade

de

analisar

pioneirismo

paulista

nessa

medida, quando trouxe essa inovao atravs de Resoluo do


19 19

MORAES BASTOS, Carmem Silva de. O Regime disciplinar diferenciado (RDD) um acinte.
http://www.processocriminalpslf.com.br/rdd.htm . Acesso em: 15 out. 2006.
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61

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Poder Executivo. Diz ela: Como se criou, sem o necessrio


processo legislativo, o regime disciplinar diferenciado,
da

decorre

inviabilidade

de

sua

efetivao

simples manuteno de um preso submetido a essas regras


peculiares faz de sua priso um ato de constrangimento
ilegal. Dessa forma, no cabe a ningum, nem mesmo ao juiz
da

execuo,

determinar

ou

legitimar

regresso

(ou

transferncia) a regime penitencirio inexistente em lei.


Continua a jurista com duras, porm necessrias
palavras: Lembra, assim, os velhos pores, para os quais
possvel

transferir presos, se o critrio exclusivamente

administrativo

indicar

tratar-se

de

pessoa

cujo

comportamento "exija tratamento especfico (...)O RDD um


desrespeito Constituio, lei, aos cidados deste pas,
enfim, nossa inteligncia.
No esqueamos ainda de uma arbitrariedade que o
legislador trouxe para se definir quem vai ou quem no vai
para o RDD. O que seria em termos tcnicos, criminosos de
alta

periculosidade?

Pelo

visto,

pelas

decises

analisadas, verificaremos uma certa incongruncia tcnica e


jurdica. O alto teor subjetivo que a expresso acarreta
nos remonta a tempos idos em que os criminosos eram taxados
e praticamente marcados pela vida toda em decorrncia de
seus

brutais

categoricamente
periculosidade.

crimes.
o

Hoje

que

Isso

seria

uma

qualquer
um

pessoa

criminoso

verdadeira

afirma
de

alta

arma

aos

conservadores reacionrios de planto. Melhor consideramos


perigosos mesmos, dar uma resposta sociedade e continuar
levantando o tapete para se esconder a poeira. Pensam assim
alguns.

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62

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

O professor e altamente gabaritado Luiz Flvio


Gomes20 tambm contra o RDD. A primeira crtica do mestre
histrica: No Brasil Imprio, havia tambm o crcere
duro para os criminosos que desobedecessem ao Imperador.
Em seguida, num estudo altamente sistemtico e
didtico, o professor paulista nos faz 3 perguntas:
1)

possvel estabelecer o RDD por via


de Medida Provisria?

2)

possvel estabelecer o RDD por via


de lei ordinria federal?

3)

possvel estabelecer o RDD por via


de delegao de Estados e DF?

Responde

primeira

indagao

da

seguinte

maneira: Portanto, as normas atinentes ao RDD tem natureza


mista,

ou

seja,

possui

uma

fachada

de

processo

penal(execuo penal), porm, com um acentuado carter de


Direito

Penal,

que

torna

mais

rigoroso

regime

portanto, interfere na liberdade do cidado. Sendo norma


mista,

suas

regras

regem-se

pela

disciplina

do

Direito

Penal e no do Direito Processual Penal, logo, aplica-se o


artigo 5, XL da CF/88, sendo pois, irretroativa tal lei,
alm de incompatvel por medida provisria. Dessa forma,
no

se

pode

afirmar

que

RDD

seja

apenas

uma

lei

processual penal(mera execuo penal), pois seria sofisma a


isto lhe outorgar.
A segunda resposta: Neste particular a resposta

positiva,

pois

CF/88

no

reservou

emenda

constitucional ou mesmo lei complementar a disciplina da


matria

de

Execuo

Penal.

Alis,

prpria

Lei

de

20

GOMES. Luiz Flvio. O Regime Disciplinar Diferenciado Inconstitucional? O Legislador, o


judicirio e a caixa de Pandora. http://www. www.ielf.com.br .
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63

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Execues Penais lei ordinria(7.210/84), recepcionada


pela CF/88 como tal.
Finalizando com a terceira: os Estados no podem
legislar sobre matria fundamental de Direito Penal ou de
Execuo

Penal,

execuo

penal

criando
ou,

crimes,

por

via

vedando

oblqua,

benefcios

sob

de

pretexto

de

disciplina, criar limitaes na liberdade do cidado, ainda


mais severas que as normas da Unio.
Conclui

ento

pela

inconstitucionalidade

nas

seguintes palavras: O Legislativo, formado pela vontade


popular com representatividade heterognea, na melhor das
intenes, tentando atender reclames sociais e presso da
mdia, publica leis a toque de caixa que so verdadeiras
caixas

de

Pandora

(conferir

artigo

do

professor

Thales

sobre a Lei 10763/03 O legislador mais o obreiro que


faz

lei

do

que

testemunha

que

certifica,

no

site

www.ielf.com.br). Aps a abertura da caixa(leia-se: aps a


publicao da lei), o Judicirio fica solitrio na misso
de

interpretar

as

normas(Hermenutica

Jurdica),

sem

afrontar a CF/88, porm, como bode espiatrio das mazelas


por

ele

no

criadas.

Se

decide

incidenter

tantum

pela

inconstitucionalidade de determinados artigos, recebe da


imprensa as crticas severas de estar protegendo bandidos
perigosos.

Se

decide

inconstitucionais,

pela

atende

constitucionalidade
a

imprensa,

acalma

de

normas

fria

social, mas quebra o seu juramento de justia e essncia do


Poder. Perde autonomia, se enfraquece e pior, cria a falsa
impresso

que

problema

de

segurana

pblica

foi

resolvido.
Destarte,

verificamos

posies

favorveis

ao

Regime Disciplinar Diferenciado. A liderana desta posio


tem

como

figura

nodal,

atual

Ministro

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da

Justia,

o
64

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

advogado criminalista Mrcio Thomaz Bastos21 que profetiza


as

seguintes

palavras:

Admitimos

endurecimento

do

regime, mas tambm o conceito de que s deve ir para a


priso quem perigoso. Segundo o Ministro, o RDD era uma
boa medida e o Judicirio paulista j havia declarado sua
legalidade. Defendendo tambm esta posio o ex-governador
Geraldo Alckmin e o Secretrio Nagashi Furukawa. Afirma o
ento

governador

paulista:

proposta

paulista

seria

aplicada a presos integrantes de faces criminosas, presos


de alta periculosidade e que podem subverter a ordem do
sistema penitencirio e presos que coloquem em risco a
segurana externa. Para esses casos possvel aplicar o
Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) com isolamento maior
do que j hoje".
Enfatiza ainda mais o Ministro Mrcio Thomaz:
- Se ele se recuperar, timo. Se ele nunca se recuperar,
pelo menos durante o tempo em que ele estiver preso no
ter condies de se conectar, de dar ordens, de comandar
as suas atividades criminosas. (...)- um regime duro, um
regime forte para aqueles criminosos fisicamente perigosos,
para os chefes de quadrilha e para os quadrilheiros. Estes
tm que estar isolados, num regime disciplinar duro. Essa
a nossa posio, que ns apoiamos.
Neste

sentido

tambm

posio

de

Higor

Vinicius Nogueira22: Nesse contexto, apesar das opinies


de

doutrinadores

de

destaque

no

sentido

da

inconstitucionalidade do RDD deve-se levar em considerao


a instabilidade social e o terror que as rebelies tm
gerado dentro e fora dos presdios, de forma que a criao

21

GOMES. Luiz Flvio. O Regime Disciplinar Diferenciado Inconstitucional? O Legislador, o


judicirio e a caixa de Pandora. http://www. www.ielf.com.br .
22
JORGE, Higor Vinicius Nogueira. O Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) na Lei n 10.792/03 e as
faces criminosas In: Jus Libertatis. [Internet] http://www.higorjorge.hpg.com.br [data]
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

de um regime mais severo uma necessidade imperiosa que h


muito j devia ter se tornado realidade.
Para no finalizarmos com as opinies favorveis
ao

RDD,

que

ao

nosso

sentir

so

extremamente

vagas

imprecisas, com todas as vnias devidas, vejamos a posio


de

Paulo

Busato23

que

acredita

ser

manifestao

do

Direito

Penal

esquecimento

da

condio

humana

presente

nesta

proposio

RDD

do

forma

Inimigo.

do

dogmtica

uma

Afirma:

autor

do

permite

que

de

delito
a

formulao de um Direito penal do inimigo e logo, o que


abre as portas s construes legislativas de matizes menos
garantistas.

Assim,

fica

evidente

que

elaborao

legislativa brasileira recente, em geral, e especialmente


no

caso

da

regulamentao

do

Regime

Disciplinar

Diferenciado, no s se vincula a uma Poltica Criminal


equivocada, de ingresso em um ciclo vicioso de responder
violncia

com

mais

violncia,

como

tambm

se

encontra

respaldada por uma perigosa concepo dogmtica defendida


por mais de um no Brasil, como aposta para o futuro. Por
isso, a repulsa ao modelo dogmtico funcionalista-sistmico
uma exigncia que, se no atende a convico de alguns
crticos da alavanche legislativa penal que vivemos, deve
derivar, no mnimo, da coerncia para com tal crtica.
Em resumo: necessrio centrar a ateno no fato de que
legislaes
correspondem

de
por

matizes
um

como

lado

os
uma

da

Lei

Poltica

10.792/03
Criminal

expansionista, simblica e equivocada e por outro, a um


esquema dogmtico pouco preocupado com a preservao dos
direitos e garantias fundamentais do homem. Por isso, h a
necessidade de cuidar-se com relao aos perigos que vm
tanto de um quanto de outro.
23

BUSATO, Paulo Csar. Regime disciplinar diferenciado como produto de um direito penal de inimigo.
Disponvel na Internet: http://www.mundojuridico.adv.br. Artigo publicado no Mundo Jurdico
(www.mundojuridico.adv.br) em 12.07.2005
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Regime de Segurana Mxima

Nossos representantes do Poder Legislativo ainda


no

esto

satisfeitos

disciplinar

com

diferenciado.

severidade

sociedade,

do

regime

segundo

eles,

precisa se proteger ainda mais. A pergunta que se faz a


seguinte:

Ser

representando

que

bem?

estes

parlamentares

Vejamos

ponto

estariam

destacado

da

obra

nos
do

professor Paulo Bonavides24 quanto ao tema: De todos os


filsofos, consoante assinala Jellinek, foi Rosseau o que
distinguiu com mais acuidade a Sociedade do Estado. Por
sociedade,

entendeu

fragmentrios,

ele

daquelas

conjunto

sociedades

daqueles

parciais,

grupos

onde,

do

conflito de interesses reinantes s se pode recolher a


vontade de todos (volont de tous), ao passo que o Estado
vale como algo que se exprime numa vontade geral (volont
gnrale),
relao

nica

autntica,

indivduo-Estado,

sem

captada
nenhuma

diretamente

da

interposio

ou

desvirtuamento por parte dos interesses representados nos


grupos sociais interpostos.
Os parlamentares estariam nos representando bem?
Em
recentemente

pesquisa
com

eletrnica,
notcia

vinculada

nos
pela

deparamos
Agncia

Eletrnica do Senado Federal, que demonstra a inteno em


se criar um Regime Disciplinar Diferenciado de Segurana
Mxima. Vejamos, (indignados, claro!).
A Comisso de Constituio, Justia e Cidadania
(CCJ) aprovou, nesta quarta-feira (17), 11 projetos de lei
que formam o pacote de medidas de emergncia para combater
a criminalidade no pas. Um dos projetos o que institui o
24

BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. Editora Malheiros. 10 Edio 5 tiragem. 1997. Pgina 60.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

regime

disciplinar

diferenciado

de

segurana

mxima

(RDMax), recuperando uma antiga proposta que foi rejeitada


pela Cmara dos Deputados em 2003. A proposio prev a
ampliao

do

prazo

de

periculosidade

por

720

prorrogao

de

ou

isolamento
dias,

converso

do

com

para

preso

de

alta

possibilidade
regime

de

disciplinar

diferenciado (RDD), j previsto na legislao e que um


regime

especial

de

isolamento

mais

brando.

O PLS 179/05, que recebeu deciso terminativa na CCJ, de


autoria do senador Demstenes Torres (PFL-GO) e modifica a
Lei 7210/84. Contou com parecer favorvel do relator na
CCJ, senador Edison Lobo (PFL-MA). "O projeto atende
emergncia

neste

momento",

disse

Lobo.

proposio

determina ainda as seguintes exigncias:


- o

recolhimento

do

preso

ser

em

cela

individual;
- as visitas sero mensais com o mximo de dois
familiares, separados por vidro, e a comunicao ser feita
por

meio

de

interfone,

com

filmagem

gravaes

encaminhadas ao Ministrio Pblico;


- o banho de sol ser de at duas horas dirias;
- a comunicao com outros presos fica proibida
nas sadas para banho de sol e exerccios fsicos, assim
como

entre

os

presos

os

agentes

penitencirios.

Os

acompanhamentos sero monitorados;


-

fica

proibida

entrada

de

alimentos,

refrigerantes e bebidas em geral por parte dos visitantes;


- fica proibido o uso de aparelhos telefnicos,
de som, de televiso, de rdio e similares;
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68

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

- os contatos com advogados sero mensais, salvo


autorizao judicial, devendo ser informados, mensalmente,
seccional da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) os nomes
dos advogados dos presos.
A partir desse projeto, a legislao brasileira
passaria a contar, segundo explicou o autor da matria, com
dois regimes especiais de isolamento: o regime disciplinar
diferenciado
segurana

mxima,

exclusivamente

regime

disciplinar

sendo

que

presos

que

este

tivessem

diferenciado
ltimo

de

receberia

envolvimento

com

organizaes criminosas, ao passo que o RDD seria reservado


a

insubordinados

que

no

apresentassem

tais

ligaes.

- Assistimos, entre os dias 12 e 15 de maio deste ano, a


uma

onda

de

violncia

em

So

Paulo

orquestrada

pelo

Primeiro Comando da Capital (PCC), faco criminosa que vem


liderando

insurreies

nos

estabelecimentos

penais

do

estado, alcanando, desta vez, o Paran e o Mato Grosso. Um


balano tenebroso de rebelies, assassinato de policiais e
civis inocentes, incndios de nibus e automveis, enfim,
um verdadeiro estado de guerrilha urbana - disse o relator
do

projeto.

Lobo completou o raciocnio afirmando que no possvel


admitir

que

interesses

individuais

de

alguns

presos

sobreponham-se ao interesse da coletividade. Disse que as


restries do regime disciplinar diferenciado de segurana
mxima so, portanto, "indispensveis para levar adiante a
luta contra o crime organizado".
Pasmem. Nosso senadores agora querem aprovar um
Regime de Segurana Mxima, mais degradante ainda que o
regime anterior. No seria melhor retornarmos s gals? A
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69

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

evoluo histrica do sistema prisional deu marcha r. As


conquistas

de

defendiam

socilogos,

humanizao

filsofos

da

pena

juristas

foram,

que

simplesmente,

jogadas ao lu. Evidencia-se um claro retrocesso!


A poltica de lei e ordem exaltada. O francs
Loic Wacquant25 traduz muitssimo bem o retrato atual da
sociedade brasileira, sedenta por exterminar os criminosos
de alta periculosidade. Diz o pesquisador: a violncia no
Brasil encontra uma segunda raiz em uma cultura poltica
que

permanece

autoritarismo.
penal

para

profundamente
Em

absoluta

da

aumentando

amplos
os

s
e

pela

amplitude

do

Estado

suscitadas

pela

dessocializao

pauperizao
do

selo

desenvolver

pela

contingentes

meios,

pelo

desordens

economia,

assalariado
de

condies,

responder

desregulamentao
trabalho

tais

marcada

relativa

proletariado
e

do
e

urbano,

intensidade

da

interveno do aparelho policial e judicirio, equivale a


(r)estabelecer uma verdadeira ditadura sobre os pobres.
Em outra passagem o professor Wacquant26 externa
sua

opinio

aparelho

sobre

carcerrio

sistema

carcerrio

brasileiro

serve

brasileiro:
para

agravar

o
a

instabilidade e a pobreza das famlias cujos membros ele


seqestra e para alimentar a criminalidade pelo desprezo
escandaloso da lei, pela cultura da desconfiana dos outros
e da recusa das autoridades que ele promove.
O que nos gera mais indignao a justificativa
do ento Senador pelo Estado de Gois e candidato derrotado
ao governo daquele mesmo Estado, Demstenes Torres, para a
criao

do

Mxima.

Despedimo-nos

25
26

Regime

Disciplinar
neste

Diferenciado

momento,

de

raivosos

Segurana
com

suas

WACQUANT, Loicc. As Prises da Misria. Jorge Zahar Editora. 1 Edio 2001. Pgina 10.
WACQUANT, Loicc. As Prises da Misria. Jorge Zahar Editora. 1 Edio 2001. Pgina 12.
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70

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

palavras que traduzem um desrespeito total e completo ao


princpio da dignidade humana:
A experincia italiana, freqentemente citada no
Brasil por especialistas da rea de segurana pblica e
juristas como exemplo a ser seguido de xito no combate ao
crime, foi completamente desprezada pela Lei n 10.792, de
2003, que empreendeu ampla reforma em nossa Lei de Execuo
Penal

(LEP).

Mas

ainda

est

em

tempo

de

sociedade

brasileira se livrar da balbrdia provocada por bandidos


chefes de quadrilhas que atormentam a comunidade, inclusive
a

carcerria.

legislao.

diferenciado",
contudo,

mxima",

mais

Para

isso,

Itlia
hoje

divido

necessrio

possui

seu

"regime

previsto

no

em

estgios,

dois

rgido,

de

aprimorar

art.

52
o

da
de

"especial

disciplinar
LEP,

onde,

"segurana
segurana",

progresso daquele. A Lei n 10.792, de 2003, que deu nova


redao ao j referido art. 52 da LEP, para criar o "regime
disciplinar

diferenciado"

para

os

presos

subversores

da

ordem e da disciplina penitencirias, introduziu um sistema


de estgio nico, que, todavia, chega a ser menos rgido do
que o segundo estgio disciplinar italiano.
Mais que na Itlia e para assombro do mundo, o
Brasil possui vergonhoso histrico de rebelies e corrupo
em seus estabelecimentos penais, e dos quais os lderes de
organizaes criminosas mantm inabalado o comando de suas
atividades, o regime disciplinar diferenciado no traz os
contornos necessrios e mnimos para garantir sociedade
brasileira

um

rompimento

da

cadeia

de

comando

dessas

organizaes.
Atualmente,

podem

ser

includos

no

regime

disciplinar diferenciado, conforme reza o art. 52 da LEP, o


preso

que

comete

dolosamente

falta

grave

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prevista

como
71

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

crime ou subverte a ordem e a disciplina carcerrias (caput


do art. 52), que apresenta alto risco para a sociedade (
1 do art. 52) e que membro de organizao criminosa (
2 do art. 52). A proposta do presente projeto de lei
simples: sujeitar a um regime disciplinar mais rgido aqui chamado de "regime de segurana mxima" - o preso
provisrio

ou

criminosa.

Ou

condenado
seja,

envolvido

transferir

com

preso

organizao
enquadrado

na

hiptese do 2 do art. 52 da LEP para um novo regime


disciplinar. Assim, o objetivo norteador desta proposta ,
atravs da incluso desse criminoso num regime especial,
romper, no interesse pblico, as suas ligaes com a sua
organizao criminosa.
importante ressaltar que a experincia italiana
foi to eficaz que o seu referido sistema penitencirio,
introduzido no Cdigo Penitencirio h mais de dez anos, e
que nasceu para ser temporrio, foi tornado definitivo pelo
Parlamento. Essa experincia, portanto, deve ser respeitada
e servir como inspirao, dado que o crime no Brasil assume
propores semelhantes quelas testemunhadas na Itlia no
incio da dcada de 1990, e que o Cdigo Penitencirio
italiano foi recomendado pela Conveno de Palermo sobre o
Crime Organizado, de 15 de dezembro de 2000, recentemente
ratificada pelo Brasil.
Assim,

prope-se,

por

meio

do

projeto

ora

apresentado, um duplo regime disciplinar no Brasil, nos


moldes

italianos:

diferenciado

exclusivamente

regime

para

os

existente
de

regime

segurana

agentes

do

disciplinar

mxima,

crime

destinado

organizado.

fundamental para a tranqilidade pblica, at porque as


novas
apenas

medidas
aqueles

no

vo

que

atingir

oferecem

qualquer
perigo

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reeducando,

real

mas

populao
72

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

carcerria, aos funcionrios dos estabelecimentos penais e


sociedade em geral, alm de colocar em xeque direitos
inaliveis tanto de quem est preso quanto dos milhes de
brasileiros amedrontados ao andar pelas ruas ou ficar em
casa

com

suas

famlias.

Os

bandidos

superperigosos

so

muitos, mas o presente projeto vai atingir apenas os chefes


deles, os lderes de organizaes criminosas. Neste incio
de Sculo XXI, eles so cerca de 60, segundo clculos do
Senador Magno Malta, que muito bem representa o Estado do
Esprito Santo e que quando Deputado Federal presidiu a
Comisso Parlamentar de Inqurito que apurou o avano e a
impunidade

do

narcotrfico.

Desde

ento,

narcotrfico

continuou avanando e continuou impune, pois seus lderes


continuaram comandando os negcios de dentro dos presdios,
j que a lei continua benevolente com quem a transgride.
No regime mais rgido, que ora se prope, haver
durao mxima de 720 dias, prorrogveis, pois impossvel
tentar se prever o alcance e a gravidade das atuaes de um
preso

perigoso

influente,

lder

de

uma

organizao

criminosa. Se o Magistrado entender, pode ser apenas um


dia,

podem

ser

necessidade.

dois

dias,

Algumas

alguns

meses,

organizaes

dependendo

criminosas

da

podem

submergir em poucos meses sem uma liderana estabelecida e


aceita;
exemplo,

outras,
s

talvez

comeou

mais

de

sentir

um

ano.

os

efeitos

Itlia,
prticos

por
e

decisivos do novo sistema penitencirio aps um perodo de


pelo menos 2 anos. Portanto, a durao fixada para o regime
disciplinar diferenciado, de 360 dias (art. 52, I, da LEP),
insuficiente para o caso especfico do art. 52, 2, da
LEP.
Alm

disso,

as

visitas

precisam

ser

restringidas. Familiares, amigos e advogados servem como


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73

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

peas

importantes

para

que

lderes

de

organizaes

criminosas possam comandar o crime de dentro da priso. O


recebimento de gneros alimentcios de fora tambm deve ser
cortado, para que no entrem armas e drogas no presdio.
Observa-se

que

objetivo

desse

regime

de

segurana mxima o de romper os laos e as pontes das


organizaes

criminosas.

experincia

brasileira

tem

mostrado que as quadrilhas apresentam certa dificuldade de


reestruturao quando seus principais lderes so isolados
ou

transferidos.

Exemplos

disso

so

Comando

Vermelho

(CV), que comeou apenas no Rio de Janeiro, e o Primeiro


Comando da Capital (PCC), com origem em So Paulo, mas
ambos com ramificaes em todo o Brasil. Contudo, nosso
atual

sistema

realidade.

penitencirio
Lei

no

10.792,

se

de

aproveita

2003,

perdeu

dessa
valiosa

oportunidade. Na Colmbia e na Itlia, quando os lderes de


grandes

organizaes

submergiu

em

vrias

criminosas
localidades.

foram
No

presos,

Brasil,

crime

acontece

contrrio. Eles desafiam o Estado, como vem freqentemente


acontecendo no Rio de Janeiro. O que h de errado? O regime
disciplinar de segurana mxima, portanto, fornece mais um
meio de proteo para a sociedade e garante a certeza da
punio.

oportuno

sublinhar

que

as

novas

medidas

elencadas no art. 52-A so preventivas e no repressivas,


pois contribuiro para que crimes deixem de ser cometidos e
que

organizaes

sejam

desestruturadas,

pela

perda

de

lderes. O foco das medidas o crime e no o preso.


Observa-se que o objetivo do regime de segurana mxima
muito

distinto

diferenciado,

do

pois

objetivo
este

do

regime

disciplinar

eminentemente

repressivo,

enquanto que aquele preventivo, razo pela qual a Unio


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74

Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

deve estabelecer exigncias mnimas para os Estados, nos


termos de sua competncia concorrente, e no deixar que
eles regulamentem da forma como bem entenderem, dado que se
trata de interesse nacional.
No menos importante e fundamental a proposta
de acrescentar o inciso VI ao art. 5 da Lei n 10.792, de
2003. Qualquer presdio de segurana mxima srio no mundo
inteiro possui uma diviso de inteligncia penitenciria.
Esse corpo especializado pode desvendar outros crimes que
nem a polcia teria condies, pelo simples fato de estar
prximo aos presos - a polcia sequer fica sabendo o que os
presos fazem depois de os entregar no presdio. Exemplo do
que

diviso

de

inteligncia

vai

fazer:

anlise

da

coincidncia das visitas que determinados presos recebem


pode indicar componente do mesmo grupo, ponte de ligao,
pessoa que pode levar a polcia a co-autores etc. Anlise
da

coincidncia

de

advogados,

freqncia

com

que

determinadas visitas ou tipos de correspondncias chegam,


se determinado agente penitencirio comprou carro novo de
valor incompatvel com sua renda etc. So elementos de
investigao a que a polcia judiciria de rua nunca teria
acesso. Portanto, cria-se um novo meio de defesa para a
sociedade.

projeto

Em

face

de

lei

do

exposto,

consideramos

contribuio

fundamental

presente
para

aperfeioamento de nossa legislao de execuo penal, pois


enquadra o chefe de organizao criminosa em um regime mais
adequado

ao

bem

jurdico

que

se

pretende

tutelar,

segurana da sociedade. No podemos permitir que o Brasil


se transforme, em alguns anos, na Itlia do passado ou na
Colmbia do presente.

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

O que acharia Michel Foucault27, por defender em


um de seus livros que: O protesto contra os suplcios
encontrado em toda parte na segunda metade do sculo XVIII:
entre os filsofos e tericos do direito; entre juristas,
magistrados,

parlamentares;

nos

chaiers

de

dolances

entre os legisladores das assemblias. preciso punir de


outro

modo:

eliminar

essa

confrontao

esse

conflito

soberano

condenado;

vingana

do

prncipe

clera

fsica

frontal

contida

do

entre

entre
povo,

a
por

intermdio do supliciado e do carrasco. O suplcio tornouse

rapidamente

intolervel.

Revoltante,

visto

da

perspectiva do povo, onde ele revela a tirania, o excesso,


a sede de vingana e o cruel prazer de punir.

27

FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir Histria da Violncia nas Prises. Editora Vozes. 32 Edio
1997. Pgina 63.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

Concluses

a) A criao do Regime Disciplinar Diferenciado


uma

tentativa

inidnea

de

diminuir

criminalidade,

principalmente nos grandes centros.


b) O Direito Penal, atravs de suas leis no o
meio idneo e inicial para se combater o mal da violncia.
Nossos

representantes

no

investem

de

forma

gradual

sistemtica nos campos primordiais para que o cidado possa


ter um mnimo de dignidade. Falta investimentos na sade,
educao,

moradia

desemprego

chega

ndices

alarmantes.
c) Mais uma vez nossos legisladores utilizam-se
do Direito Penal do Inimigo, abolido por ns e por um
Estado

Democrtico

de

Direito,

onde

autor,

mais

precisamente o criminoso de alta periculosidade a cobaia


de todo um sistema embasado na poltica de Lei e Ordem.
d) Como profetizam os mestres E. Ral Zaffaroni e
Batista28

Nilo

em

seu

livro

de

leitura

obrigatria:

discurso dominante reforado nas chamadas campanhas de


lei

ordem

divulgam

uma

represso;

b)

(law

and

dupla
afirmam,

order,

Gesetz

mensagem:
para

a)

isto,

und

Ordnung),

reivindicam
que

no

se

que

maior
reprime

suficientemente. O discurso dominante est to introjetado


entre

aqueles

que

so

entre

aqueles

que

cometem

prpria

campanha

de

clientes
lei

os
e

dessas
ilcitos,
ordem

campanhas
de
tem

modo
um

quanto
que

efeito

multiplicador, guisa de incitao pblica.

28

ZAFFARONI, E. Ral. BATISTA, Nilo. Direito Penal Brasileiro. Editora Revan. 1 Edio 2003.
Pgina 63.
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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

e)
considerado

Regime

Disciplinar

inconstitucional

Diferenciado

por

ferir

assim

princpios

constitucionais da dignidade humana, da individualizao da


pena e da crueldade da pena, abolida por nossa Carta Maior.
f) Inconstitucional tambm por generalizar tambm
conceitos abstratos e subjetivos, tais como criminosos de
alta periculosidade e chefes de organizaes criminosas.
g) Quanto ao Regime Disciplinar Diferenciado de
Segurana

Mxima

inconstitucionalidade,

logicamente

permanece pelos mesmos motivos, at por ser considerado


mais grave e mais degradante ao ser humano.
h)

Isolar

condenado

possui

requintes

de

crueldade e gera no ser humano uma alta potencialidade em


se adquirir distrbios mentais e psicolgicos.
i) A priso j um mal, mas a Lei de Execuo
Penal

tenta,

atravs

de

direitos

garantias

no

benefcios como a mdia quer transparecer, diminuir o


sofrimento do condenado. Faz isso atravs de se permitir ao
condenado ter uma assessoria jurdica, mdico-hospitalar,
ter

acesso

um

trabalho

dentro

da

unidade

e,

principalmente poder se relacionar com seus companheiros


atravs de atividades fsicas, palestras e banho de sol com
um tempo razovel. Alm disso, o condenado deve ter direito
a

informao

externa

visitas

peridicas

de

seus

familiares.
j) Por consideramos a priso um mal, deveramos
emprest-la to somente aos casos mais graves e irmos, aos
poucos,

diminuindo

os

casos

de

penas

privativas

de

liberdade. Algumas penas, chamadas alternativas, possuem um

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

alto ndice de conseqncias benignas para o homem que


delinqiu.
l) O Estado no pode desistir de um ser humano,
isolando-o e submetendo-o a uma pena cruel. O RDD possui
uma crueldade velada, lenta.
m)

reao

de

nossos

parlamentares

no

est

condizente com uma poltica de segurana pblica sria, a


longo prazo, onde diversos outros setores (sade, educao,
saneamento bsico, emprego etc.) deveriam ser melhorados
para

que

os

ndices

de

criminalidade

diminussem

consideravelmente.
n) O Estado no pode pagar na mesma moeda o mal
que o homem cometeu a Sociedade. O Estado deve investir,
assumir a custdia deste condenado e at o ltimo instante
tentar plantar neste uma conscientizao de cidadania e
respeito ao prximo. O Estado Democrtico de Direito no
pode perder a esperana.

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Da Inconstitucionalidade do Regime Disciplinar Diferenciado

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MOREIRA, Rmulo de Andrade. Regime disciplinar
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Brasileiro. Editora Revan. 1 Edio 2003

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