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DEDICATORIA:
El presente Trabajo va dedicado a Nuestro Padre
Celestial, porque gracias a l estamos con Vida, y
as podemos salir adelante, a Nuestros padres
porque gracias a su ayuda no solo econmica sino
tambin Moral, a Nuestros Compaeros y a Nuestra
Profesora,
porque
gracias
ella
estamos
INTRODUCCIN
Dentro de una sociedad, existen personas naturales, como jurdicas, las cuales
se interrelacionan unas con otras para satisfacer sus necesidades sociales,
culturales y econmicas. Muchas de estas relaciones sociales se vinculan a
estas en trminos jurdicos cuando estas estn reguladas por el Derecho. En
este contexto, las personas jurdicas pueden encontrarse o bien en la situacin
de realizar libremente un particular inters o bien en la situacin de concretar el
bien ajeno. Esa voluntad de la persona jurdica para tener una relacin con
diferentes entidades jurdicas debe existir una norma que ponga un lmite de
responsabilidad para que as dicha persona jurdica cumpla con lo establecido
mediante ley.
En nuestra sociedad existen distintas clases de Derecho, el Derecho Privado
como el Derecho Pblico; en el presente trabajo que expondremos veremos
que el Derecho Mercantil o Derecho Comercial es aquella rama del Derecho
Privado que lleva una relacin con distintas ramas del derecho, teniendo en
cuenta que este derecho es un derecho progresivo y el cual va directamente
relacionado con la vida empresarial comercial. Es desde aqu que el Derecho
Mercantil en su aplicacin se relaciona con otras ramas del Derecho de los que
solo haremos mencin: con el Derecho Procesal Civil, con el Derecho
Registral, con el Derecho Civil, con el Derecho Penal, con el Derecho Procesal
Penal, con el Derecho Laboral, con el Derecho Tributario, con el Derecho
Constitucional y con el Derecho Notarial.
Veremos la relacin que existe entre el Derecho Mercantil con el Derecho
Notarial. Para la constitucin por escritura pblica de Sociedades o Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada es necesario tener en cuenta la Ley
del Notario.
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RELACIONES Y DIFERENCIAS DEL DERECHO MERCANTIL Y EL
DERECHO NOTARIAL
I.
DERECHO MERCANTIL
I.1.
Definicin
El Derecho mercantil o Derecho comercial es aquella rama
del Derecho
privado que
regula
el
conjunto
de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su
profesin, a los actos de comercio legalmente calificados
como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la
realizacin de estos. Esto es, en trminos amplios, la rama
del Derecho que regula el ejercicio del comercio por los
distintos operadores econmicos en el mercado. La progresiva
internacionalizacin de los negocios y la necesidad de los
poderes pblicos de establecer un marco de proteccin de los
consumidores y de mantenimiento de la estabilidad econmica
y financiera ha venido dando lugar a lo que se conoce como el
fenmeno de la "publificacin" del Derecho Mercantil,
consistente en que son cada vez ms y ms normas de
Derecho pblico las que se entremezclan con normativa
puramente de Derecho privado para salvaguardar dichos
intereses. Notable ejemplo lo constituye toda la normativa de
supervisin y sancin en materia del sistema financiero, donde
todas las sociedades operantes en l y las operaciones que en
l se realizan estn fuertemente vigiladas.
En la mayora de las legislaciones, leyes y decretos, una
relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho
Mercantil, si es un acto de comercio. El Derecho mercantil
actual se refiere a estos actos, de los que lo son
intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los
realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo);
sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el
sistema es subjetivo, con base en la empresa, regulando tanto
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su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad
econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen
los empresarios entre ellos y con terceros.
I.2.
5
los organismos comunes a esos comerciantes, como es
el caso de la Comisin Nacional Bancaria.
I.3.
Fuentes
Llamamos fuentes del Derecho Mercantil a todo aquello que
se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria
de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma
especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del
Derecho. Pueden ser fuentes del Derecho Mercantil:
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I.4.
Contenido
El contenido del Derecho Mercantil puede sistematizarse en
una serie de bloques que poseen en comn una nota: El
carcter marcadamente privado con base en actos de
comercio. En este sentido, se puede dividir en:
Estatuto jurdico del empresario o comerciante.
Incluyendo el rgimen general de la empresa, del
establecimiento mercantil y sus negocios, los
regmenes de publicidad (Registro Mercantil y otros), el
rgimen de la contabilidad y sus normativas de
desarrollo, la responsabilidad del empresario,
representacin en el ejercicio del comercio, etc.
Derecho de la Competencia: Libre Competencia y
Competencia Desleal. Regula las normas de ejercicio
del comercio, el rgimen de los monopolios, las
sanciones pertinentes, as como los ilcitos cometidos
en el mercado, derivantes en su caso de delito.
Derecho de la Propiedad Industrial, conformado por
el Derecho de marcas, patentes y modelos de utilidad,
diseos industriales, etc.
Derecho de Sociedades o Societario, encargado de
establecer los distintos regmenes jurdicos de todas las
sociedades caracterizadas como mercantiles, su
fundacin, disolucin, funcionamiento interno, sus
modificaciones estructurales (fusiones, escisiones...),
etc.
Ttulos de crdito y ttulos-valores: Efectos
comerciales (letra de cambio, cheque, pagar),
libranzas, vales, acciones, cartas de crdito,
conocimiento de embarque, anotaciones en cuenta, etc.
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Obligaciones y contratos mercantiles. Sector del
ordenamiento
encargado
de
caracterizar
las
abundantes y distintas figuras contractuales del trfico
mercantil, como la compraventa mercantil, el contrato
de agencia, la comisin mercantil, los negocios on-line,
contratos publicitarios, etc.
Derecho Bancario, de Seguros y del Mercado
Financiero, como subdivisin especializada de lo
anterior, encargado de la configuracin de todo tipo de
contrato bancario como puede ser la cuenta corriente,
el prstamo, el depsito, el alquiler de cajas fuertes, el
crdito documentario, la gestin de patrimonios,
arrendamientos financieros, confirming, as como el
rgimen jurdico del mercado de valores, su
organizacin, sus operaciones e instrumentos
negociables, y el marco de los seguros.
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Derecho Mercantil Internacional o Derecho de los
Negocios Internacionales, que sistematiza las normas
de Derecho Internacional Privado aplicables a casos de
competencia judicial internacional, reconocimiento y
eficacia de decisiones internacionales y problemas de
ley aplicable ante situaciones de confrontacin entre
ordenamientos ante un negocio jurdico mercantil
internacionalizado.
II.
DERECHO NOTARIAL
II.1.
Definicin:
El derecho notarial es la rama del derecho empresarial,
corporativo y pblico que estudia y regula la actuacin notarial
al igual que los instrumentos notariales, los cuales por cierto
son protocolares y extraprotocolares, al igual que los procesos
notariales. En cuanto a su ubicacin existen pocos autores
que han estudiado la del derecho notarial, sin embargo, de
acuerdo a nuestras incesantes investigaciones es en el
derecho pblico. Por lo cual es claro que los requisitos de los
instrumentos notariales no pueden ser acordados o
modificados por acuerdo de partes, sino que son los que
establecen las correspondientes normas notariales, y de otras
ramas del derecho como por ejemplo del derecho civil.
II.2.
Definicin de Notario
El notario es la persona encargada de dar fe de cuanto acto se
realiza ante su presencia, siendo su mximo exponente la
escritura pblica, es decir, el notario da fe en todos los
sistemas jurdicos, sin embargo, slo en algunos existe
escritura pblica, en tal sentido esta es una caracterstica que
existe en los sistemas jurdicos de la familia jurdica romano
germnica que no existe en la familia jurdica anglosajona.
II.3.
Competencia Notarial
Los Notarios tienen competencia provincial no obstante de la
localizacin distrital que la Ley establece.
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II.4.
II.5.
Fe Publica
Conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la Real
Academia Espaola, la fe pblica es la autoridad legtima
atribuida a notarios, escribanos, agentes de cambio y bolsa,
cnsules y secretarios de juzgados, tribunales y otros
institutos oficiales, para que los documentos que autorizan en
debida forma sean considerados como autnticos y lo
contenido en ellos sea tenido por verdadero mientras no se
haga prueba en contrario.
Para Guillermo Cabanellas la fe pblica es la veracidad,
confianza o autoridad legtima o atribuida a notarios,
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secretarios judiciales, escribanos, agentes de cambio y bolsa,
cnsules y otros funcionarios pblicos, o empleados y
representantes de establecimientos de igual ndole, a cerca de
actos, hechos y contratos realizados o producidos en su
presencia; y que se tienen por autnticos y con fuerza
probatoria mientras no se demuestre su falsedad. El mismo
autor precisa que como expresin laudatoria de esa
prerrogativa est la inscripcin que ostentan los notarios en
medalla peculiar: "Nihil prius fide" (nada antes que la fe).
Para el Diccionario Enciclopdico Ilustrado de la Editorial
Ramn Sopena la fe pblica es la confianza que merecen los
funcionarios pblicos autorizados para intervenir en los
contratos y otros actos solemnes.
II.6.
Calificacin Notarial
El notario pblico no debe obedecer todo lo que se le solicita u
ordena, sino que debe ser materia de calificacin por el mismo
o referido, de tal forma que al igual que existe la calificacin
registral, tambin existe la calificacin notarial, la cual se
encuentra poco estudiada y conocida en el derecho peruano,
sin embargo, en Argentina se encuentra ms difundida, la cual
en todo caso debe ser materia de estudio por parte de los
tratadistas. Esta calificacin como es la notarial debe ser
realizada con bastante cuidado para no originar procesos
judiciales a consecuencia de un documento notarial, ya que a
notaria abierta juzgado cerrado.
II.7.
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este tema sea tratado por la doctrina, lo cual contribuir a
alcanzar mayor desarrollo en el derecho y de esta forma
perfeccionar el mismo de las asperezas que siempre tiene no
slo en el derecho peruano, sino tambin en el derecho
extranjero y en el derecho comparado.
Un tema que va adquiriendo importancia dentro del derecho
peruano es el que trata los procesos no contenciosos
tramitados por notario pblico.
Los Notarios Pblicos en el derecho peruano tienen
competencia para tramitar los siguientes Procesos no
Contenciosos:
1. Rectificacin de partidas.
Adopcin de personas capaces.
Patrimonio familiar.
Inventarios.
Comprobacin de Testamentos.
Sucesin Intestada.
2. Los regulados por la Ley 26662:
3. Los regulados por la Ley 27157:
Prescripcin Adquisitiva
Ttulos Supletorios.
Rectificacin de reas y Linderos.
Deslinde.
De todos estos procesos ha tenido mayor acogida el de
Sucesin Intestada.
Los Notarios tambin tienen competencia para tramitar
procesos no contenciosos en: Alemania, Argentina, Colombia,
El Salvador, Espaa, Guatemala, Luxemburgo e Italia. Por lo
cual realizando estudios de derecho comparado se puede
decir que es habitual la competencia notarial en asuntos no
contenciosos, sin embargo, es poco comprendido en nuestro
medio, pero claro est que no se ha determinado hasta qu
punto los notarios pueden llevar a cabo o conducir procesos
que originalmente eran de competencia judicial, por lo cual es
claro que debe estudiarse el artculo 139 de la constitucin
poltica peruana de 1993 y de esta forma comprenderse mejor
e problema, ya que no ha sido estudiado por parte de la
doctrina ni por otras fuentes del derecho, entre las cuales
podemos citar a la jurisprudencia y ejecutorias. Es necesario
dejar constancia que para evitar enfrentamientos con el
presente trabajo que los jueces ordenan, mientras que los
notarios pblicos no ordenan sino mandan, que al parecer
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tiene escasa diferencia en la doctrina, sin embargo, estos
trminos no son utilizados en forma similar en legislacin
notarial peruana y en todo caso debe motivar los
correspondientes estudios al igual que publicaciones no slo
en el derecho peruano sino tambin en el derecho extranjero y
comparado.
Es necesario difundir que los Notarios son competentes para
tramitar dichos procesos para que la carga procesal disminuya
por Sala, Juzgado y Secretara en el Poder Judicial y los
Magistrados tengan ms tiempo para sentenciar procesos
contenciosos, que por lo general son casos trgicos (Manuel
Atienza clasifica los casos a los cuales podemos llamarles
problemas en: casos fciles, casos difciles y casos trgicos),
en los cuales no cabe encontrar una solucin que no
sacrifique algn elemento esencial de un valor considerado
como fundamental desde el punto de vista jurdico y/o moral.
III.
DERECHO
DERECHO MERCANTIL
III.2.
EL
Derecho Privado.
Es
un
Derecho
Autnomo.
Regula gran parte de la
Actividad Comercial
Se Rige por sus Propias
Normas:
- Ley
de
Ttulos
Valores.
- Ley
General
de
Sociedades.
- Ley
General
del
Sistema Concursal.
- Ley del Mercado de
Valores.
DERECHO NOTARIAL
Derecho Pblico.
Es un Derecho
Dependiente, ya que se
Regula por su Propia ley
y Depende del Cdigo
Civil.
Se encarga de Dar Fe
de un acto que se
realiza en Presencia de
un Notario.
Su mximo exponente
es la Escritura Pblica.
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El Derecho Mercantil se Relaciona con el Derecho Notarial en
los siguientes Casos:
a) Para el protesto de los Ttulos Valores.
1. Definicin de Protesto:
Es aquella diligencia notarial o judicial que tiene por
finalidad dejar constancia fehaciente e indubitable de la
falta de pago o aceptacin de un ttulo valor.
Para lo cual debe realizarse en la forma prevista y
dentro de los plazos establecidos por ley.
2. Ttulos sujetos a protesto:
Letra de Cambio, Cheque,
Conformada, Warrant, etc.
Pagar,
Factura
3. Diligencia de Protesto
La Ley de Ttulos Valores (Ley 27287) define como
ttulo valor a los documentos que representan o
contienen derechos patrimoniales destinados a la
circulacin y que renen los requisitos indicados en la
referida norma. Establece que para el protesto de los
ttulos valores se deber efectuar previamente una
notificacin dirigida al obligado principal, ya sea
personalmente o a travs de los Secretarios Notariales.
La notificacin se efectuar dentro de los 15 das
posteriores al vencimiento del ttulo valor. El tenedor del
ttulo valor est obligado a entregar el documento en el
oficio notarial dentro de los 8 primeros das a fin de que
se efecte la notificacin dentro de los 15 das ya
sealados. Las notificaciones se efectan solamente de
lunes a viernes y en da hbil.
El protesto se realizar un da hbil despus de
efectuada la notificacin. La relacin de los protestos
realizados en cada mes ser remitida a la Cmara de
Comercio de Lima dentro de los 5 primeros das del
mes siguiente a la fecha de protesto.
4. Requisitos:
Presentar el titulo valor original que se desea
protestar (letra de cambio, pagar, etc.). El
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secretario notarial se encarga de verificar las
formalidades de su emisin y su vencimiento.
La diligencia de protesto se lleva a cabo
cumpliendo lo dispuesto en la ley de la materia y
el acta respectiva se transcribe en el registro
especial para protestos que la ley seala. Este
registro puede ser informtico previa autorizacin
del Colegio de Notarios, tal como lo seala el
Decreto Legislativo 1049 y su reglamento.
EJEMPLO N 1:
15
Mara y Juan desean Constituir una Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada, los cuales deben seguir los
siguientes pasos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
EJEMPLO N 2
El 30 de setiembre del 2011 la Empresa Bios Per SAC con RUC 20420563168
representado por su gerente general el seor Carlos Tordoya Pacheco vendi
mercaderas al crdito a la Distribuidora E Importadora Farmacutica SAC
domiciliado en Urb. Los Pinos Mza A Lote 10 Trujillo, representado por su
gerente general el seor Ivn Luna Abanto, segn factura N 001-038423 y
002-003632 por la suma de S/. 3,415.70 nuevos soles incluidos igv, en la
misma fecha de emisin de factura el cliente acepta la letra N 001015 para ser
cancelada el 21 de diciembre del 2011.
Vencido el Plazo que se estableci en la Letra N 001015, la Empresa Bios
Per SAC, acude ante un Notario con el Fin de Realizar un Protesto.