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DIREITO COMERCIAL ALEXANDRE GIALLUCA


Manual de direito comercial Fbio Ulha Coelho
Titulo de crdito Luiz Emygdio Franco da Rosa Jr.
Curso de direito empresarial Marlon Tomazette (Vol. 2)
AULA 01 18/02/14

CAPTULO 1. TTULO DE CRDITO (TC)


1. Legislao aplicvel
Letra de cmbio ou nota promissria decreto 57663/66 (Lei uniforme de Genebra)
Duplicata 5474/68
Cheque lei 7357/85
CC aplicado subsidiariamente por conta do art. 903, CC. S ser aplicado quando a lei especial
no tratar do assunto.
2. Princpios cambirios
a) Princpio da cartularidade
b) Princpio da literalidade
c) Princpio da autonomia
Abstrao alguns entendem este como subprincpio da autonomia, e outros entendem
que a prpria autonomia o princpio da abstrao.
2.1. Princpio da cartularidade

O crdito deve ser materializado/representado em um documento (ttulo).


Para a transferncia do crdito necessrio a transferncia do documento (ttulo).
No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do ttulo. a regra
geral.

Atributo do TC: executividade, ou seja, o TC , a princpio, um titulo executivo extrajudicial


(art. 585, I, CPC).
Medida excepcional que a jurisprudncia vem admitindo: se o cheque estiver fazendo
parte de uma ao penal ou de um inqurito, poder ajuizar execuo com a cpia autenticada do
documento, caso contrrio, NO PODER entrar com ao de execuo com uma cpia
autenticada, tendo em vista o princpio da cartularidade.
Relativizao/mitigao cartularidade: duplicata virtual.
Hoje existe a possibilidade do TC eletrnico, ex.: duplicata virtual (esta duplicata tem
validade? Sim, art. 889, 3, CC, admitido o ttulo eletrnico. E como essa duplicata ser
executada? Enunciado 461 e 462, CNJ).
Petrobras tem contrato de fornecimento com o posto de gasolina, e ai ela tem credito para
receber, e ai ela emitiu uma duplicata virtual, e ai ela contrata o servio de cobrana de um banco
(BB). Ela preenche um formulrio oficial do Bacen, a ser preenchido eletronicamente. O BB emitiu
um boleto bancrio (serve como um comunicado de cobrana). O posto de gasolina no pagou o
boleto, e ai o que a Petrobrs faz? Ela vai e protesta essa duplicata, e ai utiliza a lei 9492/97 (a lei
de protesto), em seu art. 8, pargrafo nico como no tem a duplicata no papel preenche-se os
dados e faz o protesto por indicao, da indicaes dessa duplicata, ex.: dia do vencimento, valor,
etc. a finalidade do protesto aqui comprovar que o posto est em mora. E ai a Petrobras junta o
comprovante de entrega da mercadoria junto com o protesto para que o posto no venha dizer
que no recebeu, e que houve enriquecimento ilcito, e tambm junta o boleto para mostrar que
foi feita a cobrana.
O posto no 1 grau disse que no poderia ser executada por conta do princpio da
cartularidade, e o juiz reconheceu. A Petrobras recorreu para o TJ, e este reformou a deciso,
mitigando a cartularidade e admitindo a duplicata virtual. Por isso o enunciado 461 fala em
protesto por indicao.

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O posto recorre ao STJ e este, no informativo 0467, de maro de 2011 se manifesta: REsp
1.024.691-PR, dizendo que o boleto bancrio titulo de crdito. Para Gialluca o STJ errou, pois o
boleto no tem assinatura, e no vale como TC.
EXECUO. DUPLICATA VIRTUAL. BOLETO BANCRIO.
As duplicatas virtuais emitidas por meio magntico ou de gerao eletrnica podem ser protestadas por
indicao (art. 13 da Lei n. 5.474/1968), no se exigindo, para o ajuizamento da execuo judicial, a exibio
do ttulo. Logo, se o boleto bancrio que serviu de indicativo para o protesto retratar fielmente os elementos
da duplicata virtual, estiver acompanhado do comprovante de entrega das mercadorias ou da prestao dos
servios e no tiver seu aceite justificadamente recusado pelo sacado, poder suprir a ausncia fsica do
ttulo cambirio eletrnico e, em princpio, constituir ttulo executivo extrajudicial. Assim, a Turma negou
provimento ao recurso. REsp 1.024.691-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/3/2011.

2.2. Princpio da literalidade


S tem eficcia para o direito cambirio o que est literalmente escrito no TC. S se
considera e tem eficcia o que consta neste TC. No tem relativizao.
Todavia, o credor de boa-f pode preencher o titulo para protest-lo.
Smula 387, STF A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser
completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto.
OBS.: A literalidade assegura certeza quanto natureza, contedo e modalidade de prestao
prometida ou ordenada. Impede que meros ajustes verbais possam influir no exerccio do direito
ali mencionado.
2.3. Prinipio da autonomia
As relaes jurdico-cambiais so autnomas e independentes entre si.
OBS.: O vcio em uma das relaes no compromete as demais.
Ex.: Joo emite nota promissria em favor de Maria. Maria transfere/endossa o ttulo para Adrian.
Adrian pede um avalista. Gialluca o avalista. Entretanto, Maria incapaz, e no dia do
vencimento Adrian apresenta para receber e no recebe e executa Gialluca. Ai Gialluca diz que
no vai pagar porque Maria incapaz, e ai nulo. Mas em virtude do princpio da autonomia, uma
relao no depende da outra, cada relao dessa independente. O vcio nessa relao no
compromete as demais relaes, ento Joo e Gialluca no podem se esquivar do pagamento.
Qualquer pessoa de boa-f que adquira a condio de credora de TC, adquire um direito
novo como se fosse um credor originrio, no ocupando a posio do antigo credor. Tal princpio
uma garantia de negociabilidade do ttulo, na medida em que a pessoa que o adquire no precisa
saber se o credor anterior teria ou no direito de receber o valor do ttulo. O possuidor de boa-f
exercita um direito prprio que no pode ser restringido ou destrudo pelas relaes ocorridas
entre os possuidores anteriores e o devedor.
Ex.: Nestor quer vender o celular a Cleber por 200,00, e na hora de pagar Cleber emite uma nota
promissria. Cleber o devedor da nota, e Nestor o credor. Essa nota vence em 20/04/14. Cleber
vai usar o telefone e v que nada funciona, e diz que no vai pagar a Nestor. Nestor transfere a
nota para Gialluca, terceiro de boa-f, e este cobra a Cleber, esta relao no est viciada e no
pode se opor excees pessoais a este terceiro que estava de boa-f.
O princpio da autonomia se desdobra na inoponibilidade de excees pessoais a terceiros
de boa-f.
Quando Cleber emite a NP, a causa que da origem a emisso dessa nota foi a compra/venda do
celular, chamada de causa subjacente ou causa debendi, ou seja, a causa que deu origem a
emisso de um ttulo.
No caso h uma NP e uma CD, quando Nestor coloca em circulao o ttulo (transfere para
Gialluca), e ao fazer isso a NP se desprende da causa que deu origem, pois o que se transfere a
Gialluca apenas a NP e no a compra e venda, e isso chamado de abstrao.
Abstrao quando o ttulo se desprende da causa que lhe deu origem. Ocorre quando o
ttulo, por meio de circulao, se desvincula do negcio jurdico que lhe deu origem (causa
subjacente).
OBS.: O que autoriza a execuo exclusivamente o ttulo e no a causa que o gerou.

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Ao se falar em abstrao h autonomia, pois ele se desvincula da causa. Por isso, Fbio
Ulhoa diz que decorrncia da autonomia, sendo um subprincpio desta.
Nos concursos tm vindo questes igualando autonomia e abstrao.
Smula 233, STJ contrato de abertura de crdito NO TTULO EXECUTIVO.
Smula 247, STJ contrato de abertura de crdito + demonstrativo de debito, poder entrar com
ao monitria.
Smula 258, STJ NP vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia. E ai o
devedor poder alegar as mesmas alegaes para qualquer credor, no importa quem ele seja, j
que o ttulo perdeu sua autonomia. Logo, a autonomia no princpio absoluto, ele pode ser
mitigado.
3. Conceito de TC
comum o examinador perguntar, na prova oral, qual o conceito de Cesare Vivante de
TC. ele:
TC o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele
mencionado.
Documento necessrio crtula.
Direto literal s o que est escrito no ttulo.
Art. 887, CC adota praticamente esse mesmo conceito.
4. Caractersticas
uma obrigao quesvel, pois cabe ao credor dirigir-se ao devedor para exigir o
pagamento no lugar nele mencionado.
Pode ser uma obrigao pro solvendo ou uma obrigao pro soluto
O que diferencia a nota promissria emitida em carter pro soluto da NP pro solvendo.
Aponte os efeitos de cada uma delas, em decorrncia da falta de pagamento, quando emitidas
em razo de compra e venda imvel.
Quando o titulo pro solvendo significa para pagamento.
Quando o ttulo em pro soluto significa em pagamento, ou seja, ele o prprio pagamento
da relao causal.
Ex.: compra e venda de apartamento que custa 500.000,00, pagou 200 e emite NP no valor de
300.000,00 (essa NP pro solvendo, ela para pagamento, a relao causal compra e venda de
imvel s ser quitada depois do pagamento do ttulo). A construtora poder executar a nota,
caso eu no pague. Mas ela poder tambm optar pela resciso do contrato.
E a se NP for pro soluto, a entrega da nota j o pagamento da relao causal. Ela provoca a
chamado novao (extino da dvida anterior criando-se uma nova dvida). A relao causal de
compra e venda quitada com a entrega do ttulo.
Na pro solvendo no gera novao, a quitao de faz com o pagamento do titulo. Aqui caber a
resciso da relao causal.
Gera novao e a quitao se faz com a prpria entrega do titulo. Se a nota no for paga a
construtora poder executar a NP, mas no poder rescindir o contrato.
Pro solvendo: no provoca a novao da relao causal. No exemplo dado, a quitao do contrato
de compra e venda so ocorrer quando for realizado o pagamento do ttulo (NP). Portanto, a
entrega do titulo no temo condo de extinguir a obrigao do pagamento do preo pelo
comprador. Opes do vendedor: a execuo do titulo ou resciso do contrato de compra e venda.
Pro soluto: tem natureza pro soluto quando emitido e entregue ao credor visando a extino da
obrigao (relao causal) que a gerou. Neste caso, o TC provoca a novao, extinguindo a
relao causal originria. Cabe ao devedor do ttulo apenas o pagamento deste, vez que o
contrato de compra e venda foi quitado com a entrega da NP. Opo do credor: neste caso, a
nica opo a execuo do ttulo. No se pode pedir a resciso do contrato porque este j est
quitado.

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Tem que se pensar sempre no que mais vantajoso para o credor, neste caso, o pro
solvendo. Assim, h uma presuno de que os ttulos so pro solvendo. Para que seja pro soluto
tem que vir expresso no ttulo, em virtude do princpio da literalidade.
AULA 02 19/02/14
5. Classificao
5.1. Quanto a sua estrutura
Ordem de pagamento temos trs intervenientes:

Da a ordem
Recebe a ordem
Tomador/beneficirio

Ex.: Cheque, duplicata, letra de cmbio.


Promessa de pagamento temos dois intervenientes:

Promitente
Tomador/beneficirio

Ex.: Nota promissria.


5.2. Quanto ao modelo
Vinculado aquele cuja forma/formatao deve ser respeitada, pois est prevista em legislao.
Ex.: cheque e duplicata.
Livre aquele cuja forma/formatao no est perviamente exigida na lei. Ex.: letra de cmbio e
nota promissria.
5.3. Quanto s hipteses de emisso
Causal precisa de uma causa especfica para sua emisso. Ex.: duplicata, pois s pode ser
emitida em caso de compra e venda mercantil ou no caso de prestao de servio.
No-causal no preciso uma causa especfica para emisso. Ex.: cheque, nota promissria.
OBS.: Abstrao: Ttulo + relao causal, mas quando o ttulo circula, o ttulo se desprende da
causa de origem e passa a viver sozinho. A abstrao no acontece com a duplicata, pois ela
precisa de uma causa especfica para emisso, e quando circula o ttulo circula tambm a relao
causal. Deste modo, ao transferi-la para um terceiro, vai o ttulo e juntamente a relao causal.
Por isso, se diz que um ttulo no causal tambm chamado de abstrato.
Duplicata fria aquela que foi emitida sem que houvesse a efetiva compra e venda ou
prestao de servios.
5.4. Quanto a sua circulao
Ao portador aquele que no identifica o beneficirio. A circulao de um ttulo ao portador se
d com a mera entrega/tradio.
Nominativo aquele que identifica o beneficirio. Pode ser ordem (endosso + tradio) e no
ordem (cesso + tradio).
Se for ordem vai circular por meio de endosso, se for no ordem circula por meio de
cesso civil. Quem transfere por endosso responde pela solvncia, ou seja, responde pelo
pagamento. O por cesso civil no responde pela solvncia, ou seja, no responde pelo
pagamento.
H presuno de que os ttulos nominativos so ordem (pois melhor para o credor, e
aqui sempre tem que ver o que melhor para ele). Para ser no ordem tem que vir a clusula
expressa de no ordem expressa no ttulo.
OBS.: A lei 8021/90 no admite mais ttulos ao portador, exceto se houver previso expressa em
lei especial, o que diz o art. 907, CC. Ele ser nulo. Ex.: Lei 9069/65, art. 69.
Cespe/TRF/AGU: ttulo nominativo (esto previstos no art. 921 e ss, CC). Aqui nominativo aquele
cujo nome do beneficirio est constando no registro do emitente, e no no ttulo. Para emitir o
titulo tem que ter um livro que vai registrar todos os ttulos que forem emitidos, o chamado livro

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de registro do emitente, e ento, ao invs de colocar o nome do beneficirio no ttulo, o nome do
beneficirio fica no livro. Se o beneficirio quiser transferir o ttulo tem que mudar no livro, e ai se
faz um termo de transferncia. algo que no tem nenhuma aplicao no dia a dia, ningum usa
e s serve para cair em concurso. Essas bancas, ao se referirem a nominativo, se referem ao
nominativo do CC, e o nominativo da classificao acima vista chamado de nominal.
6. Letra de cmbio
6.1. Conceito
um ttulo de crdito decorrente de relaes de crdito, entre duas ou mais
pessoas, pelo qual a designada sacador d a ordem de pagamento pura e simples, a outrem,
denominado sacado, a seu favor ou de terceira pessoa (tomador ou beneficirio), no valor e nas
condies dela constantes. Ex1.: LFG d a ordem para que Gialluca pague a ele. Ex2.: Sabbag
deve a Gialluca, ai Gialluca diz para Sabbag pagar logo a LFG.

D a ordem sacador LFG (ou no outro exemplo Gialluca)


Recebe a ordem sacado Gialluca (Sabbag)
Tomador/beneficirio LFG (LFG)

6.2. Saque: o ato de criao/emisso do ttulo.


6.3. Aceite: o ato de concordncia com a ordem de pagamento dada.
Ex.: Pagar no dia 25/04/14 o valor de R$ 10.000,00. Ai LFG apresenta o ttulo a Sabbag, e este
concorda com o pagamento, e ai d o aceite.
Quem pode dar o aceite? APENAS o sacado, ato PRIVATIVO dele.
Como se d o aceite? A simples assinatura do sacado no anverso (frente) do ttulo
suficiente. Ou no verso, e ai tem que assinar e colocar uma expresso que demonstre o aceite,
que concorda com a ordem de pagamento (aceito, concordo).
Aps o aceite, o sacado torna-se devedor principal do ttulo. O sacado s vai ser devedor
principal do ttulo aps o aceite.
Ex.: Sabbag deu o aceite, ai ele passa a ser o devedor principal desse ttulo. Gialluca o
coobrigado/codevedor/corresponsvel. Se Sabbag no pagar, LFG cobrar de quem? Art. 47, dec.
57.663/66. Poder ajuizar ao contra Sabbag, contra Gialluca ou contra os dois. Mas Gialluca tem
regresso, pois o devedor principal Sabbag. Se LFG entrar contra Sabbag, este ter que pagar e
no cabe direito regressivo.
quiser.

O aceite facultativo, ningum obrigado a dar aceite. No ex. Sabbag d o aceite se

possvel a recusa do aceite, e isso provoca o vencimento antecipado do ttulo. Ex.: hoje o
LFG apresenta para Sabbag o ttulo, e este recusa o aceite, e ai o vencimento passa a ser hoje,
19/02/14.
No caso da recusa do aceite, o sacador passa a ser o devedor principal do ttulo.
Gialluca.

Ex.:

Pode colocar a clusula no aceitvel, e, com ela, o ttulo no pode ser apresentado
para aceite, somente para pagamento, assim, ele s ser apresentado na data do vencimento
(25/04/14). Esta clusula busca impedir o vencimento antecipado do ttulo.
Poder acontecer o aceite parcial, e este poder ser:

Aceite limitativo est relacionado ao valor. Sabbag aceita apenas 3.000,00.


Aceite modificativo modifica as condies do ttulo. Sabbag diz que aceita pagar no dia
29/06/14.

O aceitante fica vinculado aos termos do seu aceite. Segundo a doutrina majoritria, nos
dois aceites acontecer o vencimento antecipado do ttulo.
6.4. Requisitos
Est no decreto.
Essenciais: art. 1.

A palavra letra inserida no ttulo;


Ordem de pagamento pura e simples;

Nome do sacado;
Nome do tomador/beneficirio;
Data da emisso;
Assinatura do emitente.

No essenciais/suprveis

Vencimento do ttulo. Se no vier data de vencimento, h presuno que ela avista.


Lugar de pagamento do ttulo. Se no vier o lugar, presume-se que seja no domicilio do
sacado.
Lugar de emisso do ttulo. Se no vier, presume-se que seja no domiclio do sacador.

Sabbag deu aceite e virou principal, ai LFG pode esperar o vencimento para receber ou
transferir o ttulo, e ai o transfere para Clber, como titulo nominativo (e presuno de que a
ordem) ele transmitido pelo endosso.
6.5. Endosso
a) Conceito: o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito ordem transmite o direito ao valor
constante no ttulo a outra pessoa, sendo acompanhado da tradio da crtula, que transfere a
posse dessa.
b) Efeitos: transferncia da titularidade do crdito do endossante para o endossatrio (endossante
transfere, endossatrio recebe) e tonar o endossante codevedor do ttulo.
CC, art. 914: diz outra coisa. E ai qual se aplica? O CC s ser aplicado quando a lei especial no
tratar do assunto, portanto, no aplica esse artigo para a letra de cambio, j que tem lei
disciplinando.
c) Como se d o endosso: verso simples assinatura; anverso precisa de assinatura e uma
expresso identificadora do ato (ex.: endosso a ..., pague-se a ...).
d) Em preto ou em branco quando se identifica o endossatrio em preto, caso no se
identifique ser em branco.
e) possvel o endosso parcial? No, neste caso ele nulo, no se admite. Art. 12 do decreto.
f) Endosso pstumo ou tardio:
O endosso dado depois do vencimento continua tendo efeito de endosso. O ttulo vence, depois
disso possvel o endosso, ainda? Ele continua tendo efeito de endosso.
Depois de vencido e protestado ou expirado o prazo de protesto neste caso, ele ter efeito de
cesso civil. Este que o endosso pstumo.
g) Endosso sem data:
Presuno: foi dado antes de expirado o prazo de protesto!
h) Endossante pode proibir novo endosso?
Clusula proibitiva de novo endosso: esta clusula est no art. 25 do decreto. O endossante
codevedor do endossatrio, mas no garante o pagamento s pessoas a quem a letra for
posteriormente endossada.
i) Endosso imprprio: no h transferncia do crdito. Sua finalidade legitimar a posse de
terceiro.
Modalidades:

Endosso mandato

Tem a figura do endossante-mandante e o endossatrio-mandatrio. H uma relao de mandato.


Usa-se a seguinte expresso: Endosso por procurao ou endosso para cobrana.
OBS.: No contrato de mandato no CC, uma das causas de extino a morte de uma das partes
(art. 682). Art. 18 do decreto: o mandato no se extingue por morte ou incapacidade do
mandatrio, morte do endossatrio no implica em extino (??) art. 18: no haver extino no
caso de morte do endossatrio.
Quem reponde por protesto indevido o endossante-mandante, ai veio a smula 476, STJ e diz
que se o endossante-mandatrio extrapolar os poderes de mandatrio ir responder por danos.

Endosso cauo/pignoratcio

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O titulo de credito um bem mvel, e se quiser dar ele como garantia por meio do penhor, e ai
coloca endosso em garantia ou endosso em cauo, e fica l para cumprimento da obrigao
principal.
AULA 03 26/02/14
6.6. Aval
a) Conceito
o ato cambial pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica (avalista) se compromete a pagar
ttulo de crdito, nas mesmas condies que um devedor ou codevedor do ttulo (avalizado).
O avalista o garantidor e o avalizado o devedor ou codevedor.
Gialluca (sacador) d uma ordem para Cleber (sacado) pagar a LFG (tomador), ai esse
passa para Marinela (avalizada), que por sua vez passa para Pablo. Pablo diz que s aceita se tiver
um avalista, e ai Neymar colocado como avalista. Se Cleber no pagar ele vai poder cobrar a
Neymar.
Finalidade: reforo de pagamento.
b) Equivalncia obrigacional
A responsabilidade do avalista est diretamente relacionada responsabilidade do
avalizado, pois o avalista obriga-se da mesma maneira que o avalizado. Assim, as aes e o prazo
prescricional que o credor tem contra o avalizado ter tambm contra o avalista. De igual modo,
caso o avalista pague o ttulo ter os mesmos direitos de regresso que o seu avalizado.
Pablo o credor, ele pode acionar judicialmente Marinela? Sim. Ento ele pode entrar contra o
avalista da Marinela.
Qual o prazo para executar o avalista? Depende de quanto o de Marinela, pois ser o
mesmo que o avalizado.
Se Pablo aciona Marinela, ela obrigada a pagar? Sim , pois quem endossa tem que pagar,
mas ela no devedora principal, e ai ela vai poder acionar judicialmente Cleber ou LFG. Eles so
equivalentes, a equivalncia obrigacional.
c) Como se d aval
Endosso: pode ser no verso (assinatura) do titulo ou no anverso (assinatura + expresso
identificadora).
Aval: pode ser no anverso (assinatura) ou verso (assinatura + expresso identificadora).
o contrrio do anterior. Expresso: por aval a ..., avalizo a ... .
d) Formas de aval
Assim como o endosso, pode ser em preto ou em branco.
Avalizo a Marinela. Ento, o avalizado Marinela. Este o aval em preto, pois h
identificao do avalizado.
Avalizo a .... No h identificao do avalizado, logo, aval em branco. Neymar veio e
assinou na frente e no identificou ningum.
Se Neymar der uma simples assinatura na frente do ttulo. em branco. Neste caso, quem
o avalizado? Todos? O sacado (Cleber)? Nenhum deles, art. 31, parte final, do decreto 57663 ,
logo, no aval em branco o avalizado ser o sacador ( quem criou a ordem de pagamento
Gialluca).
e) Aval parcial
Se o valor do ttulo de R$ 10.000, Neymar pode garantir R$ 3.500? Art. 30 diz que o aval
pode ser total ou parcial, portanto, poder.
OBS.: art. 897, pargrafo nico, CC traz uma regra totalmente diferente. Segundo o legislador
no possvel o aval parcial, portanto, de acordo com o CC vedado o aval parcial.
f) Aval posterior ao vencimento
Foi visto que no caso do endosso pstumo, ele passa a ser cesso civil.

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J o aval nunca vai mudar, ele sempre ter o efeito de aval.
g) Aval simultneo
So os avais dados por dois ou mais avalistas ao mesmo avalizado.
Ex.: Marinela avalizada, o avalista dela Neymar, s que ela consegue mais um avalista
que CR, e ai poder cobrar a totalidade de qualquer um deles.
h) Aval sucessivo
Ocorre quando um avalista garante outro avalista. Um avalista se torna avalista dos outros.
Ex.: Marinela est sendo avalizada pelo Neymar, s que ele arruma outro avalista, que o
CR. CR passa a ser avalista do Neymar. CR avalista do avalista, ele no est assumindo a
obrigao de Marinela e sim de Neymar.
OBS.: Smula 189, STF:
Marinela, que avalizada, e h uma assinatura de Neymar e de CR, mas nenhum dos dois
diz quem est garantindo, so avais em branco e superpostos. Avais em branco e superpostos so
considerados sucessivos ou simultneos? No sucessivo, afinal quem est sendo garantido
Gialluca, o aval simultneo, pois ambos garantem Gialluca (CR no garante Neymar). o que
est na sumula 189, STF: Avais em branco e superpostos consideram-se simultneos e no
sucessivos.
i) Aval Fiana
AVAL
S pode ser dada em TC;
uma relao tipicamente cambial (perdura
enquanto aquele ttulo tem fora executiva). Se
o ttulo est prescrito ele perde sua natureza
cambial, e ai desaparecem as relaes
cambiais,e no se fala mais em aval quando o
ttulo est prescrito. Posso ajuizar monitria
contra avalista? No, pois o ttulo est
prescrito. No cabe monitoria contra
avalista. Execuo pode, mas monitoria no;
autnomo;
OBS.: Em caso de morte, falncia ou
incapacidade do avalizado, o avalista continua
responsvel.
No tem beneficio de ordem;

FIANA
S pode ser dado em contrato;
acessria;
Tem benefcio de ordem;

Se Marinela avalizada e Neymar avalista, o


credor j pode diretamente executar o Neymar,
pois o aval no tem benefcio de ordem. J no
caso da fiana h benefcio de ordem, e ai a
ordem tem que ser seguida.

OBS.: Art. 1647, III, CC necessrio a outorga do cnjuge (todavia, no regime da separao
absoluta no se aplica essa regra). Logo, tanto para aval quanto para fiana tem que ter
autorizao do cnjuge, observando-se a exceo da separao absoluta.
6.7. Modalidades de vencimento da letra de cmbio

vista aquele exigvel de imediato, pode ser cobrado a qualquer tempo;


Data certa aquele ttulo que tem a data fixada, ex.: 17/11/14;
A certo termo de vista o numero x de dias contados a partir de um marco inicial;
comea a contar esse numero x de dias da data do aceite.
A certo termo de data o numero x de dias contados de um marco inicial; comea a
contar da data de emisso.

Dica:
7. Nota promissria
7.1. Conceito
TC pelo qual uma pessoa, denominada emitente ou subscritor, faz a outra pessoa,
designada beneficirio, uma promessa pura e simples de pagamento de quantia determinada.
Promitente (emitente/subscritor) ele faz promessa de pagamento para o tomador beneficirio.

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Tomador (beneficirio)
7.2. Requisitos essenciais
a)
b)
c)
d)
e)

A denominao nota promissria inserida no ttulo;


Promessa pura e simples de pagamento de quantia determinada;
Nome do beneficirio;
Data de emisso;
Assinatura do emitente.
Se faltar alguns desses, no teremos nota promissria.
Requisitos suprveis:

Vencimento do ttulo (se no tiver data de vencimento, presume-se que vista);


Lugar de emisso (presume-se que foi emitido do domiclio do emitente);
Lugar de pagamento (presume-se domiclio do emitente).

7.3. Legislao aplicvel


Decreto 57663/66 Art. 75 ao 78 tratam da nota promissria.
Art. 77 devemos aplicar o que for compatvel com a letra de cmbio.
No tem estrutura de ordem de pagamento. O aceite ato privativo do sacado, mas aqui no h
sacado, eu no dou ordem para ningum pagar, eu mesma pago.
7.4. Aceite
Tem o emitente da nota e a figura do tomador. quem emitiu a nota e o beneficirio da
nota. No tem que se falar em aceite. A nota promissria, portanto, no admite a figura do
aceite.
Quando o sacado d o aceite na letra de cambio, ele se torna o devedor principal do titulo,
como aqui no h aceite e nem sacado, s h emitente e tomador, ento, qual o devedor
principal do ttulo? o emitente.
7.5. Devedor principal
o emitente, tambm chamado de subscritor.
7.6. Endosso
Pode endossar, e aqui aplicamos as mesmas regras da letra de cmbio.
7.7. Aval
Aplicamos as mesmas regras da letra de cmbio.
OBS.: Com relao ao aval em branco na LC o avalizado o sacador. Aqui no tem sacador,
ento o avalizado o emitente subscritor do ttulo.
7.8. Vencimento

vista
Data certa
Certo termo de vista a princpio, pensa-se que no existe essa modalidade, j que no
existe a figura do aceite, e o que alguns autores afirmam, entretanto, h a regra do art.
78 que reza o termo de vista conta-se da data do visto pelo subscritor. Assim, vai contar
da data do visto, mas na pratica uma hiptese muito rara.
Certo termo de data

8. Prazo prescricional
Ser o mesmo prazo para LC e NP.
H trs prazos:
Devedor principal e seu avalista 3 anos contados do vencimento do ttulo.
Codevedor e seu avalista 1 ano contado do protesto.
Ocorre nos casos acima a equivalncia obrigacional.
Direito de regresso 6 meses contados do pagamento ou de quando demandado.

10
E se o titulo estiver prescrito? Ai j no ser mais execuo e sim ao monitria.
Atualmente temos a smula 504, STJ, do ano de 2014, ser o prazo de cinco anos contado do
vencimento.
Smula 504: O prazo para ajuizamento de ao monitria em face do emitente de nota
promissria sem fora executiva quinquenal, a contar do dia seguinte ao vencimento do ttulo.
Art. 206, pargrafo 5, I, CC 9. Duplicata
Lei 5474/68
9.1. Conceito
Duplicata TC causal, ordem, extrado por vendedor ou prestador de servio, que visa
documentar o saque fundado sobre crdito decorrente de compra e venda mercantil ou
prestao de servios, e que tem como seu pressuposto a extrao da fatura.
Causal tem que ter uma causa especfica para a sua emisso. Neste caso, a compra e venda
mercantil ou a prestao de servio. Nenhuma outra situao autoriza a emisso de duplicata.
ordem tem o sacador (d a ordem), o sacado (recebe a ordem) e o tomador beneficirio.
Se h compra e venda ou prestao de servio, obrigatria a emisso da fatura, mas a
emisso da duplicata no obrigatria. Da fatura poder ser extrada uma duplicata.
Este ttulo duplica as informaes constantes da fatura, por isso se chama duplicata.
Sacador vendedor
Sacado comprador
Tomador/beneficirio - vendedor
9.2. Requisitos

Conter a palavra duplicata no ttulo;


Nmero da fatura;
Data de emisso;
Data de vencimento (ou o ttulo vista ou tem data certa);
Importncia a pagar;
Nome e domiclio do vendedor e comprador;
Clusula ordem (tem que ter uma ordem de pagamento);
Precisa de praa de pagamento;
Assinatura do emitente.
No tem requisito suprvel.

9.3. Aceite
Tem aceite e ele obrigatrio, regra geral.
Se o comprador recusar o aceite ele passa a ser um nada na relao, ele no ter
nenhuma obrigao. O aceite obrigatrio, pois caso contrrio poder haver locupletamento
ilcito.
9.4. Hipteses legais que permitem a recusa do aceite
Art. 8 c/c art. 21:

Em caso de avaria/no recebimento da mercadoria/no prestao do servio.


Vcio/defeito de quantidade ou qualidade.
Divergncias quanto ao prazo/preo e condies de pagamento.

9.5. Processamento
A duplicada foi emitida e ser remetida para o sacado. Tem 30 dias para fazer a remessa
para o sacado. Quando o sacado recebe a duplicata, ele tem 10 dias para fazer a devoluo para
o sacador, ele d o aceite e devolve.
Emisso pelo sacador
devoluo para o sacador
9.6. Espcies de protesto

30 dias

remessa para sacado

10 dias

11
a) Devolveu o titulo no prazo legal, porm, no deu o aceite (protesto por falta de aceite);
b) Deveria ter devolvido e no devolveu (protesto por falta de devoluo);
c) Protesto por falta de pagamento.
9.7. Endosso de duplicata
Triplicata a segunda via de uma duplicata.
Tenho uma fatura que reproduzida na duplicata, se eu perder a duplicata posso emitir
uma segunda via? Sim, e ela se chamara triplicata.
Art. 25. so as mesmas regras da letra de cmbio.
9.8. Aval so as mesmas regras da letra de cmbio.
9.9. Vencimento

vista
Data certa

9.10. Prazo prescricional


Devedor principal e seu avalista 3 anos contado do vencimento.
Codevedor e seu avalista 1 ano contado do protesto.
Direito de regresso 1 ano do pagamento ou de quando demandado.
9.11. Execuo
Pode executar duplicata com aceite? Sim, art. 15, caput, basta a duplicata.
E a duplicata sem aceite? Pode executar? Art. 15, II, preciso a duplicata, o protesto e o
comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao do servio (isso comprovar que no
houve enriquecimento ilcito).
14/03/14
DIREITO SOCIETRIO
1. Introduo
Temos hoje dois tipos de sociedade: as sociedades no-personificadas e as sociedades
personificadas. A primeira no tem personalidade jurdica, a segunda tem personalidade jurdica.
Efeitos da personalizao:

Ela tem titularidade negocial, ou seja, capacidade de realizar negcios jurdicos. Pode
por ex. fazer contrato de locao, fazer emprstimo bancrio, realizar leasing.
Tambm tem a titularidade processual, no sentido de que ela pode demandar e ser
demandada.
Tem autonomia patrimonial, ou seja, tem patrimnio distinto do patrimnio dos scios.

Inicio da personalizao: art. 985, CC Ela adquire personalidade jurdica quando faz o
registro do ato constitutivo no rgo prprio. ai que se d o inicio da personalizao.
Trmino da personalizao: se d com o procedimento dissolutrio, que pode ter
natureza judicial ou extrajudicial. Esse procedimento possui trs fases: dissoluo, liquidao e
partilha.
2. Sociedades no personificadas:
Existem dois tipos:

Sociedade em comum;
Sociedade em conta de participao.

2.1. Sociedade em comum


a) Art. 986, CC a sociedade que no foi levada a registro.
b) Responsabilidade dos scios ilimitada, ele responde com seu patrimnio pessoal pelas dvidas
da sociedade. E para que isso no acontea, ele ter que providenciar o registro.
OBS.: art. 990, CC: responsabilidade solidria e ilimitada.

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Benefcio de ordem est no art. 1024, CC, segundo ele, quando uma sociedade tem dvidas, e
tem o scio A e B, ai em primeiro lugar as dvidas devem recair sobre os bens da sociedade, se
estes no forem suficientes para saldar a dvida, ai recair sobre os bens pessoais do scio, neste
segundo momento. H uma ordem a ser seguida: primeiro os bens da sociedade e depois os bens
dos scios.
Regra: Como h uma ordem a ser seguida, no se pode falar em responsabilidade solidria, e
sim em subsidiria, pois os scios vo responder com seus bens depois da dvida recair sobre os
bens da sociedade.
Quando vai atrs dos bens do scio, e um tem 20% e outro 80%, ai entre esses scios que a
responsabilidade solidria. A responsabilidade solidria a que se refere o artigo entre os
scios.
Exceo: Aquele que contratou pela sociedade ter responsabilidade solidria (ex.:o scio que
emitiu uma NF em nome dele mesmo) e responde juntamente com a sociedade desde o comeo
da relao, no tendo em seu favor o benefcio de ordem.
c) Patrimnio especial: art. 988, CC
Sociedade em comum no tem autonomia patrimonial.
Ex.: scio A colocou bens na sociedade (sof, mesa, cadeira, estantes) e B colocou equipamentos
(computador, impressora, wifi). Estes bens no so da sociedade, so de titularidade comum dos
scios, eles so cotitulares dos bens, os scios que que tero a propriedade desses bens.
1 bens da sociedade
2 bens do scio
Mas se a sociedade no tem bens, como fica o pagamento das dvidas? Ela no tem a
titularidade dos bens, mas os bens esto sendo utilizados pela sociedade, e ai se estes bens no
forem suficientes passa para o scio A e scio B, mas isso num segundo momento, pois primeiro
so os bens destinados sociedade.
d) Prova da existncia da sociedade
Ela ser feita pelo scio ou por um terceiro. O scio s pode provar por escrito. O terceiro
pode provar por qualquer meio de prova, o mais comum a prova testemunhal.
e) Caso seja levada a registro
Ela passa a ser personificada, a ter personalidade jurdica.
2.2. Sociedade em conta de participao
a) Estrutura: art. 991, CC
Tem duas categorias de scio: ostensivo e participante.
O ostensivo vai exercer o objeto social, ele tem responsabilidade exclusiva e ele vai agir
em seu nome individual. O participante vai apenas participar dos resultados.
Ex.: construtora Alpha Ltda adquire um terreno para levantar um flat (flat Morumbi), e eu
vou comprar uma unidade nesse flat. O ostensivo a construtora e o participante ser eu. E ai
erguem a sociedade flat Morumbi SCP.
Objeto social (atividade a ser explorada por essa sociedade): construo do flat. Este o
propsito especfico (sociedade de propsito especfico propsito: construo do flat), todavia, o
tipo societrio sociedade em conta de participao. A sociedade de propsito especfico no
um novo tipo societrio, isso s uma finalidade da sociedade.
Quem vai exercer o objeto social?
A responsabilidade do scio ostensivo, da construtora neste caso.
A sociedade em conta de participao no tem personalidade jurdica, logo, no pode
contratar em nome de flat Morumbi. Nesse caso tudo que ser faz em nome do scio ostensivo.
b) Responsabilidade perante terceiro
Somente o scio ostensivo que responde perante terceiro. A responsabilidade dele ser
ilimitada.
Scio participante no responde perante terceiro.

13
c) Scios
Em ambos os casos pode ter mais de um. No ostensivo pode ser 1 ou mais PF ou PJ, e o
participante tambm, 1 ou mais e PJ ou PF.
d) Legitimidade processual: o scio ostensivo, ele ser autor ou ru de uma ao.
e) Prova da sociedade: admitido qualquer meio de prova.
f) Caso seja levada a registro
Art. 993, CC: traz uma exceo. Ainda que se faa o registro, a sociedade continua sendo
no personificada. Na prtica ningum faz o registro, ento, no se consegue saber a composio
dos scios. Assim, quem aparece na relao contratual o scio ostensivo, no tem como se
chegar ao participante, e por isso, ele chamado de scio oculto, pois no aparece na relao.
3. Sociedades personificadas
Elas possuem personalidade jurdica.
3.1. Quadro geral
Quanto ao objeto, natureza da atividade, ela pode ser:

Sociedade empresria deve adotar tipos societrios (art. 983, CC), pode ser:
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade em comandita por aes estas duas s podem ser empresrias, no podem
ter natureza simples
Sociedade annima
(art. 982, pargrafo nico, CC)
Sociedade limitada

Sociedade simples
Sociedade em nome coletivo
Sociedade em comandita simples
Sociedade limitada
Cooperativa
Sociedade simples ( um tipo societrio, art. 997, CC)

OBS.: Sociedade simples pode ser um tipo societrio ou um tipo de natureza de sociedade
personificada.
As regras gerais do direito societrio esto contidas nos artigos da sociedade simples (art.
996, 1040, 1053, CC).
Sociedade empresria tem que ser registrada na Junta Comercial.
Sociedade simples tem que ser registrada no Registro Civil de Pessoa Jurdica
(cartrio). Art. 1150, CC.
Excees: 1) Sociedade de advogado tem natureza simples, sociedade simples, do tipo
simples, mas que registrada na OAB. 2) Cooperativa tem natureza simples, mas registrada
na Junta Comercial Lei 8934/94 registro pblico das empresas mercantis (art. 32, II, a trata
da competncia da JCom para registro de cooperativa).
3.2. Classificao
a) Sociedade com:

Responsabilidade ilimitada o scio responder com seu patrimnio pessoal por dvidas da
sociedade. Ex.: Sociedade em nome coletivo.
Responsabilidade limitada o scio no responde por dvidas da sociedade. Ex.: S/A ou
LTDA.
Responsabilidade mista tem scio com responsabilidade limitada e ilimitada. Ex.:
Sociedade em comandita simples.

Critrio: responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais.


b) Sociedade de pessoas ou sociedade de capital

14
Critrio: leva-se em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades
subjetivas do scio.
Sociedade de pessoas aquela em que o sucesso da sociedade depende das
caractersticas subjetivas do scio. Ex.: escritrio de advocacia.
De capital aquela que o sucesso no depende das caractersticas subjetivas do scio, o
que importa o capital investido na sociedade.
Excluso do scio por incapacidade, possvel? Art. 1030, CC sim, mas esta regra s se
aplica para a sociedade de pessoas, afinal, nesta, a capacidade do scio faz diferena no tocante
ao desenvolvimento da sociedade.
c) Sociedade contratual ou sociedade institucional
Critrio: regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio.
Na sociedade contratual o ato constitutivo um contrato social, ex.: LTDA, sociedade
simples. Incide no contrato os interesses particulares dos scios, os princpios contratuais.
A sociedade institucional tem um estatuto social. No estatuto social prevalece a lei
6404/76, prevalece a vontade do legislador, da lei. Ex.: S/A e comandita por aes.
d) Sociedade nacional ou sociedade estrangeira
Critrio: nacionalidade da sociedade.
Sociedade com um scio argentino e outro paraguaio. Eles montam uma sociedade no
Brasil, ela nacional ou estrangeira? Art. 1126, CC.
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que
tenha no Pas a sede de sua administrao.
A sede no Brasil? Sim. Est organizada de acordo com a lei brasileira? Sim. Ento,
nacional, no importa a nacionalidade dos scios. Se faltar algum desses requisitos ser
estrangeira.
A sociedade estrangeira precisa de autorizao do poder executivo federal (art. 1134, CC).
Todavia, nada impede que a sociedade estrangeira seja scia de sociedade annima brasileira.
Ex.: a Henz estrangeira, mas ela scia, porque comprou 80% da Quero alimentos LTDA.
Enunciado 486, CJF: 486) Art. 1.134: A sociedade estrangeira pode, independentemente de
autorizao
do
Poder
Executivo,
ser
scia
em
sociedades
de
outros
tipos
alm
das
annimas.
08/04/14
4. Requisitos especficos das sociedades contratuais
a) Ato constitutivo

Instrumento particular, conhecido como minuta de contrato. Este o mais utilizado no dia
a dia.
Instrumento pblico, que a escritura pblica.

Em todos eles indispensvel o visto de advogado. Se no contiver, ser nulo. Art. 1, 2,


do estatuto da OAB. Esta regra tem exceo? Sim, quando se tratar de microempresa ou de
empresa de pequeno porte (LC 123/06, art. 9, 2 faz a dispensa).
b) Pluralidade de scio
Tem que ter dois ou mais scios para montar sociedade contratual.
c) Contribuio dos scios para a formao do capital social
d) Distribuio de resultados
e) Affectio societatis
a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns com os outros (Fbio Ulha
Coelho).

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5. Sociedade simples
I.

Constituio

Instrumento particular ou pblico que deve ser levado para registro no prazo de 30 dias. Ele ser
feito no cartrio (Registro Civil de Pessoa Jurdica).
E qual a ideia desse prazo?
Tem a assinatura e ai ter 30 dias para fazer o registro no RCPJ (art. 998, CC).
Ex.: fiz o registro dentro do prazo, ento ele ter efeito ex tunc, e desde o incio da assinatura
vai aplicar para essa sociedade as regras do tipo societrio simples.
Ex.: fiz o registro 120 dias depois do prazo, ento ele ter efeito ex nunc, e ai apenas do registro
para frente que se aplica as regras da sociedade simples. E dali para trs no se aplica as regras
de sociedade simples, e sim as regras de sociedade em comum, que aquele tipo societrio que
no foi levado ao registro.
preciso a pluralidade de scios, dois ou mais scios, e no momento da constituio ela
tem que ser necessariamente pluripessoal.
A sociedade simples no pode ser unipessoal? Na constituio no. Porm, depois de
constituda, admitida a unipessoalidade temporria. Ou seja, incidental, pois ocorre depois da
constituio. O prazo de 180 dias (art. 1033, IV, CC), durante esse tempo possvel a sociedade
de um s scio. E se ultrapassar esse prazo? Ou se transforma em EIRELI ou ter que encerrar as
atividades com a dissoluo total.
II. Cotas sociais
Natureza jurdica: um direito de duplo aspecto (Rubens Requio), pois quem tem cotas
sociais possui direito patrimonial e direito pessoal.
patrimonial porque a cota assegura direito de percepo de lucros. E se eu quiser alienar
minhas cotas elas tero valor de alienao. E tambm nos casos de liquidao final, se sobrar
dinheiro, ele ser dividido entre os scios.
Como direito pessoal, a cota proporciona status de scio, e pode votar, fiscalizar os atos da
sociedade, pode ter preferncia caso o scio resolva vender as suas cotas, etc.
Quem pode ser scio de uma sociedade simples?
PF e PJ;
Incapaz? Art. 974, 3, CC RE 82433/SP: h quem diga que se trata do empresrio individual,
no tem nada haver com a sociedade, o 3 traz requisitos cumulativos para que o incapaz possa
ser scio da sociedade:

Devidamente assistido ou representado;


No pode exercer a administrao;
O capital social deve estar totalmente integralizado. Todos os scios que compem a
sociedade devem ter pago suas cotas naquela sociedade.

possvel sociedade entre cnjuges?


Sim, a lei admite, mas h ressalva, o art. 977, CC diz que tem dois casos em que no se admitir
a sociedade entre cnjuges: no caso de comunho universal de bens e no caso de separao
obrigatria.
E como ficam as sociedades constitudas antes do novo CC? Elas permanecem como esto,
tendo em vista o ato jurdico perfeito e o direito adquirido.
Formas de integralizao:
Ponte 40% com dinheiro
Fla 30% com crditos, ex.: uma duplicata
SP 20% com bens, e pode ser mveis e imveis
Cor 10% com prestao de servio
Quando o scio se compromete a pagar X%, isso se chama subscrio.
Quando o scio efetivamente paga, se chama integralizao.

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Se o imvel est no nome do SP e ele o transfere para a sociedade, esta que ser a
titular desse imvel. Ao transferir h o ITBI, nesse caso especfico preciso pagar o ITBI? Art. 156,
II e 2, CF, no tem que pagar, o ITBI no vai incidir.
possvel a integralizao com prestao de servio? Art. 1006, CC, sim, perfeitamente
possvel. Isso possvel apenas para cooperativa e sociedade simples.
A prestao de servio tem que ser apenas para a sociedade, tem que trabalhar
exclusivamente para aquele projeto na sociedade, sob pena de ser privado dos lucros ou excludo
da sociedade. Tem que se dedicar, focar na sociedade, trabalhar focando nela.
Scio remisso: o scio inadimplente, aquele que no pagou total ou parcialmente suas
cotas sociais. O que os demais scios podem fazer com esse scio remisso? Art. 1004, pargrafo
nico, CC nos d as seguintes opes: indenizao, reduo da quota, excluso do scio remisso.
Cesso de cotas: art. 1003, CC, preciso a unanimidade. Quando se faz cesso de cotas
tem que observar a regra do art. 1003, pargrafo nico, que fala da responsabilidade por dvida,
cujo prazo de 2 anos contados da averbao da modificao do scio.
Scio que entra na sociedade: Adquirente = responde por todas as dvidas j existentes,
art. 1025, CC.
Responsabilidade do scio: quem define a responsabilidade o contrato social, pode ser:
limitada ou ilimitada, e neste ltimo caso se solidria ou subsidiria.
E se o contrato for omisso? Como fica a responsabilidade dos scios? Art. 1023, CC =
scios respondem (ilimitada), pelo saldo (subsidiria); salvo clusula de responsabilidade
solidaria expressa. Enunciado 479 nesse mesmo sentido. LOGO, se for omisso, a responsabilidade
ser ilimitada subsidiria.
Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo
saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade
solidria.
Direitos dos scios:

Participao nos lucros sociais

Lucro a remunerao decorrente do investimento feito pelo scio, diferente de prolabore.


Quem trabalha em prol da sociedade, quem realiza um trabalho nela tem direito ao prolabore,
pelo seu labor.
Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros
e das perdas.
Se a estipulao contratual excluir a participao nos lucros e perdas ser nula!
O rateio dos lucros essncia da sociedade, assim como o risco do negcio. Por isso que
dizem que sociedade feito casamento, na alegria e na tristeza, na diviso dos lucros e no risco
do negcio.
Regra geral = O rateio proporcional s quotas sociais.
Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas,
na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios,
somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas.
Enunciado 425, CJF tambm nesse mesmo sentido.
ASSIM, o contrato pode sim prever a distribuio de lucros, inclusive a distribuio
desproporcional s quotas sociais. O que no pode fazer excluir.
Direito de retirada/recesso:
Retirada a possibilidade que o scio tem de se retirar da sociedade, de sair.

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Regra geral = art. 1029, CC: Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio
pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios,
com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente
justa causa.
Prazo determinado ex.: monto uma barraca de cachorro quente na festa do peo. S pode
sair da sociedade se houver justa causa. Essa justa causa ter que ser provada judicialmente. Se
no tiver justa causa, no pode sair da sociedade.
Prazo indeterminado no pode exigir que o scio seja perptuo, no precisa de justa causa,
no precisa provar nada, mas tem que notificar aos scios com antecedncia, para que haja uma
mudana saudvel sem que cause muitos problemas sociedade. Este prazo de no mnimo 60
dias.
Participao das deliberaes sociais:
A participao ser na assembleia ou em reunio.
As decises so tomadas pela maioria do capital social. Ex.: Pont 51% SIM, Fla 29% NAO,
Cor 20% NO = prevalece a deciso do sim, da maioria do capital social.
Ex.: Pont 50%; Fla 30%; Cor 20% = aqui h o empate 50% sim e 50% no. Temos que usar
o primeiro critrio de desempate, que o numero de scio: 2 no, prevalece o no. Ai o Pon faz
uma manobra e fica com 49% e d 1% para Pal, nesse caso empata de novo, e aqui o segundo
critrio de desempate a deciso judicial (art. 1010, 2 , CC)
Art. 1010, CC: Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os
negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o
valor das quotas de cada um.
1o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais de
metade do capital.
2o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se
este persistir, decidir o juiz.
3o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse
contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.
Excees: so duas

Modificao do contrato social, art. 999, CC tem que ter unanimidade;


Art. 1015, caput: maioria de scios Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores
podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto
social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios
decidir. OBS.: no a maioria do capital social.

Administrao
Quem pode ser o administrador de uma sociedade simples? Somente scio pode ser
administrador, privativo de scio.
PJ pode ser administradora? No, conforme o art. 997, VI, somente pessoa fsica pode ser
administradora.
Nomeao pode ser dada no contrato social ou em ato separado. Ex de ato separado: ata de
assembleia. E em caso de omisso? Se o contrato social no diz nada? Ex.: A tem 80%, B 15% e C

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5%, quem ser o administrador? Art. 1013, CC todos os scios vo administrar, no o scio
majoritrio!
Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete
separadamente a cada um dos scios.
Poderes art. 1018 e 1019, CC
Administrador scio
Administrador no scio

Contrato social
Poderes irrevogveis
Poderes revogveis

Ato em separado
Poderes revogveis
Poderes revogveis

Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na administrao por clusula


expressa do contrato social, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer
dos scios.
Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por ato
separado, ou a quem no seja scio.
10/04/14
Administrao
e) Responsabilidade do administrador:
O administrador representa a vontade da pessoa jurdica, ex.: faz compra e venda,
convoca assembleia, assina cheque, etc.
Regra geral: responsabilidade da sociedade, a PJ que vai responder pelos atos praticados
pelo administrador, a sociedade quem responder. A responsabilidade nica e exclusiva da
sociedade.
Todavia, existem situaes especiais em que o administrador responder junto, de forma
solidria, com a sociedade. Os dois respondem ao mesmo tempo. Ocorrer quando o
administrador agir com culpa no desempenho de suas funes. Art. 1016, CC
Tambm existe a hiptese de apenas o administrador responder, a PJ no responder em
nada. Esta situao s ocorrer quando o administrador agir com excesso, e tem que ocorrer uma
das seguintes hipteses do art. 1015, CC:
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a
terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade;
A sociedade simples tem seu contrato social, com as regras da sociedade.
Ex.: No CS est previsto que um cheque tem que ser assinado por duas pessoas e ai o
administrador emite um apenas com a assinatura dele.
Ex.: Colocar a empresa como se fosse fiadora do contrato de locao, e o CS no permitia isso.
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
Este caso mais raro de acontecer, bastante raro mesmo.
No inciso I o contrato limita os poderes, neste II o contrato omisso em relao a isso. Mas
a sociedade pode provar que aquele o terceiro tinha conhecimento de que a sociedade no tinha
poderes para realizar determinado ato.
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

19
Evidentemente estranha aos negcios da sociedade ex.: uma padaria que comercializa e fabrica
pes e comercializa isso, ento, qualquer coisa que seja estranha a esse negocio
Ex.: prestadora de servio de informtica, onde o administrador chega querendo vender plano de
sade. Essa sociedade no vende plano de sade ela presta servio informtico, isso no tem
nada haver com o objeto da sociedade.
Este inciso III chamado de teoria ultra vires por parte da doutrina.
J outra parte entende que esta teoria seria para o pargrafo nico como um todo,
aplicando-se aos 3 incisos.
Isso significa alm das foras, ou seja, alm dos poderes. O administrador est agindo
alm dos poderes que lhe foram atribudos.
Segundo esta teoria, se o administrador celebra contrato assumindo obrigaes em nome
da sociedade, em operaes que no esto em consonncia com o seu objeto social, presume-se
que houve excesso de poderes. Nesse caso, o fato no imputvel sociedade, ela no
responder por esse ato de excesso, o administrador quem responde por ter agido com excesso.
Esta teoria foi criada na Inglaterra, mas hoje ela no mais aplicada l. A doutrina critica a
introduo desta teoria no ordenamento jurdico, ela ocorreu a partir da vigncia do CC de 2002.
Antes de 2002 se usava a teoria da aparncia. Esta teoria afirma a validade dos atos
praticados em nome da sociedade, ainda que, a possibilidade da prtica desses atos no esteja
prevista em contrato, desde que, perante terceiros que contratem com a sociedade, exista uma
aparncia de que as pessoas que praticaram o ato em nome da sociedade detinham poderes para
tanto. Esta teoria busca proteger a boa-f do terceiro.
A JURISPRUDNCIA VEM ACOLHENDO DECISES QUE
PREVALECENDO A TEORIA DA APARNCIA SOBRE A ULTRA VIRES.

OLHAM

PARA

BOA-F,

Enunciado 11, I Jornada de direito comercial: 11. A regra do art. 1.015, pargrafo nico, do
Cdigo Civil deve ser aplicada luz da teoria da aparncia e do primado da boa-f objetiva, de
modo a prestigiar a segurana do trfego negocial. As sociedades se obrigam perante terceiros de
boa-f.
5.6. Dissoluo
Ela poder ser parcial ou total.
Ser parcial quando um ou mais scios saem da sociedade, mas esta mantida, ela
continua em atividade, no provoca a extino da sociedade.
Na dissoluo total a sociedade extinta. Ela encerra suas atividades.
Hipteses de dissoluo parcial:
a) Vontade do scio
b) Direito de retirada o scio quer sair e os outros no querem que ele saia, ai ele ter que
exercer esse direito de retirada.
c) Morte de scio se Joo morreu, era scio, o seu herdeiro vai assumir seu lugar? Regra geral
no assim , vai apurar a cota do scio e fazer o inventrio, art. 1028, CC (portanto, regra:
liquidao da cota).
d) Falncia do scio
e) Liquidao da cota a pedido do credor
f) Excluso do scio art. 1030, CC. Falta grave ou incapacidade superveniente permitem a
excluso do scio da sociedade. Trata-se de uma forma de excluso judicial.
OBS.: Nesses casos poder ter a ao de apurao de haveres pelo scio, se ele sair da
sociedade e no receber. E como se d isso? Tem que observar o contrato social, se ele for omisso
aplica a regra do art. 1031, CC, fazendo-se o balano patrimonial especial. Nesse balano vai ser
apurado qual que o valor patrimonial da sociedade.
Hipteses de dissoluo total
a) Vontade dos scios;

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b) Decurso do prazo no caso de sociedades por prazo determinado. Caso os scios desejem
continuar com as atividades e a sociedade possvel. Vencido o prazo e as atividades continuem
h presuno que os scios desejam continuar, tornando-se sociedade por prazo indeterminado.
c) Falncia da sociedade
d) Unipessoalidade por mais de 180 dias;
e) Inexequibilidade do objeto social significa a ausncia de mercado. Ex.: fbrica de mquina de
datilografia.
f) Anulao do ato constitutivo;
g) Extino de autorizao para funcionamento art. 1033, V, CC.
Para a dissoluo total os administradores devem providenciar a liquidao da sociedade,
ou seja, vencer os bens da sociedade e recebe dinheiro. Esse dinheiro ser utilizado para
pagamento dos credores daquela sociedade. O MP no participa de dissoluo de sociedade
nenhuma, com exceo da letra g, art. 1037, CC. O MP promover a liquidao quando os
administradores no o fizerem no prazo de 30 dias, o MP vai l representar as vontades dos
credores.
6. Sociedade limitada
6.1. Legislao aplicvel: o CC tem um captulo prprio, arts. 1052 e ss.
No caso de omisso do captulo, aplicam-se as regras de sociedade simples (art. 1053,
caput).
O CC autoriza clusula contratual prevendo de forma expressa a regncia supletiva das
normas de S.A. Neste caso obedece ao que se est disposto no contrato.
Destarte, aplicam-se as regras de sociedade simples quando houver omisso do captulo
de sociedade limitada e omisso do contrato social.
6.2. Responsabilidade do scio: art. 1052, CC
A responsabilidade do scio est restrita ao valor de suas cotas, mas todos os scios
respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao do capital social.
Capital social: R$ 100.000,00
Pont: 40%

40%

Fla: 30%

30%

SP: 20%

20%

Cor: 10%

10%

Subscrio

Integralizao

Se eles integralizaram o capital social, acabou a responsabilidade deles.


Divida com banco de 180.000,00. O banco executa e tem 100.000,00 do capital social.
Poder o banco cobrar 80.000,00 dos scios? No, pois quando contratou com a SL ele sabia que
o scio tem a responsabilidade restrita ao valor de sua cota. O banco fica no prejuzo.
Todavia, se o scio assina como fiador/avalista ele ser executado.
E se um scio no integraliza o capital? Ex.: Fla no integraliza, o CS de 70.000,00, ento
o banco pode cobrar? Pode. Cobrar s do Fla? Em princpio cobrar dele, mas se ele no pagar
todos respondero solidariamente pelo que falta para integralizar o CS. Ateno! s o que falta
para integralizar, no pode cobrar os 80.000,00 que faltam da dvida.
Excees: os scios respondem de forma ilimitada, vai responder com o patrimnio
pessoal por dvida da sociedade
a) Ausncia de registro;
b) Dvida trabalhista;
c) Desconsiderao da personalidade jurdica;
d) Violao do art. 977, CC (sociedade entre cnjuges);

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e) Dissoluo irregular (hiptese vinculada a execuo fiscal) smula 435, STJ: "Presume-se
dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem
comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o
scio-gerente".
Scio gerente o scio que figura na condio de administrador da sociedade.
f) Dvida tributria art. 135, III, CTN. Quem responde o administrador e no o scio, poder at
ser o scio, se ele for o administrador.
Sonegao x Inadimplncia
Na sonegao a sociedade tem o dinheiro, mas no paga porque faz outra coisa com este
dinheiro. Neste caso o administrador responde.
Na inadimplncia a sociedade no tem recursos para o pagamento do tributo.
6.3.
Sociedade ltda simples consultoria, escritrio de engenharia/arquitetos. Geralmente so
profissionais intelectuais. Registra-se no cartrio.
Sociedade ltda Empresria lanchonete, agncia de turismo, loja de roupa, Wallmart, Casas
Bahia, Sony. Registra-se na junta comercial.
6.4. Quotas sociais
a) As quotas sociais podem ser iguais ou desiguais (art. 1055, CC).
Ex.: capital social 10.000,00
Fred tem 30% e Ana 70%
Cotas iguais: pega o capital e divide por 10.000 cotas. E d 1 real por cota. Fred tem 3000 cotas
no valor de 1 real e Ana tem 7000 cotas no valor de 1 real. As cotas so iguais no que tange ao
valor.
Cotas desiguais: Fred tem 1 cota no valor de R$ 3000, e Ana tem 1 cota no valor de R$ 7000.
b) Formas de integralizao
Pont: 40%

paga em dinheiro (dinheiro)

Fla: 30%
(crdito)

paga com uma duplicata que vence em 90 dias

SP: 20%

cosmticos (bens)

Cor: 10%
Subscrio = comprometimento

prestao de servios no pode!!!!!


Integralizao = pagamento

No pode integralizar com prestao de servios


c) Quem pode ser scio de ltda?

Pessoa fsica, pessoa jurdica;


Incapaz, se preenchidos os requisitos do art. 974, 3.
Cnjuges, desde que observada a regra do art. 977, CC.

d) Cesso de quotas sociais


Inicialmente, quem define o contrato social.
E na omisso do contrato?
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a
quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver
oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
Sou scio e estou transferindo para quem scio, no preciso da autorizao de ningum.
Se transfiro para um terceiro, s ser possvel se no tiver oposio de mais de do capital
social.
e) Penhora de cotas sociais

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possvel? STJ: possvel sim!
Art. 591, CPP responde com todos os seus bens, ento se ele tem cotas de sociedade
limitada isso compe seus bens.
649, CPC bens absolutamente impenhorveis, e cotas no est ai.
655, VI CPC
Com base nesses artigos o STJ diz ser possvel a penhora de cotas. Pode se pedir o lucro
decorrente da cota.
6.5. Administrao
a) Nomeao do administrador
Ou no contrato social ou em ato separado (ex.: ata de assembleia). Art. 1060, CC.
b) Administradora (art. 1061, CC)
o no scio poder no ser aprovado no administrador
O capital social est totalmente integralizado? 2/3 do capital social. E se no estiver
totalmente integralizado? Precisaremos de unaminimidade.
c) Responsabilidade
Quem responde pelos atos do administrador a sociedade.
E se houver excesso? Aplica regra de sociedade simples ou annima? Se houver aplicao
subsidiria das regras de sociedade simples aplicar a teoria ultra vires. Se for sociedade
annima, ainda que o administrador tenha agido com excesso a sociedade responder (art. 158,
LSA lei 6404).
6.6. Deliberaes sociais
a) Reunio/ Assembleia
OBS.: O art. 1072, 1 - A deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for
superior a dez.
Se tem 11 ou mais scios obrigatria assembleia.
b) Convocao por edital de convocao. Geralmente se publica em jornais de grande
circulao, mas isso caro, e ao tem sido feito convocao por e-mail.
2o Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3 o do art. 1.152, quando
todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem
do dia.
Portanto, possvel a convocao por e-mail.
Se os scios no puderem comparecer a reunio e j mandarem seus votos pelo e-mail,
possvel?
3o A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem,
por escrito, sobre a matria que seria objeto delas.
c) Tomadas de decises
Por maioria do capital social.
E no caso de empate? Vai para os critrios: 1 nmero de scios; 2 deciso judicial.
Excees:
a) Art. 1061, CC administrador no scio
b) Modificao do contrato social s pode mudar o CS se obtiver do capital social (art. 1071, V
e art. 1076, I, CC).
23/05/14

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FALNCIA: LEI 11.101/05


1. Cenrio
Uma empresa tem vrios credores, est devendo, e no tem patrimnio.
O credor tem as seguintes opes: ao de cobrana, ao de execuo ou ao monitoria
contra o devedor. Neste caso ocorrer a satisfao apenas do autor da ao.
O devedor tem a opo de falncia, se o juiz decreta a falncia, todos os seus bens sero
arrecadados e vendidos. O dinheiro obtido com a venda ser utilizado para o pagamento de todos
os credores do falido, e no apenas daquele que ajuizou a ao. Por isso muitos chamam a
falncia de execuo coletiva ou execuo concursal.
Mas h uma ordem a ser seguida para realizar este pagamento.
2. Conceito de Ricardo Negro:
Falncia um processo de execuo coletiva, do qual todo o patrimnio de um empresrio
(PF ou PJ), declarado falido, arrecadado e vendido para pagamento da universalidade de
credores. um processo judicial complexo que compreende a arrecadao de bens, sua
administrao e conservao, bem como a verificao e o acertamento de crditos, para posterior
liquidao dos bens e rateio entre os credores. Compreende tambm a punio de atos
criminosos praticado pelo devedor falido.
3. Incidncia da lei 11.101/05
Esta lei trata da falncia, da recuperao judicial e da recuperao extrajudicial.
S pode sofrer a incidncia da lei a figura do empresrio individual, a sociedade
empresria e a EIRELI.
Os excludos dessa lei esto no art.2. Os casos do inciso I so os totalmente excludos, os
do inciso II so os parcialmente excludos.
Art. 2o Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista; Em hiptese alguma encontraremos falncia
desses entes.
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de
previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade
seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.
Ex.: empresa de arrendamento mercantil (leasing), administradora de carto de crdito
(equiparada instituio financeira).
Parcialmente a princpio ningum pode pedir falncia, mas todos os entes do inciso II
podem passar pela liquidao extrajudicial, onde ser nomeado um liquidante, que poder pedir a
falncia destes entes (ex.: o caso do banco Santos).
Concluso: A princpio nenhum dos entes do inciso II podem sofrer pedido de falncia.
Todavia, podem sofrer uma liquidao extrajudicial, na qual ser nomeado um liquidante, que por
sua vez, poder pedir a falncia destes entes.
4. Processo falimentar
O processo possui trs fases:
1. Fase pr-falimentar ela se inicia com o ajuizamento do pedido de falncia, e o trmino dela se
d com a sentena declaratria de falncia.
2. Fase falimentar inicia-se com a sentena declaratria de falncia, e termina com a sentena
de encerramento, ela Pe fim ao processo falimentar.

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Na falncia, teremos a inabilitao da atividade empresarial.
3. Fase de reabilitao o incio se d com a sentena de extino das obrigaes do falido.
5. Legitimidade processual
5.1. Legitimidade ativa: quem pode figurar como autor de uma ao de falncia = art. 97
a) Autofalncia
A prpria sociedade empresria pede a falncia.
Est expressamente prevista no art. 105.
Requisitos: estar em crise econmico-financeira, e julgar no atender aos requisitos da
recuperao judicial. Primeiramente, tem que se buscar a preservao da empresa, mantendo-a
em atividade, da busca-se a recuperao judicial, e s no caso desta no ser aplicvel ser
aplicada a falncia. Neste caso, dever o devedor pedir a falncia.
E se no pedir? A lei no prev nenhuma sano.
b) Scio ou acionista
Ser pedida por um dos scios da sociedade empresria que no pediu a falncia.
c) Qualquer credor
Basta ser credor, logo, pode ser qualquer um, no h distino de credor, qualquer que
seja ele poder pedir.
OBS1: Se o credor for empresrio individual, sociedade empresria ou EIRELI s poder ajuizar
pedido de falncia se estiver devidamente registrado na junta comercial. Se no tiver o registro
no JCOm no poder pedir a falncia de terceiro.
OBS2: Sociedade em comum pode pedir autofalncia? Sociedade em comum aquela do art. 986,
ou seja, aquela que no foi devidamente registrada. Sim, com base no art. 105, IV, da lei de
falncia, pois neste rol de documentos requeridos a lei reza se no houver contrato ou estatuto,
e, tendo isso em vista, porque no h registro.
OBS3: Se o credor no tem domiclio no pas, ele vai ter que prestar cauo.
Art. 101 Se o juiz verificar que o autor da ao agiu com dolo, o juiz, na sentena de
improcedncia, condenar o autor a pagar perdas e danos em favor do ru.
Quais so os princpios norteadores do processo falimentar? Art. 75, pargrafo nico:
celeridade e economia processual.
OBS4: O MP pode pedir falncia?
RJ obra do professor Sergio Campino: admite a possibilidade do MP pedir falncia, na
hiptese de descumprimento de TAC. prevista uma obrigao pecuniria no TAC, esse
descumprimento gerou essa obrigao pecuniria (multa).
OBS5: Fazenda Pblica pode ajuizar pedido de falncia?
Corrente 1 sim. A lei de falncia no exclui expressamente qualquer credor especifico de
seu regime. A certido de dvida ativa no poderia ser contestada, mas atualmente,
possvel o protesto de cda. corrente minoritria.
Corrente 2 No. Deve prevalecer o princpio da preservao da empresa sobre o
interesse arrecadatrio do Estado. Retira o contraditrio do devedor. A falncia no o
instrumento hbil para julgar a legitimidade do credito tributrio. majoritria e adotada
por Gialucca, pelo STF e STJ e pelo enunciado 56 da I JDComercial. REsp 363206/MG.
d) Falncia do esplio de empresrio individual
Legitimidade ativa: cnjuge sobrevivente, herdeiro ou inventariante.
5.2. Legitimidade passiva: o ru na ao de falncia
Empresrio individual, sociedade empresria e EIRELI.
Lembrar dos excludos do art. 2.
6. Juzo competente
Num primeiro momento, sempre ser da justia comum estadual.

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Mesmo que seja uma empresa pblica federal, ainda assim ser da justia comum
estadual.
Art. 109, CF: Aos juzes federais compete processar e julgar, e no inciso I, ele exclui
explicitamente a falncia.
Informativo 519, STJ: Direito processual civil. Competncia da justia estadual para
apreciar aes envolvendo sociedade de economia mista em liquidao extrajudicial, sob a
interveno do BACEN1.
Art. 3: o local do principal estabelecimento. Se a sede for fora do Brasil, no local da filial.
E se existirem varias filiais no Brasil?
Corrente 1 o da sede contratual ou estatutria. aquela que consta no estatuto social.
Corrente 2 a sede administrativa, ou seja, o centro vital das atividades, local onde a
atividade se mantm centralizada.
Corrente 3 critrio econmico. Seria onde existe o maior complexo de bens.
A majoritria a corrente 2, sendo, inclusive, a posio do STJ (CC 37.736)
7. Insolvncia
A insolvncia pode ser confessada (autofalncia art. 105) ou presumida.
Presumida: art. 94, I, II ou III. Qualquer uma dessas configura uma presuno do estado de
insolvncia.
I Impontualidade injustificada:
sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em
ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta)
salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
Elementos:
Deixar de pagar no vencimento;
Sem relevante razo de direito, ou seja, sem justificativa (ex.: ttulo j pago);
Titulo executivo: extrajudicial (ex.: duplicata, cheque) ou judicial (sentena condenatria
que transitou em julgado na justia do trabalho);
OBS.: Smula 248, STJ Comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas
protestada, ttulo hbil para instruir pedido de falncia.
O ttulo tem que ter sido protestado. um protesto especial para fins falimentares,
previsto no art. 94, 3. Lei de protesto: lei 9492/97, art. 14. Alm da entrega no endereo
(comprovao de entrega no endereo) tem que ter o nome (identificao) da pessoa que

1 Compete Justia Estadual, e no Justia Federal, processar e julgar ao proposta em face


de sociedade de economia mista, ainda que se trate de instituio financeira em regime de
liquidao extrajudicial, sob interveno do Banco Central. Com efeito, inexiste previso no art. 109
da CF que atribua a competncia Justia Federal para processar e julgar causas envolvendo sociedades de
economia mista. Ademais, o referido dispositivo constitucional explcito ao excluir da competncia da
Justia Federal as causas relativas falncia cujo raciocnio extensvel aos procedimentos concursais
administrativos, tais como a interveno e a liquidao extrajudicial , o que aponta inequivocamente para
a competncia da Justia Estadual, a qual ostenta carter residual. Precedentes citados: REsp 459.352-RJ,
Terceira Turma, DJe 31/10/2012, e REsp 1.162.469-PR, Terceira Turma, DJe 9/5/2012. REsp 1.093.819-TO, Rel.
Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 19/3/2013.

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recebeu a intimao (smula 361, STJ: A notificao do protesto, para requerimento de
falncia da empresa devedora, exige a identificao da pessoa que a recebeu);
Valor: acima de 40 SM.
Litisconsrcio entre credores perfeitamente possvel (art. 94, 1).
Quem vai ajuizar ao de falncia no precisa ser necessariamente o credor cujo crdito
est vencido. O credor cujo credito ainda no venceu poder ajuizar ao de falncia, pois a ideia
o reconhecimento do estado de insolvncia, ento, se o devedor no pagou o credito de outrem,
h uma presuno de que ele est insolvente.
II Execuo frustrada:
executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens
suficientes dentro do prazo legal;
Ocorre quando o devedor esta sendo executado, e no paga, no deposita e no h no
processo bens suficientes penhora no processo. O devedor j est sofrendo uma execuo, e
nesta no houve pagamento da dvida. A execuo est frustrada.
Aqui poder ocorrer por qualquer quantia, qualquer valor.
III Atos de falncia:
pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial:
So diversos os atos enumerados na lei. Tem que fazer prova
a) Liquidao precipitada o empresrio se desfaz de seus bens sem reposio.
g) Descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial
Aps a sentena concessiva de recuperao judicial o juiz acompanha o cumprimento do
plano de recuperao durante dois anos. Aps esse prazo o processo de recuperao extinto. Se
o plano de recuperao judicial for de 5 anos, por ex., continuando aps a extino do processo
de recuperao judicial, cabe ao credor acompanhar o cumprimento do plano aps o prazo de 2
anos.
Isso significa que se o descumprimento ocorre dentro do prazo de 2 anos no deve ser
pedida a falncia pelo credor, este deve comunicar o fato ao juiz, que vai proceder convolao
da recuperao judicial em falncia.
Art. 61 e par 1
O art 94, III, g, tem incidncia quando o descumprimento do plano de recupercao judicial ocorrer
aps 2 anos, ou seja, aps a sentena da extino de recuperao judicial.
As hipteses que permitem o inicio do processo de falncia no so de insolvncia econmica,
mas de insolvncia jurdica. Basta a impontualidade injustificada ou a execuo frustrada.
(ajeitar).
recuperao judicial e ai parcela dvida em 5 anos, depois da sentena, o juiz ficar por 2 anos
acompanhando (voei)
O juiz far a convolao de falncia, ou seja, vai transformar a mr art. 61
Quando o descumprimento ocorrer depois do encerramento da recuperao judicial que essa
letra g ser cumprida.
Em algum momento: insolvncia jurdica no compete ao juiz avaliar a situao jurdica
da empresa.
8. Defesa do requerido

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a) Apresentar contestao
O prazo de apenas 10 dias, art. (98)
Poder alegar o pagamento do ttulo, a falsidade do ttulo, a prescrio do ttulo, nulidade
da obrigao, ausncia de protesto.
Cessao das atividades por mais de dois anos antes do pedido de falncia.
b) Depsito elisivo
elisir = impedir. Uma vez feito o depsito elisivo pelo devedor, o juiz estar impedido de
decretar a falncia.
Prazo: dentro do prazo de contestao.
Valor: art. 98, pargrafo nico: ser o valor principal + juros + correo + honorrios
advocatcios.
E quando o pedido de falncia for com base nos atos do inciso III? O pargrafo nico do art.
98, s reza a respeito do inciso I e II, mas a doutrina admite o III, com base na preservao da
empresa.
c) Depsito + contestao
Art. 95: Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua recuperao
judicial.

26/05/14
9. Sentena
A sentena de falncia pode ser procedente ou improcedente.
A procedente se chama declaratria de falncia, e a improcedente se chama denegatria
da falncia.
Quais os recursos cabveis para cada uma dessas sentenas? Art. 100. Declaratria =
agravo de instrumento. Denegatria = apelao.
Se o juiz decretou a falncia, o devedor tem interesse nesse recurso de agravo de
instrumento, e, alm dele, o MP, como fiscal da lei, poder interpor esse recurso. E o credor?
Tambm tem interesse, numa hiptese a ser vista logo mais.
No caso de falncia, o interesse do credor, tambm poder interpor o MP, como fiscal
da lei. E o devedor tambm tem interesse na apelao? Sim, em se tratando de autofalncia, ele
ter interesse.
Procedente = declaratria = agravo de instrumento =
Improcedente = denegatria = apelao =
Sentena declaratria de falncia no haver o encerramento do processo falimentar,
essa sentena no pe termo ao processo. Ela parece mais uma deciso interlocutria, por isso o
recurso que ela comporta o agravo de instrumento.
10. Sentena declaratria de falncia
10.1. Natureza jurdica
Esta sentena apenas tem o nome de declaratria, pois ela na verdade de natureza
constitutiva.
A sentena declaratria tem natureza predominantemente constitutiva, afinal, a partir da
decretao da quebra, incidir o regime falimentar sobre o devedor, colocando-o em situao
jurdica diversa da anterior, tendo como efeitos, dentre outros, o afastamento administrao dos
bens, o vencimento antecipado da dvida, a constituio da massa falida e a nomeao do
administrador judicial.
10.2. Requisitos: art. 99

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III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos
credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se
esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;
IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1o do art.
7o desta Lei;
IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do inciso III
do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do inciso II do caput do art. 35
desta Lei;
Quem o administrador judicial? No mais o sndico, este era previsto antigamente, esta
figura foi substituda pelo administrador judicial, que vai administrar em auxilio ao juiz, e
representar legalmente a massa falida.
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente advogado,
economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada.
O juiz tem que nomear advogado? No, isso apenas uma regra de preferncia, pois ele j
conhece todas as regras da lei, mas nada impede que essa atividade possa ser praticada pelas
outras figuras elencadas no artigo.
E quanto a PJ? Empresas de consultoria, de administrao de gesto de patrimnio, de
acessria financeira, pois elas tm conhecimento tcnico suficiente para fazer administrao de
uma massa falida.
Art. 22, III, d - receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o que no
for assunto de interesse da massa;
Mas aqui no h violao de sigilo de correspondncia? Constitucionalistas e penalistas
dizem que sim, que esta regra inconstitucional.
XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o
administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109
desta Lei;
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas
Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que
tomem conhecimento da falncia.
s a partir da sentena declaratria de falncia que o MP tomar conhecimento da
falncia, antes disso, ele no chamado ao processo falimentar. Como j visto, so trs as fases
do processo falimentar:

pedido
encerramento

sentena decl de fal

Pedido sentena declaratria de falncia


Sentena declaratria sentena de encerramento = fase falimentar

sentena

de

29
Ento, a fase que o MP participa a fase falimentar. Mas nada impede que o MP atue na
fase pr-falimentar para apurao de crime falimentar ou a ttulo de custos legis.
Fixao do termo legal de falncia = o chamado perodo suspeito (ou cinzento), pois ele
antecede a falncia. o perodo que vem antes da falncia, o espao de tempo que antecede a
falncia. Os atos praticados neste espao de tempo (denominado termo legal) sero fiscalizados,
tero uma auditoria, e se o devedor praticar atos do art. 129, o juiz declarar a ineficcia. Ele no
pode retrotrair por mais de 90 dias (so 90 dias para trs) contado do primeiro protesto (art. 94, I)
ou da data do primeiro pedido de falncia (art. 94, II e III), ou do perodo de recuperao judicial
(art. 61, 1).
10.3. Efeitos da sentena declaratria em relao ao falido
a) Art. 102 o falido fica inabilitado para exercer a atividade empresarial
O incio se d com a sentena declaratria, e o trmino se d com a sentena de extino
das obrigaes do falido (art. 158).
b) Art. 103 o falido perde a disponibilidade de seus bens. Ele no poder mais dispor de seus
bens (ex.: no pode vender, alugar).
c) Art. 1044, CC provoca a dissoluo total da sociedade.
d) Art. 81 Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente
responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos
produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar
contestao, se assim o desejarem.
na sociedade ltda e na s/a a responsabilidade limitada, ou seja, o scio no responde por
dividas da sociedade. Ao decretar falncia da PJ. A falncia no atinge a figura do scio, logo, se
ele quiser ser scio de outra empresa, poder.
Sociedade em que um scio tem responsabilidade ilimitada aquele scio respondera com seu
patrimnio pessoal por dvidas da sociedade. Os efeitos da falncia se estendem figura dos
scios. Os bens do scio tambm sero arrecadados no processo falimentar.
Esta regra do art. 81 se aplica para:
Sociedades que no tem registro;
Sociedades em nome coletivo (art. 1039, CC);
Sociedades em comanditas simples (aplica-se a regra apenas ao scio comanditado).
Art. 195 A decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica extino da
concesso, na forma da lei.
No preciso de parecer do administrador judicial, nem manifestao do MP e nem do juiz,
este efeito automtico, decorre da lei automaticamente.
10.4. Efeitos da sentena declaratria em relao aos credores
a) Constituio da massa falida s h uma massa falida aps uma sentena declaratria de
falncia.
OBS.: O juiz pode efetuar a desconsiderao da personalidade jurdica no processo de falncia?
Sim, o STJ admite a desconsiderao no processo de falncia. Admite no s no processo de
falncia, como tambm para o caso de grupo econmico, em caso de desvio, fraude, simulao.
Massa falida a reunio/agrupamento de bens e credores do falido.
b) Vencimento antecipado de toda a dvida do falido: art. 77
Para que todos tenham iguais condies, o juiz decreta o vencimento antecipado.
c) Suspenso da fluncia de juros: art. 124
Uma ao de falncia pode demorar muitos anos, e ai s iria aumentar o valor da dvida.
Ento, se conseguir pagar a todos os credores primeiramente, ai depois, com o que sobrar, que
se pagar os juros.

30
d) Suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido
e) Suspenso de todas as aes e execues contra o falido: art. 6
O juzo da falncia um juzo universal, pois ele tem a vis atractiva, ou seja, ele atrai para
si todas as aes e execues envolvendo bens e interesses e negcios do falido.
Todavia, existem aes que no sero suspensas. As excees so as seguintes: art. 76
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre
bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no
reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo.

Aes trabalhistas a competncia do juiz trabalhista, que tem competncia


constitucional, logo, no pode ser um juiz da falncia.
Aes fiscais a competncia da vara da fazenda pblica, de execues fiscais.
Aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo.

Quando a reclamao trabalhista chegar em sua fase de execuo


FICOU SEM SOM

11.
.
.
.
Providenciar a arrecadao de todos os bens que esto na posse do falido.
Pedido de restituio art. 85.
Esta uma ao de rito ordinrio que ser ajuizada no processo de falncia, pedindo a
restituio do bem. Se o juiz julga esta ao procedente, ele vai determinar a entrega da coisa no
prazo de 48h.
E se a coisa no existir mais? Se ela deteriorou ou foi vendida? Ter a restituio do
dinheiro. Smula 471, STF. E quando ter esta restituio? Quando a coisa foi vendida ou
deteriorada, ou quando a coisa a ser restituda for dinheiro. Ex.: empresa recolheu INSS do
funcionrio na folha de pagamento, ele estava na posse do dinheiro que no era da empresa, e
sim do INSS, da este pode pedir a restituio em dinheiro.
A restituio em coisa acontece 48h da sentena de improcedncia.
A restituio do dinheiro ocorrer junto com o pagamento dos demais credores da falncia.
Arrecadao Avaliao dos bens
A ideia da avaliao fazer a venda dos bens.
12. Medida de reintegrao de bens
Tem que se tomar medidas para reintegrar bens que no esto com o falido.
Temos dois casos de recomposio patrimonial: art. 129 e art. 130.
Art. 129 Casos de ineficcia objetiva
Art. 130 Casos de ineficcia subjetiva
As hipteses de 129 so objetivas por conta da redao do caput no se apura a inteno
do agente, do devedor. No preciso fazer prova da inteno do devedor, podendo, o juiz, de
ofcio, declarar a ineficcia de oficio.
I, II, III tm referncia ao termo legal;
IV no tem referncia ao termo legal

31
Nos casos do art. 130 tem que provar que houve conluio fraudulendo, tem que fazer prova
da inteno do devedor, e, por isso, no pode o juiz declarar de ofcio a ineficcia. Tem que provar
que provocou dano massa falida e o conluio fraudulento.
As hipteses do art. 130 so residuais, pois o que no estiver elencado no art. 129, ser do
art. 130.
As hipteses do art. 129 e 130 podem ser reivindicadas/arguidas por meio de uma ao,
a chamada ao revocatria. Esta tem o rito ordinrio, o prazo para ajuizar de 3 anos contados
da decretao da falncia, poder ser autor qualquer credor, o administrador ou o MP.
Se a ao revocatria for procedente art. 136. H o retorno ao estado anterior, a ideia a
recomposio do patrimnio do devedor falido.
A venda chamada de realizao do ativo.
13. Realizao do ativo
Modalidades: leilo, proposta fechada ou prego.
Leilo lances orais, e tanto faz se bem mvel ou imvel.
Proposta fechada apresentam propostas lacradas.
Prego uma modalidade hibrida, pois apresenta um misto de proposta fechada + leilo.
Pega a melhor proposta, e at 90% da melhor proposta vai para o leilo. Art. 142.
Regra do art. 142, 7: em qualquer modalidade de alienao, o MP ser intimado
pessoalmente, sob pena de nulidade.
Sucesso: art. 141, II
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas
obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
No tem sucesso, nem mesmo trabalhista, tributria e de acidente de trabalho.
Edital

06/06/14

14.2. Ao de impugnao
uma ao de rito ordinrio que vai tramitar no processo falimentar, em autos apartados, ela
encaminhada para o juiz da falncia. O prazo para esta ao de 10 dias, contados da publicao
da relao do art. 7, 2.
Legitimidade: art. 8
Art. 8o No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida no art. 7 o, 2o, desta
Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem
apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a ausncia de qualquer
crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito
relacionado.
Portanto, MP pode apresentar.

32
Se algum credor apresentar impugnao, s depois do trnsito em julgado da ltima ao
de impugnao que teremos o quadro geral de credores.
E se ningum apresentar impugnao? Ultrapassado o prazo de 10 dias, essa relao
passar a ser o quadro geral de credores.
Feito o qgc ele encaminha esse quadro para o juiz, para que este homologue.
E se perder o prazo de 15 dias?
14.2.3. Habilitao retardatria
a feita depois do prazo de 15 dias. Ela possvel.
Art. 10, 5o As habilitaes de crdito retardatrias, se apresentadas antes da
homologao do quadro-geral de credores, sero recebidas como impugnao e processadas na
forma dos arts. 13 a 15 desta Lei.
A habilitao retardatria ser tratada nos mesmos moldes da ao de impugnao. Ela
ser considerada uma ao de impugnao. Logo, se uma ao, ter que ser encaminhada ao
juiz, precisar de advogado e vai ter reconhecimento de custas.
Ela s ser considera impugnao se for apresentada antes da homologao do quadro
geral de credores.
Tudo isso acontece para chegar ao quadro geral de credores. Este quadro o documento
mais importante, pois vai arrecadar os bens, vende-los, para pagar os credores na ordem.
15. Ordem de classificao dos crditos na falncia
Pagamento dos crditos do art. 84: crditos extraconcursais. So os primeiros do
quadro geral de credores.
Esto fora do concurso de credores, eles no disputam com os credores do art. 83. Eles so
pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83. Primeiro paga o extraconcursal e
depois passa para os concursais.
Crdito extraconcursal:
Remunerao do administrador judicial (no uma remunerao trabalhista) e crdito
trabalhista (decorrente de servio prestado aps a decretao da falncia)
Crdito tributrio aquele cujo fato gerador ocorreu aps a decretao de falncia.
Neste caso, so dvidas da massa falida, os do art. 83 so do falido e os do 84 so da
massa falida.
Art. 83: crditos concursais:
a) Crdito trabalhista, at 150 salrios mnimos por credor e acidente de trabalho; esta
limitao de 150 SM s alcana o crdito trabalhista e no alcana acidente de trabalho;
se tem uma RT de 195 SM, o que acontece com os 45 que passam os 150? Eles sero
considerados crditos quirografrios.
b) FICAMOS SEM AULA credito com garantia real ate o valor do bem
c) Crdito tributrio excetuado as multas tributrias.
d) Crdito com privilgio especial (art. 964, CC);
e) Crdito com privilgio geral (art. 965, CC) STJ diz que o crdito de honorrio advocatcio
tem natureza alimentar, mas na hora de classificar para fins d falncia considerado
privilgio geral (art. 24, lei 8906/94).
f) Crditos quirografrios: geralmente so os contratos em geral (compra e venda, locao) e
os ttulos de crdito;
g) Multas ( aqui que se inclui a multa tributria). OBS.: Smula 565, STF: multa fiscal
moratria pena administrativa, no se aplica mais essa smula e sim o art. 83 da lei de
falncia. Ela est includa no crdito habilitado em falncia.
h) Crditos subordinados crdito de scio no decorrente de vnculo empregatcio. S
depois de pagar todos esses crditos anteriores que este ser pago, o seu pagamento
est subordinado ao pagamento dos demais crditos.
16. Encerramento
16.1. Concluda a realizao do ativo e distribudo o produto entre os credores, o administrador
judicial apresentar aus contas ao juiz no prazo de 30 dias.

33
16.2. O juiz abrir prazo de 10 dias para que eventuais credores queiram apresentar impugnao
a estas contas.
16.3. Depois de encerrado esse prazo de 10 dias, o juiz vai intimar o MP, para que ele se
manifeste sobre estas contas no prazo de 5 dias
16.4. O juiz julgar estas contas por sentena.
16.5. Uma vez julgada as contas, o administrador judicial ter que apresentar o relatrio final da
falncia no prazo de 10 dias. Ex.: vai dizer quanto foi pago, quanto foi vendido, quem pagou, o
que pagou, etc.
16.6. O juiz vai dar uma sentena de encerramento da falncia. Esta vai pr fim ao processo de
falncia.

RECUPERAO JUDICIAL: LEI 11.101/05


1. Quadro comparativo
Concordata (DL 7661/45) foi revogado
S poderia ser pago crdito quirografrio
S previa a possibilidade de parcelamento.
Era chamada de favor legal, pois o devedor
apresentava a concordata e o juiz tinha que ver
se o devedor apresentava os requisitos. Se sim,
o juiz concedia, ainda que o credor no
concordasse.

Recuperao judicial (lei 11101/05)


Existem vrios crditos, e no apenas o
quirografrio.
Existem vrios meios de superao da crise, e
no apenas o parcelamento.
O credor participa da aprovao, no s
participa, como se ele no aprovar o plano, o
juiz vai ter que decretar falncia.

2. Finalidade (art. 47)


A grande finalidade a de preservao da empresa, pois quando se preserva uma
empresa em atividade, preserva a manuteno de empregos, a manuteno da fonte produtora e
o desenvolvimento da atividade na regio.
Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise
econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da
empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.
3. Requisitos (art. 48)
a) Somente o devedor pode pedir recuperao judicial, credor no pede recuperao de
ningum, pode pedir falncia, mas recuperao judicial s pode ser pedida pelo devedor.
Que tipo de devedor?
Empresrio individual;
Sociedade empresria;
EIRELI.
Cooperativa, sociedade
recuperao judicial.

simples, associao,

fundao,

ONG no

podem pedir

Somente o devedor que est em atividade regular h mais de dois anos.


Atividade regular estar devidamente registrado na JCom. Sociedade comum pode pedir
recuperao judicial? No, pois ela no est devidamente regularizada, s pode quem est em
atividade regular e h mais de 2 anos.
b) No ser falido, e se o foi ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena.

34
c) No ter sido condenado por crime falimentar. Antes da nova lei, roubo, furto, estelionato e
apropriao indbita estavam includos aqui, com a nova lei, apenas o crime falimentar que
impede a recuperao judicial.
d) No ter h menos de 5 anos obtido concesso recuperao judicial (art. 48, II). No importa a
data em que a ao foi distribuda (ex.: distribui em 2011, a recuperao foi concedida em 2013,
e conta-se a partir de 2013, que a data da concesso, de quando se obteve a recuperao
judicial!).
4. Crditos sujeitos aos efeitos da recuperao judicial
Art. 49, caput Ateno!
Parece que todos os crditos podero ser includos. Numa prova objetiva tem que
responder conforme a letra da lei, mas numa subjetiva tem que explicar.
Todos os crditos, vencidos ou vincendos existentes na data do pedido, ou seja, o que vem
depois do pedido no entra mais na recuperao judicial.
Crditos excludos:
Crditos posteriores ao pedido;
Crdito tributrio uma concluso tirada do art. 6,7 c/c art. 57. Se eles estivessem
includos poderia ferir a isonomia, que um princpio tributrio.
Crditos do art. 49, 3: propriedade fiduciria, arrendamento mercantil (contrato de
leasing), compra e venda de imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade,
compra e venda com reserva de domnio.
Art. 49, 4 - o ACC (adiantamento de contrato de cmbio).
Concluso: ento entra o que?

Crdito trabalhista e acidente de trabalho (sem limitao);


Crdito com garantia real;
Privilgio, seja ele especial ou geral;
Quirografrios;
Subordinados.
Na concordata s poderia pagar o crdito quirografrio.

Todo fornecimento ocorrido durante a recuperao judicial ser considerado


extraconcursal. Logo, se esta empresa tiver falncia decretada, este fornecedor ser o primeiro a
receber.
E os crditos anteriores? Sero considerados quirografrios? A lei cria um mecanismo para
incentivar esse fornecimento, e, alm de considerar o fornecimento durante a recuperao como
crdito extraconcursal, se houver j algum crdito de antes, que era quirografrio, ele se torna
crdito com privilgio geral, passando na frente dos demais.
5. Processamento
Petio inicial

35

relao de
credores
PI

juiz
despacho de
processame
nto

5.1. Petio inicial (observando os requisitos do art. 51 da lei)

O devedor tem que dizer que est em crise econmico-financeira


Tem que expor as causas concretas da crise
Demonstrativos contbeis dos 3 ltimos exerccios sociais
Apresentar uma relao completa de credores

OBS.: Na PI no tem plano, o plano apresenta depois.


5.2. Despacho de processamento
Nomeao do administrador judicial (art. 52). O juiz tem que analisar o art. 21 da lei.
Autorizar o processamento;
Suspenso de todas as aes/execues contra o devedor (busca-se um plano de
pagamento para todos os crditos que podem ser inseridos nesse plano de recuperao
judicial se esse plano no for bom, ser decretada a falncia); tem alguma ao que no
ser suspensa? Sim, art. 6, 7, as aes fiscais no so suspensas.
7o As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao
judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da
legislao ordinria especfica.
E as aes trabalhistas? Elas so suspensas? O art. 6 nada diz.
Ao trabalhista:
Fase de conhecimento esta fase no suspensa, pois precisa saber qual o valor da condenao,
da dvida trabalhista, para saber quanto que tem que se pagar.
Fase de execuo ser suspensa.
O prazo improrrogvel e ser de 180 dias (letra da lei essa a opo para prova
objetiva). Este o prazo para a suspenso (art. 6, 4), porm , a jurisprudncia vem tratando
este tema de outra forma (enunciado 42, I jornada de direito comercial o prazo pode,
excepcionalmente, ser prorrogado, se o retardamento do feito no puder ser imputado ao
devedor) e isso deve ser exposto em prova subjetiva.

26/06/14

36
(comeo)

Art. 50. Meios de recuperao. Este rol exemplificativo, logo, se o devedor encontrar outra
situao para sair da crise e que no esteja prevista neste artigo ele poder usar.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao pertinente a cada caso,
dentre outros:
I concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas ou
vincendas;
II ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral,
ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente;
III alterao do controle societrio;
IV substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus rgos
administrativos;
(...) VIII reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante acordo ou
conveno coletiva; pode reduzir a carga horria
1o Na alienao de bem objeto de garantia real, a supresso da garantia ou sua substituio
somente sero admitidas mediante aprovao expressa do credor titular da respectiva garantia.
2o Nos crditos em moeda estrangeira, a variao cambial ser conservada como parmetro de
indexao da correspondente obrigao e s poder ser afastada se o credor titular do respectivo
crdito aprovar expressamente previso diversa no plano de recuperao judicial.
H uma liberdade muito grande de plano de recuperao judicial. Mas h alguma
limitao? Sim, no art. 54, quando se tratar de crdito trabalhista pode haver o parcelamento,
todavia, este no pode ser superior a 12 meses (a lei usa a expresso um ano).
Depois que o plano apresentado o juiz vai publicar um comunicado para que os credores
tomem conhecimento do plano de recuperao judicial. O credor verifica esse edital e constata
que o seu nome no conta na relao de credores publicada no edital, da ele ter que fazer a
habilitao de crdito.
5.4. Habilitao de crdito
Prazo = art. 7, 1 (15 dias contados da publicao do edital)
Ela tem que ser direcionada para o administrador judicial e no para o juiz. Portanto,
procedimento administrativo.
Ser aberto um novo prazo de 45 dias, para que o administrador judicial faca uma nova
relao de credores. Essa nova relao vai constar os credores que j estavam no edital + os que
foram habilitados ( a relao do art. 7, 2). Se o credor quiser impugnar essa relao ele
poder impugnar, entrando com uma ao de impugnao.
5.5. Ao de impugnao
Pode ser apresentada pelo credor/devedor/MP.
Prazo: 10 dias contados da relao de credores do art. 7, 2.
Essa impugnao combate a relao de credores.
OBS.: A objeo combate o plano de recuperao judicial.

37
5.6. Objeo
o instrumento processual utilizado pelo credor para rejeitar o plano de recuperao
judicial.
Prazo: 30 dias contados da publicao da relao do art. 7, 2 (art. 55).
6. Aprovao/reprovao do plano
Passou prazo de 30 dias e no teve objeo o plano foi aprovado, os credores
concordaram.
Teve objeo no prazo dos 30 dias, e neste caso no importa o tipo de credor, no importa
qual o crdito que ele tenha o juiz vai ter que convocar uma assembleia geral de credores (AGC)
(art. 56).
O prazo para realizao dessa AGC no pode ser superior a 150 dias contados do
deferimento do despacho de processamento da recuperao judicial (1).
A AG de credores pode aprovar o plano ou reprov-lo.
Composio da AGC (art. 41). Temos trs classes:
1 credores trabalhistas e acidente de trabalho
2 credores com garantia real
3 demais credores
Quruns:
Classe 1 maioria de credores presentes (voto por cabea)
Classe 2 e 3 maioria dos credores presentes + maioria dos crditos
Temos 3 bancos. O BB, o Ita e o Bradesco, respectivamente com os percentuais de 31%, 29% e
1% dos crditos. Se o BB vota no e o Ita e o Bradesco votam sim, isso significa que essa classe
reprovou o plano.
Para a aprovao do plano preciso que todas as classes o aprovem (art. 45).
Art. 45. Nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de credores
referidas no art. 41 desta Lei devero aprovar a proposta.
1o Em cada uma das classes referidas nos incisos II e III do art. 41 desta Lei, a proposta dever
ser aprovada por credores que representem mais da metade do valor total dos crditos presentes
assemblia e, cumulativamente, pela maioria simples dos credores presentes.
2o Na classe prevista no inciso I do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada pela
maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito.
3o O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de verificao de quorum de
deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor ou as condies originais de
pagamento de seu crdito.
Logo, temos a aprovao:
Quando no h objeo;
Quando h objeo, mas a AGC aprova o plano;
Cram down modalidade de aprovao prevista no art. 58, significa goela abaixo.
Ex.: classe 1, 2 e 3. A 1 aprovou o plano, e a 2 tambm, a 3 reprovou o plano nesse caso a
AGC reprovou o plano.
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a recuperao judicial do devedor
cujo plano no tenha sofrido objeo de credor nos termos do art. 55 desta Lei ou tenha sido
aprovado pela assemblia-geral de credores na forma do art. 45 desta Lei.

38
1o O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano que no obteve aprovao
na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma assemblia, tenha obtido, de forma
cumulativa:
I o voto favorvel de credores que representem mais da metade do valor de todos os crditos
presentes assemblia, independentemente de classes;
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do art. 45 desta Lei ou, caso haja
somente 2 (duas) classes
com credores votantes, a aprovao de pelo menos 1 (uma) delas;
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 (um tero) dos credores,
computados na forma dos 1o e 2o do art. 45 desta Lei.
2o A recuperao judicial somente poder ser concedida com base no 1 o deste artigo se o
plano no implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe que o houver rejeitado.
Logo, o juiz conceder a recuperao judicial ainda que a AGC tenha reprovado o plano,
para isso preciso:

Aprovao da maioria dos crditos presentes na AGC;


Aprovao da maioria das classes;
Na classe que rejeitou, tem que ter mais de 1/3 dos credores.
Teremos reprovao:

Quando h objeo, e a AGC reprova o plano = Art. 56, 4o Rejeitado o plano de


recuperao pela assemblia-geral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor.

7. Deciso concessiva
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral de credores ou
decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo de credores, o devedor apresentar
certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei no 5.172, de
25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
STJ 1187404/MT: o juiz deve conceder a recuperao ainda que o devedor no apresente
CND, isso visa o princpio da preservao da empresa e porque o devedor pode pedir o
parcelamento da dvida tributria (em separado).
A fazenda pblica tem a execuo fiscal como meio adequado de cobrar a dvida tributria.
E a recuperao judicial no suspende a execuo fiscal (art. 6, 2).
De acordo com o art. 59, caput, a deciso que concede a recuperao judicial implica em
novao ( a extino da dvida anterior, criando-se uma nova dvida). Ex.: devo 1 milho para o
BB, e digo que vou pagar 800 mil em 5 anos, e os credores concordam com isso, ento a dvida
passa a ser de 800 mil.
Ex.: Nota promissria que de 1 milho e no plano aprovada por 800 mil. Essa nota tem
um avalista. O credor ajuza ao de execuo contra o avalista, qual o valor desta execuo? A
novao s atinge a empresa em recuperao judicial, no atinge a responsabilidade do avalista
(art. 49, 1). O avalista um coobrigado, logo, o credor poder cobrar 1 milho dele, pois a
novao no atinge os demais devedores do ttulo, atinge apenas a empresa em recuperao
(Resp 1279703/MG e inf. 540).
a) Novao
b) Art. 59, 1 - essa deciso um ttulo executivo judicial.
c) art. 59, 2 - da deciso que concede RJ cabe agravo de instrumento. Qualquer credor e o
representante do MP podero interpor.

39

RECUPERAO JUDICIAL ESPECIAL (ART. 70 E SS. DA LEI


11.101/03)
1. Cabimento
Apenas microempresa e empresa de pequeno porte que podem apresentar a RJE.
Alm da judicial comum, elas tm esta opo a mais.
2. Crditos
Somente os crditos quirografrios podem ser includos neste plano (art. 71, I).
3. Requisitos
So os mesmos da recuperao judicial comum, ou seja, art. 48.
4. Processamento
Se inicia tambm com uma petio inicial, mas s se coloca a relao dos credores
quirografrios. Isso vai para o juiz, este d o despacho de processamento. O juiz vai publicar um
edital, neste teremos a aplicao da relao de credores quirografrios.
Publicado o edital, posso apresentar o plano. Na comum pode se fazer o plano que quiser,
j aqui no assim, aqui o plano pr-pronto 2.
A habilitao de crdito ocorre nos mesmos prazos e moldes da recuperao judicial comum,
entretanto, s pode habilitar o credor quirografrio. Em seguida tem a relao do art. 7, 2.
Se o credor no concordar com o plano, poder apresentar objeo no prazo de 30 dias. Na
comum o juiz convoca uma AGC quando a objeo apresentada, aqui isso no necessrio, no
h AGC.
Mesmo que o credor apresente objeo, o juiz aprovar o plano, pois no h AGC.
Porm , se mais da metade dos crditos quirografrios apresentarem objeo, o juiz
decretar falncia.

CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL/LEASING


No temos uma lei, e sim uma resoluo, a 2309/96 do Bacen.
1. Conceito
Negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora e pessoa
fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens
mveis ou imveis adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para
uso prprio desta.
A empresa responsvel pelo arrendamento mercantil tem que ser obrigatoriamente uma
S.A.
O arrendamento uma locao com opo de compra no final do contrato.
2. Finalidade
uma forma de ter um bem sem compr-lo, seguindo o princpio de que o lucro vem da
utilizao do bem, e no de sua propriedade.
3. Opes do arrendatrio
a) A primeira opo a devoluo do bem;
b) Renovao do contrato;
c) Opo de compra neste caso h o VRG (valor residual garantido).

2 II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas,


corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano);

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VRG uma porcentagem do valor da operao que definido no incio do contrato, que
servir de valor-base para a aquisio definitiva do bem. Na pratica, acaba ocorrendo a cobrana
antecipada do VRG.
1 entendimento O STJ disse que tem que pagar no final, pois se paga no inicio, porque querse comprar e no alugar. Isso no seria arrendamento mercantil, e sim compra e venda com
financiamento.
Smula 263, STJ esta smula foi cancelada.
2 entendimento Smula 293, STJ: a cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato
de arrendamento mercantil. Com isso, o STJ levou em conta o princpio da livre conveno das
partes, se as partes assim convencionaram, ser respeitado.
4. Espcies de leasing
Leasing financeiro possui 3 intervenientes: a arrendadora, a arrendatria e o fornecedor.
Leasing operacional tem a arrendadora, a arrendatria. O fornecedor o que faz o
arrendamento mercantil, e essa mesma pessoa faz o arrendamento do bem. A operacionalizao
feita por meio da assistncia tcnica.
A arrendadora o fornecedor.
5. Reintegrao da posse
Se o arrendatrio no pagar as prestaes, o credor tem a possibilidade da reintegrao de
posse. Nos contratos de leasing temos a clausula resolutiva expressa (se o arrendatrio deixar de
pagar duas ou mais prestaes, haver a resoluo expressa/automtica do contrato). Todavia,
necessrio que haja uma notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora
(smula 369, STJ).

CONTRATO DE FRANQUIA (lei 8955/94)


1. Conceito
o contrato pelo qual um empresrio cede a outro o direito de uso de marca ou patente,
associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios, e,
eventualmente tambm ao direito de uso da tecnologia de importao e administrao de
negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo primeiro, mediante remunerao
direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
Temos o franqueador e o franqueado. O primeiro o titular da franquia, e nesse contrato
ns temos o seguinte:
Licena de uso de marca ou patente;
Distribuio exclusiva de produto ou servio;
Transferncia de know how todo o conhecimento tcnico necessrio.
2. COF circular de oferta de franquia
Faz uma entrevista, e nesta vai ver se a pessoa tem condies de ser franqueado, e ai se
tiver, a pessoa recebe o COF.
Art. 4: o prazo de reflexo de 10 dias, ou seja, s possvel assinar o contrato 10 dias depois
do recebimento da COF. E de assinar antes dos 10 dias? O pargrafo nico diz que o franqueado
pode invocar a anulabilidade do contrato, inclusive com a devoluo de tudo que foi pago.