INTRODUCCIN

Debemos empezar sealando el notable desarrollo del Arbitraje en el Per, ello

debido al crecimiento econmico por el que atravesamos y como consecuente
las relaciones econmicas comerciales tanto nacionales como internacionales.

En lo que concierne al Arbitraje Estatutario, la Ley del Arbitraje lo menciona y

considera en su Sexta Disposicin Complementaria, al disponer que se puede
adoptar un convenio arbitral en el estatuto de una persona jurdica para
resolver las controversias entre esta y sus miembros respecto a los derechos y
obligaciones que entre ellos surjan.

La presente monografa tiene por finalidad hacer un anlisis de la Sexta

Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo N 1071 Ley del Arbitraje,
segn el fundamento jurdico, fctico y doctrinal.

ARBITRAJE ESTATUTARIO

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SEXTA DISPOSICIN COMPLEMENTARIA: Puede adoptarse un

convenio arbitral en el estatuto de una persona jurdica para
resolver las controversias entre la persona jurdica y sus miembros,
directivos, administradores, representantes y funcionarios o las
que surjan entre ellos respecto de sus derechos u obligaciones o
las relativas al cumplimiento de los estatutos o la validez de los
acuerdos.
El convenio arbitral alcanza a todos los miembros, directivos,
administradores, representantes y funcionarios que se incorporen a
la sociedad as como a aquellos que al momento de suscitarse la
controversia hubiesen dejado de serlo.
El convenio arbitral no alcanza a las convocatorias a juntas,
asambleas

consejos

cuando

Direccin

de

Arbitraje

Administrativo del OSCE se requiera una autorizacin que exija la

intervencin del Ministerio Pblico.1

3.2.

CONSIDERACIONES GENERALES DEL ARBITRAJE ESTATUTARIO

El artculo 62 de la Constitucin de 1993 2 dispone que los conflictos

derivados de la relacin contractual se solucionarn en la va arbitral o en la
1 LEY GENERAL DE ARBITRAJE. Direccin de Arbitraje Administrativo del
OSCE. Concordante con ALAN GARCA PEREZ. Decretos Legislativos,
presentacin y gua. Por un Per moderno. Pg. 279
2 Art. 62 Constitucin Poltica del Per: La libertad de contratar garantiza
que las partes puedan pactar vlidamente segn las normas vigentes al
tiempo de contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados
por ley u otras disposiciones de otra clase. Los conflictos derivados de la
relacin contractual solo se soluciona en la va arbitral o en la judicial,
segn los mecanismos de proteccin prevista en el contrato o contemplados
en la ley.
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va judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o

contemplados en la ley, este artculo prescribe la solucin de futuras
controversias surgidas en una persona jurdica mediante la va arbitral. 3

El presente artculo se refiere a las personas jurdicas 4 en general, tal como

seran las sociedades, las asociaciones, las organizaciones polticas, etc.
Respecto al segundo prrafo en uso de la interpretacin sistemtica, debe
entenderse a la sociedad como persona jurdica a la cual alcanza la citada
norma.

La anterior ley sealaba en su Art. 12 Constituyen convenio arbitral vlido

las estipulaciones contenidas en los estatutos o normas equivalentes de
sociedades civiles y dems personas jurdicas, que establecen arbitraje
obligatorio para las controversias que pudieran tener con sus miembros,
socios o asociados; las que surjan entre estos respecto de sus derechos; las
relativas a cumplimiento de estatutos o validez de acuerdos, y para las
dems que versen sobre materia relacionada con las correspondientes
actividades, fin u objeto social5

3 OSORIO RUIZ, ZAIDA. "Contratos Comerciales, empresariales y el

arbitraje". Pg. 414.
4 Persona jurdica (o persona moral) es un sujeto de derechos y
obligaciones que existe, pero no como individuo, sino como institucin y que
es creada por una o ms personas fsicas para cumplir un objetivo social
que puede ser con o sin nimo de lucro.
5 LEY GENERAL DE ARBITRAJE. Direccin General de Administracin. Universidad
de Hunuco.

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El Cdigo Civil, en su libro Derecho de las personas, regula todo lo referente

a la Asociacin, Comit y la Fundacin. Los miembros de estas personas
jurdicas estaran en capacidad de incorporar a sus estatutos el convenio
arbitral, bien al momento de su constitucin o a travs de cualquier junta de
asociados, con lo cual toda controversia derivada de la relacin entre alguna
persona jurdica con sus miembros y, particularmente, entre los asociados,
sera solucionada va arbitraje.

La Ley General de Sociedades (Ley N 26887) en su artculo 48 modificado

por el Decreto Legislativo N 10714 prescribe el arbitraje para las sociedades
comerciales y civiles, que a tenor versa 6: Los socios o accionistas pueden
en el pacto o en el estatuto social adoptar un convenio arbitral para resolver
las controversias que pudiera tener la sociedad con sus socios, accionistas,
directivos, administradores y representantes, las que surjan entre ellos
respecto de sus derechos u obligaciones las relativas al cumplimiento de los
estatutos o la validez de los acuerdos y para cualquier otra situacin prevista
en esta ley

Este artculo contiene reglas que son aplicables a todas las sociedades
comerciales, que pueden ser de capitales y de personas, la primera como la
sociedad annima cuyo capital est representado por acciones siendo sus
tenedores denominados accionistas quienes tienen una responsabilidad
6 Ley General de Sociedades Artculo 48.- Arbitraje. Conciliacin:No procede interponer las acciones judiciales contempladas en
esta ley o en las de aplicacin supletoria a sta cuando exista convenio arbitral obligatorio contenido en el pacto social o en el
estatuto que someta a esta jurisdiccin resolver las discrepancias que se susciten. Esta norma es de aplicacin, a la sociedad, a los
socios o administradores aun cuando al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo y a los terceros que al
contratar con la sociedad se sometan a la clusula arbitral. El estatuto tambin puede contemplar el uso de mecanismos de
conciliacin extrajudicial con arreglo a la ley de la materia.

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limitada, al responder el capital de la sociedad por las deudas y obligaciones

que contraiga y la segunda referida a las sociedades de personas como la
sociedad colectiva donde se conjuga el affecto societatis y el jus
fraternitatis, la que se constituye en base al aporte de los socios, que
pueden ser su trabajo y las contribuciones econmicas, siendo su
responsabilidad frente a las deudas y obligaciones que contraiga la sociedad
de carcter solidaria e ilimitado, comprendido adems la mencionada Ley a
las sociedades civiles.7

El hecho de que se trate de una clusula estatutaria de sumisin a arbitraje

no le priva de su naturaleza de convenio arbitral, 8puesto que la sociedad
nace de un contrato y a l puede incorporarse esa clusula, sin contravenir
lo dispuesto en el presente artculo. 9

Los estatutos son parte de la escritura de constitucin, que expresa la

voluntad coincidente de los fundadores, tanto sobre la constitucin de la
empresa como sobre las reglas que establecen para su funcionamiento
(estatutos), en las que se incluye, al amparo del rgimen de autonoma de
la voluntad que reconoce la presente disposicin complementaria sub
materia de anlisis, la clusula de sumisin a arbitraje. Su naturaleza
convencional no puede negarse.

7 MONTOYA ALBERTI , ULISES. "El arbitraje Estatutario". Pg. 3.

8 GARCIA ASCENCIOS, FRANK. Amparo versus Arbitraje. Pg. 32
9 MANUEL OLIVENCIA RUIZ. Arbitraje Estatutario. Pg. 5
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Al contener este pacto una regla de funcionamiento de la sociedad, resulta

que no slo obliga a las partes en el contrato fundacional, sino a la sociedad
que de l nace, que no es parte sino efecto de ese contrato, y a sus rganos
y a cuantos sean miembros de stos. Es una consecuencia peculiar del
arbitraje estatutario, como tambin lo es que no solo obliga a las partes y sus
herederos, sino a cuantos adquieran derivativamente, por actos inter vivos o
mortis causa (causahabientes, herederos y legatarios) o de forma originaria
(en ampliacin de capital con emisin de nuevas acciones o participaciones)
la condicin de socios. La obligacin de someterse a arbitraje forma parte de
esa condicin y, por la publicidad registral, es oponible al adquirente. 10

El arbitraje estatutario o como se le denomina en Espaa, arbitraje

societario11, es el convenio arbitral pactado e incluido dentro de los estatutos
sociales o norma equivalente de una persona jurdica, en virtud del cual, las
contiendas que surjan y a los cuales alcance dicho convenio debern ser
vistos y resueltos obligatoriamente en un proceso arbitral. Dicho arbitraje
estatutario se encuentra regulado en el artculo 12 de la Ley General de
Arbitraje (donde se destaca su plena validez), y en el artculo 48 de la Ley
General de Sociedades (en donde se precisa que el convenio arbitral puede
estar incluido en el pacto social y que se encuentran comprendidos dentro
del alcance arbitral los administradores de la persona jurdica y los terceros
que al contratar se someten a la clusula de arbitraje).

10 MANUEL OLIVENCIA RUIZ. Arbitraje Estatutario. Pg. 7

11 JORGE EDUARDO LETURIA RENGIFO. Apuntes acerca del Arbitraje
Estatutario. Revista peruana de Derecho de la Empresa. Pg. 92
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En derecho comparado, podemos advertir que como bien lo seala el jurista

Manuel Olivencia Ruiz, en Espaa, para los casos de impugnacin de
acuerdos sociales, la Ley de Reforma aade el requisito de encomendar a
una institucin arbitral la administracin del arbitraje estatutario y la
designacin de rbitros. 12

Es una medida que tiende a garantizar la objetividad e independencia de los

rbitros, no permitiendo la designacin de stos en la clusula y defirindola
a la entidad administradora. En suma, una medida de cierta desconfianza
que tiende a reforzar la admisin de una va tan polmica que hasta fue
prctica registral en Espaa la de admitir el arbitraje estatutario para
controversias surgidas de la relacin societaria, salvo para impugnaciones
de acuerdos sociales13

3.3.

VENTAJAS DEL ARBITRAJE ESTATUTARIO

Entre estas ventajas se encuentran entre otras, la flexibilidad del

procedimiento, la reduccin de exigencias formales, la confidencialidad, al
tener el arbitraje un carcter privado lo que limita su publicidad, aspecto que
constituye una de las caractersticas del procedimiento judicial, evitando de
esta manera los efectos adversos en la imagen de las partes; un menor
deterioro de las relaciones con la otra parte que todo conflicto conlleva, si

12 Concordante con la sexta disposicin complementaria final Ley 27558.

13 Las instituciones arbitrales suelen disponer de clusulas tipo de arbitraje
societario. El Consejo Superior de Cmaras, en el Convenio de colaboracin
con el Colegio de Registradores de Espaa y el Consejo General del
Notariado, recomend su texto.
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bien en el arbitraje existe confrontacin las partes se guardan una mayor

consideracin que en el procedimiento judicial; la rapidez, que significa un
menor tiempo en la resolucin del conflicto lo que tiene una especial
relevancia econmica en el campo comercial.

Se debe aadir que no conviene al desenvolvimiento de la empresa que se

conozcan conflictos que puedan ser acogidos por la competencia, para
lograr un desplazamiento en el inters del mercado, o generen temores en
proveedores y clientes por los eventuales efectos que los mismos pudieran
ocasionar en cuanto a la situacin econmica financiera de la sociedad,
porque todo ello implicara una innecesaria y negativa exposicin, de
asuntos domsticos con consecuencias impredecibles.14

En Espaa el arbitraje societario tiene una prctica muy generalizada,

respecto a la imposibilidad manifiesta de realizar el fin social. Las
posibilidades de arbitraje privado entre los socios son prcticamente
ilimitadas, toda vez que pueden surgir dudas entre ellos acerca del
incumplimiento del fin social.
Pinsese que la mayora de los casos de frustracin del fin social se debe a
desavenencias entre los socios, aunque puede ser originada por los
administradores de la sociedad. Para este caso, la ley posee remedios y ello
sin perjuicio de la responsabilidad de los administradores, precisamente en
este punto, el de la responsabilidad de los administradores es susceptible de

14 MONTOYA ALBERTI , ULISES. "El arbitraje Estatutario". Editorial Jurdica Grijley. Pg. 3.
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arbitraje mediante la oportuna previsin de estos supuestos en la clusula

estatutaria compromisoria.15

3.4.

ARBITRAJE ESTATUTARIO

El arbitraje nace al existir una controversia producto de un conflicto 16

tratndose de sociedades nos encontramos ante un conflicto societario,
derivado de las relaciones de naturaleza corporativa, las que se seala son
aquellas que se constituyen en el seno de un conjunto organizado de
personas que participan en el mismo ejercicio comercial, industrial o
profesional.17 En lo que concierne al conflicto societario este abarca los
intrasocietarios que corresponden al mbito interno de la sociedad como
sera el caso de las diferencias que podran surgir entre el inters social y el
inters particular de estos, o entre la sociedad con sus representantes y
administradores ,o entre los mismos socios, encontrndose en este ltimo
caso la imposicin de la voluntad de las mayoras, que muchas veces se
contrapone con los derechos subjetivos de las minoras, generndose
situaciones conflictivas en el mbito de las decisiones de la junta. El arbitraje
societario no reviste en nuestro sistema un carcter mandatario, es

15 ROGER VIDAL RAMOS. Alcances Generales Respecto Al Convenio

Arbitral.Pg. 12
16 El conflicto involucra a dos o ms partes y tiene su origen en las
divergencias entre ellos de apreciaciones, mtodos, conductas o valores
generando sentimientos antagnicos. El grado de divergencia determina la
seriedad y duracin del conflicto.
17 MUOZ SABAT, L. La sumisin arbitral para agremiados en el caso
de relaciones eventuales. La Ley .1900-2, pg.1043.
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potestativo al sealar el artculo 48 de la LGS que se pueden en el pacto o

en el estatuto social adoptar un convenio arbitral.

Por otra parte la mencionada LGS estable las disposiciones que

obligatoriamente debe de contener el pacto o el estatuto de la sociedad, la
que en el caso de la sociedad annima se encuentra en los artculos 54 y
55 respectivamente. En lo que se refiere al estatuto adems del contenido
obligatorio dispone que puede contener: a) Los dems pactos lcitos que
estimen convenientes para la organizacin de la sociedad; y, b) los
convenios societarios entre accionistas que los obligue entre s y para con la
sociedad. En lo que se refiere al inciso a) el mismo tiene un carcter general,
lo que incluira la clusula de arbitraje societario aplicable a los sujetos que
menciona el artculo 48 de la LGS.

Para incluir una clusula arbitral en el estatuto con posterioridad a su

inscripcin

requerir

una

modificacin

del

mismo

aplicndose

en

consecuencia los requisitos establecidos en la LGS 18 El inciso b) se refiere a

los convenios societarios entre los accionistas que los obliguen entre s y
para con la sociedad, lo que da lugar al denominado sindicato de
accionistas, aspecto que se trata posteriormente. Los convenios a que se
refiere el literal b. que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse
otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el
Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

18 LGS. Artculos. 115, inc.2, 126,127, y 128.

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Las materias no arbitrables en el arbitraje societario las menciona el artculo

48 de la LGS en su penltimo prrafo al sealar que el convenio arbitral no
alcanza a las convocatorias a junta de accionistas o de socios. 19
3.1.

Aplicacin de la clusula arbitral a los administradores y para

aquellos que dejaron de pertenecer a la sociedad.

Algunos niegan esta aplicacin del arbitraje en los conflictos que
surgen entre la sociedad y sus administradores al considerar que estas
no han manifestado expresamente su aceptacin de someterse al
arbitraje de surgir alguna controversia con la sociedad que los
involucre, basndose que el sometimiento al arbitraje requiere de la
aceptacin de las partes al tener el arbitraje un carcter voluntario.

Por otro lado se sostiene que la responsabilidad de los administradores

y representantes es de orden pblico, lo que significa que los estatutos
no pueden exonerarlos de responsabilidad 20 lo que se trata es hacer
valer esa responsabilidad sea mediante la va arbitral o judicial. En tal
sentido la clusula de sumisin al arbitraje contenida en los estatutos
19 Este prrafo ha sido introducido en la modificacin del artculo 48
contenida en la Disposicin Modificatoria de la Ley de Arbitraje. Decreto
Legislativo 1071. Al comentar Enrique Elas Laroza, la versin original del
mencionado artculo que no contena este precepto la consideracin dentro
de los asuntos no arbitrables, expresaba que las circunstancias y la finalidad
que motivan algunos de los procedimientos reservados al Poder Judicial
hace inviable el sometimiento a un arbitraje. Elas Larosa, Enrique. La Ley
General de Sociedades. Comentada. Ed. Normas Legales S.A. 1998. Lima,
Per. Pg.103.
20 La LGS seala en su artculo 177 la responsabilidad de los directores y en
los artculos 190 y 191 la responsabilidad del gerente, aadiendo el artculo
194 que es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del
directorio tendentes a absolver en forma antelada de responsabilidad al
gerente.
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societarios, los socios independientemente de su condicin de

fundadores, as como los administradores y miembros del Directorio
que sean o no socios quedan vinculados a la mencionada sumisin.

Nuestra legislacin es clara en lo referente a la aplicacin del convenio

arbitral que conste en el pacto o estatuto de la sociedad, a los
administradores, y directores que pueden no ser accionistas 21 o
participes en la sociedad, y por lo tanto se encuentran al margen de la
aprobacin o modificacin de los estatutos, aspecto contemplado en el
primer prrafo del artculo 48 de la LGS. La aplicacin del arbitraje
societario por las controversias que se originen entre la sociedad y los
socios, accionistas, directivos, administradores y representantes no se
limita para aquellos que en la actualidad tengan tal condicin, sino que
tambin comprende a todos aquellos que dejaron de serlo siempre y
cuando los conflictos provengan de acciones que nacieron cuando
tenan cualquiera de las condiciones referidas y se encuentren
involucrados.

3.2.

El convenio arbitral y los nuevos socios que se incorporan a

la sociedad
Es clara la aplicacin del convenio arbitral a los socios que participaron
en la aprobacin del estatuto que contena dentro de sus artculos la
clusula arbitral. La discusin se presenta si sta alcanza a aquellos
21 LGS. Artculo 160.- Calidad de accionista y persona natural.- No se
requiere ser accionista para ser director a menos que el estatuto disponga lo
contrario. El cargo de director recae slo en personas naturales
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que se incorporaron posteriormente a la sociedad, argumentndose

que el sometimiento al arbitraje requiere el consentimiento expreso.
14 La LGS seala en su artculo 177 la responsabilidad de los
directores y en los artculos 190 y 191 la responsabilidad del gerente,
aadiendo el artculo 194 que es nula toda norma estatutaria o acuerdo
de junta general o del directorio tendentes a absolver en forma
antelada de responsabilidad al gerente.
Algunos sostienen que se requiere la aceptacin expresa e inequvoca
de la clusula arbitral, por lo que slo opera respecto a los socios que
aprobaron su inclusin. Para otros cualquier tercero que con
posterioridad ingrese en la sociedad, aunque sea por una simple
negociacin de acciones, por adhesin, est aceptando los estatutos
sociales y por ende, la clusula arbitral, lo mismo ocurre con los
representantes legales y miembros de la junta directiva. La LGS en su
artculo 48 2do. prrafo seala claramente que cuando un nuevo socio
se incorpora en la sociedad se someta a las estipulaciones del estatuto,
por lo que queda adherido a convenio arbitral sin necesidad de ninguna
declaracin especfica.

3.3.

El convenio arbitral y los nuevos socios que se incorporan a

la sociedad
El artculo 8 de la LGS introduce la figura de pactos entre los socios o
entre estos y terceros, sta prctica no es nueva, se le conoce con el
nombre de "sindicatos de voto", o pacto de sindicacin otorgndoles
validez y eficacia frente a la sociedad, siempre que se le haya

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comunicado

oportunamente.

Estos

pactos

de

sindicacin

son

convenios entre dos o ms socios o accionistas que permiten

establecer una accin comn dentro de la sociedad que se traduce en
el sentido del coto en la Junta General o en solicitudes a la sociedad.
El sindicato puede tener diversas finalidades entre ellas puede ser de:
votos, que tiene por finalidad el manejo y control de una sociedad,
defensa de una minora frente a la mayora, bloqueo a fin de impedir o
limitar ciertos actos.

Estos convenios son exigibles en cuanto no contradigan el pacto social

o el estatuto, los que prevalecern sobre los acuerdos sin perjuicio de
la relacin que pudiera establecer el convenio entre quienes lo
celebraron, tal como es el caso de la sociedad annima abierta en la
que se impide la limitacin a la transferencia de las acciones. 22

3.4.

Arbitraje con Terceros

Respecto a las relaciones que tiene la sociedad con terceros, los

conflictos que pudieran surgir corresponden a los de carcter extra
societarios tales como los provenientes de los contratos de servicios,
obra, compra de equipos, tecnologa etc., nada impide que en los
mencionados contratos puede pactarse una clusula para que el
conflicto que pueda surgir se resuelva mediante el arbitraje, la que
puede constar en el contrato o en documento aparte. La mencin en el
estatuto facultando a la sociedad para que en este caso pueda
22 LGS. Artculo 254.
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someterse al arbitraje, no es suficiente para obligar a la otra parte, en

razn que en el conflicto extra societario no se puede imponer a un
tercero la voluntad de una las partes, desde que el arbitraje nace de la
aceptacin de las partes.23 Los aspectos referentes al arbitraje extra
societario corresponden nicamente a la Ley de Arbitraje Decreto
Legislativo N 1071. En este sentido habr que tener en cuenta lo
dispuesto en el Ttulo II del referido Decreto Legislativo que concierne
al Convenio Arbitral.

23 En algunos casos, sin tener en cuenta la voluntad de las partes, la ley

dispone que determinados conflictos sean resueltos obligatoriamente a
travs del arbitraje, en este caso se trata del arbitraje legal.
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CONCLUSIONES

Como se ha sealado, en el medio nacional peruano se ha avanzado en

materia arbitral, y sobre todo el aspecto Arbitraje Testatutario, an
cuando hay mucho por hacer en este punto ya que cada da surge mas
necesidad de establecer una norma pertinente que solucione los
conflictos que se dan.
Las bondades del arbitraje estatutario son innegables. Viene a ser el
mecanismo de solucin de conflictos idneo para las personas jurdicas
y sus accionistas, miembros o asociados, con excepcin de aquellos
casos en los que su aplicacin resulte no ser conveniente.

Pgina 16

BIBLIOGRAFA
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del OSCE
2. LEY GENERAL DE ARBITRAJE. Direccin General de Administracin.
Universidad de Hunuco.
3. Ley General de Sociedades.
4. OSORIO RUIZ, ZAIDA. "Contratos Comerciales, empresariales y

el

arbitraje". Pg. 414.

5. MUOZ SABAT, L. La sumisin arbitral para agremiados en el caso
de relaciones eventuales. La Ley .1900-2.
6. MONTOYA ALBERTI, ULISES. Revista Virtual "El arbitraje Estatutario".
www.uss.edu.pe
7. GARCIA ASCENCIOS, FRANK. Amparo versus Arbitraje. Pg. 32
8. MANUEL
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RUIZ.
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www.cuatrecasas.com
9. JORGE EDUARDO LETURIA RENGIFO. Apuntes acerca del Arbitraje
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www.teleley.com
10. ROGER VIDAL RAMOS. Alcances Generales Respecto Al Convenio
Arbitral. www.vmplegal.com
11. ALAN GARCA PEREZ. Decretos Legislativos, presentacin y gua. Por
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12. OSWALDO

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http:www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/384f068046d48668a746a744013c
2be7/86arbitraje.pdf?
MOD=AJERESED&CACHEID=384f068046d48668a746a744013c2be7
13. Dr. GONZAL LOPEZ HUACOTO. http://blog.pucp.edu.pe/blog/mype

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14. NELSON RAMREZ JIMNEZ. Control Constitucional Del Arbitraje.

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Y29230/convenio%2029230%200MD20HUAYUCACHI.pdf.
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Pgina 19

Pgina 20