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RESUMO
O presente artigo versa sobre a necessidade da ordem jurdica para a realizao
do bem comum: afirma-se que o bem comum o fim da atividade do governo
no pensamento de Finnis, atividade esta que d sentido a existncia do sistema
jurdico. Para tanto, em primeito lugar, ilustra-se a questo do bem comum no
seio da tradio liberal; em segundo lugar, afirma-se que o bem comum o fim
da atividade do governo no pensamento de Finnis, atividade esta que d sentido
a existncia do sistema jurdico; dessa feita, em terceiro lugar, afirma-se que a
autoridade do direito se sustenta como um atributo necessrio ao direito para
realizar o bem comum.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos; Pluralismo; Bem Comum; Direito; Finnis
ABSTRACT
This paper discusses the need for law to achieve the common good: its started
that common good is the end of government activity in the thought of Finnis,
this activity that gives meaning to existence of the legal system. For this
purpose, firstly, it is illustrated the issue of common good inside the liberal
tradition; secondly, it is argued that the common good is the end of government
activity in the thought of Finnis, this activity that gives meaning to existence of
the legal system; this done, thirdly, it is stated that the authority of law is
sustained as a necessary the right to realize the common good attribute.
KEYSWORD: Rights; Pluralism; Common Good; Law; Finnis
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1. INTRODUO
Os desdobramentos tericos modernos, sejam eles ticos, polticos ou legais, de
muitos modos, minaram no apenas o alcance, mas a credibilidade de teorias que se
assentassem sobre a ideia de bem comum. Modelos alternativos, principalmente os
utilitaristas e deontolgicos, foram propostos como sendo mais adequados s necessidades
e aos limites tico-polticos. Nesse sentido, encontram-se as teorias ticas de Kant e de
Mill: o primeiro prope uma doutrina filosfica, de carter formalista, que estabelece a
moralidade no cumprimento de aes por puro respeito ao dever, de forma que o bem
individual notadamente uma questo pessoal; o segundo, por sua vez, d continuidade aos
pressupostos da teoria de Bentham, que afirmam a moralidade na maximizao de uma
ao na maximizao da felicidade geral, posto que, assim, no se fala mais de um bem
comum, mas da maximizao da felicidade geral.
No entanto, o debate em torno do bem comum voltou a ser albergado no interior da
filosofia prtica contempornea, principalmente em funo das possibilidades que se
radicam em posturas alternativas e da desconfiana em relao s teorias deontolgicas e
utilitaristas. Nesse contexto, Hollembach argumenta que, no debate contemporneo, a
discusso em torno do bem comum desdobrada em diferentes nveis: o administrativo, o
da economia, o do criticismo cultural e o da filosofia poltica e moral (HOLLEMBACH,
2003, p.70-79). Na filosofia poltica, depois de Rawls, o debate contemporneo
polarizado em torno de teorias liberais e comunitaristas.1 O retorno do bem comum, em
geral, centrado justamente, embora no exclusivamente, no seio de teorias comunitaristas.
A teoria de Finnis, de forma simples, guarda conexes tanto com teorias liberais, quanto
com aquelas comunitaristas, embora tenha mais afinidades tericas com essas ltimas. No
entanto, tributria enormemente de duas tradies: a tradio jurdica da filosofia
analtica, sobretudo a da filosofia de Herbert Hart, e a tradio tomista, principalmente a
sua reinterpretao por Germain Grisez.2
1
Para uma compreenso bastante boa das discusses contemporneas em filosofia poltica, recomenda-se:
KYMLICKA, Will. Filosofia Poltica Contempornea. Martins Fontes: So Paulo, 2006.
2
Sobre a reinterpretao da teoria moral, poltica e jurdica de Toms de Aquino por tericos
contemporneos, que formam a nova escola do direito natural, ver especialmente: DONADO MAGGI DE
GANDOLFI, Maria C. La Nueva Escuela del Derecho Natural. In: Semana Tomista. Intrpretes del
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Artigo: Pluralismo e direitos: a necessidade da ordem jurdica para o bem comum em Finnis
Nesse texto, pretende-se discorrer a respeito do conceito de bem comum tal como
encontrado em Finnis. Alm disso, a argumentao desenvolve-se no sentido de que a
necessidade da ordem jurdica se radica especialmente na realizao do bem comum da
comunidade poltica. Isso sugere uma justificativa poltica para a ordem jurdica. Para
tanto, em primeito lugar, ilustra-se a questo do bem comum no seio da tradio liberal; em
segundo lugar, afirma-se que o bem comum o fim da atividade do governo no pensamento
de Finnis, atividade esta que d sentido a existncia do sistema jurdico; dessa feita, em
terceiro lugar, afirma-se que a autoridade do direito se sustenta como um atributo
necessrio ao direito para realizar o bem comum.
Pensamiento de Santo Toms, XXXVI, 5-9 Septiembre 2011. Sociedade Tomista Argentina: Universidad
Catlica Argentina. Faculdade de Filosofia y Letras, Buenos Aires. Disponvel em:
http://bibliotecadigital.uca.edu.ar/repositorio/ponencias/nueva-escuela-del-derecho-natural.pdf, acessado em
12/07/13.
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bem verdade que se pode falar de um bem comum sob a tica rawlsiana de dois pontos de vista: o
primeiro, seria o da prpria presena dessa ideia em A Theory of Justice, ao passo que o segundo, j na
perspectiva do deslocamento reflexo poltica de Political Liberalism, da noo dessa ideia em termos de
valores polticos. Segundo Keys, no entanto, a reflexo num e noutro caso incidental e no calcada
basilarmente nessa ideia como orientadora da reflexo poltica. Sobre esse tema, ver especialmente.
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Artigo: Pluralismo e direitos: a necessidade da ordem jurdica para o bem comum em Finnis
Especial, nesse sentido, alm dos muitos artigos produzidos, so os livros j utilizados anteriormente:
Aquinas: Moral, Political, and Legal Theory. Oxford: OUP, 1998; e Direito Natural em Toms de Aquino:
Sua insero no contexto do Juspositivismo Analtico. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2007. Esse
ltimo, publicado em portugus, a compilao de dois artigos escritos pelo autor especificamente sobre as
teorias moral, poltica e jurdica de Toms de Aquino.
5
Usa-se NLNR para fazer referncia a tal obra, aproveitando a traduo brasileira: Lei Natural e Direitos
Naturais. Trad. Leila Mendes. So Leopoldo: Unisinos, 2007.
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DO
[...] o direito a governar (rigth to rule); e o direito (law) a forma em que se leva
a cabo essa funo de governo. A necessidade de uma instncia de governo
justifica, segundo Finnis, tambm o exerccio de dita funo. Dessa maneira, a
justificao da autoridade [...] supe sobre a autoridade do direito a justidicao
da instituio que o estabelece (SAEZ, 2008, p.165, traduo minha).
A ideia de autoridade da qual parte Finnis aquela proposta por Raz, vale dizer, de
que o direito, como fato social e como ordem normativa, reclama uma autoridade que se
pretende legtima (RAZ, 1979). Dessa forma, Finnis compartilha com Raz que uma pessoa
trata alguma coisa como tendo autoridade quando a trata como proporcionando uma razo
excludente para a ao. Em NLNR, Finnis afirma que essa razo excludente
[...] uma razo para julgar ou agir na ausncia de razes conhecidas, ou para
desconsiderar pelo menos algumas razes que so conhecidas e relevantes e que
teriam, na ausncia da razo excludente, bastado para justificar proceder de
algum outro modo (FINNIS, 2007, p.229-30).6
O conceito de razo excludente, tal como usado por Finnis, inspirado no trabalho Razo Prtica e Normas,
de Joseph Raz. Segundo Raz, distinguindo entre razo conclusiva e razo excludente, uma razo conclusiva
implica na ideia de que p uma razo conclusiva para x fazer se, e somente se, p for uma razo para x
fazer (que no tenha sido cancelada) e no houver q tal que q supere p. Por sua vez, uma razo
excludente uma razo de segunda ordem para abster-se de agir com base em uma razo. Cf. RAZ, 2010,
p.15-41.
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Ora, em funo dessa razo que Finnis entende que o objeto prpria da filosofia do direito
o estudo do direito como exigncia da prudncia para a plenitude humana integral.
No que se segue, dar-se- continuidade na anlise da necessidade do direito em
Finnis para a realizao do bem comum, mediante a anlise dos conceitos de comunidade
poltica, justia e direitos.
[...] o bem comum se refere ao fator ou conjunto de fatores que, presentes como
consideraes no raciocnio prtico de uma pessoa, dariam um sentido, ou uma
razo, para sua colaborao com os outros, e dariam assim mesmo, desde o ponto
de vista dos outros, uma razo para sua colaborao entre eles mesmos e essa
pessoa (VALLEJO, 2013, p.149, traduo minha).
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[...] deve-se dizer que um grupo, no sentido relevante, seja time, clube, sociedade,
empresa, corporao ou comunidade, existe sempre que existe, em um intervalo
aprecivel de tempo, uma coordenao de atividades por parte de um certo
nmero de pessoas, sob a forma de interaes, e com vistas a um objetivo
compartilhado (FINNIS, 2007, p.153).
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Cabe notar que, conforme indica Sez, existe uma evoluo no pensamento finnisiano quanto ao conceito de
bem comum. Em NLNR, esse conceito demasiadamente amplo, pois se coloca no sentido de a necessidade
da comunidade poltica para o bem humano ser maior, assim como a extenso do seu bem comum ter maior
alcance e o governo que a dirige ser mais forte do que traa em seus escritos posteriores a essa
obra.Contrastantes com a exposio desenvolvida nessa obra so, assim: Aquinas. Moral, Political and Legal
Theory, Public Good: The Specifically Political Common Good in Aquinas e Is Natural Law Theory
Compatible with Limited Government?. Cf. SEZ, 2008, p.145-146.
8
Cabe dizer que, em obras posteriores, Finnis repensa esse grau de interveno governamental reduzindo-o ao
mbito pblico, tendo em vista que o verdadeiro bem comum a todas as pessoas, isto , a plenitude integral,
algo que o governo no pode alcanar, conquanto no poder fazer virtuosos os homens. Cf. FINNIS, Aquinas:
Moral, Political, and Legal Theory, p.222-8. Ver, tambm, SEZ, La Autoridad del Derecho, Un Dilogo
con John M. Finnis, p.148-149.
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Sobre as mudanas e as explicaes das mesmas que Finnis tem feito na lista inicial dos bens humanos
bsicos, ver: ORREGO S., Cristbal. Estudio Preliminar. In: FINNIS, Ley Natural y Derechos Naturales,
Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 2000.
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Para uma crtica bastante boa da noo de eu desenraizado dirigida ao liberalismo, nos termos de Rawls,
um de seus principais proponentes, ver: KUKATHAS, Chandras & PETTIT, Phillip.Rawls: Uma Teoria da
Justia e seus Crticos. Trad. Maria Carvalho. Gradiva: Lisboa, 1995.
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e, nesse caso, se existe alguma preocupao desse tipo, ento, reconhece-se que essa
coordenao deva ser responsabilidade prioritria de um grupo ou pessoa cuja principal
preocupao seja a de velar pelo bem comum (VALLEJO, 2013, p.152). Isso sugere que
tanto o pluralismo, quanto o bem comum, demandam a necessidade de coordenao, no
interior de uma comunidade poltica, para cuja realizao, dependem do direito.
Desse ponto de vista, se segue que o pluralismo, tal como assumido por Finnis, no
implica em ceticismo epistemolgico ou indiferena em relao aos planos de vida e seus
bens particulares mas, ao contrrio, enfatiza o valor intrnseco de muitos bens, a saber, os
bens bsicos, de cuja realizao depende o bem comum (SGARBI, 2009, p.219). Com
efeito, o modo como o governo exerce a autoridade sobre os cidados, em vista da
realizao do bem comum, determinado pelo princpio da subsidiariedade. Tal princpio,
desse modo de ver, estabelece os limites da interveno das autoridades na vida das
pessoas: a interveno deve ser realizada quando necessria, porm, nem mais e nem
menos do que isso (FINNIS, 2007, p.145-148; 165-172; 229). Dessa forma, compreende-se
melhor o sentido da autoridade: porque est radicada no bem comum, est a servio de sua
realizao. Assim sendo, o princpio da subsidiariedade diminui significativamente a
arbitrariedade em relao ao exerccio da autoridade por parte do governo e da comunidade
poltica. No que se segue, argumentar-se- acerca dos direitos desde a perspectiva
inaugurada por Finnis em NLNR, como uma exigncia da justia para a realizao do bem
comum.
5. OS DIREITOS NATURAIS E OS
SUBJETIVOS: OS DIREITOS HUMANOS
DIREITOS
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Artigo: Pluralismo e direitos: a necessidade da ordem jurdica para o bem comum em Finnis
corresponde aos direitos naturais. De fato, Finnis considera que efetivamente direitos
humanos e direitos naturais sejam sinnimos posto que, nessa linha, a moderna gramtica
dos direitos proporciona um modo de expressar virtualmente todos os requisitos da
razoabilidade prtica (FINNIS, 2007, p.195). Isso significa dizer que, ter em conta os
direitos, ter em conta a razoabilidade prtica e o bem comum, posto expressarem as
exigncias da justia.
A respeito do discurso sobre os direitos, ou o vocabulrio moderno concernente aos
direitos humanos, Finnis o considera com os atributos necessrios para expressar as
exigncias da justia. E, para evitarem-se as ambigidades e as imprecises, desenvolver a
sua noo de direitos, Finnis parte da classificao realizada por Hohfeld, antigo professor
de Stanford e Yale, que produziu boa parte da base do novo vocabulrio mediante a
distino entre quatro sentidos do termo um direito (right), a saber: i) um direito no sentido
de reivindicao, denominado por Hohfeld como o direito stricto sensu; ii) um direito no
sentido de liberdade (liberty) chamado por Hohfeld de privilgio; iii) poder; e, iv)
imunidade (FINNIS, 2007, p.196).11
Tal como entende, cada um desses sentidos tem seu termo correlativo no mbito
jurdico. Assim, o correlativo jurdico de direito-reivindicao o conceito de dever, isto ,
um indivduo A possui um direito-reivindicao a que um outro indivduo B execute ou
faa determinado ato se o indivduo B tem um dever para com o indivduo A. O correlativo
jurdico de direito como liberdade a ausncia de um direito-reivindicao contra o
reclamante do privilgio ou liberdade. De modo semelhante, o correlativo de um direito
como faculdade a responsabilidade. E, por fim, o correlativo jurdico de um direito como
imunidade o conceito de incapacidade (MONGE, 2000, p.282). Disso se segue que, para
Finnis, a confuso em relao ao uso do termo direito, conduziu s expresses inadequadas
em cartas modernas de direitos em que se proclama que os direitos e liberdades dos seres
humanos esto limitados pelas liberdades e direitos de outros, assim como pelos justos
requerimentos da moralidade, da ordem pblica e do bem-estar geral (MONGE, 2000,
p.282). No entendimento de Finnis, de um lado,
Finnis baseia sua interpretao em: HOHFELD, Fundamental Legal Conceptions, New Haven, 1919.
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fundamental do bem comum. Por outro lado, podemos adequadamente dizer que
a maioria dos direitos humanos est sujeita ou limitada por cada um e por todos
os outros aspectos do bem comum, aspectos que poderiam provavelmente ser
subsumidos em uma concepo muito ampla de direitos humanos, mas que so
adequadamente indicados (dificilmente se poderia dizer que so descritos) por
expresses como moralidade pblica, sade pblica e ordem pblica
(FINNIS, 2007, p.165).
Nao obstante, essa forma de argumentao faz uso da concepo de que os direitos e
os deveres no esto, eles mesmos, sujeitos a uma relao de anterioridade entre um e
outro, mesmo sob a via lingustica ou sob o vis da lgica jurdica. Com efeito, se a questo
a de explicar os requisitos da justia, o que se faz remetendo-se s necessidades do bem
comum em seus vrios nveis, torna-se evidente que os conceitos de dever, obrigao ou
requisito tm um papel explanatrio mais estratgico que aquele conceito de direito. Essa
afirmao, contudo, no quer dizer que Finnis no entenda o conceito de direito como
sendo inferior queles, uma vez que o bem comum justamente o bem dos indivduos cujo
benefcio, do cumprimento do dever por parte de outrem, direito deles porque exigido
daqueles outros com justia (FINNIS, 2007, p.206).
Ademais, Finnis repetidamente enfatiza que o vocabulrio moderno dos direitos
humanos desempenha importantes funes, as quais so da seguinte ordem: mantm o stio
preferencial da justia como guia de nossos atos e ajuda a especificar e ampliar nosso
conceito de bem comum ao prover valiosas listas de componentes fundamentais da vida em
sociedade. Desse ponto de vista, diferentemente dos utilitaristas, Finnis sustenta que
existem direitos humanos absolutos, direitos no sentido de direito-reivindicao, direitos
stricto sensu, porm, no limitados por deveres correlativos algum, do mesmo modo que
existem deveres incondicionados. Isso porque so exigncias da razoabilidade prtica em
vista da realizao do verdadeiro bem constituinte de indivduos concretos. A este respeito,
pode-se pensar, como exemplo, no dever que impe o stimo requisito da razoabilidade
prtica de no lesionar nenhum dos valores bsicos: dentro dessa lgica, no se admite
condio ou limite algum (FINNIS, 2007, p.218-220).
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6. CONSIDERAES FINAIS
Como concluso, cabe indicar que o bem comum animou muitas teorias polticas e
jurdicas ao longo da histria do pensamento Ocidental. Ao cotej-lo a partir da perspectiva
de Finnis, intentou-se relacionar a tal conceito a necessidade do direito no sentido tal que,
para a realizao do bem comum, faz-se forosa uma mediao institucional, que o
direito. Notadamente, Finnis um dos autores que, na tradio jurdica e poltica
contempornea, tm incorporado com audcia e clareza o problema do bem comum.
E, ainda que partilhando os ideais de Toms de Aquino, o que se percebe uma
dilogo muito forte com o positivismo jurdico e, a partir dele, com os conceitos que
orientam a conceitualizao contempornea do direito. Alm disso, Finnis se distingue dos
tradicionais jusnaturalistas por aceitar algumas das crticas endereados ao jusnaturalismo
pelo positivismo jurdico, de tal modo que a considerao da norma positiva vista como
resultado do trabalho humano e reconhecida como obrigatria pela autoridade legal
competente. Isso conduz ao entendimento de que o direito positivo realmente a plenitude
da manifestao do fenmeno jurdico para os que trabalham com o direito.
Nesse contexto, Finnis coteja em NLNR, como se procurou indicar, o bem comum, e
o faz luz da considerao da perspectiva do direito positivo como caso central do direito,
ao correlacionar o direito positivo justia, ao bem comum e aos direitos. A existncia da
lei natural demanda a existncia de um direito positivo, tendo em vista aquele ser genrico
e amplo. Sendo imputado ao direito positivo organizar as relaes de uma determinada
comunidade, a qual deve ser guiada pela justia na persecuo do bem comum, pode-se
dizer que, neste mbito, a validade jurdica vincula-se essencialmente conformidade aos
mandatos do direito positivo, resultando na tese de que a validade da obrigao jurdica
interna ao prprio direito positivo em vez de ser demandada do direito natural, como
propunham muitos jusnaturalistas. Mas, mais do que isso, como exigncia da razoabilidade
prtica, impe-se que o direito, autoritativamente reconhecido, exista para coordenar as
relaes no interior da comunidade poltica, em vista de assegurar o bem comum.
Igualmente, pode-se falar que, para Finnis, o bem comum no monopoliza e,
tampouco, impede a autonomia, mas a pressupe, de modo que se percebe uma abertura
pluralidade dentro da comunidade poltica: s h sentido em falar-se de bem comum
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