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EL ARBITRAJE EN EL RGIMEN DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO
Y LAS RECIENTES
MODIFICACIONES NORMATIVAS
INTRODUCCIN
Desde que en el ao de 1993, la vigente
Constitucin Poltica estableciera que el
Estado puede someter sus controversias
derivadas de una relacin contractual
al arbitraje1, a la fecha se ha producido
un desarrollo muy interesante del
sistema arbitral en el que es parte el
Estado. Ese desarrollo y evolucin a
partir de la Constitucin Poltica tuvo
un hito determinante en el ao 1998, al
establecerse por primera vez que todos los
contratos suscritos por el Estado referidos
a las adquisiciones y contrataciones deban
contener clusulas obligatorias de solucin
de controversias referidas a los mecanismos
de conciliacin extrajudicial o arbitraje,
conforme lo acuerden las partes. La referida
normativa estuvo prescrita en el Artculo
Abogado, Doctor en Derecho Sobresaliente Cum Laude, por la Universidad Complutense de Madrid. Profesor de la Pontificia Universidad
Catlica del Per y de la Academia de la Magistratura. Socio de Guzmn Galindo Abogados
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Constitucin Poltica. Artculo 63.- El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter las controversias derivadas de la
relacin contractual () a arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley.
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Ley N 26850. Artculo 41.- Cuando en la ejecucin o interpretacin del contrato surja entre las partes una discrepancia, sta ser
definida mediante el procedimiento de conciliacin extrajudicial o arbitraje, segn lo acuerden las partes. Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado. La anterior norma contenida en el Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas RULCOP
y el Reglamento nico de Adquisiciones RUA, no establecan normas referidas al arbitraje como mecanismo alternativo de solucin de
controversias, al contrario, se establecan procedimientos administrativos y judiciales, como los procesos contencioso administrativos.
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El Artculo 40 del Decreto Legislativo N 1017, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, establece que los contratos regulados
por la referida norma incluirn necesariamente y bajo responsabilidad clusulas referidas entre otras a la solucin de controversias.
Artculo 40.- Clusulas obligatorias en los contratos.
Los contratos regulados por la presente norma incluirn necesariamente y bajo
responsabilidad clusulas referidas a: ()
c) Solucin de Controversias: Toda controversia surgida durante la etapa de ejecucin del contrato deber resolverse mediante conciliacin
o arbitraje. En caso que en las Bases o el contrato no se incluya la clusula correspondiente, se entender incorporada de pleno derecho
la clusula modelo que establezca el Reglamento.
Acerca de la obligatoriedad o no obligatoriedad del arbitraje en la contratacin estatal, la doctrina nacional ha desarrollado el
concepto in extenso (Vid. SANTISTEVAN DE NORIEGA, Jorge. El arbitraje con el Estado en la nueva Ley Arbitral y en el rgimen especial
de contratacin con el Estado, Revista Actualidad Jurdica. Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 2008, N 177, Pg. 27, SANTISTEVAN sostiene
el concepto de adhesin a condiciones generales y no comparte el concepto de obligatoriedad; CASTILLO FREYRE Mario, SABROSO
MINAYA Rita, en Arbitraje en la contratacin pblica. Biblioteca de arbitraje del Estudio Mario Castillo Freyre, Volumen N 7, Palestra
Editores, y Estudio Mario Castillo Freyre. Lima, 2009. Pg. 22-27; KUNDMLLER CAMINITI, Franz. Exclusin de la sede judicial para la
solucin de controversias en los contratos del Estado: el arbitraje de derecho. En Revista Ius et Praxis, Facultad de Derecho y Ciencias
Polticas de la Universidad de Lima. Lima, 2003, N 34, Pg. 72.
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Al respecto se puede consultar BULLARD GONZALEZ Alfredo, Enemigos ntimos. El arbitraje y los contratos administrativos, Revista
Peruana de Arbitraje, N 02, Lima, Editorial Jurdica GRIJLEY, Pg. 166. CANTUARIAS SALAVERRY Fernando, Participacin del Estado
peruano en arbitrajes comerciales, Revista Advocatus, N 07, Lima, revista editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Lima, Lima 2002, Pg. 180.
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DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
Primera. Modificaciones al Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
El Poder Ejecutivo dicta las modificaciones al Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo 1842008-EF, dentro de un plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles, contados a partir del da siguiente de la publicacin de la presente ley.
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DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
Segunda. Vigencia de la ley
La presente ley entra en vigencia a partir del trigsimo da hbil siguiente de la publicacin de la modificacin del Reglamento de la Ley
de Contrataciones del Estado, aprobado mediante el Decreto Supremo 184-2008-EF. El Decreto Supremo N 138-2012-EF, que modifica el
Reglamento de igual modo establece la vigencia de las normas reglamentarias modificadas a partir del trigsimo da hbil siguiente de su
publicacin en el Diario El Peruano.
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Artculo 118 de la Constitucin Poltica Corresponde al Presidente de la Repblica: () 8. Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones. ().
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5. RGIMEN DE SANCIONES A
LOS RBITROS, INSTANCIA DE
APLICACIN Y LA POSIBILIDAD DE
CREAR UN CONSEJO SUPERIOR
O CORTE DE ARBITRAJE EN EL
SISTEMA NACIONAL DE ARBITRAJE
DEL OSCE
En lo que se refiere al rgimen sancionador
de los rbitros, podemos observar que las
modificaciones se han producido en el sentido
de determinar las infracciones de ndole
administrativa y aplicar la correspondiente
sancin, agregando a ello que el rgano
competente para aplicar la sancin es el
Tribunal de Contrataciones del Estado. Este
nuevo rgimen de sancin administrativa se
instituye adems del que ya existe referido a
las infracciones al Cdigo de tica.
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El deber de informar (duty of disclosure) forma parte de uno de los deberes ticos del rbitro, conocido tambin como deber de
revelacin, conforme al cual el rbitro debe informar desde el momento en que es propuesto como tal de cualquier circunstancia que
pueda dar lugar a dudas justificadas sobre su imparcialidad o independencia con relacin a las partes. Vid. Artculo 28, numerales 1 y
2 de la Ley de Arbitraje. Los otros deberes ticos del rbitro son el deber de transparencia, de competencia, el de comunicacin con las
partes, de diligencia y confidencialidad. Acerca de la deontologa arbitral Vid. SERRANO RUIZ CALDERN Jose Miguel, tica del rbitro,
en Revista de Arbitraje Comercial y de inversiones, Vol. IV, N 01, Centro Internacional de Arbitraje, Mediacin y Negociacin, Instituto
Universitario de Estudios Europeos, Universidad CEU San Pablo, Madrid, 2011, Iprolex, S.L. Pgs. 31-74. NOEMI PUCCI Adriana, O Arbitro
Na Arbitragem Internacional Principios ticos, publicado en Arbitragem Comercial Internacional, Edit. LTR, Sao Paulo, Brasil, Pg. 118.
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Vid. Artculos 7 y 8 del Texto nico Ordenado del Reglamento del Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje del CONSUCODE (SNCACONSUCODE), ahora OSCE, aprobado por Resolucin N 016-2004- CONSUCODE/PRE, de fecha 15.01.2004, vigente desde el 16.01.2004.
Estas normas regulan las funciones del Colegio de Arbitraje Administrativo del OSCE.
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Vid. Artculo 52, numeral 52.11. El Sistema Nacional de Arbitraje del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (SNAOSCE)
constituye un rgimen institucional de arbitraje especializado para la resolucin de controversias en las contrataciones con el Estado.
Es autnomo, especializado y se rige por su propio reglamento que es aprobado por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del
Estado (OSCE) y supletoriamente por la Ley de Arbitraje. El reglamento establece su conformacin y atribuciones.
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CONCLUSIONES
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