Apostila Ted - 2015

ESTADO DE MATO GROSSO
SECRETARIA DE ESTADO DE CINCIA, TECNOLOGIA E EDUCAO SUPERIOR

FUNDAO UNIVERSIDADE DO ESTADO DE MATO GROSSO
CAMPUS UNIVERSITRIO DE ALTA FLORESTA
CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO
DISCIPLINA: TEORIA DO DIREITO I

PLANO DE CURSO
1. IDENTIFICAO
Curso de Bacharelado em Direito
Disciplina: Teoria do Direito I
rea: Direito
Carga horria: 60 horas
Crditos: 4.0.0.0.0
Perodo: 2015/1
Semestre: 1o
Professor: Nilton de Souza Arantes
2. EMENTA
Direito e moral. Conceito de Direito. Relacionamento do direito com as demais

formas de conhecimento. Direito Objetivo e direito subjetivo. Fontes do Direito.
Direito pblico e direito privado: perspectivas crticas. Direito e Lei: tcnica
legislativa. As fontes do Direito nos sistemas romanistas e na Common Law.
Enfoques tericos: zettica e dogmtica. Teoria da deciso. Jurisprudncia.
Direito e Justia. Direito e Segurana Jurdica. Escolas jurdicas
3. OBJETIVO GERAL
A disciplina visa fornecer ao aluno o conhecimento terico e crtico necessrio

para entender as Noes Gerais do Direito e sua importncia para o curso.
4. OBJETIVOS ESPECFICOS
situar o Direito no universo do conhecimento e estabelecer uma relao entre ele

e as cincias afins, refletindo criticamente esses conhecimentos;
ter percebido a grandeza e a importncia dos estudos jurdicos, e consciente de
sua beleza, encar-los com diretrizes e com gosto;
ter noes da evoluo da temtica do direito e conhecer sua estrutura
organizacional bsica;

Perimetral Rogrio Silva, s/n - Residencial Flamboyant - Caixa Postal 324
Alta Floresta MT CEP 78580-000
Fone: (66) 3521-4991
e-mail: direito.afl@unemat.br

numa perspectiva crtica, conhecer do carter polmico que a definio da

origem, dos conceitos, objetivos e mtodos do direito, situando-se na realidade
atual e suas exigncias tico-jurdicas.
5. CONTEDO PROGRAMTICO
1 Direito e moral
Conceito de Direito
Definio e elementos.
Direito Natural e Direito Positivo.
Direito, Equidade e Justia.
Direito, Sociedade e Cultura.
2- Relacionamento do Direito com as demais formas de conhecimento.

3 - Direito Objetivo e Direito Subjetivo Direito Pblico e Direito Privado.
Conceitos
Princpios
Distino
4 Direito Pblico e Direito Privado: perspectivas crticas.

5 Direito e Lei: Tcnica Legislativa
Leis / Conceitos
Processo Legislativo
Validade da Lei no tempo e no espao
Interpretao, classificao
Integrao da Norma ao Ordenamento Jurdico
6 As Fontes do Direito nos sistemas romanistas e na Common Law.
Fontes Diretas e Indiretas

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Princpios Gerais do Direito
Norma Jurdica
Fontes de explicao ou de integrao
7 Enfoques Tericos: zettica e dogmtica.

8- Teoria da deciso.
9- Jurisprudncia.
10 Direito e Justia.
11 Direito e Segurana Jurdica.
12 Escolas Jurdicas.
6. MTODOS
Aulas expositivas, instigando a participao e o desenvolvimento do esprito crtico nos

bacharelandos;
Pesquisas doutrinrias e jurisprudenciais;
Aulas com vdeo e Datashow.
Trabalhos em Grupo;
7. AVALIAO
Avaliaes escritas no decorrer dos estudos, sendo (03) trs provas escritas; com questes
objetivas e subjetivas.
MS = A1+A2+A3
3
Onde,
MS 70,00 APROVADO.
50,00 MS < 70,00 - PROVA FINAL.
MS < 50,00 - REPROVADO POR MDIA.
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8. BIBLIOGRAFIA
DIMOULIS, Dimitri. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: RT.
FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso,
dominao. So Paulo: Atlas
LIMA, Hermes. Introduo Cincia do Direito. Rio de Janeiro: Freitas Bastos
NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense
REALE, Miguel. Lies preliminares de Direito. So Paulo: Saraiva.
9. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo:
Saraiva
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro:
Forense.
IHERING, Rudolf Von. A luta pelo Direito. Rio de Janeiro: Forense.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Editora Armnio Amado.
LUIZ, Valter Corra. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense.
MONTORO, Andr Franco. Introduo ao Estudo do Direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais.
PIRAGIBE, Roberto Fonseca Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos.
SOARES, Orlando Estevo da C. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro:
Forense.
Alta Floresta, MT, 26 de fevereiro de 2.015.
______________________________
Prof. Esp. Nilton de Souza Arantes

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TEORIA DO DIREITO I
PARTE I
I - Noo de Direito: definio e elementos
Origem do vocbulo:
Droit (francs);
Diritto (italiano);
Derecho (espanhol),
Recht (alemo);
Drepto (romano);
Dirictum ou Rectum (Direito ou reto - latim).
Ao lado destas palavras, existe outro conjunto que se liga noo do
vocbulo direito; como por exemplo, jurdico, jurisconsulto, jurisprudncia,
judicial e judicirio.
Definio nominal: A definio nominal etimolgica de Direito qualidade
daquilo que regra. (Palavras Similares lei, norma, conveno, etc.)
Definio real: consiste em dizer o que algo, ou a realidade do que .

(Manuteno do significado).
II - O desenvolvimento do direito na Sociedade Grega:
A Antiguidade: Polis (cidade) e Oikia (casa).
A Antiguidade distinguia entre a polis e a oikia, enquanto a oikia era reconhecida
como governo de um s, a polis era composta de muitos governantes.
Por isso, Aristteles dizia que todo cidado pertencia a duas ordens de
existncia: a da esfera privada e a da esfera pblica.
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Na esfera privada, o homem agia apenas para suprir suas necessidades,

produzindo os alimentos necessrios para a sua subsistncia, com tarefas ligadas
sua condio animal: alimentao, repouso, procriao etc. Tem-se, portanto, a idia de
animal laborans. O lugar do labor era a casa e as relaes eram baseadas na
diferena, ou seja, relao de comando, de obedincia, de ascendncia do pater
familias sobre sua mulher, seus filhos e seus escravos.
J na polis, o cidado exercia plenamente sua liberdade, pois estava entre
iguais.
Seu terreno a era o de homens livres que se governavam e, portanto, agiam
conjuntamente, politicamente.
O homem que age, digna e livremente, o politikon zoon (animal poltico).
O centro poltico, estabelecido com a polis, um dado importante para o direito,
como local em que se estabelecem as normas e busca-se o equilbrio social. Mas,
como apenas os cidados compunham a polis, v-se que h um estabelecimento de
poder com base na hierarquia, no prestgio social etc. O direito, portanto, passa a ligarse aos homens enquanto ordem.
III - O Direito Romano
Na Antiguidade clssica, o direito (jus) era um fenmeno de ordem sagrada. Em
Roma, surgiu com a sua fundao e foi fundamental na expanso do Imprio, e na
difuso da cultura romana aos povos colonizados.
Em Roma, o direito consistia no exerccio de uma atividade tica, de prudncia,
virtude, moral do equilbrio e da ponderao nos atos de julgar. Nesse quadro, a
prudncia ganhou uma relevncia especial, recebendo a qualificao particular de
Jurisprudentia.
A jurisprudncia, portanto, era o exerccio do direito (Regulamentos Gerais) de
forma prudente, realizada pelos jurisconsultos.
Diante de determinado problema, levado aos jurisconsultos, estes editavam os
responsa; ou seja, ordens de soluo que deveriam ser utilizados em determinados
casos concretos.
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As decises judiciais eram tomadas com base na arte da dialtica, ou seja,

confronto entre a tese e a anttese, que se permitia chegar a uma sntese.
O uso da tcnica dialtica no desenvolvimento do pensamento prudencial
conduziu os romanos a um saber considerado de natureza prtica. No desenvolvimento
desse saber, os romanos, sem dvida, produziram definies duradouras e critrios
distintivos para as diferentes situaes, em que se manifestavam os conflitos jurdicos
de sua prxis. Da, o aparecimento de tcnicas dicotmicas de construo de
conceitos, quase sempre introduzidas sob a forma de pares, como, por exemplo, actio
in rem e actio in personam/ jus publicum e jus privatum (Ao relativa aos
direitos reais e aes sobre direitos pessoais direito pblico e direito privado).
A HISTRIA ROMANA DA LARANJA
Duas mulheres brigavam em Roma pela propriedade de algumas laranjas. No
havendo soluo para o conflito, levaram o caso para o juiz romano decidir. Na
presena do juiz, a primeira mulher disse:
- Essas laranjas me pertencem, pois eu as avistei primeiro no alto da laranjeira!
E a segunda mulher, por sua vez, se pronunciou:
- No! Essas laranjas so minhas, pois eu escalei primeiro a rvore para apanhlas!
Ento o Juiz perguntou a cada uma delas para que gostariam de ter as laranjas, e
a primeira respondeu:
- Para fazer um bolo de cascas de laranja para o meu esposo!
E, ao indagar segunda, esta disse:
- Para fazer um suco para meus filhos!
Ento, o Juiz resolveu o conflito entregando as cascas para uma e a
polpa das frutas para a outra, pacificando ambas as partes.
(Essa histria representa dialtica e o senso prtico
que possuam os romanos para resolver seus conflitos).
IV Direito: Noo e papel na vida social:
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A palavra direito no usada em sentido nico. Pelo contrrio, comumente

empregada em vrios sentidos.
O vocbulo deriva-se do latim directum, encontrando-se a mesma raiz em rex,
regnum, regere, regula. O Direito representaria, assim, a conformidade com a regra, ou,
por outra, com a retido, com a linha reta do dever.
Entre os vrios sentidos tomados pelo vocbulo direito, so os principais:
1- Sentido objetivo. Por direito, pode-se entender a norma ou conjunto de
regras em vigor num determinado pas: de Direito Constitucional, de Direito Civil, de
Direito do Trabalho. Nesse sentido, denomina-se direito tambm como Direito Positivo,
ao qual se ope o chamado direito natural.
2- Sentido subjetivo. Por direito, pode-se entender tambm a possibilidade de
amparo a quem a norma de direito protege. O direito do credor com relao ao devedor,
o direito do lesado com relao ao causador do dano, etc. Nesse sentido, o direito o
interesse juridicamente protegido. Tal direito no pode existir se o outro, objetivo,
tambm no existe.
3- Sentido idealista. Por direito, pode-se entender ainda a idia de justia,
verdadeira aspirao moral, orientada para o direito natural.
Neste sentido, pode-se falar em sentimento de direito.
Nota-se ainda que, diversas foram s tentativas dos filsofos, jurisconsultos e
estudiosos do direito para que se pudesse definir direito enquanto vocbulo e aplicao
na sociedade; como descritas a seguir:
a) Definio antiga: Celso direito a arte do bom e do justo.
Resume-se o direito em algo simples, sem enumerar o sentido de bom e de
justia. Quando se diz bom, no significa ser melhor; e, quando se tem o termo justo d
o carter de correto e muitas vezes o justo no direito. Exemplos: salrio mnimo,
salrio do parlamentar, salrio do professor.
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b) Definio moderna: Geny direito o conjunto de regras s quais est

submetida conduta exterior do homem ou suas recprocas relaes, e que, sob
a inspirao da idia natural da justia, em um estado dado da conscincia
coletiva da humanidade suscetvel de uma sano social, coercitivamente.
No se estipula nesta definio que tipo de regras a que se submetem os
homens; bem como o que significa a idia natural da justia. Por ltimo, o estado da
conscincia coletiva da humanidade muito amplo; pois, pode existir conscincia
individual e vontade coletiva. Exemplos: torcida de futebol, manifestaes atuais
nas cidades.
c) Definio sociolgica: Gurvitch direito a tentativa para realizar a
justia em um meio social.
_______ - direito representa a tentativa de realizar a
idia de justia em um meio social dado - isto , uma reconciliao prvia e
essencialmente varivel dos valores espirituais em conflitos integrados em uma
estrutura social mediante a regulao multilateral imperativa/atributiva,
baseada em uma determinada unio entre pretenses e deveres, que deriva uma
validez dos fatos normativos, que tm em si uma garantia social de sua eficcia e
podem em certos casos executar seus preceitos mediante a coao concreta e
externa, porm sem a pressupor necessariamente.
Ambas as definies no define ou conceitua o termo direito, apenas expe uma
provvel definio de direito, ilimitada quanto enumerao de valores de ordem social
e espiritual, quanto busca do ideal. Que valores? Que ordem social? Que ordem
espiritual?
d) Definio culturalista: Miguel Reale direito a ordenao heternoma,
coercvel e bilateral/atributiva das relaes de convivncia, segundo uma
integrao normativa de fatos e valores. Direitos/deveres e obrigaes.

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Na definio de Miguel Reale, o direito se institui como ordem

impositiva de convivncia social.
e) Definio formal: Kant - direito o conjunto das condies segundo as
quais o arbtrio de cada um pode coexistir com o arbtrio de outros, segundo uma
lei geral de liberdade.
Para Kant no existe um contedo lgico; ou seja, encontra-se desprovido de
contedo do que seja direito e sim do que possa ser.
V PLURALIDADE DE SIGNIFICAES:
a) O direito no permite o duelo significa norma, a lei, a regra social
obrigatria;
b) O Estado tem o direito de legislar - significa faculdade, o poder, a
prerrogativa que o Estado tem de criar leis;

c) A educao direito da criana significa o que devido pela justia;
d) Cabe ao direito estudar a criminalidade significa a cincia.
e) O direito constitui um setor da vida social significa fenmeno da
vida coletiva, ao lado de fatos econmicos, artsticos, esportivos, culturais,

o direito um fato social.
VI ACEPES FUNDAMENTAIS: (Sentidos Fundamentais)
1 - Direito norma, direito objetivo ou norma agendi: Direito objetivo no somente a
lei; uma regra social obrigatria (Clvis Bevilacqua 1859/1944 - Brasil); ou
ainda, conjunto de normas, coativamente garantido pelo Poder Pblico (Rudolf
Von Ihering 1818/1892 - Alemanha).
Sendo assim, constitudo pelo conjunto de normas elaboradas por uma
sociedade determinada, para reger sua vida interna, com a proteo da fora social
(direito positivo); ou, constitudo pelos princpios que servem de mandamentos ou de
fundamentos ao direito positivo (direito natural). E os ndios?
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Exemplo: deve-se fazer o bem; dar a cada um o que devido; vida social deve ser
conservada; os contratos devem ser respeitados.
2 Direito faculdade, direito subjetivo ou facultas agendi: Direito interesse e direito
funo - a faculdade do indivduo de acionar a prestao jurisdicional do Estado; ou
de promover o seu interesse, aplicando-se geralmente as normas jurdicas elaboradas
pelo Estado. A lei no atende quem dorme
Exemplos:
direito interesse - o direito de usar um imvel, ou de reivindicar uma propriedade;
direito vida, integridade fsica ou a liberdade.
direito funo - ptrio poder que conferido aos pais no interesse do filho; direito de
julgar ou legislar pertence ao juiz ou legislador em benefcio da coletividade.
3 Direito justia, devido por justia ou conforme a justia: O direito na acepo
de justo designa o bem devido. Para Santo Toms de Aquino (Padre Dominicano
1225/1274 Itlia) o direito o que devido a outro, segundo uma igualdade; e,
para Ulpiano justia a vontade constante e perptua de dar a cada um o seu
direito.
Exemplos:
O salrio direito do trabalhador, significando aquilo que devido por justia;
No direito condenar um anormal.
Deve-se assegurar vagas em concurso pblico para deficientes fsicos, por direito.
4 Direito cincia: Para Albert Hermann Post (1839/1895 - Alemanha) se traduz
como sendo a exposio sistematizada de todos os fenmenos da vida jurdica e
a determinao de suas causas.
Exemplos:
A venda de armas implica num aumento de homicdios.
A Lei de Responsabilidade Fiscal diminuiu os crimes contra a Administrao Pblica.

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5 Direito Fato Social: Dentro da sociologia jurdica empregado o termo direito

como fato social, podendo ser este fato de carter religioso, econmico ou cultural,
independente de norma, faculdade, cincia ou justia.
Exemplos:
Movimento de Reforma Agrria
Comisses de Investigaes de desvios de recursos do Estado.
VII - SOCIEDADE E DIREITO
Coube a escola sociolgica francesa o mrito de ter, desde o seu fundador,
mile Durkheim (1858/1917), aprofundado a dependncia do direito da realidade
social. Antes dela, Montesquieu, no sculo XVIII, j havia sustentado tal dependncia,
principalmente do meio geogrfico, chegando a encontrar na natureza das coisas a
fonte ltima de direito. E assim por ser o Direito uma criao do homem, e o homem
no pode ser compreendido seno em sociedade, como as formigas, as abelhas. O
comportamento social do homem varia de acordo com as pocas e sociedades.
Da a variabilidade do direito, destinado a controlar o homem. Da natureza do
agrupamento social depende a natureza do direito, que a reflete e a rege. Do tipo de
sociedade depende a sua ordem jurdica, destinada a satisfazer as suas necessidades,
dirimir possveis conflitos de interesses, assegurar a sua continuidade, atingir as suas
metas e garantir a paz social.
Ubi societa ibi jus: onde h sociedade h direito.
A correspondncia estreita entre direito e sociedade foram reconhecidas pela
escola do direito livre alem. Paul Ehrlich (1854/1915) admitiu o papel secundrio
desempenhado pelo direito estatal na disciplina da vida social, por admitir encontrarse
na sociedade, e no no Estado, o centro da gravidade do direito, enquanto
George Gurvitch (1894/1965 Russia), o defensor da teoria do direito social, disse
corresponder a cada tipo de sociabilidade um tipo de direito: Haveria sim direito
correspondente s relaes de aproximao, como, por exemplo, o de famlia ou das
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sociedades, outro correspondente as de afastamento, como o de propriedade, alm do

correspondente as relaes mistas (aproximao afastamento), como os dos
contratos. Essas idias, algumas sustentadas no limiar do sculo XX, enquanto outras,
entre as duas guerras mundiais (1914/1918 1939/1945), tinham um mtodo de
estabelecer a vinculao do direito realidade social e fazer depender do tipo de
sociedade o contedo do direito.
Finalmente, a sociedade pode ser reduzida a um complexo e normas, podendo
ser por isso considerada como ordem social estabelecida por normas sociais. Tal tipo
de organizao, especfica a sociedade humana, necessrio, em virtude da liberdade
que caracteriza o homem, que pode inobservar o padro de conduta estabelecido por
tais normas. Eis a razo porque as normas sociais so acompanhadas de
sanes. Destinam-se a exercer o controle social, sendo, no dizer de Karl Mannheim
(1893/1947 Hungria), consagradas a influenciar o comportamento humano, tendo
em vista determinada ordem, alm de serem responsveis pela ordem e pela
estabilidade social. Tais sanes vo da advertncia at a pena de morte .
O homem, desde o seu nascimento at a sua morte, independentemente de sua
vontade, e os grupos sociais, independentemente de seu poder, so controlados por
normas sociais.
Duas so as espcies de normas que formam a ordem social; as sancionadas
ou reconhecidas e garantidas pelo poder pblico e as que no tm como apoio o poder
pblico. As primeiras so as do direito (normas jurdicas), enquanto as segundas, as
estabelecidas pelo costume. As primeiras tm rgos ou aparelhos destinados a apliclas, como os tribunais, as autoridades administrativas ou a polcia. Exemplos:
Condenao, multas, fiscalizao e priso.
As normas sociais, quando tem finalidade e objeto comum, constituem sistemas
normativos. Muitas dessas unidades do origem s instituies sociais. Uma grande
parte escrita; como as do direito, que podem ser codificadas, enquanto as demais
no so escritas, formando os costumes sociais (Direito Consuetudinrio).

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VIII O DIREITO, FATO SOCIAL:

O Direito tem todos os caracteres exteriores e interiores do fato social.
Caracteriza o fato social em sua exterioridade, no dizer de Durkheim, por ser
geral, comum aos membros da sociedade, e por exercer presso sobre todos em
virtude de ser coercitvel, sendo por isso acompanhando de sanes. Exemplo: dvida
Ora, o direito exerce constrangimento social, exerce presso sobre os seus
destinatrios e, quando transgredido, pune o infrator com sano organizada
(institucionalizada). Exemplo: ao ou omisso
Mas o fato social no se caracteriza s por ser geral, coercitvel e sancionado,
mas por ser tambm carregado de sentido, como notou Max Weber (1864/1920
Alemanha), em funo do qual pode ser compreendido sendo por isso significativo.
Assim, as relaes sexuais constituem fenmeno social na medida em que tem sentido
o valor de casamento, com concubinato, prostituio, estupro, desfloramento, etc;
quando adquirem um valor ou significao sobreposto sua natureza biofsica,
que as transforma em uma interao dotada de sentido.
O direito tambm carregado de sentido ou significao, cristalizando uma
significao. A norma d sentido a condutas (lcitas ou ilcitas) e ela prpria
carregada de sentido, que deve ser objeto de interpretao, seja o sentido dado por
valores, podendo ser nesse caso consideradas justas ou injustas, seja da vontade do
legislador ou correspondente as reais necessidades sociais ou ainda vontade do
povo.
IX - DIREITO E RELAES SOCIAIS:
Pode se dizer ser a vida social constituda de uma rede de relaes sociais, que,
grosso modo podem ser caracterizadas como sendo de aproximao, de
afastamento (oposio) e mistas (aproximao oposio).
Casamento, famlia e contrato de sociedade, por exemplo, so constitudas de
relaes do tipo aproximaes, enquanto os conflitos entre os indivduos ou grupos e
o direito de propriedade, de relaes de oposio ou afastamento; o direito do
contrato, salvo o de sociedade civil, ou comercial, disciplina relaes mistas
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(aproximao afastamento). Relaes inicialmente de aproximao, como as

oriundas de casamento, podem, se transformar em relaes de afastamento ou
oposies, gerando conflitos conduzindo a separao do casal. Por outro lado,
relaes do tipo de oposies ou afastamento, como as mantidas entre os desquitados
ou divorciados, decorrentes, de penso, guarda de filhos menores, visitas aos mesmos,
bem do casal, etc; podem se transformar em relaes de aproximao, caso haja
reconciliao. Mas, quando tal no ocorrer, o tempo pode conduzir as acomodaes da
partes em litgio atravs de acordos, muitas vezes judiciais, que, pondo fim ao litgio,
estabelecem relaes das quais nascem s obrigaes e direito espontaneamente
assumidos. No caso de conflitos entre grupos, como, a guerra encerrada, a pura
denominao, como ocorreu na ocupao, pelos Aliados (EEUU, Reino Unido, URSS),
da Alemanha, em que os direitos dos vencidos no foram reconhecidos; depois, com o
tempo ocorre a acomodao dos grupos inimigos, com ou sem a reconquista da
soberania do vencido, e, posteriormente, assimilao progressiva dos vencidos pelos
vencedores ou a aculturao, pela qual o vencido absorve parte da cultura do vencedor
ou este a daquele, como, a aculturao dos germanos (Sculo IV) ao terem contato
direto com a cultura dos romanos vencidos, que os colocou sob a influncia do
cristianismo, e que conduziu a romanizao do direito germnico, bem como a dos
macednicos, ou dos prprios romanos ao serem helenizados pelos filsofos ou
artistas gregos escravizados.
X DIREITO E MORAL
A diferenciao entre o Direito e a Moral nem sempre fcil de estabelecer-se,
sendo um dos equvocos mais comuns entre os leigos e que, por isso mesmo, Ihering
a chamou de cabo Horn da Filosofia do Direito, ou seja, escolha perigosa contra o
quais muitos sistemas j naufragaram. Observao: Cabo Horn localiza-se no sul
do Chile conhecido como fim do mundo
Tanto Direito quanto a Moral tem uma base tica comum e uma origem idntica,
que a conscincia coletiva da sociedade. Ambos so normas de comportamento que
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regulam atos dos seres humanos, tendo um e outro por fim o bem-estar do indivduo e
da coletividade.
Miguel Reale distingue o Direito da Moral sob os seguintes aspectos:
DIREITO
1 Quanto valorao a) bilateral (imperativo/atributivo)
MORAL
a) unilateral (dever)
do ato
b) visa exteriorizao do ato,
b) visa inteno, partindo da
partindo da inteno. (vida exterior)
exteriorizao do ato. (vida
2 Quanto forma
interior)
a) pode vir de fora da vontade das a) autnomo, proveniente
partes (heternomo).
da vontade das partes.
3 Quanto ao objeto
b) coercvel
b) no h coao
a) visa ao bem social ou aos a) visa ao bem individual ou
ou contedo
valores de convivncia.
aos valores da pessoa.
XI EQUIDADE (justia particular ou justia de caso concreto).

Aristteles (Grego 384/322 a.C) v a equidade como o meio de corrigir a
lei, aplicando-a com justia; j Maggiore a entende como situada em zona limtrofe
entre a Moral e o Direito, como o processo capaz de retornar o Direito e Bernhard
Windscheid (Alemanha 1817/1892) afirma que ela a adaptao do Direito ao fato.
Atravs da equidade, o Juiz suaviza o rigor da norma abstrata, tendo em vista
as circunstncias peculiares do caso concreto, ou seja, o julgador tempera a severidade
da lei.
Contudo, o Juiz s pode se socorrer da equidade quando a lei expressamente
autorizar.
No
pode
julgador
motu
prprio
(por
iniciativa
prpria,
espontaneamente) servir-se da inspirao social da equidade. Todavia, a equidade

est nsita nos artigos 4 e 5 da LINDB e, segundo Agostinho Alvim, divide-se em:
Eqidade Legal - que a contida no texto da norma, que prev vrias
possibilidades de solues.
Exemplo: art. 1.584 do CC/2002.
Art. 1.584 - Decretada a separao judicial ou o divrcio, sem que haja entre as partes
acordo quanto guarda dos filhos, ser ela atribuda a quem revelar melhores
condies para exerc-la.
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OBS: Alterado pela lei 11.698 de 13/06/2008, artigos 1583 e seguintes; Art. 8 da
CLT.
Eqidade Judicial aquela em que o legislador, explcita ou implicitamente,
incumbe ao magistrado a deciso por eqidade do caso concreto.
Exemplo: o Juiz s decidir por equidade nos casos previstos em lei. (art. 127 e
art. 335 Cd. Processo Civil).
SINOPSE DA DIVISO DO DIREITO:
Direito Natural
Diviso do Direito
Direito Objetivo e Direito Subjetivo
Direito Positivo
Direito Pblico e Direito Privado
1 - Direito Natural e Direito Positivo:
1.1 - Direito Natural o Direito concebido sob a forma abstrata, correspondendo a
uma ordem de justia, no criao do homem, pois independe de ato de vontade. O
Direito Natural pode ser considerado como a Gnese do Direito, por refletir exigncias
sociais de natureza humana e servir de paradigma em que se deve inspirar o legislador,
ao editar suas normas, pois nele que o Estado, a coletividade e o prprio homem vo
buscar os princpios fundamentais de respeito vida, liberdade e aos seus
desdobramentos lgicos. O Direito Natural revelado pela conjugao da
experincia e razo. constitudo por um conjunto de princpios, e no de
regras, de carter universal, eterno e imutvel, conforme Paulo Nader, in
Introduo ao Estudo do Direito, Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 77.
1.2 - Direito Positivo o Direito institucionalizado pelo Estado, nas suas diversas
formas, seja ela escrita ou costumeira, e efetivamente observado em uma comunidade,

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ou seja, o Direito criado pelo homem como um dos normalizadores do processo de

adaptao social e efetivamente aplicado pelas autoridades de um Estado.
2 - Direito Objetivo e Direito Subjetivo
2.1 - Direito Objetivo o Direito como regra obrigatria ou como um conjunto de
regras obrigatrias que a todos se dirige e a todos vincula, ou seja, a norma de
comportamento a que o indivduo deve se submeter (norma de ao ou de conduta). O
Direito Objetivo que designa o Direito enquanto regra jus est norma agendi.
2.2 - Direito Subjetivo a faculdade, derivada do Direito Objetivo; ou seja, o poder
reconhecido ao titular do direito de exigir de uma pessoa uma prestao capaz de
satisfazer a um interesse legtimo jus est facultas agendi.
3 - Direito Pblico e Direito Privado A mais antiga diviso do Direito Positivo
representada pela classe do Direito Pblico e do Direito Privado. Tal distino de
origem romana e foi criada por Ulpiano:
Hujus studii duas sunt positiones, publicum et privatum. Publicum jus est quod
ad statum rei romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem: sunt
enim quaedam publice utilia, quaeddam privatum. (Direito Pblico era aquele
concernente ao estado dos negcios romanos; o Direito Privado era o que disciplinava
os interesses particulares).
3.1 - Direito Pblico - o ramo do Direito em que predomina o interesse pblico, ou
seja, o do Estado. Direito organizador do Estado e protetor da ordem e da paz social.
Nele, o Estado parte obrigatria apresentando-se em posio de superioridade
revestida de Imperium, como autoridade pblica.
Obs: Direito de subordinao, irrenuncivel, independente da vontade das partes
e no qual prevalece o interesse geral.
Exemplo: Direito Constitucional Direito Administrativo, Direito Eleitoral, Direito
Financeiro, Direito Tributrio, Direito Penal, Direito Processual, etc.
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3.2 - Direito Privado - o ramo do Direito em que predomina o interesse privado; e, em

que as partes se apresentam em condies de igualdade. Direito dos particulares,
dominado pelos princpios da liberdade e da igualdade.
Obs: Direito de Coordenao, Renuncivel, de Interesse Particular e relevante a
Vontade das partes.
Exemplo: Direito Civil, Direito Empresarial, etc.
Obs. Importante: Modernamente os trialistas sustentam a existncia de um tertium
genus, denominado Direito Misto, ou seja, ramo do Direito em que sem haver
predominncia, h confuso de interesse pblico ou social com o interesse privado.
Exemplo: Direito Martimo, Direito Aeronutico, Direito do Trabalho, Direito Sindical,
Direito Profissional, etc.
XII - LEIS
1 - So fontes formais diretas; e, no direito positivo brasileiro, o processo legislativo
compreende a elaborao de:
Emendas constitucionais;
Leis complementares;
Leis ordinrias;
Leis delegadas;
Medidas provisrias;
Decretos legislativos e
Resolues artigos 59 a 69, CF/88.
- Meios de integrao da lei:
2 - Os meios de integrao da norma jurdica so:
Os costumes; a analogia; os princpios gerais do direito; a jurisprudncia e a
eqidade.

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3 - Procedimento Legislativo: Consiste no caminho percorrido pelo projeto de lei e os

trmites deste, junto ao Poder Legislativo e compreende os seguintes momentos:
Iniciativa;
Discusso, votao e aprovao;
Sano ou veto;
Promulgao e
Publicao.
- Competncia Legislativa: Consiste na capacidade para criar lei. O que se aplica :

Unio;
Aos Estados;
Aos Municpios e;
Ao Distrito Federal.
- Classificao da competncia.
Privativa da Unio art. 22, CF/88.
Concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal art. 24, CF/88.
Residual dos Estados art. 25, 1, CF/88.
Suplementar dos Municpios art. 30, I e II, CF/88.
4 - Hierarquia das leis:
H trs teorias:
A primeira considera que o processo de elaborao das leis, assim como
exposto na Constituio Federal, traduz tambm a hierarquia normativa interna.

A segunda corrente doutrinria afirma que a hierarquia das leis deve ser estabelecida
de acordo com a distribuio das unidades poltico-administrativas da federao.

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A terceira considera que nos sistemas escalonados de leis, a norma constitucional
determina a hierarquia das leis infraconstitucionais. Essa a predominante.

5 - VALIDADE, VIGNCIA E EFICCIA DA LEI NO TEMPO E NO ESPAO:
A - Vigncia da Lei a lei passa a existir com a promulgao, mais a sua
obrigatoriedade no se inicia no dia de sua publicao, salvo se ela assim o determinar.
O incio da vigncia competncia arbitrria do legislador, que estabelecer, segundo o
interesse pblico e a importncia da norma, a data exata de sua publicao. O intervalo
entre a data de publicao e a entrada da lei em vigor chama-se vacatio legis
(intervalo iscrono ou simultneo de 45 dias aps a publicao, no Territrio
Brasileiro, e trs (3) meses no estrangeiro).
Art. 1. da LICC Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro (Decreto-Lei n. 4.657,
de 4 de setembro de 1942 - Pela lei N. 12.376/ 2010 o nome mudou para Lei de
Introduo s Normas do Direito Brasileiro).
Art. 1 - Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o
pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada.
1 - Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade de lei brasileira,
quando admitida, se inicia 3 (trs) meses depois de oficialmente
publicada.
2 - A vigncia das leis, que os governos estaduais elaborem por
autorizao do Governo Federal, depende da aprovao deste e
comear no prazo que a legislao estadual fixar.
3 - Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu
texto, destinada correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos
anteriores comear a correr da nova publicao.
4 - As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
B - Revogao da Lei
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Na maioria das vezes, a lei no contm termo fixo de durao (vigncia temporria),
sendo feita para ter vigncia por tempo indeterminado, e s perde sua eficcia se outra
lei posterior a modificar ou revogar.
Ensina Silvio Rodrigues que dessa regra decorre corolrio importante. que a lei s
se revoga por outra lei (hierarquia das normas). No pode, por conseguinte, um
Decreto, ou uma Portaria Ministerial, revogar uma lei.
(art. 2 da LINDB - contedo: do tempo de obrigatoriedade da lei)
Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que
outra a modifique ou revogue.
1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare,
quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a
matria de que tratava a lei anterior.
2 - A lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par
das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.
3 - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por
ter a lei revogadora perdido a vigncia.
C - Tipos e Modos de Revogao
- Tipos de revogao:
a) Ab-rogao - Supresso total de uma lei anterior por uma posterior;
b) Derrogao - Supresso parcial de uma lei anterior por uma posterior, que derroga
somente a parte da lei anterior que foi incompatvel com ela.
c.1- Modos de revogao:
a) Expresso - Ocorre quando a lei nova determina especificamente a ab-rogao ou a
derrogao da lei anterior;
Ex.: Art. 11 - Revogam-se o Decreto-lei n 1.164, de 1 de abril de 1971.
A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare... (Art. 2 1
primeira parte, da LINDB).

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b) Tcito (implcito) - Revogao tcita a que ocorre quando o preceito da nova lei,
sem declarar explicitamente revogada a anterior:
a) seja com esta incompatvel;
b) quando regular inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
..., quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de
que tratava a lei anterior (art. 2, 1, ltima parte, do LINDB).
OBSERVAO:
a) princpio de hermenutica jurdica que a lei posterior revoga a anterior (lex
posterior derogat priorem) e, tambm, que a lei geral no revoga a lei de carter
especial;
b) quando uma lei revogadora perde a sua vigncia, a lei anterior, por ela revogada,
No recupera a sua validade;
Salvo disposio em contrrio, lei revogada no se restaura por ter a lei
revogadora perdido a vigncia (Art. 2, 3 do LINDB).
O fenmeno de retorno vigncia de uma lei revogada, tecnicamente, designado por
Repristinao, condenado do ponto de vista doutrinrio e por nosso sistema jurdico;
c) a Constituio nova revoga totalmente a antiga.
D - Obrigatoriedade da Lei A lei, ao entrar em vigor, obrigatria para todos os seus
destinatrios, no podendo o juiz negar-se a aplic-la ao caso sub judice, ou seja,
publicada a lei, transcorrida a vacatio legis, deve ser a lei aplicada mesmo aos
casos em que for arguida sua ignorncia. Portanto, depois da publicao ou decorrida a
vacatio legis, a lei torna-se obrigatria, no podendo ser alegada a sua ignorncia.
(art. 3 da LINDB - contedo: da garantia da eficcia global da ordem jurdica, no
admitindo a ignorncia da lei vigente, que a comprometeria)
Art. 3 - Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a
conhece.
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E - Do Conhecimento da Lei - Publicada a lei e transcorrido o perodo de vacatio

legis, ela vincula a todos, ou seja, prende a todos, ningum pode fugir de cumpri-la,
ainda que ignorando sua existncia. O legislador presume, de maneira irrefragvel que
todas as pessoas conhecem a lei.
Este preceito que provm do Direito Romano - memo jus ignorare censetur - uma
imposio de ordem jurdica para garantir a vida em sociedade.
O espao de tempo compreendido entre a publicao da lei e a data fixada para
a sua entrada em vigor denomina-se vacatio legis (a vacncia da lei).
Aplicabilidade: O conceito de vigncia no se confunde com o conceito de
aplicabilidade.
A vigncia da lei compreende o esgotamento das etapas para a sua existncia,
inclusive publicao e transcurso de eventual prazo de vacatio legis.
A aplicabilidade, por sua vez, refere-se possibilidade de aplicao da lei
vigente a um caso concreto.
Decorre da que a lei, s vezes, embora em vigor, no pode ser aplicada.
Um exemplo a regra que impede o poder pblico de cobrar tributos no mesmo
exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou (CF,
art. 150, III, b).
Trata-se do princpio de anterioridade, segundo o qual a lei que cria ou
aumenta tributos, embora em vigor, s pode ser aplicada a partir do dia 1 de janeiro do
ano seguinte ao de sua publicao, salvo algumas excees.
Outro exemplo; a noventena das contribuies para a seguridade social, que
s podem ser cobradas 90 dias depois da publicao da lei que as instituiu ou
modificou (CF, art. 195, 6).
Lei vigente = lei pronta e acabada
Lei aplicvel = lei que, alm de estar em vigor, no tem impedimento para
ser aplicada ao caso concreto.
De acordo com o princpio da irretroatividade, as leis no se aplicam a fatos
do passado, mas apenas aos fatos presentes e futuros.
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A lei s pode retroagir quando for meramente interpretativa, ou cominar pena

menos severa, ou for mais benfica, de algum modo (CTN, art. 106).
A lei nova ter de respeitar sempre o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada (CF, art. 5, XXXVI).
Direito adquirido, a situao definitivamente constituda no regime da lei
anterior.
Ato jurdico perfeito o j consumado segundo lei anterior.
Coisa julgada a qualidade que a deciso judicial adquire de ser imutvel
depois que dela no couber mais recurso.
Com os requisitos da: Validade, Vigncia, Eficcia e Revogao da lei.
6 EFICCIA E CONFLITO DE LEIS NO ESPAO:
A - Eficcia e Conflito de leis no Espao ocorre nos casos em que pode ser
aplicado o Direito Nacional ou o estrangeiro (por serem as partes estrangeiras, ou por
ser s uma delas ato celebrado no estrangeiro ou por se encontrar o bem no
estrangeiro). Na aplicao Lei (Direito), em regra, aplicvel o Direito nacional, ou
seja, o do pas do juiz, em virtude do princpio de territorialidade das leis.
Obs.: Este tipo de conflito dirimido pelo Direito Internacional Privado.
(ART. 7 a 17 da LINDB - Contedo do Direito Internacional Privado Brasileiro)
B - Princpios Bsicos do Direito Internacional Privado:
a) Princpio da Territorialidade segundo o qual o Direito de um pas somente
aplicvel dentro das suas fronteiras.
b) Princpio da Extraterritorialidade (Personalidade das Leis) fundado sobre a
nacionalidade da pessoa. Segundo esse princpio, o indivduo regido, mesmo se
estiver no estrangeiro, pela sua lei nacional.
C - Princpios Bsicos (Modernos) do Direito Internacional Privado

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Partindo do pressuposto que o princpio da territorialidade e os da personalidade das

leis no podia ser admitido em sua forma absoluta que modernamente foram criadas
as seguintes teorias:
a) Teoria do Domiclio formulada por Savigny, estabelece que os chamados direitos
pessoais sejam rgidos pelo princpio da sede da relao jurdica, ou seja, pela lei do
pas em que a pessoa domiciliada;
b) Teoria da Nacionalidade ou Princpio da Nacionalidade Este princpio, em
oposio ao anterior, foi criado por Mancini, fundador da Escola Italiana de Direito
Internacional Privado, segundo a qual a lei aplicvel a uma pessoa a de seu pas de
origem.
OBSERVAO:
1 - O princpio da sede da relao jurdica, ou seja, da Teoria do Domiclio est ligado
ao jus soli (o direito de cidadania por haver nascido naquele territrio), enquanto
que o da Nacionalidade liga-se ao jus saguinis (direito de cidadania por
pertencer ao sangue);
2 - Princpios acrescentados pela doutrina: locus regit actum (o lugar em que o
fato ocorreu determina a lei que o rege); lex rei sitae (o lugar em que a coisa se
encontra determina a lei a ela aplicvel);
3 - Os princpios acima e as regras deles resultantes so aplicados nos conflitos de
Direito Privado. No Direito Pblico, prevalece o Princpio da Territorialidade;
4 - Segundo a maioria das legislaes, a lei estrangeira ser sempre inaplicvel
quando for contrria Ordem Pblica e aos Bons Costumes;
5 - O estudo dessa matria requer, entre outros documentos, a consulta ao Cdigo de
Bustamante, Conveno Interamericana sobre o Trfico Internacional de
Menores, Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em
Matria de Adoo Internacional, alm da Conveno Interamericana sobre
Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores,etc.
6 - em resumo, podemos afirmar que o Direito de Famlia e o Estatuto Pessoal tenham
como critrio o fundado na lex domicilii (lei do domiclio); o casamento se sujeita lex
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loci celebrationis (lei do lugar da celebrao), no tocante a celebrao e a lex

domicilii quanto capacidade matrimonial.
7 - INTERPRETAO E CLASSIFICAO DAS LEIS
Miguel Reale: Interpretar uma lei importa previamente, em conhec-la na
plenitude de seus fins sociais, a fim de poder-se, desse modo, determinar o sentido de
cada um dos seus dispositivos.
Hermes Lima: As leis necessitam de interpretao para que suas disposies
possam abranger os diversos e variados casos que a complexidade da vida social
apresenta.
A interpretao jurdica alm de buscar o conhecimento da norma; tambm, o
instrumento lgico que permite identificar s frmulas necessrias e possveis
soluo e suspenso dos conflitos normativos; bem como, os parmetros utilizveis ao
preenchimento de lacunas da ordem jurdica.
Interpretar explicar, esclarecer, dar o significado de vocbulo, atitude ou
gesto; reproduzir em outras palavras um pensamento exteriorizado, mostrar o
sentido verdadeiro de uma expresso; extrair da frase, sentena ou norma (lei)
tudo que na mesma contm. (Carlos Maximiliano).
Uma lei para ser vlida no pode em hiptese alguma contrariar a
Constituio.
Hans Kelsen: classifica a interpretao em:
1 - Autntica e no autntica.
A interpretao autntica quando realizada por rgo aplicador do Direito.
A interpretao no autntica quando realizada pelos construtores da Cincia
do Direito.
A interpretao no autntica aquela que procura conhecer o Direito, identificar
o sentido da lei; ou vontade do legislador, atravs de recursos lgicos, histricos ou
at sociolgicos, conforme modernamente se admite.
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A interpretao doutrinria, como denomina Machado Neto realizada pelos

juristas em suas obras e pareceres, e no de carter pblico, como a interpretao
autntica que emana dos rgos especficos e que provoca a dinmica do direito: o
Legislativo e o Judicirio.
PROBLEMA
(caso)
Petio/Contestao
Impugnao/Instruo/Recursos
Sentena (Juiz)
Acrdo (Turma)
Lei Jurisprudncia Doutrina

2 Interpretao gramatical ou filosfica:
Domina os nossos tribunais, como tcnica do conhecimento da lei. O juiz busca
o significado da palavra, e no sua origem histrica ou sociolgica.
Miguel Reale: literal ou gramatical e lgico ou sistemtico.
O primeiro dever do intrprete analisar o dispositivo legal, para captar o seu
valor expressional.
A lei uma declarao de vontade do legislador; e, portanto deve ser
reproduzida com exatido e fidelidade.
3 Interpretao lgica:
Na interpretao lgica possvel de provocar decises contra legem (lei).
Sempre deve prevalecer o direito justo, quer na falta de previso, quer contra a
prpria lei.
Nas decises contra a lei, Hermes Lima considera trs tipos de interpretaes
que so reconhecidas pelos tribunais:
a) Interpretao lgico-analtica;
b) Interpretao lgico-sistemtica;
c) Interpretao lgico-jurdica.
- A primeira procura analisar, perscultar, compreender a mens legem
(mensagem legal), ou que o legislador pretendia alcanar quando elaborou ou props o
texto legal.
Objeto: identificar o pensamento do legislador.

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- A segunda est intimamente ligada verificao do contedo substantivo da lei.

A lei no deve estar isolada de seu contexto geral.
Exemplo: Se uma determinada lei protege a propriedade ou a vida, h de se
presumir que ela expressa esta preocupao com a preocupao de toda ordem
jurdica.
uma discusso sobre a validez da lei, da norma.
Nas aes de inconstitucionalidade de leis, em geral, o mais comum a
autoridade judiciria para decidi-las, se utilizam de processos sistemticos de
interpretao, definindo os desvios das leis inconstitucionais dos parmetros da
constitucionalidade.
- A terceira interpretao sempre conveniente verificar trs elementos
normativos essenciais:
a) ratio legis (razo da lei)
b) vis legis (virtude da lei)
c) occacio legis (ocasio da lei)
- A ratio legis: toda lei tem razo. Nenhuma lei promulgada sem que haja ou
existam razes explcitas.
Exemplo: Lei n 6.515 de 26/12/77 (Lei do Divrcio).
- A vis legis: a virtude, ou seja, as vantagens daquele documento cessaram
porque mudaram s circunstncias. A lei de determinado tempo nem sempre servem
para outros tempos.
Exemplo: Da o porqu do Decreto-Lei 477/69 e os artigos referentes ao
desquite, e inclusive os artigos que inviabilizavam a atividade comercial da mulher.
A occacio legis: o que se torna mais visvel no conhecimento da lei e os seus
vnculos de temporalidade, as circunstncias histricas do preceito legal. A nossa
prtica judicial aplic-la at a revogao ou a modificao da lei.

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O efeito restritivo: quando o intrprete desconhece qualquer mbito de

abrangncia da norma que no seja aquele visualizvel.
Exemplo: Art. 7, inciso XVIII da CF O direito de licena gestante sem
prejuzo do emprego e do salrio com durao de 120 dias.
Se estendesse gestante estagiria, o intrprete faria uma interpretao
declarativa, com efeitos extensivos.
LEI N 11.770, DE 9 DE SETEMBRO DE 2008 - DOU 10.09.2008
Cria o Programa Empresa Cidad, destinado prorrogao da licenamaternidade mediante concesso de incentivo fiscal, e altera a Lei n
8.212, de 24 de julho de 1991.
O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte
Lei:
Art. 1. - institudo o Programa Empresa Cidad, destinado a prorrogar
por 60 (sessenta) dias a durao da licena-maternidade prevista no
inciso XVIII do caput do art. 7 da Constituio Federal.
1 - A prorrogao ser garantida empregada da pessoa jurdica que
aderir ao Programa, desde que a empregada a requeira at o final do
primeiro ms aps o parto, e concedida imediatamente aps a fruio da
licena-maternidade de que trata o inciso XVIII do caput do art. 7 da
Constituio Federal.
2 - A prorrogao ser garantida, na mesma proporo, tambm
empregada que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de
criana.
Interpretao extensiva: acrescer algo de novo quilo que, a rigor a lei deveria
enunciar, vista das novas circunstncias.
Neste caso surgiriam os efeitos de revogao da lei ou decreto, normalmente
feita por outra lei ou outro decreto.

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Existem
fundamentalmente
dois
tipos
de
efeitos
revogatrios:
derrogao da lei e a ab-rogao da lei.

8 - FONTES DE EXPLICAO OU DE INTEGRAO:
Integrao da Norma ao Ordenamento Jurdico
Mtodos de Integrao a integrao um processo de preenchimento de lacunas
existentes no Direito ou na lei, por elementos que a prpria legislao oferece ou por
princpios jurdicos, mediante operao lgica e juzo de valor:
a) - Mtodo de Auto-Integrao opera-se pelo aproveitamento de elementos do
prprio ordenamento, ou seja, pelos prprios princpios do Direito (nega a existncia de
lacuna e sustenta ser completo o sistema jurdico);
b) - Mtodo de Hetero-Integrao opera-se com a aplicao de elementos
estranhos ao sistema jurdico (equidade, natureza das coisas, justia etc).
Portanto, no silncio da lei, deve o julgador, a ordem mencionada no art. 4 da LINDB,
lanar mo do processo de auto-integrao ou de expanso do ordenamento
jurdico, atravs da analogia, dos costumes e dos princpios gerais de Direito, para
no deixar sem soluo o caso por ele considerado.
XIII - PODERES DO ESTADO
Consideraes gerais:
A - Poder legislativo: Funo Legislativa A funo principal do Poder
Legislativo a elaborao de leis (funo legislativa),
Municipal: Composto pela Cmara dos Vereadores, proporcional populao dos

municpios.
Estadual: Assemblia Legislativa, proporcional representao do Estado na

Cmara dos Deputados.
Federal: Cmara dos Deputados, representao proporcional populao.
Senado: Representao por Estados. (Art. 44 da CF/88)

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Prerrogativas Parlamentares:
Imunidade Parlamentar: Poder Legislativo Federal e Estadual. (Art. 53 da CF/88)
Imunidade de Jurisdio: Poder Legislativo Municipal.

B - Poder Executivo: Funo principal do Poder Executivo a execuo das
leis (funo administrativa),
Municipal: Exercido pelo Prefeito, auxiliado pelos Secretrios Municipais.
Estadual: Exercido pelo Governador do Estado, auxiliado pelos Secretrios

Estaduais.
Federal: Exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros.

C - Poder Judicirio: Funo jurisdicional pela qual aplica a lei ao fato concreto,
Ingresso por concurso pblico na condio de juiz substituto. (funo judicial). (Art. 92
da CF/88)
ORGANOGRAMA
Poder Judicirio Brasileiro

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Prerrogativas: Vitaliciedade; Inamovibilidade e Irredutibilidade de vencimentos.

(Art. 95, I, II, III da CF/88)
D - Ministrio Pblico. (Art. 127 da CF/88)
Organizao:
Ministrio Pblico da Unio;
Ministrio Pblico do Trabalho;
Ministrio Pblico Militar;
Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos territrios e
Ministrio Pblico dos Estados.

Princpios Constitucionais da:
Unidade; Indivisibilidade e Autonomia Funcional. (Art. 127 1 da CF/88)

Prerrogativas: Vitaliciedade; Inamovibilidade; Irredutibilidade de vencimentos.
(Art. 127 5, I da CF/88)

Funes: defesa
Ordem Jurdica; Regime Democrtico Dos interesses sociais e individuais
indisponveis.

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E Tribunal de Contas da Unio: (Art. 235, III; art. 73, 1 a 4 e art. 49, XIII
da CF/88)
Composio: Nove Ministros, sendo que:
1/3 escolhido pelo Presidente da Repblica,
2/3 escolhido pelo Congresso Nacional.
Atribuio: Auxiliar o Congresso Nacional no controle externo da fiscalizao
contbil, financeira e oramentria da administrao Publica direta e indireta no que diz
respeito Legalidade, Legitimidade, Economicidade, Aplicao das subvenes e
renncias de receitas.
Prerrogativas:
Vitaliciedade; Inamovibilidade e Irredutibilidade de vencimentos. (Art. 95, I, II e III
da CF/88).
XIV FONTES DO DIREITO:
1 Conceito de Fontes - O termo Fonte uma metfora tradicionalmente usada na
Cincia do Direito e pode ser entendida como o lugar ou a forma que d origem ao
Direito, ou seja, a forma que o pr-jurdico toma no momento em que se torna
jurdico.
2 Diviso das Fontes:
a) Fontes Materiais so os fatores sociais, ou seja, o complexo de fatores
econmicos, polticos, religiosos, morais, tcnicos, histricos, geogrficos e ideais
(ideologia direciona o Direito) que influem na elaborao e aplicao do Direito.
b) Fontes Formais so os meios ou as formas pelos quais o Direito Positivo se
manifesta na Sociedade, ou ento, os meios pelos quais o direito positivo pode
ser conhecido.

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Principais Fontes Formais: legislao, costumes, jurisprudncia, doutrina, os

princpios gerais do Direito, analogia, eqidade, convenes coletivas do trabalho,
decises normativas da Justia do Trabalho, convenes internacionais, costumes
internacional, Direito Comparado, atos-regras, etc.
O art. 4 da LINDB permite fixar as fontes do Direito em: Imediatas, tambm
ditas diretas e mediatas ou secundrias.
A lei a regra geral, sendo ela omissa, aplicar-se-o o costume, a
jurisprudncia, a doutrina, os princpios gerais do Direito, a analogia e equidade, que
so as fontes mediatas ou secundrias.
2.1 - Costume.
Costume o uso implantado numa coletividade e considerado por ela como
juridicamente obrigatrio. Ele provm de uma prtica reiterada e uniforme de certo
procedimento, a qual vai gerar no esprito da sociedade a persuaso de sua
necessidade e de sua obrigatoriedade.
O costume no Direito antigo desfrutava de larga projeo, devido escassa
funo legislativa e ao nmero limitado de leis escritas. No Direito moderno, ele foi
perdendo sua importncia, mas continua a brotar da conscincia jurdica popular, como
inicial manifestao do Direito.
Com relao lei, o costume pode apresentar-se numa das seguintes
categorias:
praeter legem completa a lei (de cunho supletivo, s intervm na ausncia ou
omisso da lei); secundum legem- se conforma lei (preceito no contido na norma
reconhecido e admitido com eficcia obrigatria); contra legem se contrape
lei (surge como norma contrria lei).
Conforme se v no prprio art. 4 do LINDB, o Juiz s deve recorrer ao costume
na hiptese de omisso da lei. O que vale dizer que o legislador, admitindo o costume
praeter legem, repeliu a idia do costume revogador da lei contra legem.

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Em nosso Direito Civil, exgua a atuao de costumes. J no Direito

Empresarial, ele abre ensejo s mais amplas aplicaes e as suas validades so
provadas por certides da Junta Comercial.
2.2 - Jurisprudncia
Jurisprudncia (do Latim: iuris prudentia) um termo jurdico que significa conjunto
das decises e interpretaes das leis, ou seja, o conjunto uniforme e constante
de decises judiciais superiores, ou seja, de solues dadas pelas decises dos
Tribunais sobre determinadas matrias. Assim, "jurisprudncia" pode se referir "lei
baseada em casos", ou s decises legais que se desenvolveram e que acompanham
estatutos na aplicao de leis em situaes de fato.
Em razo das recentes reformas legislativas, em especial no que tange
aos procedimentos realizados nos tribunais e em consequncia da nova
mentalidade de oferecimento de servios eficientes a populao, adotou-se no
Brasil uma maior vinculao dos juzes s decises de rgos jurisdicionais tribunais - superiores.
Como podemos observar com a criao de smulas vinculantes - art.103
A da Constituio (so as jurisprudncias que, quando votadas pelo Supremo
Tribunal Federal, adquirem fora de lei), bem como do procedimento de
repercusso geral. Assumindo assim, o direito brasileiro, caractersticas que
antigamente referenciavam apenas os pases da Common Law.
2.3 - Analogia
Analogia o processo de aplicao de um princpio jurdico estatudo para
determinado caso a outro que, apesar de no ser igual, semelhante ao previsto
pelo legislador.
Obs:- Paradigma - hiptese prevista pelo legislador. Exemplo: Art. 499 CC compra
e venda entre companheiros (Relao homoafetiva)
- Princpio Lgico - ubi eadem ratio ibi eadem legis dispositio esse debet
(onde h a mesma razo, deve-se aplicar a mesma disposio legal).
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- Modalidade de Analogia - existem duas modalidades de analogia: a legal (analogia

legis) tirada da prpria lei, quando a norma extrada de outra disposio legislativa ou
de um complexo de disposies legislativas; a jurdica (analogia juris) extrada
filosoficamente dos princpios gerais que disciplinam determinado instituto jurdico.
Exemplo: Art. 121 5 Homicdio Culposo no prev o crime de trnsito art. 302
do CTB (perdo judicial)
Requisitos para a aplicao da analogia
Washington de Barros Monteiro em seu Curso de Direito Civil ensina que, para
aplicar-se a analogia, necessria a concorrncia dos trs seguintes requisitos:
1) preciso que o fato considerado no tenha sido especificamente objetivado
pelo legislador;
2) este, no entanto, regula situao que apresenta ponto de contato, relao de
coincidncia ou algo idntico ou semelhante;
3) finalmente, requer-se esse ponto comum s suas situaes (a prevista e a
no prevista), haja sido o elemento determinante ou decisivo na implantao da
regra concernente situao considerada pelo julgador.
Limitaes analogia:
Nas leis penais - s quando beneficia a defesa (no cabendo analogia, principalmente,
na tipificao do crime e no quantum da pena);
Nas leis excepcionais - os casos no previstos pelas normas de exceo so
disciplinados pelas normas de carter geral;
Nas leis fiscais o emprego da analogia, segundo o CTN, no poder resultar na
exigncia de tributo no previsto em lei, pois violaria o princpio da legalidade tributria
(nulhum tributum sine previa lege nenhum tributo sem prvia lei).
2.4 - Princpios Gerais do Direito
No h nada mais tormentoso para o intrprete do que saber o que o legislador,

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no especificando, quis dizer com Princpios Gerais do Direito. Pois para uns, so eles
constitudos pelo Direito Comum do Sculo Passado, para outros, o Direito Romano
Puro, ou ainda o Direito Natural, a equidade etc.
Clvis Bevilqua (Brasil 1859/1944) afirmava que eles so os elementos
fundamentais da cultura jurdica humana em nossos dias. Acreditamos que os
Princpios Gerais do Direito so formados pelo conjunto da essncia jurdica
concordante que se encontra nos ordenamentos jurdicos e servem de fundamentos
aos legisladores.
Jaime Mans Puigarnau (Espanhol), com o objetivo de clarear o entendimento
da expresso, submeteu-a a interpretao semntica, destacando como notas
dominantes a principialidade, a generalidade e a juridicidade:
Princpios - idia de fundamento, origem, comeo, razo, condio e causa;
Gerais - a idia de distino entre o gnero e a espcie e, a posio entre pluralidade e
a singularidade;
Direito - carter de juridicidade, a que est conforme a reta; o que d a cada um a que
lhe pertence.
Dentre outros, podemos mencionar como Princpios Gerais do Direito, a
Justia, a Equidade, a Liberdade, a Responsabilidade, a Igualdade, a Resistncia
Opresso e, mais positivamente, os seguintes princpios:
-ningum pode transferir mais direitos do que tem;
-ningum deve ser condenado sem ser ouvido;
-ningum pode invocar a prpria malcia;
-quem exercita o prprio direito no prejudica a ningum;
-pacta sunt servanda (as partes devem se submeter rigorosamente s clusulas dos
contratos celebrados);
-quad initia vitiosum est non palest tractu temporis convalescere (o que
vicioso (nulo) de princpio no pode se convalidar com o transcorrer do tempo - a
nulidade no prescreve).

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2.5 - Doutrina
O termo doutrina pode ser definido como o conjunto de princpios que servem de base
a um sistema religioso, poltico, filosfico ou cientfico. Em Direito, podemos entend-la
como os ensinamentos e descries explicativas do Direito posto, elaboradas pelos
mestres e pelos juristas especializados.
Conceito: o estudo de carter cientfico que os juristas realizam a respeito do
Direito, seja com o propsito puramente especulativo de conhecimento e
sistematizao, seja com a finalidade prtica de interpretar as normas jurdicas
para sua exata aplicao. C.G.Mynez;
Ensina Ferrara sobre a autoridade cientfica do doutrinador:
"O jurisconsulto necessita de um poder de concepo e de abstrao, da
faculdade de transformar o concreto em abstrato, do golpe de vista seguro e da
percepo ntida dos princpios de direito a aplicar, numa palavra, da arte
jurdica. A mais disto deve ter o senso jurdico, que como o ouvido musical
para o msico, ou seja, uma pronta intuio espontnea que o guia para a
soluo justa."
2.6 - Interpretao do Direito (Exegese Jurdica)
A Interpretao das Normas tratada pela Hermenutica Jurdica, teoria
cientfica que tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para
determinar o sentido e o alcance das expresses do Direito. A Hermenutica
abrange a interpretao e a integrao e, qui, a prpria aplicao, que a
finalidade ltima de toda interpretao e integrao.
A necessidade de interpretao surge a todo o momento no mundo jurdico,
pois, muitas vezes, o texto legal ambguo e no fixa o verdadeiro significado que o
legislador quis estatuir.

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Ensina Savigny que a interpretao a reconstituio do pensamento contido

na Lei. Interpretar a Lei ser, pois, reconstruir a mens legis, seja para entender
corretamente seu sentido, seja para suprir-lhes as lacunas.
(art. 5 da LINDB - contedo: dos critrios de hermenutica jurdica)
Art. 5 - Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se
dirige e s exigncias do bem comum.
a) Fins sociais e Bem Comum so expresses metafsicas e de difcil compreenso.
Todavia, acreditamos que o legislador, ao usar a expresso fins sociais, estava se
referindo s resultantes mestras do ordenamento poltico, visando o bem-estar, a
prosperidade dos indivduos e da sociedade, bem como a atualizao do entendimento
da lei, dando-lhe uma interpretao que atenda ao momento histrico da sociedade.
Quanto ao bem comum, sabemos que o conjunto de condies concretas,
que permitem a todos os homens, um nvel de vida a altura da dignidade de pessoa
humana. o bem comum que impele os homens para o ideal de justia, aumentandolhe a felicidade e contribuindo para o seu aprimoramento.
NORMA JURDICA
Conceito: A Norma Jurdica a regulamentao da conduta que o indivduo

deve ter dentro da sociedade em que vive, garantido pelo Poder Pblico, pois a
Norma Jurdica objetiva atingir certo propsito que visa buscar a Paz Social,
implantando uma ordem na vida social. Portanto as normas jurdicas esto para
o Direito da sociedade (mantendo a paz social) assim como o mar, rios e lagoas
esto para os peixes. Observao: Quando e como agir
Bilateralidade: Significa que a Norma Jurdica tem dois lados: um lado

representado pelo direito subjetivo e o outro pelo dever jurdico, ou seja: h
um agente que busca ferramentas no direito subjetivo para fazer valer a norma
prevista (direito objetivo); mas desrespeitada pelo outro agente, esse segundo

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agente depois de observada sua culpa recebe a sano jurdica (o dever

jurdico).
Generalidade e abstrao: A generalidade da norma jurdica consiste em que

ela obriga todos os membros da sociedade que se ache em igual situao
jurdica. A Norma Jurdica abstrata porque visa atingir o maior nmero possvel
de situaes.
Imperatividade: um mnimo de exigncia que o direito apresenta com a

misso de disciplinar a convivncia no meio social, com o intuito de garantir a
ordem social, j que o indivduo se apresenta sociedade atravs de normas
imperativas. A norma jurdica imperativa porque ela determina com preciso as
condutas devidas e proibidas dentro da sociedade em que ela tem influncia.
Coercibilidade: a possibilidade de uso da coao monopolizada pelo Estado.

E a coercibilidade possui dois elementos a serem considerados: a) o elemento
material a fora propriamente dita, que acionada quando o destinatrio da
regra no a cumpre espontaneamente; e, b) o elemento psicolgico exercido
atravs das penalidades prevista caso haja uma violao da Norma Jurdica.
Sano Jurdica: a obrigatoriedade prevista na Norma Jurdica, do agente

transgressor da Norma Jurdica de reparar o dano causado ilicitamente ao outro
agente, imposto pelo Estado.
Destinatrio da Norma: So destinatrios da Norma Jurdica todos os agentes

submetidos Norma Jurdica em quem se deve aplicar, portanto podemos
distinguir dois grupos distintos de destinatrios: a) o destinatrio imediato so
todas as pessoas (capazes e incapazes) destinatrios da Norma Jurdica; e, b) o
destinatrio mediato, que so os rgos estatais e internacionais, somente
quando provocados por petio ou por ao judicial ou quando a Norma Jurdica
transgredida.
Classificao: Existem muitas classificaes defendidas por vrios autores da

Norma Jurdica, como a classificao efetuada pelo Dr. Paulo Nader que :
A) Quanto ao sistema que pertence: A norma jurdica pode ser nacional
(aplicada somente dentro de um determinado Estado); estrangeira (aplicada fora
41

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de um determinado Estado e dentro de outro Estado) e de Direito uniforme

(quando dois ou mais Estados se propem praticar uma mesma norma jurdica);
B) Quanto fonte: De acordo com o sistema jurdico a que pertence, ela varia
sua fonte; ou seja: ela pode ser legislativa, consuetudinria ou jurisprudencial;
C) Quanto aos diversos mbitos de validez: Os mbitos de validez podem ser
espacial, temporal, material e pessoal.
D) Quanto hierarquia: A norma jurdica quanto hierarquia se divide em:
constitucionais, ordinrias, regulamentares e individualizadas;
E) Quanto sano: Dividem-se, quanto sano, em leges perfectae, leges
plus quam perfectae, leges minus quam perfectae, leges imperfectae. Dizse que uma norma perfeita do ponto de vista da sano, quando prev a
nulidade do ato, na hiptese de sua violao. A norma mais do que perfeita se,
alm de nulidade, estipular pena para os casos de violao. Menos do que
perfeita a norma que determina apenas penalidade, quando descumprida.
Finalmente, a norma imperfeita sob o aspecto da sano, quando no
considera nulo ou anulvel o ato que a contraria, nem comina castigo aos
infratores. Exemplos desta ltima espcie so as disposies constantes na Lei
Complementar n 95, de 26/02/1998, relativamente s tcnicas de elaborao,
redao e alterao das leis, como prev o seu artigo 18.
Lei complementar n 95 de 26/02/1998: Dispe sobre a elaborao, a
redao, a alterao e a consolidao das leis, conforme determina o
pargrafo nico do art. 59 da Constituio Federal, e estabelece
normas para a consolidao dos atos normativos que menciona:
Art. 18 - Eventual inexatido formal de norma elaborada mediante
processo legislativo regular no constitui escusa vlida para o seu
descumprimento.
Fone: (66) 3521-4991
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F) Quanto qualidade: Sob o aspecto da qualidade, as normas podem ser

positivas (ou permissivas) e negativas (ou proibitivas). De acordo com a
classificao de Garcia Mynes, positivas so as normas que permitem a ao
ou omisso. Negativas, as que probem a ao ou omisso.
G) Quanto s relaes de complementao: Classificam-se as normas
jurdicas, quanto s relaes de complementao, em primrias e secundrias.
Denominam-se primrias as normas jurdicas cujo sentido complementado por
outras que recebem o nome de secundrias. Estas so as seguintes espcies: a)
de iniciao, durao e extino da vigncia; b) declarativas ou explicativas; c)
permissivas; d) interpretativas; e) sancionadoras.
H) Quanto s relaes com a vontade dos particulares: Quanto a este
aspecto, dividem-se em taxativas e dispositivas. As normas jurdicas taxativas ou
cogentes, por resguardarem os interesses fundamentais da sociedade, obrigam
independentemente da vontade das partes. As dispositivas, que dizem respeito
apenas aos interesses dos particulares, admitem a no adoo de seus
preceitos, desde que por vontade expressa das partes interessadas.
- Embora a amplitude da taxinomia das normas jurdicas elaboradas por
Garcia Mynez, a doutrina assinala outros critrios de classificao e que
se revelam teis compreenso do fenmeno jurdico, a seguir expostos.
I) Quanto flexibilidade ou arbtrio do juiz: Normas rgidas ou cerradas (no
deixam margem para o juiz decidir) e elsticas ou abertas (discricionariedade);
J) Quanto ao modo de presena no ordenamento: normas implcitas
(presumida) e explcitas (escritas);

Fone: (66) 3521-4991
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K) Quanto inteligibilidade: normas de percepo imediata (no precisa de

esforo intelectual); normas de percepo reflexiva (mtodo dedutivo intuitivo) e
normas de percepo complexas (juristas).

Fone: (66) 3521-4991
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