Quinta entrega temtica de jurisprudencia y bibliografa de inters para la

prctica
judicial:
DELITOS
TRANSFERIDOS
A
LA
JUSTICIA
CONTRAVENCIONAL
Elaborado por la Secretara de Jurisprudencia y Biblioteca de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal en mayo de 2008.
Dra. Sabrina E. Namer
Secretaria de Cmara

Contenido de la entrega:
ndice.
LESIONES EN RIA ...........................................................................................................................3
A-TIPICIDAD. ...................................................................................................................................3
B- AUTORIA. .....................................................................................................................................5
C- ACCION PUNIBLE........................................................................................................................7
D- RESPONSABILIDAD PENAL. PRESUNCION DE INOCENCIA..................................................7
ABANDONO DE PERSONA.............................................................................................................. 10
A- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: ASPECTO OBJETIVO Y SUBJETIVO. ............................................ 10
B- POSICION DE GARANTE........................................................................................................... 19
C - ABANDONO SEGUIDO DE MUERTE ....................................................................................... 21
D - COMPETENCIA......................................................................................................................... 23
OMISION DE AUXILIO .................................................................................................................... 25
EXHIBICIONES OBSCENAS............................................................................................................ 27
A- BIEN JURDICO PROTEGIDO.................................................................................................... 27
B- ALCANCE DEL CONCEPTO OBSCENO. ............................................................................... 29
C- CONSUMACIN: POSIBILIDAD DE VISTA DEL ACTO OBSCENO A TERCEROS. .............. 34
D- ACCIN PENAL. ........................................................................................................................ 36
E- AGRAVANTE: PRESENCIA DE MENOR . ................................................................................ 37
F- ATIPICIDAD................................................................................................................................ 37
MATRIMONIO ILEGAL................................................................................................................... 41
A- CONFIGURACIN. .................................................................................................................... 41
B- BIEN JURDICO. ......................................................................................................................... 41
C- ACCIN TPICA. ........................................................................................................................ 41
D- ATIPICIDAD. .............................................................................................................................. 43
AMENAZAS........................................................................................................................................ 44
A- GENERALIDAD.......................................................................................................................... 44
B- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: ASPECTO OBJETIVO Y SUBJETIVO. ............................................ 44
C- AGRAVANTE. ............................................................................................................................ 53
D- COMPETENCIA.......................................................................................................................... 54
E- CONCURSO DE DELITOS .......................................................................................................... 55
VIOLACION DE DOMICILIO.......................................................................................................... 56
A- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: ASPECTO OBJETIVO Y SUBJETIVO. ............................................ 56
B- CONSUMACION......................................................................................................................... 61
C- CONCURSO DE DELITOS. ......................................................................................................... 62
D- COMPETENCIA.......................................................................................................................... 62
USURPACION .................................................................................................................................... 64
A- GENERALIDAD.......................................................................................................................... 64
B- POSESION Y TENENCIA............................................................................................................ 65
C- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: ASPECTO OBJETIVO Y SUBJETIVO. ............................................ 66
D- SUPUESTOS PARTICULARES. ................................................................................................. 70
E- MEDIOS COMISIVOS. ................................................................................................................ 80
F- RESTITUCION DE INMUEBLE. ................................................................................................. 83
G- TURBACION DE LA POSESION. ............................................................................................... 85
H- PRETENSO QUERELLANTE. .................................................................................................... 87
I- PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL.................................................................................... 88
DAO .................................................................................................................................................. 91
A- GENERALIDAD.......................................................................................................................... 91
B- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: ASPECTO OBJETIVO Y SUBJETIVO. ............................................ 92
C- AUTORIA Y PARTICIPACION................................................................................................... 96
1

D- SUPUESTOS PARTICULARES. ................................................................................................. 97

EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA . ART.208, DEL C.P. ................................................. 113
A- ACCIN TPICA. ...................................................................................................................... 113
B- BIEN JURDICO. ....................................................................................................................... 114
C- HABITUALIDAD. ..................................................................................................................... 115
D- DOLO. ....................................................................................................................................... 115
E-TIPICIDAD................................................................................................................................. 115
LEY 13.944 DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR ......... 118
A- BIEN JURDICO TUTELADO. .................................................................................................. 118
B- ACCION TIPICA. ...................................................................................................................... 122
C- CULPABIILIDAD...................................................................................................................... 123
D- CONSUMACION ...................................................................................................................... 124
E- CAPACIDAD ECONMICA ..................................................................................................... 125
F- CARACTERES: OMISIN Y PELIGRO ABSTRACTO......................................................................... 126
LEY 14.346 MALTRATO DE ANIMALES ..................................................................................... 136
A- ACCIN TPICA. ...................................................................................................................... 136
B- ASPECTO SUBJETIVO: DOLO. ................................................................................................. 137
C- LEGITIMACIN QUERELLANTE. .......................................................................................... 138
LEY 23.592. DISCRIMINACIN .................................................................................................... 139
A- CONCEPTO DE DISCRIMINACIN. ....................................................................................... 139
B- BIEN JURDICO. ....................................................................................................................... 140
C- TIPICIDAD................................................................................................................................ 140
D- COMPETENCIA........................................................................................................................ 141
E- PUBLICIDAD. ........................................................................................................................... 142

LESIONES EN RIA
Art. 95 del C.P.: Cuando en ria o agresin en que tomaren parte mas de dos personas,
resultare muerte o lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, sin que
constare quines las causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia
sobre la persona del ofendido y se aplicar reclusin o prisin de dos a seis aos en
caso de muerte y de uno a cuatro en caso de lesin.
Art. 96 del C.P.: Si las lesiones fueron las previstas en el artculo 89, la pena aplicable
ser de cuatro a ciento veinte das de prisin.
A-TIPICIDAD.
a) Concepto ria.

Anlisis del delito. Intervencin de tres personas. Indeterminacin del autor.

Procesamiento.

Los arts. 95 y 96, para configurar el "homicidio o lesiones en ria", utilizan un

concepto histrico de la ria, caracterizado por su especializacin subjetiva atenuante
del homicidio. Estos artculos no se refieren a una ria cuyos protagonistas pueden ser
dos personas y cuya razn especializadora es slo subjetiva; sino que atienden
determinada estructura objetiva que comienza por requerir que en ella tomen parte ms
de dos personas. Esta especie de ria "entre dos personas" o "varias", o entre "varias
personas", constituye un delito autnomo contra las personas que, suponiendo la
intervencin de varios en una pelea que trasciende en lesiones u homicidio, no
es un caso de "participacin criminal" en esos delitos (*).
Por tanto, si las tres imputadas intervinieron en el suceso y no se pudo determinar
quien de ellas golpe a la vctima, debe confirmarse el procesamiento decretado en
orden al delito de lesiones en ria.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Escobar, Gerome. (Prosec. Cm.: Uhrlandt).
c. 22.078, MICALI, Juan Antonio, rta: 31/10/03.
Se cit: (*) Ricardo Nez, Tratado de derecho penal, Marcos Lerner, 1988, t.
III, vol. I, p. 245 y ss.
b) Concepto de agresin.

Identificacin de autor. Lesiones producidas por agresin.

En el delito de lesiones graves producidas por agresin (arts. 90 y 95 del C.P.) se debe
tener en cuenta la participacin del imputado en una ria o agresin de dos o ms
personas, de la que resulte muerte o lesiones, sin que se sepa quien es el autor, y
ejercer violencia sobre la persona de la vctima (*).
Por tanto, si se encuentra acreditado por los dichos de los testigos del hecho que el
encausado se encontraba en el grupo de agresiones que agredieron al damnificado y que
posteriormente la apual, sumado al informe mdico legal que da cuenta del
carcter grave de las lesiones sufridas, debe confirmarse el procesamiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria B, Piombo, Gerome. (Sec.: Lpez).
c. 140, FASANARO, Diego F., rta: 09/01/04.
9/01/04
Se cit: (*) Carlos Fontn Balestra, Derecho penal, parte especial, 16 ed.,
Lexis-Nexis, Bs. As., 2002, p. 105.

Concepto de agresin.

la agresin exige objetivamente, el acometimiento tumultuario de tres o ms personas

contra otra u otras que no resisten activamente, y entre los requisitos de la figura,
adems de la agresin y de la existencia del resultado indicado en el tipo, que no
consten quines causaron la muerte o la lesin y que conste que alguno de los
3

participantes ejerci violencia sobre la persona del ofendido. Es as que la descripcin

del tipo penal citado indica que se trata de descartar precisamente la participacin
criminal; y su adecuacin depende de la falta de determinacin del verdadero autor de la
lesin recibida por la vctima , por lo que resulta necesario para el perfeccionamiento de
la figura en cuestin que se pruebe que el responsable fue uno de los que ejercieron
violencia, sobre el sujeto pasivo; de ah la disminucin de pena, en relacin con los tipos
bsicos mencionados en este delito.
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Magistrados : Catucci, Bisordi,
Rodrguez Basavilbaso
Registro n 3723.1, c. 2914, Cabral, Jorge Ramn s/recurso de casacin, rta:
5/09/2000.
Se cit: (*) Ricardo Nez, Derecho Penal Argentino, Parte Especial III, Lerner,
1992, Crdoba, Bs.As., p. 246 yss.
c) Diferencia ria y agresin. Resultado mortal en medio de tumulto.
La imputacin al imputado se circunscribe en el haber dado muerte de varias pualadas
al occiso en el interior de un local bailable, en medio de un tumulto.
Del anlisis de la figura del art. 95, del C.P., no puede afirmarse la existencia previa
de ria ataque y defensa de todos los intervinientes- que se ejerce entre tres personas,
sino que sera ms apropiada la figura de la agresin, entendindose por sta el
acometimiento de varios contra otro u otros que se limita o limitan a defenderse
pasivamente (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Gonzlez Palazzo, Elbert. (Sec. Cm: Lpez).
c. 18.644, Luna, Rafael. rta: 06/02.
e) Requisitos.

Condiciones del tipo objetivo del homicidio en ria. Individualizacin de autor.

Condiciones objetivas en la ria.

Para que sea aplicable la figura de homicidio en ria (art. 95 del C.P.) resulta
necesaria la presencia de distintas condiciones -desde el plano objetivo-: a) que no
conste quines causaron la muerte; b) que la muerte resulte de una ria o agresin;
c) que se haya ejercido violencia sobre la vctima.
Si se ha demostrado quien ha sido el autor de los hechos denunciados, no se da la
primer condicin indispensable para la procedencia del tipo legal y por dicha
razn, resulta innecesario el estudio de los dems requisitos.
Por tanto, corresponde confirmar la resolucin que dispuso el procesamiento del
imputado en orden a los delitos de homicidio simple en concurso real con el de lesiones
leves.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Bunge Campos, Nocetti de Angeleri, Lucini.
(Prosec. Cm.: Oberlander). 29.881, GARCIA, Pedro, rta: 12/06/06

Exigencias tpicas de la figura.

...Entre sus exigencias tpicas, requieren que los autores: a) intervengan directamente en
la ria; b) ejerzan violencia sobre la persona del ofendido y c) que esas vas de hecho, en
alguna medida hayan tenido cierta idoneidad causal general en relacin con el resultado.
Dicho en otras palabras: lo que no se sabe con precisin es quien (o quienes) de los
protagonistas caus tal o cual golpe que (aisladamente considerado o en su valoracin
conjunta) en definitiva produjo el deceso.
Mayora:Petracchi,HightondeNolasco,Lorenzetti.
Voto:Zaffaroni,Argibay.
Disidencia:Fayt.
Abstencin: Maqueda.
4

A.2450.XXXVIII.REX
Antiir, Omar Manuel - Antiir, Nstor Isidro - Parra Snchez, Miguel Alex s/
homicidio en ria y lesiones leves en ria y en conc. Real.
04/07/2006
T. 329, P. 2367.

Lesiones en ria. Auto de falta de mrito. Requisitos de la ria tumultuaria.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin rechaz el recurso extraordinario formulado

contra la declaracin de inconstitucionalidad del art. 95 del C.P., afirmando que
aquello por lo que se responsabiliz a los condenados en modo alguno deriva de una
presuncin de autora, sino de la debida acreditacin de que su conducta de golpear a la
vctima signific ejercer violencia en el contexto de una ria y que tal conducta es
generalmente idnea para producir el resultado muerte o lesiones, lo cierto es que
expuso que el hecho que el art. 95 del C.P. sujete su aplicacin a la circunstancia de
que no conste quien causo la muerte o las lesiones no puede ser entendido como una
autorizacin a los jueces para solucionar las dificultades probatorias para la imputacin
de resultado a uno o varios autores en concreto (*).
Los arts. 95 y 96 del C.P. no se refieren a cualquier ria o agresin, sino a la
tumultuaria, lo cual se desprende de la necesaria intervencin de una pluralidad de
personas (**).
Si no se encuentra acreditada esa ria tumultuaria que permita la atribucin de
responsabilidad de los imputados, quienes no se han endilgado recprocamente agresin
alguna, no puede entenderse configurado el tipo penal previsto en el art. 95 del digesto
sustantivo, siempre que aunque no pueda probarse la autora de todos los intervinientes
y que por ello se justifique la aplicacin del tipo penal en cuestin-, la ria debe
acreditarse, extremo que no se advierte del anlisis del legajo.
Sin perjuicio de la contradictoria descripcin de los hechos que se les formul a los
imputados con el detalle del suceso por el que se dictaron los procesamientos, lo cierto
es que uno de los imputados no ha podido formular su descargo debido a su delicado
estado de salud y que no se cont con su versin respecto de las lesiones graves que
sufri, la desvinculacin de los procesados no resulta procedente, habida cuenta que
aqul podra , en su caso, dirigir la imputacin hacia una persona determinada.
Por ello, corresponde respecto el punto dispositivo I, de la decisin jurisdiccional
recurrida revocar el procesamiento de lesiones leves en ria y disponer auto de falta de
mrito para procesar o sobreseer a los inculpados
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Bonorino Per, Pociello Argerich (Sec.
Cam.: Franco).
c. 33.929, AMARILLA, Claudia J., rta: 19/03/2008.
Se cit: (*) C.S.J.N., Fallos 329:2367, Antiir, Omar, rta: 04/07/06. (**)C.S.J.N.,
Fallos 329:2367, Antiir, Omar, rta: 4/07/06, del voto del Dr. Zaffaroni.
B- AUTORIA.
a) Presuncin plena de autora mltiple.

Reduccin de intervinientes. Separacin de contrincantes. Sobreseimiento.

Al haberse identificado a los autores de las lesiones y reducir el nmero de

intervinientes a slo dos personas, la figura prevista en el art. 95 del C.P., no resulta
aplicable al caso.
Adems, no participa en la ria quien interviene para pacificar , por lo que no debe ser
tomado en cuenta a los efectos de nmero requerido (*).
La investigacin producida permite sostener que los acusados intervinieron del mismo
modo que lo hizo el testigo cuyo fin fue separar a los contrincantes.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Gonzlez, Seijas. (Prosec. Cm: Bloj).
c. 29.385, Stuart Milne, Miguel Lain y otros.
Se cit: (*) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal, parte especial, actualizado
por Ledesma, 16 ed. act., Lexis Nexis, Bs. As., 2002, p. 107.5

En ria. Prueba. Dificultad. Procesamiento de todos los partcipes.

En virtud de las dificultades tericas y prcticas que implica el encuadre de los

hechos en los arts. 95 y 96 del C.P., debe tenerse en consideracin que el legislador
ha creado una presuncin plena, segn la cual, en los casos en que no puedan
determinarse los autores de las lesiones, se tendr por tales a todos quienes ejercieran
violencia sobre la persona de los ofendidos.
Si el caso en estudio se basa en una ria callejera, en la que los orgenes del conflicto
y su desarrollo posterior no pudieron ser precisados, como tampoco quines actuaron
por defensa propia o de terceros y quienes se limitaron a agredir, el procesamiento
decretado contra todos aquellos que pudieron ser identificados como partcipes en el
enfrentamiento, debe ser confirmado.
Ello en tanto resulta imposible determinar la condicin de agresor o vctima por el
tipo de lesiones recibidas, ya que en la secuencia de una ria un actor puede lesionar
en primer trmino, para terminar lesionado despus (del voto del Dr. Elbert al cual
se adhiri el Dr. Bruzzone).
Por ello, corresponde confirmar los procesamientos decretados en orden a los delitos de
lesiones leves y graves en ria.
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bruzzone, Elbert (Prosec. Cm.: Cantisani).
c.23.032, AYALA, Ariel y otros, rta: 06/10/2004.

Pluralidad de sujetos activos.

No es acertado que la pluralidad de sujetos activos exigida por el art. 95 del Cdigo
Penal ms de dos personas- determine por s la superioridad de los victimarios respecto
de la vctima. Es que, si en vez de que tres personas rian o agredan a una fuesen dos y
dos que se acometen, podramos sostener con alguna seriedad que no hay ria o
agresin, en los trminos de la aludida descripcin. Del mismo modo no se alcanza a
percibir desde el plano de la lgica y el sentido comn porqu la vctima, pese a
intercambiar puetes ms all de que ese intercambio, segn el fallo, fue anterior a
quedar en total inferioridad numrica- no pudo finalmente quedar indefensa; ni tampoco
se advierte porqu a quien se le haba quebrado un brazo aplicndole un palazo, exhiba
la cara ensangrentada y presentaba convulsiones no le sea aplicable la calificacin
de mal herido.
Por ello, corresponde desestimar, con costas, la queja interpuesta por la defensa de los
imputados contra la resolucin que los conden en orden al delito previsto y reprimido
por el art. 95 del C.P. como requisito tpico.
C.N.C.P., Sala I, Catucci, Bisordi, Basavilvaso. (Sec. Cm.: Reyna de Allende).
Reg.4725.1, c. 3.876, CAMAO, Damian A. y otro., rta: 13/11/2001.
b) Ausencia de identificacin de arma y de autor.

Indeterminacin del arma de fuego y de autor.

Corresponde adecuar el hecho en la figura del art. 95 del C.P. ante la imposibilidad de
extraer los proyectiles que impactaron en los cuerpos de las vctimas y, por ende,
determinar su calibre, la identificacin del arma disparadora y consiguientemente la
individualizacin de quien la accion.
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Magistrados : Catucci, Bisordi,
Rodrguez Basavilbaso.
Registro n 2415.1, c. 1933, Basconcello, Oscar Alberto y otros s/recurso de
casacin, rta: 8/10/98.

Indeterminacin de autor. Responsabilidad penal mancomunada.

Al no poder determinarse quin fue el autor del disparo que hiri al damnificado, se da
por probado que fueron varios los que dispararon. La incertidumbre acerca del autor del
disparo que aloja en su cuerpo la vctima, permite adecuar el hecho probado en la figura
de lesiones graves en agresin, previsto en el artculo 95 del cdigo de fondo, en
relacin con los arts. 1 y 2 de la ley 24.192.
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Magistrados : Catucci, Bisordi,
Rodrguez Basavilbaso
Registro n 3723.1, c. 2914, Cabral, Jorge Ramn s/recurso de casacin, rta:
5/09/2000.

Indeterminacin de autor. Cuestin probatoria.

El elemento del tipo "indeterminacin del autor" siempre aludi a una cuestin
probatoria, pues no necesariamente una agresin tumultuaria implica que no pueda
establecerse per se la autora de, en su caso, el homicidio o lesiones. Por ello, la sancin
a quienes hayan ejercido violencia, como eleccin del legislador, no se deriva de la
imposibilidad material de establecer autoras y participaciones (Disidencia del Dr.
Carlos S. Fayt).
Mayora:Petracchi,HightondeNolasco,Lorenzetti.
Voto:Zaffaroni,Argibay.
Disidencia:Fayt.
Abstencin: Maqueda.
A.2450.XXXVIII.REX
Antiir, Omar Manuel - Antiir, Nstor Isidro - Parra Snchez, Miguel Alex s/
homicidio en ria y lesiones leves en ria y en conc. Real.
04/07/2006
T. 329, P. 2367.
C- ACCION PUNIBLE.

Conformacin.

La accin punible consiste en "...participar en una ria o agresin de dos o ms

personas de la que resulte muerte o lesiones, sin que se sepa quin es el autor; y
ejercer violencia sobre la persona de la vctima" (*).
Si los orgenes del conflicto y su posterior desenvolvimiento no pueden ser precisados,
ni quienes de las participantes se limitaron a repeler las agresiones y quienes las
perpetraban, la adecuacin tpica correcta est en la figura prevista en el art. 95 del
C.P.
C.N.Crim. y Correc. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori (Sec.:
Lpez).
c. 27.447, CASTRO, Alejandra D. y Otros, rta: 12/10/05
Se cit: (*) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal, parte especial, 16 ed.,
Lexis Nexis, Bs. As., 2002, p. 105.
D- RESPONSABILIDAD PENAL. PRESUNCION DE INOCENCIA.

Homicidio y lesiones en ria. Presuncin de inocencia. Responsabilidad penal.

Culpabilidad. Principio de legalidad.

Las figuras penales previstas en los arts. 95 y 96 del Cdigo Penal vulneran
fundamentalmente los principios de inocencia y de responsabilidad penal personal o de
culpabilidad por el hecho propio -como corolario del de legalidad-, amparados por la
Constitucin Nacional con especial vigor (Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
Mayora:Petracchi,HightondeNolasco,Lorenzetti.
Voto:Zaffaroni,Argibay.
7

Disidencia:Fayt.
Abstencin: Maqueda.
A.2450.XXXVIII.REX
Antiir, Omar Manuel - Antiir, Nstor Isidro - Parra Snchez, Miguel Alex s/
homicidio en ria y lesiones leves en ria y en conc. real.
04/07/2006
T. 329, P. 2367

Presuncin de inocencia. Defensa en juicio. Responsabilidad penal. Homicidio y

lesiones en ria.

Adems de comprometer seriamente el principio de inocencia, la figura de los arts. 95 y

96 del Cdigo Penal enerva los fundamentos de la responsabilidad personal, la cual, para
mantenerse inclume, requiere que el hecho determinado por previa conminacin legal e
imputado en el proceso, sea atribuible al autor (art. 18 de la Constitucin Nacional)
(Disidencia del Dr. Carlos S. Fayt).
Mayora:Petracchi,HightondeNolasco,Lorenzetti.
Voto:Zaffaroni,Argibay.
Disidencia:Fayt.
Abstencin: Maqueda.
A.2450.XXXVIII.REX
Antiir, Omar Manuel - Antiir, Nstor Isidro - Parra Snchez, Miguel Alex s/
homicidio en ria y lesiones leves en ria y en conc. real.
04/07/2006
T. 329, P. 2367.
Artculos jurdicos vinculados a la materia tratada.

Castex, Mariano N. A propsito de las lesiones. Lesiones leves. Lesiones graves.

Lesiones gravsimas. Atenuantes y agravantes. Lesiones culposas. Homicidio y
lesiones en ria. Violencia en espectculos deportivos. Duelo. Abuso de armas.
(En: Bujn, Javier Alejandro, Tratado de los Delitos. 2004 , Bs. As. , baco) p.
481/709.

Chiappini, Julio Los delitos de homicidio y lesiones en ria (arts. 95 y 96,

Cdigo Penal). (En: L.L., T. 1985-E. Bs. As..) p. 919/24.

Lucero Offredi, Guillermo A. Homicidio o lesiones en ria. (En: Carrera, Daniel

P.; Estudios de las Figuras delictivas, 1994/1995 , Crdoba , Advocatus) p.
137/150.

Salas Holgado, Angela El delito de homicidio y lesiones en ria tumultuaria.

(En: ANUARIO de Derecho Penal y Ciencias Penales, T. XL. Fasc. III, sept.dcbre. 1987. Madrid, Ministerio de Justicia.) p. 665/695.

Material Bibliogrfico.

Baign, David. Zaffaroni, Eugenio Ral. Cdigo Penal y normas

complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Tomo III. Bs. As., 2007,
Hammurabi.

Creus, Carlos Derecho Penal. Parte especial. Bs. As., Astrea, 1999.

Donna, Edgardo Alberto Delitos contra las personas. Bs. As., Rubinzal Culzoni,
2003.

Donna, Edgardo Alberto. El cdigo Penal y su interpretacin en la

jurisprudencia. Bs. As., 2003. Rubinzal Culzoni.

Molinario, Alfredo J. Los Delitos. Tomo I, texto preparado y actualizado por

E.A. Obarrio, Bs. As., 1996, TEA.

Nuez, Ricardo C. Derecho Penal Argentino. Bs. As., Bibliogrfica Argentina,

1974.

Rodrguez, Agustn Washington Galetta de Rodrguez, Beatriz Delitos contra las

personas.Rosario (Santa Fe), Juris, 2004.

Soler, Sebastin Derecho Penal Argentino.

1963.

Terragni, Marco Antonio Delitos contra las personas. Mendoza, Jurdicas Cuyo,
2000.

Bs. As., Tipogrfica Argentina,

ABANDONO DE PERSONA
Art. 106 del C.P.: El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en
situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y
a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser
reprimido con prisin de dos a seis aos.
La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono
resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima
Si ocurriere la muerte, la pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin.
Art. 107 del C.P.: El mximum y el mnimum de las penas establecidas en el artculo
precedente, sern aumentados en un tercio cuando el delito fuera cometido por los
padres contra sus hijos y por estos contra aqullos, o por el cnyuge.
A- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Aspecto objetivo y subjetivo.

Requisitos de configuracin. Dolo requerido por la figura. Auditor de una

empresa de medicina prepaga. Ausencia de contacto con la vctima. Orden
de traslado. Falta de mrito.

"No configura el delito de abandono de persona la circunstancia de no haber brindado

el acusado la atencin mdica que el estado de la vctima requera, habiendo obrado con
negligencia o por un desacertado enfoque sobre la situacin, pues el dolo especfico
que impone la figura, demanda del autor que se desentienda del incapaz y lo prive de
una proteccin en sentido amplio" (*).
Si el imputado no ha tenido contacto efectivo con la vctima, sino que su accionar se
limit a dar las directivas del caso, en virtud de la funcin en la que se desempeaba auditor de la empresa de medicina prepaga contratada por la vctima-, luego de haber
tomado conocimiento del diagnstico, a travs de otro sin intermediarios y, las
rdenes impartidas por el encausado aparecen acertadas y carentes en absoluto de un
accionar dolos o no se configura el elemento requerido en forma indispensable por la
figura en trato.
Con ello y en tanto, no se acredite la relacin de causalidad existente entre el
resultado producido y el accionar del imputado, si se tiene en cuenta el estado al
cual ingres al hospital y las rdenes del imputado de que se enviara una utm
para el traslado de la paciente y su internacin en un establecimiento adecuado,
conforme el diagnstico
que presentaba,
y
en
base a las prestaciones
que brindaba la empresa de medicina prepaga para la cual l trabajaba, debe
revocarse el procesamiento con prisin preventiva decretado y dictar la falta de
mrito para procesar o sobreseer al imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala de Feria A. Piombo, Elbert (Prosec. Cm.: Mouradian),
c. 128_A, LANDRISCINA, Arnaldo Jorge, rta: 29/01/2003. Se cit: (*)
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 19.171,"Morelli, O. y otros", rta: 22/8/2002.

Encargado de geritrico. Persona mayor de edad abandonada a su suerte.

Procesamiento. Procedencia.

Si se encuentra acreditado que los imputados conocan el deterioro en la salud de

la damnificada y en lugar de tomar los recaudos necesarios o solicitar a los familiares
el traslado aun centro asistencial que le pudiera brindar el tratamiento adecuado, la
llevaron a una habitacin en el primer piso de la finca, donde le hacan practicar las
curaciones con trapos viejos y por el personal de limpieza y presentaba un cuadro de
desnutricin -lo que indica que la alimentacin suministrada no era la correcta-, debe
homologarse el procesamiento dictado en orden al delito de abandono de persona.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo, Filozof (Sec.: Collados
Storni), c. 21.316, CALABR, Jos y otro, rta: 30/04/2003.

10

Circunvencin de incapaz. Abandono de personas. Privacin de tratamiento

psiquitrico a la vctima como medio de aprovechamiento. Dolo: prueba.
Procesamiento.

La actitud exteriorizada por el imputado de dejar abandonada a su suerte a la vctima,

privada e impedida de la atencin y del tratamiento psiquitrico que necesitaba,
implica un claro propsito de abandono, toda vez que con ello empeoraba y
agravaba la salud y el estado mental de aquella, lo cual le permita aprovecharse
y abusar de este modo de la incapacidad psquica generada en la damnificada,
para captar su voluntad y disponer as de los bienes de sta en su propio provecho.
Por ello, corresponde confirmar el procesamiento del imputado en orden a los delitos
de abandono de persona y circunvencin de incapaz.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez (Prosec. Cm.: Mouradian), c.
21.614, CARINI, Felipe, rta: 30/06/2003.

Homicidio. Muerte de feto. Aborto culposo. Homicidio culposo. Abandono de

persona. Atipicidad. Sobreseimiento.

La conducta imputada por la damnificada a los mdicos de un hospital por la

desatencin recibida ante el atraso del nacimiento de su hijo -quien naci sin vidano encuadra en una figura penal prevista en el ordenamiento de fondo.
El delito de aborto resulta inaplicable en tanto, por una parte, no surge que ningn
miembro del equipo mdico que atendi a la denunciante haya podido obrar con dolo
de causar la muerte al feto y, descartado ello, en segundo trmino, nuestro
ordenamiento jurdico no prev la figura de aborto culposo.
La imposibilidad de subsumir el comportamiento investigado en la figura de homicidio
culposo radica en que sta exige que el sujeto pasivo del delito sea una persona,
calidad que no posee el feto, o persona por nacer (*).
Tampoco cabra tipificar en el tipo penal de abandono de persona por cuanto exige la
presencia de dolo y su forma culposa no est prevista en el C.P.
Por ello, para desligar a los profesionales de responsabilidad penal respecto del
hecho denunciado, debe revocarse el archivo por inexistencia de delito y decretar el
sobreseimiento de los imputados.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Elbert, Bruzzone (Prosec. Cm.: Cantisani), c. 20.893,
HOSPITAL VELEZ SARFIELD, rta: 04/12/2003.
Se cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Parte Especial, Tea, Bs.
As., 1987, t. III, p. 11 y Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Parte
Especial, Bs. As., 1988, t. III, vol. I, p. 23 y ss.
Nota del Secretario: De la resolucin surge el relato de la denunciante
quien
manifest que se habra atendido peridicamente en el hospital donde le haban
dado como fecha estimativa
de
parto
el
da
14 de diciembre de
2002,posteriormente extendida al 17. Expres que, si bien se intern el da 26, habra
concurrido en reiteradas oportunidades al centro asistencial donde le indicaban que
deba esperar y que la ltima fecha de parto habra sido extendida al 27, aunque
concurri antes por no sentirse bien.
Relat, conforme se desprende del fallo, que en la guardia de obstetricia, luego de
aguardar por cuarenta minutos, le informaron que iban a practicarle varios
estudios pero la habran llevado a una cama y la habran dejado internada. En la
madrugada del da 27 advirti que la orina tena sangre y, ante su consulta, le habran
dicho que "era el tapn" y que no se preocupara. A las ocho de la maana, los
mdicos le habran dicho que no escuchaban latidos y que el feto estaba sin vida.

Atencin del paciente. Requisitos del tipo. Desestimacin de la denuncia.

Si los profesionales mdicos que atendieron a la paciente en ningn momento

dejaron de prestarle la ayuda mdica necesaria, no se puede encuadrar la conducta de
ellos dentro del delito de abandono de persona.

11

Dicha figura constituye un delito de omisin impropia cuya configuracin requiere

desde lo objetivo la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de
valerse derivada de la colocacin en situacin de desamparo o de abandono por parte
de quien tiene la obligacin de mantenerla o cuidarla y la posibilidad objetiva de
evitar el riesgo por medio de la conducta debida y, desde lo subjetivo, el
conocimiento de aquellos extremos, especialmente, de la situacin objetiva de
peligro, del deber y capacidad de actuar y de la posibilidad de evitacin del resultado
lesivo (*).
Por ello, al no poder encuadrar la conducta del Sanatorio en el delito omisivo doloso
que establece el tipo penal de abandono de persona, dado que la decisin del Sanatorio
fue de no continuar con la asistencia de la paciente una vez externada del mismo, debe
confirmarse la desestimacin de la denuncia por inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Sec.: Gorostiaga), c.22.788,
SANATORIO GEMES, rta: 15/07/2004. Se cit: (*) Edgardo Alberto Donna,
Revista de Derecho Penal, Delitos contra las personas - II, 2003-2, Rubinzal
Culzoni, Bs. As., 2004, p. 435.

Obra social. Accin de amparo. Interrupcin del suministro de medicamentos.

Alcance de los conceptos "abandono" y "desamparo". Dolo: prueba. Falta de
mrito.

"Abandonar" es privar a la vctima de los auxilios y cuidados imprescindibles para

mantener la vida o la integridad de su salud; "se coloca a la vctima en situacin
de desamparo "cuando el agente la rodea de circunstancias que le obstaculizan
o impiden obtener los auxilios que exigen su condicin. Ello se debe verificar a
travs del dolo y ste est constituido por el conocimiento de las acciones que se
realizan y por la repercusin causal de ellas en orden a la creacin del peligro (*).
El "abandono" consiste en dejar en un lugar, en situacin de desamparo peligroso
para la salud fsica o la vida y "desamparo" es cuando el autor dejar a la vctima
privada de la asistencia y resguardos fsicos que necesita o le pueden proporcionar
l o los terceros, remarcando que el desamparo punible del art. 106 del C.P. no slo
esa falta de asistencia y cuidado, sino que exige tambin el alejamiento del auto de la
persona de la vctima fuera del ambiente de proteccin en que se encuentra dejndola
en otro lugar desamparada o apartndose el autor de aqul ambiente y dejando all a
la vctima en esa condicin. Adems desde el punto de vista del dolo, el abandono
exige la conciencia y la voluntad de apartarse de la vctima que queda desamparada y
la conciencia de violar el deber de manutencin o cuidado que le corresponde al
autor (**).
No se verifica preliminarmente una accin tendiente al abandono por parte de la obra
social al interrumpir el suministro de medicamentos, al menos, de poner en
peligro la vida o la salud de la menor mediante el abandono o su colocacin en
situacin de desamparo.
En consecuencia, se debe revocar el procesamiento del imputado por el delito de
abandono de persona y declarar la falta demrito de ste.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori Sec.: Lpez), c.
24.755, OBRA SOCIAL DEL PERSONAL DE EDIFICIOS DE RENTA, rta:
17/11/2004.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, 6ta.ed., Astrea, Bs.
As., 1997, t. I, p. 116. (**) Ricardo Nez, Tratado de Derecho Penal, Marcos
Lerner, Crdoba, 1987, p. 299.

Requisitos del tipo. Figura de peligro. Traslado de la damnificada a un

hospital
sin
acompaamiento.
Ausencia
de peligro para su vida.
Sobreseimiento.

La figura prevista por el art. 106 del C.P. es esencialmente de peligro por lo cual
resulta necesario, el abandono con posibilidad que se registre un dao corporal, sin
que deba mediar una falta de asistencia y cuidado si no se genera una situacin de
peligro.
12

Debe estarse en el caso a lo que establece el principio de lesividad segn el

cual sin lesin al bien jurdico tutelado por la norma no hay delito.
Si en virtud de la descompensacin sufrida por la enfermera-supuesta damnificadamientras cumpla con sus labores, fue atendida de inmediato por sus compaeras y
un mdico, quien le brind los primeros auxilios para luego y transcurridos unos
veinte minutos hacerse presente el imputado quien se limit a interrogarla sobre lo
acaecido, para disponer su traslado en remis a un nosocomio sin compaa mdica
cuando era ello aconsejable ante el edema de glotis que le fuera diagnosticado, no
debe evaluarse si fue o no acertado el traslado de la paciente en la forma que
se hiciera, sino el riesgo que insumi tal directiva.
Por tanto, si de los dichos de los testimonios mdicos recopilados afirman que
"pareciera que, en concreto, el traslado en remis no implic un riesgo cierto para
su vida", an cuando los profesionales imputados se habran conducido con algn
descomedimiento con su persona, ello no resulta susceptible de reproche penal.
As, corresponde confirmar los sobreseimientos decretados.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo (Prosec. Cm.: Franco), c.
25.565, BIRRECI, Osvaldo y otra, rta: 02/02/2005.

Drogadependiente.
Sobreseimiento.

Suspensin

del

suministro

de

medicamentos.

No configura el delito de abandono de persona la conducta del mdico que a fin de

superar la drogadependencia de una paciente, suspende el suministro del medicamento
que la llev a tal condicin, al tiempo que se la deriv al servicio mdico para el
tratamiento especifico de su afeccin.
Por ello, corresponde confirmar el sobreseimiento del imputado en orden al delito de
abandono de persona (art. 106 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Rimondi. (Prosec. Cm.: Fernndez de
Cuevas), c. 25.594, MOLINELLI WELLS, Nstor, rta: 06/06/2005.

Configuracin. Significado. Aspectos objetivo y subjetivo del tipo. Posicin de

garante. Absolucin.

El abandono de personas constituye un delito de omisin impropia cuya configuracin

requiere desde lo objetivo, la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona
incapaz de valerse, derivada de la colocacin en situacin de desamparo o del
abandono por parte de quien tiene la obligacin de mantenerla o cuidarla y la
posibilidad objetiva de evitar el riesgo por medio de la conducta debida, y desde lo
subjetivo, el conocimiento de aquellos extremos, especialmente, de la situacin
objetiva de peligro concreto para la vida o la salud.
Abandonar significa colocar al sujeto pasivo en una situacin de desamparo material.
Ello no ocurre cuando la vctima, de acuerdo con las circunstancias especiales del
caso, pueda recibir asistencia en forma inmediata o si el amparo puede prestarlo otra
persona.
Es de los denominados delitos puros de omisin, es decir que es la inaccin la que se
convierte en delictiva, el sujeto activo debe actuar por imperio legal y no lo hace,
dejando de prestarlos auxilios o cuidados necesarios.
Para que sea punible esta conducta se requiere indefectiblemente la comprobacin que
se puso en peligro la vida o la salud del sujeto pasivo o en una situacin de desamparo
de la que resulte peligro para la vida o salud, en otras palabras un abandono
peligroso y capaz de repercutir en la vida o en la integridad fsica de una persona (*).
El abandono de persona supone la existencia de un dolo en el autor referido al
desamparo de la vctima y al peligro corrido en la situacin en concreto, lo que
significa que a nivel intelectual debe incluirse la representacin de la posibilidad de
que se producir un peligro de lesin al bien jurdico protegido. No basta con la
comprobacin de que haceres descuidados o negligentes, que no sobrepasan el
lmite de la culpa, puesto que el molde legal en estudio no prev la forma culposa de
comisin.

13

El dolo, directo o eventual, que exige y/o admite la figura en anlisis, no puede
presumirse, sino que debe acreditarse mediante elementos de juicio probatorios
idneos que hagan surgir sin dudas razonables la existencia de aqul.
Por ello, el dolo especfico que impone el tipo, demanda departe del autor que se
desentienda del incapaz y lo prive de una proteccin en sentido amplio.
Este delito no puede ser cometido por cualquier persona, sino que pueden perpetrarlo
aquellos que tienen un especial deber de cuidado, quien ocupa una posicin de
garante, de lo que se desprende que el sujeto activo debe mantener o cuidar a la
persona incapaz de valerse.
No se renen los elementos del tipo penal si el imputado no coloc al incapaz en
situacin de desamparo, no existi peligro para su integridad fsica, es decir, no se
lo priv de los auxilios y cuidados que ele eran imprescindibles para mantener su vida
y su salud ni tampoco se le obstaculiz o impidi obtener los auxilios que su
condicin exiga.
Por ello, corresponde confirmar la sentencia que absuelve al imputado en orden al
delito de abandono de persona seguido de muerte.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori.
(Sec.: Lopez), c. 46.202, GONZALEZ DAZZORI, Edgardo Jos, rta: 08/11/2005.
Se cit: (*) Horacio J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin, Anotado,
Lexis Nexis, Bs. As., 2005, p. 391.

Requisitos del tipo penal. Ausencia de situacin de desamparo. Ausencia de

puesta en peligro de la integridad fsica de la persona. Sobreseimiento.

El abandono de persona es un delito constituido por una accin creadora de un

peligro para la integridad fsica y psquica del sujeto pasivo. Esta conducta converge en
la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de valerse, a la que el
autor deba mantener o cuidar o a la que el mismo agente haya incapacitado, al
colocarla en situacin de desamparo o al abandonarla a su muerte.
Si estos peligros no se han corrido concretamente, el hecho es penalmente impune.
La situacin de desamparo se presenta cuando el autor rodea a la vctima de una serie
de circunstancias que le dificultan o le impiden obtener los auxilios que precisa, ms,
an cuando ello ocurra, no es igualmente tpica la accin cuando el agente no pone en
peligro la integridad fsica de la persona afectada.
El abandono de persona se produce cuando se la deja privada de los auxilios o
cuidado que le son imprescindibles para mantener su vida o la integridad actual de su
salud, porque la persona no puede suministrarse por s misma los que le son
imprescindibles o se encuentra en una situacin en que no pueden prestrselos los
terceros.
Si la querellante recrimina al cirujano haberla dejado sin atencin personalizada
luego de la intervencin por haberse ausentado al exterior y no se ha evidenciado en
las constancias mdicas que la nombrada se encontraba en la situacin de peligro
requerida por el tipo, pues pudo ser auxiliada por el colega reemplazante y en caso
de no resultar de su confianza, por cualquier otro profesional, ha de homologarse
la solucin liberatoria sustentada en el art. 336, inc. 3 del C.P.P.N.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Seijas (Sec.: Uhrlandt), c. 28.058,
FERRIOLS, Alberto, rta: 07/07/2006.

Requisitos del tipo objetivo. Delito de peligro concreto. Solicitud de catter

a obra social para intervencin quirrgica. Atipicidad.

Debe examinarse si la conducta atribuida a la imputada import la comisin del

injusto descripto en el art. 106 del C.P. Para ello, debe analizarse si es dable
vincular el comportamiento denunciado con el peligro para la vida o la salud del sujeto
pasivo, que el tipo objetivo de la figura reclama.
El delito previsto en el art. 106 del C.P. es de peligro concreto, razn por la que
se discierne que, de un lado, al autor habr de serle factible objetivamente evitar el
riesgo, mientras que, por otra parte, el sujeto pasivo debe hallarse imposibilitado de
recibir la asistencia inmediata de otra persona.
14

La encartada se limit a cumplir su exclusiva funcin administrativa, marco en

el que, como integrante del sector auditora, requiri la presentacin de una solicitud
escrita ala que se adjuntara la correspondiente orden mdica que avalara la peticin
formulada, trmite cuya ineludible realizacin fuera tipificada por el representante legal
de la entidad.
Desde tal perspectiva no puede derivarse la atribucin pretendida, en el sentido
que la imputada con su actuar cre una situacin
de
peligro,
pues su
comportamiento, adems de permitido, se ci al cumplimiento del rol que le era
debido. As es dable afirmar la imposibilidad de la imputada de actuar de otro modo,
ya que esta exigencia, al propio tiempo, hubiera importado asumir una actitud
contraria a los reglamentos de la obra social.
Aunque ello alcanza para aseverar la atipicidad de la conducta bajo escrutinio, tal
conclusin asertiva se integra con la restante circunstancia que emana de que, en
rigor, el peligro concreto tampoco hubo de verificarse, a raz de que, en previsin
de lo que pudiera suceder, la propia querellante afront la adquisicin del
instrumento mdico que necesitaba su madre.
El suceso denunciado no se condice con las hiptesis contempladas en la
norma, "pues se corre el riesgo de llamar abandono a cualquier omisin de deberes,
identificando el abandono de un deber con el abandono de una persona" (*)
Descartado que la conducta de la imputada hubiera importado la creacin del peligro
concreto al que se aludi, es claro que el resultado muerte ninguna relacin guarda
con la primigenia atribucin.
En consecuencia, corresponde confirmar la resolucin por la que se dict el
sobreseimiento de la imputada.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Pociello Argerich (Prosec.
Cm.: Decarli), c. 32.323, SCRAVAGLIERI, Jacqueline, rta: 12/10/2007.
Se cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, 1 ed., 8 reimp., Tea, 1978,
Bs. As., t. III, p. 173.
Nota de la Secretaria: La denunciante se present en la obra social donde requiri a
la encargada de auditora la provisin urgente de un catter, necesario para intervenir
quirrgicamente a su progenitora, oportunidad en que la imputada le habra explicado
que se hallaba imposibilitada de acceder a su pedido, pues previo a otorgar dicha
prestacin, la paciente deba ser examinada por una junta directiva.

Tipo objetivo. Ausencia de acciones tpicas. Sobreseimiento.

En lo concerniente al tipo objetivo, las acciones tpicas previstas en el art. 106 son las
de poner en peligro la vida o la salud del sujeto pasivo mediante el abandono o su
colocacin en situacin de desamparo. La primera de las acciones se comete cuando se
deja (a la vctima) privada de los auxilios o cuidados que le son imprescindibles para
mantener su vida o la integridad actual de su salud (*). Como se advierte, tal
circunstancia no concurre en autos dado que la inquilina se encuentra contenida por una
colaboradora que la ayuda con el cobro de su jubilacin y el pago de los servicios;
asimismo, la encargada del inmueble colaborara con su asistencia quien se encontrara
actualmente en buen estado de salud.
se coloca a la vctima en situacin de desamparo cuando el agente la rodea de
circunstancias que le obstaculizan o impiden obtener los auxilios que su condicin exige,
lo cual puede ocurrir por el traslado de la vctima a un lugar donde la prestacin de esos
auxilios se torna imposible..., por su aislamiento de las comunicaciones necesarias..., o
preservando el mantenimiento de esas condiciones... (**). Obviamente tampoco puede
estimarse que se configure este accionar tpico por parte de los encartados, toda vez que
la seora habita desde hace ms de treinta aos en una misma vivienda, ubicada en un
medio urbano, cuya locacin es solventada por ella misma, circunstancia conocida por
estos, por lo que no se vislumbra que colocaran a su ta en una situacin de desamparo
que pusiera en peligro su vida o salud.
Ms all del reproche moral que pudiera efectuarse a quienes seran los nicos familiares
directos, lo cierto es que la conducta por ellos desplegada escapa de la competencia de la
rbita del Derecho Penal, que debe ser entendida como ltima ratio, resultando acertada

15

la intervencin que se diera en el auto apelado al fuero civil, a efectos de que se brinde a
la Sra. una adecuada proteccin.
En consecuencia, debe confirmarse el auto que dispuso el sobreseimiento de los
imputados.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Rimondi, Bruzzone. c. 31.198, rta: 06/06/2007.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte especial, t. I, 4a. ed. actualizada, Bs.
As., 1993, p. 125. (**) ob. cit., p.125/126.
Nota de la Secretaria: el denunciante le alquilaba desde 1974 una vivienda a la misma
persona que de 92 aos y debido a su avanzada edad comenz a perder lucidez mental,
en ciertas ocasiones se cay dentro de la casa fracturndose la mueca, carece de
alimentos, su vajilla se encuentra destruida y las ollas quemadas, dado que se las olvida
sobre las hornallas encendidas. Estim que sta ya no conoce el valor de los billetes ni
recuerda el lugar en el que cobra la jubilacin. Ante tal situacin, el denunciante habra
intentado comunicarse con los imputados, sobrinos de la mujer y nicos herederos
directos, siendo que slo logr hablar con uno de ellos, quien le refiri que no poda
ocuparse; que en todo caso se comunicara con su hermano y que hiciera lo que quisiera,
que desalojara a su ta. El fiscal interpuso recurso de apelacin contra el auto que
sobresey a los imputados.

Agravado por el vnculo. Ausencia de elementos de la figura legal.

Sobreseimiento.

Corresponde revocar el temperamento procesal elegido por la magistrada de grado, ya

que no se dan en el caso, los elementos que requiere la figura.
El delito de abandono de personas no consiste simplemente en abandonar o poner en
situacin de desamparo al sujeto pasivo, sino en poner en peligro su vida o salud (*).
Entonces, para poder encuadrar una determinada conducta bajo esta norma, se requiere
necesariamente que el sujeto activo no slo abandone a otro sino que, como
consecuencia de esa accin, se lo coloque en una situacin de peligro para su vida o
salud.
En tal sentido, se coloca a alguien en situacin de desamparo cuando se la priva de la
posibilidad de una ayuda o asistencia necesaria... (**).
Tal hiptesis no se dio en la presente, toda vez que el menor fue dejado en el interior del
edificio, en donde no exista ningn peligro conocido para l. Adems, en dicho recinto
no se encontraba privado de la posibilidad de ayuda o asistencia que permita sostener
que la conducta del incusado estuvo dirigida a lesionar el bien jurdico protegido.
Por tanto, debe revocarse el auto apelado y en consecuencia, sobreseer al imputado.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Seijas (Prosec. Cm.:
Vilar). c. 32.533, Ceballos, Hugo D., rta: 09/10/2007.
Se cit: (*) Andrs Jos DAlessio, Cdigo Penal Comentado y Anotado, La Ley,
2006, p. 93. (**) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal, Parte Especial, Lexis
Nexis, 2002, p. 128/129.
Nota de la Secretaria: El imputado habra puesto en peligro la vida o la salud de su hijo
de 7 aos de edad, al haberlo abandonado alrededor de las 17:00, en la puerta del
edificio donde resida la madre del menor, quien no se encontraba en su domicilio en ese
momento, habiendo retornado a su hogar a las 20. Se enter por una nota que haba sido
colocada en la puerta de su casa, que su hijo se encontraba con una vecina quien, al
observar al menor durante un importante tiempo en el hall de edificio, lo invit a entrar a
su hogar.

Configuracin. Dolo.

No configura el delito de abandono de persona la circunstancia de no haber brindado

el acusado la atencin mdica que el estado de la vctima requera, habiendo obrado con
negligencia o por un desacertado enfoque sobre la situacin, pues el dolo especfico
que impone la figura, demanda del autor que se desentienda del incapaz y lo prive de
una proteccin en sentido amplio (*).
16

C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo (Sec.: Peralta), c. 19.171,
MORELLI, O. y otros, rta: 22/08/02, Pub. en Bol. Int. de Jurisp. N 3/2002, p.
155.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 19.826, "Gmez, Daniel", rta:
23/5/94.

Dolo. Configuracin. Homicidio imprudente. Procesamiento. Procedencia.

El abandono de persona supone la existencia de un dolo en el autor referido al

desamparo de la vctima y al peligro corrido en la situacin en concreto, lo que
significa que a nivel intelectual debe incluirse la representacin de la posibilidad de
que se producir un peligro de lesin al bien jurdico (*).
No se da la conformacin tpica del abandono de persona si no se advierte la
existencia de indicadores objetivos externos de un dolo de abandono, y no se configur
situacin de desamparo ni de abandono.
S
sera
dable advertir una
conducta desaprensiva, caracterizada por el
desinters hacia un bien jurdico ajeno, en cuanto ante las presuntas dificultades
conllevadas por la internacin de la paciente, el galeno opt por dejar la orden de
internacin al familiar a cuyo cuidado dej a la vctima.
El cuidado objetivamente debido -entendido como la diligencia exigida por el
derecho en la realizacin de diversas actividades en la vida social- es un concepto
situado por encima de la mera observancia reglamentaria (**), por lo que la alegacin
del cumplimiento, de parte del imputado, de la reglamentacin vigente, ante los
escollos presentados por la familia de la occisa, resulta irrelevante.
Si la muerte aparece vinculada causal y jurdicamente con la infraccin a la
diligencia exigida, se impone el cambio de calificacin legal por el de homicidio
imprudente.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof (Prosec. Cm.: Abraldes), c. 19.424,
DOTTORI SORIA, Albino Luis, rta: 17/09/2002, Pub. en Bol. Int. de Jurisp. N
3/2002, p. 155.
Se
cit: (*) Donna, Edgardo A., "Derecho Penal", Parte Especial, Ed.
Rubinzal Culzoni, Bs. As., 1999, t. I, p. 279. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala
V, "Silva, R.", rta: 13/07/99 y c. 12.783, "Nana, Mario Rodolfo", rta: 16/02/00.

Ausencia de dolo. Prueba. Conducta culposa.

El abandono de persona supone la existencia de un dolo en el autor referido al

desamparo de la vctima y al peligro que corre en la situacin en concreto. El dolo
de puesta en peligro significa, en su faz intelectual, la representacin de la
posibilidad de que se producir un peligro de lesin al bien jurdico (*).
Si se le ha endilgado a la imputada el delito de abandono de persona respecto de su
hija menor de edad pero no se advierten indicadores objetivos externos de un dolo de
abandono, mxime si la incusa solicitaba dinero en la va pblica para alimentar a sus
hijos y un peritaje da cuenta el buen estado de nutricin de la nia fallecida, su conducta
podra sustentarse en una omisin de prestar la asistencia mdica indispensable para el
cuidado de la salud de su hija, cuya negligencia podra haber ocasionado la muerte,
conducta que encuadrara en la figura prevista en el art. 84 del C.P. Ello, en tanto se
determine que el deceso se vincula causal y jurdicamente con la infraccin a la
diligencia debida.
En consecuencia, corresponde revocar el auto que no hizo lugar ala excarcelacin de
la imputada y concederla bajo caucin juratoria.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gerome (Prosec. Cm.: Uhrlandt), c. 22.165,
PEREZ, Natalia Irma, rta: 18/07/2003.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, parte especial, Rubinzal - Culzoni,
Santa Fe, 1999, t. I, p. 278 y 279.

17

Dolo. Omisin de los mdicos de informar al paciente sobre una enfermedad.

Sobreseimiento.

El dolo en el delito de abandono de persona est constituido por el conocimiento del

carcter de las acciones que se realizan y por la repercusin causal de ellas en orden a
la creacin del peligro, sea que se lo quiera a ste directamente, o se lo acepte como
eventualidad de aquellas (*).
An cuando los mdicos no le hayan informado a la vctima que era portador de
H.I.V., por lo que durante cinco aos no inici los auxilios mdicos necesarios, no
puede conjeturarse que tal actitud haya tenido por fin ocultrselo al paciente, si la
informacin
le
fue suministrada a los hermanos del denunciante, quienes
pensaron que ste lo saba y no deseaba darlo a conocer.
Por ello, deben confirmarse los sobreseimientos decretados.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez, Garrigs de Rbori
(Sec.: Lpez), c. 23.340, GRANGEAT, Anbal y otros, rta: 07/09/2004.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Bs. As., 1997,
t. I, p. 117.

Tipo subjetivo. Dolo. Negligencia o imprudencia. Maestra y autoridades del

colegio. Desestimacin.

El abandono de persona es un delito que solo admite el tipo doloso.

"Se requiere el dolo de puesta en peligro, que se determina, primeramente, segn el
concepto general de dolo; es decir, el conocer y querer las circunstancias que
pertenecen al tipo penal objetivo. El dolo se debe referir al desamparo de la vctima
y al peligro que corre en la situacin en concreto (*).
El abandono existe cuando el afectado ha sido dejado solo, fuera de la vigilancia que le
es necesaria y de la posibilidad de ser socorrido, y resulta insuficiente la sola falta de
cuidados y asistencia, que podra ser medio idneo para cometer otro delito. No
basta una simple dejacin, fruto de una negligencia o imprudencia, sino que requiere la
voluntad de desinteresarse, de sustraerse a un deber de asistencia (**).
No configura el delito de abandono de persona la circunstancia de no haber brindado
el acusado la atencin mdica que el estado de la vctima requera, por haber obrado
con negligencia o por un desacertado enfoque sobre la situacin, pues el dolo
especfico que impone la figura, demanda del autor que se desentienda del incapaz
y lo prive de una proteccin en sentido amplio (***).
Si la maestra, al percatarse de la ausencia de dos alumnas, envi por ellas y ante la
novedad de que una de ellas se hallaba con el pantaln y la ropa interior bajos, acudi
personalmente a ver qu suceda, y no obstante puede interpretarse que lo ocurrido
se debi a un exceso de confianza o a un descuido por parte de la maestra que estaba a
cargo de las nias, resulta una exageracin pretender que dicha negligencia sea
interpretada como una voluntad encaminada a poner en peligro la salud o la vida de
las menores.
Igual razonamiento debe aplicarse a las respuestas dadas por las autoridades del
colegio, ya que ms all de la opinin que pueda merecer la falta de contencin
denunciada por la familia afectada, sea de parte de la psicopedagoga -al intentar
postergar una reunin requerida- como de los directivos -que decidieron no
renovar la matrcula-, dichas conductas no encuadran en el tipo penal estudiado ni
en ninguna otra figura legal.
Por ello, corresponde confirmar el auto que desestim la denuncia por inexistencia de
delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo (Sec.: Bruniard), c. 27.376,
COLEGIO PESTALOZZI, rta: 05/09/2005.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 1999, t. I, p. 278. (**) Ob. cit. p.279/280. (***) C.N.Crim. y Correc.,
Sala VII, c. 19.171,"Morelli, O. y otros", rta: 22/08/2002 y c. 19.826, "Gmez,
Daniel", rta: 23/05/1994.

18

B- POSICION DE GARANTE

Concepto. Autora. Posicin de garante. Art. 266 del C.C. Deber de los hijos
respecto de sus padres. Procesamiento.

Abandonar, conforme la letra de la ley, consiste en que el autor-que tiene una

especial posicin jurdica con respecto ala vctima-, la deje privada de los auxilios o
cuidados que le son imprescindibles para mantener la integridad de su salud, cuando
ella no puede suministrrselos y en situacin en que normalmente no es posible
que se lo presten terceros (*); no basta la mera separacin espacial entre el autor y la
vctima, sino que es necesario, que se ponga en peligro efectivo a las alud o vida de
sta.
Autor de este delito no puede ser cualquier persona; slo pueden serlo aquellos
que tienen un especial deber de cuidado. En otras palabras, autor es quien ocupa
una "posicin de garante".
El artculo 266 del Cdigo Civil claramente establece que los hijos tienen el deber de
cuidar a los padres en su ancianidad o en estado de demencia o enfermedad, y a proveer
sus necesidades, en todas las circunstancias de la vida en que les sean
indispensables sus auxilios.
No hay duda, as, que el incuso revesta -respecto de su madre-,una especial posicin
jurdica que le impona evitar la privacin, aun en forma temporaria, de los
debidos y necesarios cuidados para subsistir y que su omisin, conforme surge de
los exmenes mdicos practicados, ha ocasionado un concreto peligro para la salud de
la vctima.
Por tanto, si ha quedado acreditado que la vctima (madre del imputado), era
una persona de avanzada edad ,incapaz de valerse por s sola, as como sus
sucesivas cadas, debe
confirmarse su procesamiento en orden al delito de
abandono de persona calificado (art. 106, primer prrafo y art. 107 del C.P.).
Sin perjuicio de ello, deber profundizarse la investigacin para intentar determinar
el rol que en el caso le cupo a la persona, que segn dichos del imputado al ser
indagado, deba encargarse -remuneracin mediante- de los cuidados de la vctima
y la limpieza del hogar.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo (Prosec. Cm.: Maiulini),
c. 20.696, ZAJACZKOWSKI, Estanislao R., rta: 17/03/2003.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, parte especial, 6 ed., actualizada y
ampliada, Astrea, Bs. As., 1999, t. I, p. 114.

Obra social. Finalizacin de relacin laboral. Falta de posicin de garante.

Posibilidad de ser atendido por otros medios. Atipicidad. Sobreseimiento.

El art. 106 del C.P., en su tipo penal de abandono, requiere que el sujeto activo, quien
tiene una posicin de garante, se aleje de la persona necesitada de auxilio. Esa
posicin de garante exige que el autor haya tenido, previo a la privacin de los
cuidados necesarios, la obligacin de ocuparse de la vctima, laque puede surgir de la
ley, la libre aceptacin, la comunidad de vida y la comunidad de peligro, o de la
conducta precedente como generadora del deber de cuidado.
No se configura el tipo penal de abandono si la vctima puede ser socorrida o
atendida por terceros, de manera tal que no se verifica un peligro real y concreto.
Si la querellante denunci a una obra social por haber cesado en la atencin de la
enfermedad que padece su hijo, en virtud de la finalizacin de la relacin laboral
del padre, toda vez que la denunciada no tena un especial deber de cuidado sobre el
menor aqul que, por otra parte, puede ser brindado por otros centros de salud,
inclusive gratuitos, debe confirmarse el auto que desestim la denuncia por
inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Prosec. Cm.: Cantisani), c. 21.823,
MUSA, Adriana Marta, rta: 17/02/2004.

19

Peligro para la vida o la salud. Garante. Actitud desaprensiva .Inexistencia de

delito.

A fin de que una conducta pueda encuadrarse bajo el tipo legal de abandono de
persona, resulta necesario que se ponga en peligro la vida o la salud de una persona,
ya sea colocndola en situacin de desamparo o abandonndola a su suerte.
Para ello debe realizarse por parte de los que se hallan obligados a actuar denominados garantes-, una conducta que ponga en peligro a una persona que no
se hallaba en esa circunstancia, u omitir prestar toda colaboracin a una persona
incapaz de valerse por s misma; impidiendo, asimismo, que terceras personas
presten la colaboracin necesaria a fin de hacer cesar dicho peligro.
Si los denunciados no han colocado en peligro al denunciante, la actitud desaprensiva y
desinteresada hacia el padecimiento de su enfermedad podr ser valorada desde el
punto de vista moral, pero si no ha creado un peligro para aqul segn lo exigido por el
tipo penal en cuestin, debe confirmarse el auto por el cual se desestiman las
actuaciones por inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Barbarosch, Rimondi (Sec.: Cantisani), c.
26.860, L., I. S. y otros., rta: 25/10/2005.

Preventores. Posicin de garante. Omisin de auxilio. Procesamiento.

La conducta reprochada encuentra adecuacin tpica en el delito previsto y reprimido

en el art. 106 del C.P., ello as dado que al notar el estado en el que se encontraba la
vctima -con lesiones evidentes en el cuerpo- los encausados, quienes como
preventores se encontraban en posicin de garantes frente al damnificado, omitieron
darle cualquier tipo de auxilio, privndolo de las asistencia mdica necesaria,
con el consiguiente riesgo que ello poda acarrear para su salud, dejndolo librado
a su suerte, en un estado de total desamparo. Dicha situacin resulta evidente ya que el
damnificado no pudo procurarse ayuda por s mismo, sino que sta slo fue brindada
una vez que lo hallara un tercero.
En razn de ello, debe revocarse el auto que dispuso la falta demrito de los
imputados y en consecuencia, decretar el procesamiento en orden al delito de
abandono de persona.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Rimondi (Sec.: Cantisani), c. 27.601,
MOSCHETTO, Diego D. y otro, rta: 04/05/2006.

1) Nulidad del sobreseimiento. Ausencia de individualizacin de la persona

sobre la que recae el reproche penal. 2) Chofer y camillero. Posicin de garante.
Obligacin de traslado. Descompensacin de la vctima en el domicilio. Deber
de solidaridad. Omisin de auxilio.

Dos son las imputaciones que se han formulado. Una relacionada con una presunta mala
praxis en la que habran incurrido los mdicos que atendieron a la vctima en la clnica y
otra referida al abandono de persona que se atribuye al chofer y camillero.
Si bien han sido motivo de anlisis esas dos situaciones de hecho, descartndose su
posible concurrencia en el caso, en lo que respecta a la primera (mala praxis) el juez de
grado no ha individualizado de un modo concreto sobre qu personas recaa esa
imputacin, sino que slo realiz en los considerandos manifestaciones genricas en tal
sentido. Y esa deficiencia se torna ms evidente en la parte resolutiva, donde nicamente
dispuso el sobreseimiento del chofer y camillero, quienes resultan ajenos a todo lo
concerniente a la atencin de la victima en la clnica, en tanto slo se les atribuy el
delito de abandono de personas (art. 106, CP).
As, nos encontramos ante un vicio de entidad que trae aparejado la nulidad de la
resolucin cuestionada, toda vez que la individualizacin de la persona sobre la que
recae el reproche penal es un requisito indispensable para el dictado de un auto de
sobreseimiento, conforme la regulacin que sobre ese acto procesal prev el C.P.P.N.
(art. 334 y sgts.).

20

La indicacin del imputado a quien beneficia [el sobreseimiento] deviene

indispensable. El efecto de la forma anticipada de concluir el proceso penal no se
extiende erga omnes. La nueva persecucin (art. 1, ltima oracin) slo se impide
respecto de aquel que result amparado por el sobreseimiento (*).
Conforme bsicos principios constitucionales, la imputacin es individual y dirigida a
personas concretas, extremo que al no haberse cumplido implic una vulneracin a los
derechos de esos sujetos
Sin esa precisa determinacin de la identidad de las personas sobre las que recaa la
imputacin por mala praxis, se las ha privado de la posibilidad de ejercer su derecho de
defensa (art. 18, CN), ya sea en la instancia anterior o ante esta instancia. En
consecuencia, habr de decretarse la nulidad de la resolucin.
No obstante la decisin nulificatoria, por motivos de economa procesal, cabe hacer
referencia, al menos en lneas generales, al sobreseimiento dispuesto respecto del chofer
y camillero en orden al delito de abandono de personas (art. 106, CP).
El deber especial que recaa sobre los imputados slo estaba constituido por la
obligacin de trasladar a la vctima desde el sanatorio hasta su domicilio; es decir, la
posicin de garantes que tenan respecto de la vctima, cuya fuente era el contrato que
una a la obra social de aqulla con la empresa propietaria de la ambulancia, slo
comprenda esa obligacin, que cumplieron satisfactoriamente, por lo que debe ser
descartada la figura penal mencionada.
Sin embargo, a partir del momento que los imputados arribaron al domicilio de la
vctima su deber para con ella pas a ser el general de solidaridad de asistir a otro, que le
corresponde a todo ciudadano, y que est previsto en el art. 108 del CP (omisin de
auxilio), hiptesis delictiva que, en principio, no podra ser descartada.
Ello por cuanto se encontraban en presencia de una persona que estaba amenazada por
un peligro (en el caso para su vida), situacin que no podan alegar desconocer por
carecer de conocimientos mdicos (recurdese que se trataba de un chofer y un camillero
de una ambulancia). Ello, no slo por la particular situacin de la damnificada, que era
una paciente que acababa de ser externada de un sanatorio luego de una operacin que
cualquiera podra catalogar como compleja en atencin a su avanzada edad (73 aos),
sino porque otras personas (vecinos) que se encontraban en el lugar, que en modo
alguno posean conocimientos de medicina, advirtieron rpidamente la gravedad de lo
que ocurra.
Pese a ello tenemos que, en principio, los imputados se habran negado a prestar el
auxilio necesario (en el caso trasladar de modo inmediato a la vctima al hospital ms
cercano, que, conforme las constancias de autos, se encontraba a escasas cuadras del
lugar), aun cuando ningn riesgo personal (referido puntualmente a un dao fsico
considerable) les impeda llevar a cabo esa tarea.
Corresponde, declarar la nulidad de la resolucin que dispuso el sobreseimiento de los
imputados.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bruzzone (Sec.: Fernndez de
Cuevas). c. 31.746, Etchart, Fernando y otro, rta: 16/08/2007.
Se cit: (*) Francisco J. DAlbora, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, t. II, 7ma.
ed., Lexis-Nexis, Bs. As., 2005, p. 722/723.
Nota de la Secretaria: Los imputados en su calidad de chofer y camillero, trasladaron
desde la clnica hasta el domicilio en ambulancia a la vctima, que haba sido dada de
alta tras una intervencin quirrgica a la que haba sido sometida, se habran negado a
prestarle los primeros auxilios frente a un evidente estado de descompensacin, como as
tambin a llevarla al nosocomio ms cercano, abandonndola de esta forma a su suerte.
Minutos despus se present en el lugar una ambulancia del Same (cuya presencia
haban requerido los vecinos), que llev a la vctima hasta el Hospital Penna, en donde
finalmente falleci. El denunciante dirigi una imputacin contra el personal mdico que
asisti a su esposa en la clnica, quienes presuntamente le habran otorgado el alta
mdica cuando an no se encontraba en condiciones de ser externada.
C - ABANDONO SEGUIDO DE MUERTE

Seguido de muerte. Madre. Dolo: prueba. Lesiones visibles. Situacin de

desamparo de la vctima. Procesamiento.
21

Si de las pruebas reunidas surge que las lesiones que presentaba la criatura fallecida
eran apreciables a simple vista y la imputada -su madre- estuvo en contacto con su
hijo en el perodo temporal en que se produjeron, no resulta creble que no conociera
que el nio era sometido a malos tratos, ms cuando se los atribuy en su declaracin, al
esposo o pareja de su hermana y la convivencia en tan reducido espacio con aqullos,
ofreca un apreciable marco de conocimiento suficientemente perceptible del estado
que atravesaba la criatura.
Si la imputada, en su condicin de madre, permiti que el continuo desarrollo de
sucesos que atentaban contra la salud de su hijo, lo expusiera al peligro de un fatal
desenlace, dejndolo en situacin de desamparo, cuando ella era la nica persona
con posibilidad de evitar o procurar evitar que as ocurriera, debe confirmarse
su procesamiento modificando la calificacin legal por la de autora del delito de
abandono de persona seguida de muerte (art. 107en funcin del art. 106 "in fine" del
C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo, Gonzlez Palazzo (Sec.:
Peralta), c. 20.460, MORA, Romina D., rta: 27/12/2002.

Muerte
de la
Procesamiento.

vctima. Posicin

de

garante. Profesin de mdico.

Si el imputado habra asumido una posicin de garante respecto del cuidado de la

salud de la vctima y, no obstante ello, evit que sta se sometiese a los controles
mdicos post operatorios indispensables e impidi el contacto entre la vctima y
otras personas que intentaban visitarla, tenida en cuenta la profesin de mdico que
ostentaba, lo cual hace presumir que el grave estado de salud de la damnificada no le
poda pasar inadvertido y, sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva
corresponda, debe homologarse su procesamiento en orden al delito de abandono
de persona seguido de muerte.
Con ello, la resolucin que decreta sus procesamientos debe ser confirmada.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Navarro, Filozof (Sec.: Gorostiaga), c.19.512,
HERNANDEZ CABRERA, Flix R., rta: 15/10/2002.
Nota del Secretario: Segn surge de la resolucin, se le atribuye al imputado haber
dejado librada a su suerte a la vctima, luego que aqulla fuera intervenida
quirrgicamente, al desatender los sntomas que determinaban que sta padeca una
infeccin que exiga un tratamiento mdico inmediato, y haberla mantenido
aislada al impedir el contacto de la enferma y otras personas, a cuya consecuencia la
damnificada falleci. Asimismo, se le atribuye haber abusado de la inexperticia y
necesidad que padeca la occisa, al hacerle firmar el boleto de compra venta y el
derecho de escriturar respecto de su vivienda, en favor de su concubina.

Seguido de muerte. Prueba. Procesamiento.

Si la investigacin llevada a cabo ha permitido demostrar que era el incuso, en su

condicin de auditor mdico de la empresa de medicina prepaga de la vctima,
dedicada a la prestacin, financiacin y administracin de asistencia mdica integral,
quien deba velar por la correcta atencin de la damnificada, atento la patologa
que present, es procedente confirmar su procesamiento en orden al delito de
abandono de persona seguido de muerte (arts. 45 y 106, tercer prrafo del C.P.), sin
perjuicio de la calificacin legal que corresponda, decisin que, en caso de arribar a la
etapa de juicio, podr ser ampliamente discutida y analizada puesto que, como
correctamente seala el "a quo" al no disponer la prisin preventiva del incuso, la
adecuacin legal que se adopte en nada vara el curso de la causa ni afecta el derecho
del imputado a transitar el trmite del proceso en libertad.
Ello en tanto, en las situaciones que se planteara era responsabilidad del
imputado adoptar las medidas necesarias tendientes a preservar la salud de la
vctima las cuales no fueron tomadas, en cuanto al traslado e internacin en un centro
adecuado a su patologa y la sucesin de incidencias y demoras, si bien no fueron la
22

causa directa de la muerte de la vctima, influyeron desfavorablemente sobre su

evolucin clnica y posibilidades de adecuado tratamiento, pudiendo ser motivo de su
agravamiento y prdida de reaccin clnica; mxime cuando, an debido al cuadro
que presentaba, no es posible dar opinin verdadera de irreversibilidad, tenido en
cuenta la potencial capacidad reaccional que por su edad tena la enferma (23 aos),que
aumentaban su aptitud o expectativa de posible reaccin favorable.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Rimondi (Sec.: Cantisani), c. 25.119,
LANDRISCINA, Arnaldo Jorge, rta: 30/03/2005.
Se cit: (*) C.N.Civil, Sala E, "Giardina de Amato, Marta R. c/Mercado Cossio
s/daos y perjuicios", rta: 18/08/1989.
D - COMPETENCIA

Competencia. En
provincial.

razn

del

territorio. Abandono de persona. Justicia

Si el abandono de la persona se habra cometido en el establecimiento geritrico

sito en la localidad de San Justo, provincia de Buenos Aires, sin que pueda por el
momento considerarse que dicho abandono resulte escindible del posterior fallecimiento
de la vctima, corresponde que sea la justicia de esa jurisdiccin la que contine en
la investigacin de los hechos.
La competencia asignada en funcin del lugar donde pueden recabarse los
elementos de prueba, no debe sujetarse en demasa a consideraciones de derecho
de fondo que ataen al concurso de leyes penales o bien a la configuracin del tipo
delictivo, pues en tanto quede salvaguardada la garanta del art. 18 de la C.N.,
las normas que rigen el caso admite un margen de distincin para los supuestos
en que su aplicacin rigurosa contrariara el propsito de la mejor, ms expeditiva y
uniforme administracin de justicia (*).
Por ello, debe confirmarse la incompetencia dispuesta a favor de la Justicia provincial.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Piombo Prosec. Cm.:
Franco), c. 25.821, FERRETO, Mara Isabel, rta: 13/04/2005.
Se cit: (*) C.S.J.N., "S.A. John Wyeth", rta: 19/02/1965, Fallos 261:25; "Elvira
Quiroga de Maiolo", rta: 07/10/1975, Fallos 293:115; "Melis, Ana Mara", rta:
02/12/2004.
Artculos jurdicos vinculados a la materia tratada

Donna, Edgardo Alberto: Abandono de personas. Revista de Derecho de Daos,

Volumen 2001-2 , 2001 , Bs. As., Rubinzal-Culzoni, p. 63/99.

Lpez Gonzlez, Mirta L. Abandono de persona: agravado por el resultado

muerte y lesiones En: Delitos contra las personas. Revista de Derecho Penal,
Volumen 2003-2 , 2003 , Bs. As., Rubinzal Culzoni, p. 271/285.

Material Bibliogrfico

Camao Rosa, Antonio. Delitos contra la persona fsica, Montevideo,

Bibliogrfica Uruguaya, 1958.

Baslico, Ricardo A. Abandono de Personas, Corrientes, Mave, 2002.

Baigun, David. Zaffaroni, Eugenio R. Cdigo Penal y normas complementarias.

Anlisis doctrinal y jurisprudencial. t. IV.

Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte especial. Bs. As., Astrea, 1990, 2da. edicin,
actualizada

23

Donna, Edgardo A. De La Fuente, Javier E. Maiza, Mara C. Pia, Roxana. G. El

Cdigo Penal y su interpretacin en la Jurisprudencia. Rubinzal Culzoni
Editores. 2003. t. II.

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. 2001. t. I.

Figari, Rubn E. Homicidios. Simples. Agravados. Atenuados. Culposo.

Instigacin al suicidio. Abortos. Ria. Duelo. Abandono de personas. Mendoza,
Jurdicas Cuyo, 2004. Edicin: 2a., corr. y ampl.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.

Osorio y Florit, Manuel. Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Editorial

Universidad.

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2005.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

24

OMISION DE AUXILIO
Art. 108 del C.P.: Ser reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil
quinientos pesos, el que encontrando perdido o desamparado a un menor de diez aos o
a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle
el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso
inmediatamente ala autoridad.

Preventores. Posicin de garante. Omisin de auxilio. Procesamiento.

La conducta reprochada encuentra adecuacin tpica en el delito previsto y reprimido en

el art. 106 del C.P., ello as dado que al notar el estado en el que se encontraba la vctima
-con lesiones evidentes en el cuerpo- los encausados, quienes como preventores se
encontraban en posicin de garantes frente al damnificado, omitieron darle cualquier
tipo de auxilio, privndolo de las asistencia mdica necesaria, con el consiguiente riesgo
que ello poda acarrear para su salud, dejndolo librado a su suerte, en un estado de total
desamparo. Dicha situacin resulta evidente ya que el damnificado no pudo procurarse
ayuda por s mismo, sino que sta slo fue brindada una vez que lo hallara un tercero. En
razn de ello, debe revocarse el auto que dispuso la falta de mrito de los imputados y en
consecuencia, decretar el procesamiento en orden al delito de abandono de persona.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Barbarosch, Rimondi (Sec.: Cantisani). c. 27.601,
MOSCHETTO, Diego D. y otro, rta: 04/05/2006.

Chofer y camillero. Posicin de garante. Obligacin de traslado.

Descompensacin de la vctima en el domicilio. Deber de solidaridad. Omisin
de auxilio.

No obstante la decisin nulificatoria, por motivos de economa procesal, cabe hacer

referencia, al menos en lneas generales, al sobreseimiento dispuesto respecto del chofer
y camillero en orden al delito de abandono de personas (art. 106, CP).
El deber especial que recaa sobre los imputados slo estaba constituido por la
obligacin de trasladar a la vctima desde el sanatorio hasta su domicilio; es decir, la
posicin de garantes que tenan respecto de la vctima, cuya fuente era el contrato que
una a la obra social de aqulla con la empresa propietaria de la ambulancia, slo
comprenda esa obligacin, que cumplieron satisfactoriamente, por lo que debe ser
descartada la figura penal mencionada.
Sin embargo, a partir del momento que los imputados arribaron al domicilio de la
vctima su deber para con ella pas a ser el general de solidaridad de asistir a otro, que le
corresponde a todo ciudadano, y que est previsto en el art. 108 del CP (omisin de
auxilio), hiptesis delictiva que, en principio, no podra ser descartada.
Ello por cuanto se encontraban en presencia de una persona que estaba amenazada por
un peligro (en el caso para su vida), situacin que no podan alegar desconocer por
carecer de conocimientos mdicos (recurdese que se trataba de un chofer y un camillero
de una ambulancia). Ello, no slo por la particular situacin de la damnificada, que era
una paciente que acababa de ser externada de un sanatorio luego de una operacin que
cualquiera podra catalogar como compleja en atencin a su avanzada edad (73 aos),
sino porque otras personas (vecinos) que se encontraban en el lugar, que en modo
alguno posean conocimientos de medicina, advirtieron rpidamente la gravedad de lo
que ocurra.
Pese a ello tenemos que, en principio, los imputados se habran negado a prestar el
auxilio necesario (en el caso trasladar de modo inmediato a la vctima al hospital ms
cercano, que, conforme las constancias de autos, se encontraba a escasas cuadras del
lugar), aun cuando ningn riesgo personal (referido puntualmente a un dao fsico
considerable) les impeda llevar a cabo esa tarea.
Corresponde, declarar la nulidad de la resolucin que dispuso el sobreseimiento de los
imputados.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bruzzone (Sec.: Fernndez de
Cuevas). c. 31.746, Etchart, Fernando y otro, rta: 16/08/2007.

25

Se cit: (*) Francisco J. DAlbora, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, t. II, 7ma.
ed., Lexis-Nexis, Bs. As., 2005, p. 722/723.
Nota de la Secretaria: Los imputados en su calidad de chofer y camillero, trasladaron
desde la clnica hasta el domicilio en ambulancia a la vctima, que haba sido dada de
alta tras una intervencin quirrgica a la que haba sido sometida, se habran negado a
prestarle los primeros auxilios frente a un evidente estado de descompensacin, como as
tambin a llevarla al nosocomio ms cercano, abandonndola de esta forma a su suerte.
Minutos despus se present en el lugar una ambulancia del Same (cuya presencia
haban requerido los vecinos), que llev a la vctima hasta el Hospital Penna, en donde
finalmente falleci. El denunciante dirigi una imputacin contra el personal mdico que
asisti a su esposa en la clnica, quienes presuntamente le habran otorgado el alta
mdica cuando an no se encontraba en condiciones de ser externada.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Carrera, Daniel P. Los alcances tpicos de la omisin de auxilio. Nota a fallo.

Foro de Crdoba, Volumen 37, 1997, Crdoba, p. 83.

Orgeira, Jos Mara. La reforma del artculo 106 del Cdigo Penal y su
influencia sobre el delito de omisin de auxilio. J.A. Serie contempornea,
doctrina 1971. Bs. As., p. 870/72.

Material bibliogrfico

Baslico, Ricardo A. Abandono de Personas. Corrientes, Mave, 2002.

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. 2001. t. I.

Donna, Edgardo A. De La Fuente, Javier E. Maiza, Mara C. Pia, Roxana. G. El

Cdigo Penal y su interpretacin en la Jurisprudencia. Rubinzal Culzoni
Editores. 2003. t. II.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.

Ossorio y Florit, Manuel. Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Editorial

Universidad.

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2005.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

Terragni, Marco Antonio. Delitos contra las personas. Mendoza, Jurdicas Cuyo,
2000.

26

EXHIBICIONES OBSCENAS
Art. 128 del C.P.: (Texto segn ley 25.087, art. 9; BO 14/5/99). Ser reprimido con
prisin de seis meses a cuatro aos el que produjere o publicare imgenes pornogrficas
en que se exhibieran menores de dieciocho aos, al igual que el que organizare
espectculos en vivo con escenas pornogrficas en que participaren dichos menores.
En la misma pena incurrir el que distribuyere imgenes pornogrficas cuyas
caractersticas externas hiciere manifiesto en que ellas se ha grabado o fotografiado la
exhibicin de menores de dieciocho aos de edad al momento de la creacin de la
imagen.
Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos quien facilitare el acceso a espectculos
pornogrficos o suministrare material pornogrfico a menores de catorce aos.
Art. 129 del C.P.: Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o
hiciese ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas expuesta a ser vistas
involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho aos la pena ser de prisin de seis meses
a cuatro aos. Lo mismo valdr, con independencia de la voluntad del afectado, cuando
se tratare de un menor de trece aos.
A- BIEN JURDICO PROTEGIDO.

Exhibicin de objetos obscenos (art. 128 C.P.). Local. Prohibida la entrada a

menores. Vidrios traslcidos.

Si bien en el local de los procesados se secuestr material evidentemente pornogrfico,

no pueden ser responsabilizados por el delito de exhibicin de objetos obscenos, pues
como delito de peligro que es, necesita que las acciones de exponer, distribuir o hacer
circular arriesguen el pudor de terceros sorprendidos por dichas acciones, lo que no
ocurri en autos, atento la pintura no traslcida de los vidrios del local y el cartel
prohibiendo la entrada a menores.
Y si bien el negocio mostraba una leyenda entre sin llamar, el ingreso, segn los dichos
del encausado slo se franqueaba a quienes golpeaban la puerta cerrada y el silencio de
los preventores y de los testigos respecto a cmo ingresaron al local, determina la
aplicacin de la norma beneficiante contenida en el art. 13 C.P.C. (Del voto del Dr.
Tozzini al que se adhiri el Dr. Costa).
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Tozzini, Costa, Bonorino Per (en disidencia).
c. 33.138, Rey, J.C.
Public. en BOLETIN DE JURISPRUDENCIA. AO 1988. Nro. 2. Abril Mayo
Junio. Pg. 145.
Disidencia del Dr. Bonorino Per:...la norma jurdica que castiga la pornografa y que se
halla prevista en el art. 128 C.P., es de un tipo penal de los denominados abiertos,
encontrndose sujeto como en otros casos de figuras delictivas ocurre, a la exgesis que
tanto la doctrina como la jurisprudencia pueda interpretar, toda vez que, el concepto de
obscenidad, mantenido afortunada y pacficamente en los sesenta largos aos que lleva
de vigencia, descansa sobre la base no de la idea que cada uno pueda tener en particular,
sino sobre la decencia sexual pblica y de aqulla que rige el recato y el pudor que toda
comunidad organizada debe a toda consta preservar.
En la especie, y ms all de las deficiencias que presenta el inicio prevensional de las
presentes actuaciones, no solucionadas desafortunadamente por la actuacin del juzgado
interviniente, nos
hallamos frente a un procedimiento en el cual y ante las razones que se dan cuenta en el
acta, se procede a la incautacin del material, que en este acto tengo a la vista, para lo
cual participara personal policial que depone en autos, y los testigos del procedimiento,
de cuyas manifestaciones se desprende que el secuestro de dicho material se efectuara
tomado del interior del local, en donde se hallaba distribuido en los distintos escaparates
y en flagrante exhibicin al pblico que eventualmente pudiera acceder al local en
cuestin.

27

Exhibiciones obscenas. Bien jurdico protegido. Ofensa al pudor. Exhibicin de

afiches. Calificacin municipal.

1) El art. 128 del Cd. Penal tiene por objeto tutelar el pudor de manera impersonal,
como bien social consistente en el concepto medio de decencia y de buenas costumbres,
en cuanto se refiere a las cuestiones sexuales.
2) En su tarea de proteger los derechos individuales, la ley penal a travs del tipo del
art.128 del Cd. Penal, trata de evitar que las personas sean agredidas por
manifestaciones que ofendan su sentido de pudor y para ello reprime a quienes,
invadiendo la esfera de intimidad o reserva, sorprenden con exhibiciones lesivas a
quienes no estaran dispuestos a presenciarlos en forma voluntaria.
3) La circunstancia de que la Municipalidad de Bs. As. haya creado un sistema de
calificacin de afiches que se pretendan exhibir en pblico para promocionar pelculas,
no supone negar que quien debe determinar la obscenidad de lo exhibido es el Poder
Judicial.
4) El sistema creado por ordenanza municipal en la Ciudad de Bs. As., en materia de
calificacin de exhibiciones de material fotogrfico, supone la existencia de una causa
de justificacin que impide la persecucin a tenor de lo dispuesto por el art. 128 del Cd.
Penal. (Del voto en disidencia del Doctor Vzquez Acua).
5) El tipo penal del art. 128 del Cd. Penal exige que quien distribuya o haga circular
elementos obscenos tenga por finalidad que los mismos lleguen a conocimiento de un
nmero indeterminado de personas, quedando por ello fuera del tipo la exposicin
privada, la distribucin o traslado a personas determinadas. (Del voto en disidencia del
Doctor Vzquez Acua).
C.N.Crim. y Correc., Sala II Rocha Degreef, Vzquez Acua, Ragucci
c. 34.851, PEREZ, Sergio.
Public. en BOLETIN DE JURISPRUDENCIA. AO 1988. Nro. 3. Julio Agosto
SeptiembreOctubre Noviembre Diciembre. Pg. 31 La Ley : 6/6/89.

Querellante legitimacin: Particular ofendido: calidad. Exhibiciones obscenas.

Pudor pblico y pudor personal.

a) Si bien el bien jurdico tutelado en la figura penal prevista por el art. 128 del C.P. es el
pudor pblico y no el personal, dicha circunstancia no impide que se legitime
activamente a quien presenciare las exhibiciones obscenas, toda vez que, ello le ocasiona
agravio.
b) La ofensa al pudor pblico, bien jurdicamente protegido por la ley penal contiene una
valoracin social que comprende precisamente el pudor individual proyectado en
aqulla, de
quien o quienes se han sentido afectados por una conducta que consideraron vulnerante
de ese objeto de proteccin penal. El trmino pudor conforme la definicin del
Diccionario de la Real
Academia como honestidad, modestia, recato revela la privacidad de su significado, y no
es para desproteger al que se siente afectado, que se ha elevado ese concepto al del
consenso social,
sino para proteger a la comunidad aun cuando alguno en particular no se considere
afectado. (Del voto de la Dra. Catucci adhiriendo al Dr. Bonorino Per).
C.N. Crim. y Correc., Sala VII, Navarro, Bonorino Per, Catucci.
c. 17.796, REPETTO, Luis Nicol.
Public., en Boletn de Jurisprudencia. Ao 1992. N 4.
Disidencia del Dr. Navarro: Carece de aptitud para contar con legitimacin activa quien
se sinti afectado en su pudor personal por un programa televisivo, pues el bien jurdico
tutelado por el art. 128 del C.P. es el pudor pblico.

28

Exhibiciones obscenas. Interpretacin de las normas penales. Art. 129 del C.P.
Obsceno: concepto.

El magistrado no solo debe interpretar la norma bajo estudio, sino tambin es su

obligacin darle un alcance determinado que permita establecer si la accin
investigada se ajusta a los parmetros establecidos por el tipo penal. Esto, en modo
alguno atenta contra el principio de legalidad, ni contra el derecho de defensa, puesto
que como es sabido, aunque el tipo penal se
represente como una deduccin racional y cientfica de un acontecer en el mundo,
sus trminos no tan slo pueden ser relativamente imprecisos, sino que adems la
concepcin de aqullos puede ir variando en el tiempo segn la inteligencia que le de
la sociedad.
Lo "obsceno depende del tiempo y del lugar, y por ello, es que resulta un concepto
dinmico y variable, imposibilitando una definicin unvoca" (*).
Este aspecto variable y dinmico, lejos de implicar una imposibilidad de
desconocer el derecho y un ataque al principio de legalidad, torna la cuestin ms
asequible al lego, mxime si
se relativiza el principio contenido en el artculo 20 del Cdigo Civil.
"La Constitucin Nacional no debe ser interpretada fuera de la realidad: "el control
judicial de constitucionalidad no puede desentenderse de las transformaciones
histricas y sociales. La
realidad viviente de cada poca perfecciona el espritu de las instituciones de cada
pas, o descubre nuevos aspectos no contemplados antes, sin que pueda oponrsele
el concepto medio de una poca en que la sociedad actuaba de distinta manera (**)".
En la interpretacin de normas penales no puede adoptarse un temperamento tan
restrictivo que termine vaciando de contenido a cualquier norma en la que exista un
trmino dinmico, uno normativo, uno perteneciente al lenguaje comn o, inclusive, a
desechar todos los tipos penales a los que se denominan abiertos, puesto que
ello, no tan slo no es la voluntad del
legislador, sino que adems implicara una grave crisis que atentara seriamente con
la seguridad jurdica, circunstancia que atentara contra el deber constitucional
establecido en el prembulo de nuestra Carta Magna el que manda "afianzar la
justicia" y "consolidar la paz interior".
Por ello, no corresponde hacer lugar al planteo de inconstitucionalidad
efectuado al no presenciarse violacin a garanta o derecho constitucional alguno.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI,
Bunge Campos, Escobar. (Prosec. Cm.:
Oberlander).
c. 28.344, EDWARDS, Rodolfo rta: 14/12/05.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 25.817, "Turovezky, Leandro",
rta: 03/05/2005. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.519, "Ramos Padilla,
Juan", rta: 12/05/2005; C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.435, "Piza,
Gustavo y otros", rta: 25/02/2005; C.S.J.N., "S., J. B. c. Z. de S., A. M.", L.L.
1986, E, 648; C.S.J.N., "Merck Qumica Argentina S.A. contra Gobierno
Nacional", rta: 09/06/1948, Fallos 211:162, L.L. 51, 255.
B- ALCANCE DEL CONCEPTO OBSCENO.

Exhibiciones Obscenas. (Art. 128 C.P.). Obra teatral: Doa Flor y sus dos
maridos. Concurrencia a ver la obra: conocimiento del tenor de la misma.
Funciones del Estado.

Para determinar qu es obsceno y qu no lo es, debe seguirse el mtodo dogmtico, es

decir, sacar lo no jurdico del mbito del derecho a los efectos de porcel trabajar con
cierta objetividad, debindose preguntar en primer lugar a quin protege la norma en
cuestin. La norma en este sentido aparece como ordenando que no se den espectculos
obscenos, y a quienes no tienen inters en verlo.
En el caso de autos no hay personas afectadas por la obra Doa Flor y sus dos maridos,
porque quien fue a verla saba, o por lo menos deba saber el tenor de la obra de Amado.
En esto no se puede ser complaciente, porque quien se sorprende frente a esto, o fue para
29

sorprenderse y entonces el Estado no tiene por qu protegerlo, o no saba nada de la obra

y en esta caso tampoco el Estado puede proteger la ignorancia de sus habitantes, no
quien representa la obra tener que hacer un control del grado de alfabetizacin de las
personas que concurren.
C.N.Crim. y Correc. , Sala VI, Donna, Zaffaroni.
c. 12.656, PAOLANTONIO, J. M.
Publicado en Boletn de Jurisprudencia, Ao 1985, NRO. 4, P. 287.

Publicaciones obscenas (art. 128 C.P.). Revista .Piel Suave. Fotografas de

mujeres desnudas no agraviantes ni sugerentes de perturbacin. Imgenes que
no tienen capacidad para alterar a menores o mayores.

En el caso de autos ni las cubiertas ni el contenido de la revista enjuiciada puede verse

aprehendida por la prohibicin del art. 128 C.P., dado que la tapa y la contratapa de la
misma no brindan imgenes con capacidad de alterar a menores ante publicaciones o
exhibiciones que puedan perturbarlos, o de adultos, que no deseen verse afectados en su
sensibilidad o pudor. Adems, el contenido de la publicacin no se evade del margen de
una literatura picaresca o ertica, con desnudeces femeninas no agraviantes ni
sugerentes de perturbacin, todo lo que impide adjudicarles la naturaleza obscena que
requieren los objetos descriptos por la norma para viabilizar su punicin.
C.N.Crim. y Correc., Sala III, Ocampo, Loumagne, Massoni
c. 21.244, Sala III, CHAMORRO, Flix
Publicado en Boletn de Jurisprudencia, Ao 1987, Nro.1, Enero Febrero Marzo,
p. 263

Exhibiciones obscenas. Interpretacin de las normas penales. Art. 129 del C.P.
Obsceno: concepto.

El magistrado no solo debe interpretar la norma bajo estudio, sino tambin es su

obligacin darle un alcance determinado que permita establecer si la accin investigada
se ajusta a los parmetros establecidos por el tipo penal. Esto, en modo alguno atenta
contra el principio de legalidad, ni contra el derecho de defensa, puesto que como es
sabido, aunque el tipo penal se represente como una deduccin racional y cientfica de
un acontecer en el mundo, sus trminos no tan slo pueden ser relativamente imprecisos,
sino que adems la concepcin de aqullos puede ir variando en el tiempo segn la
inteligencia que le de la sociedad. Lo "obsceno depende del tiempo y del lugar, y por
ello, es que resulta un concepto dinmico y variable, imposibilitando una definicin
unvoca" (*). Este aspecto variable y dinmico, lejos de implicar una imposibilidad de
desconocer el derecho y un ataque al principio de legalidad, torna la cuestin ms
asequible al lego, mxime si se relativiza el principio contenido en el artculo 20 del
Cdigo Civil. "La Constitucin Nacional no debe ser interpretada fuera de la realidad:
"el control judicial de constitucionalidad no puede desentenderse de las
transformaciones histricas y sociales. La realidad viviente de cada poca perfecciona el
espritu de las instituciones de cada pas, o descubre nuevos aspectos no contemplados
antes, sin que pueda oponrsele el concepto medio de una poca en que la sociedad
actuaba de distinta manera (**)". En la interpretacin de normas penales no puede
adoptarse un temperamento tan restrictivo que termine vaciando de contenido a
cualquier norma en la que exista un trmino dinmico, uno normativo, uno perteneciente
al lenguaje comn o, inclusive, a desechar todos los tipos penales a los que se
denominan abiertos, puesto que ello, no tan slo no es la voluntad del legislador, sino
que adems implicara una grave crisis que atentara seriamente con la seguridad
jurdica, circunstancia que atentara contra el deber constitucional establecido en el
prembulo de nuestra Carta Magna el que manda "afianzar la justicia" y "consolidar la
paz interior".
Por ello, no corresponde hacer lugar al planteo de inconstitucionalidad efectuado al no
presenciarse violacin a garanta o derecho constitucional alguno.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI Bunge Campos, Escobar. (Prosec. Cm.: Oberlander).
c. 28.344, EDWARDS, Rodolfo, rta: 14/12/2005 .
30

Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 25.817, "Turovezky, Leandro", rta:
03/05/2005. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.519, "Ramos Padilla, Juan",
rta: 12/05/2005; C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.435, "Piza, Gustavo y otros",
rta: 25/02/2005; C.S.J.N., "S., J. B. c. Z. de S., A. M.", L.L. 1986, E, 648; C.S.J.N.,
"Merck Qumica Argentina S.A. contra Gobierno Nacional", rta: 09/06/1948,
Fallos 211:162, L.L. 51, 255.

Sobreseimiento definitivo. (art. 434 C.P.C.). Investigacin por el momento

agotada. Resolucin definitiva respecto a los procesados. Sobreseimiento
provisional en la causa (art. 435 C.P.C.). Publicaciones obscenas (Art. 128 C.P.).
Inconstitucionalidad.

Habindose por el momento agotado la investigacin y recibido indagatoria a los

imputados, stos tienen derecho a pretender una decisin categrica que resuelva en
forma definitiva su situacin procesal, sin perjuicio de que con el eventual aporte de
nuevas probanzas, el juzgador pueda apuntar hacia otras responsabilidades personales,
razn por la cual corresponde modificar el sobreseimiento impugnado, sobreseyndose
definitivamente respecto de los procesados (arts. 434 y 437 C.P.C.), sin costas. (Del voto
del Dr. Valdovinos al que se adhiri el Dr. Escobar).
Disidencia del Dr. Campos: Llegan estas actuaciones a la alzada, apelado el
sobreseimiento provisional dictado por el a quo, quien basa su resolucin en el hecho de
no haberse acreditado por ahora el dolo en la actuacin del encartado y por lo tanto,
siendo susceptible que esta situacin pueda revertirse, adopta un temperamento que
posibilita la reapertura del sumario ante un eventual aporte de nuevas probanzas.
El Fiscal sostiene que debe procesarse e indagarse en consecuencia, a quien se le imputa
el delito previsto y reprimido por el Art. 128 del Cdigo Penal, y ello lleva aparejada, la
necesidad de un pronunciamiento sobre el tipo penal en cuestin.
Ante una nueva integracin de la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por
renuncia de su ex titular Dr. Genaro Carri, firmante del fallo de fecha 24/4/84 en la
causa sobre inhibitoria planteada por el Sr. Juez de Instruccin Militar N 50 de Rosario,
publicado en El Derecho, T. 108, p. 474 y sgtes. donde los Dres. Fayt y Belluscio se
pronunciaron en minora, por la procedencia de la declaracin de oficio de
inconstitucionalidad de las leyes, y ante un posible replanteo de la cuestin, conforme a
los atinados, serios y progresistas argumentos dados por los mencionados Sres. Jueces
del ms alto Tribunal del pas, que compartimos plenamente, es que analizado dicho tipo
legal, cbenle al mismo, serias objeciones de orden constitucional.
En primer lugar, se trata de una figura ni siquiera abierta, cual lo son las excepcionales
de caractersticas culposas, donde el resultado cierra dicha apertura y circunscribe la
materia de prohibicin, el disvalor de la accin violatoria del deber de cuidado, ms el
disvalor de la consecuencia peligrosa.
Que ello es as, por cuanto el aspecto objetivo del tipo, hace una referencia ambigua al
elemento calificado obsceno, d objetos, o imgenes o escritos, que puedan ser
publicados, que no slo ha sido imposible definir, sino que todo intento realizado al
respecto, ha fracasado estrepitosamente, por la inconsistencia de los vocablos utilizados
para ello, llegndose a decir en fallo bastante reciente de 1976 por la Cmara Federal,
que comenta Malamud Goti en Doctrina Penal, T. 1984, p. 495 y sigts. que la
masturbacin y los actos contra natura (se refiere al coito que ni mencionan por su
nombre), son con otras, formas de degeneracin sexual, enfrentado sobre todo con el
primero, las aseveraciones cientficas ms modernas acerca de la materia, en aras de un
oscurantismo mstico, incompatible con la objetividad imparcial, que debe privar en un
juicio de neto corte cultural, en una sociedad moderna.
En dicho fallo, por no citar a nuestros autores y jurisprudencia clsica ya por todos
conocida, se vuelve a insistir en que lo obsceno es algo ms que lo impdico, y aunque
no se dice qu es esto ltimo, parece definrselo como lo que ofende torpemente el
pudor, haciendo ms adelante referencias a lo grosero y asqueroso, que conduce a la
degradacin.
Conceptos totalmente relativos y que no se compadecen con algo que es fundamental en
todo tipo legal, para ofrecer la garanta mnima de la posibilidad de conocer lo que est
prohibido y lo que est permitido por la ley, que no es otra cosa, que la consagrada en la
norma del artculo 18 de la Constitucin Nacional.

31

Esta disposicin no puede ser considerada como esttico requisito formal de carcter
meramente temporal, sino con un dinmico sentido, de potencial conocimiento de ley
penal, por quien luego puede ser penado en funcin de lo prohibido por la misma.
Si se cercena esta posibilidad o si ella se hace ilusoria, por el contexto indeterminado de
la definicin del ilcito, que discrecionalmente debe ser completado, no ya como en la
figuras culposas, a travs de normas de cuidado, sino de calificaciones que responden a
pautas morales y no jurdicas, se estar vulnerando esta posibilidad, por cuanto quin
acta antes de la intervencin judicial, no puede adivinar cul ser el juicio calificador
del Juez que le toque en suerte intervenir.
Con ello, lo que se hace es permitir por va legal, una abierta violacin de la ley previa,
que tiene un contenido ritual pero tambin y fundamentalmente, sustancial, ya que
posibilita la creacin del delito expostfacto, y con esto el dolo en la cabeza del autor.
Que tales violaciones al orden constitucional, an no explicitadas por doctrina o
jurisprudencia alguna, deben ser hechas notar y ser resueltas con valenta y sin falsos
pruritos, que se entroncan ms en los sin nmeros de prejuicios, que muy
particularmente a los argentinos, no han inhibido de ver las situaciones con racional
claridad y sin temores emocionales,, que tiene ms que ver con lo que de nosotros se
pueda pensar, que con lo que nosotros debemos decidir.
El hecho de afirmar, que el tipo penal previsto en el artculo 128 del Cdigo Penal, que
tampoco sugiere claramente cul es el bien jurdico protegido, salvo la ambigua e
incompleta referencia a un llamado, por los autores y los jueces, pudor pblico medio
(concepto totalmente relativo, radicalizado, contradictorio y en definitiva absolutamente
incierto), no sea constitucional y por el contrario viole uno de los principios
fundamentales de nuestra Carta Magna, no implica que no dejemos a salvo el hecho, que
a travs de la Polica de costumbres, la sociedad de nuestro pas decida mediante sus
mecanismos republicanos de gobierno, a quienes elige el pueblo, lo que sea conveniente
desde un punto de vista de moral pblica y buenas costumbres, materia sta que es de
competencia netamente administrativa, pero no judicial (o salvo el control de legalidad
si se quiere).
El derecho lleva nsito en su esencia algo de la moral, paro pretender que una pauta de
ella sea elevada a categora de bien jurdico, protegible por la rama represiva del mismo,
es confundir los roles de ambos ordenamientos, los dos de superlativa importancia, pero
de esfera de accin diferente.
Bien lo sostiene Malamud Goti en su citado trabajo (p. 497 op. cit.) cuando dice: El
derecho penal no puede servir de instrumento para mantener vigente, sin ms, un orden
tico positivo. Ello, no es ms ni menos que lo que se sostiene entre destacados autores
extranjeros como Roxin (El desarrollo de la Poltica Criminal Doctrina Penal ao
1979, p. 508, Gimbernat Ordeig), (Estudios de Derecho Penal Ed. Civitas, Espaa
1981, p. 55) y ms recientemente Diez Ripolls (Derecho Penal ante el sexo, Ed.
Bosch, Barcelona 1981 y Exhibiciones pornogrficas y otras conductas sexuales
provocadas, Ed. Bosch, Barcelona 1982), este ltimo estudioso con una copiossima
bibliografa espaola, y sobre todo alemana e italiana, que muestra a las claras, la
absoluta confusin e incertidumbre que existe en los fallos y en las corrientes de
opinin, sobre estos conceptos.
Insistir en la constitucionalidad de artculos como el 128 del Cdigo Penal, es convertir a
los jueces (an a su pesar) en arbitrarios censores morales de la comunidad, tarea que no
les compete, ya que para ello la Constitucin Nacional ha establecido previamente
rganos que deben encargarse de estas cuestiones, si es que la sociedad argentina,
prefiere vivir con censura desde este punto de vista.
Obligar a los magistrados judiciales, a aplicar una ley que por su total falta de definicin
del contenido de prohibicin del tipo penal respectivo, los fuerza a crear una nocin
conceptualizada acerca de uno de sus elementos normativos (obscenidad), es mucho ms
grave, que al dejarla vigente, la comunidad piense que esos jueces tienen la soberbia de
sentirse capaces de evaluar en un momento dado, cul es el sentimiento de pudor medio
de esa misma comunidad y crean o hagan creer, a todos los habitantes del pas, que esa
es la verdad del juicio que emiten, cuando en realidad, esto es totalmente relativo, ya que
otro juez o jueces pueden opinar lo contrario sobre igual tema. Y ante un fallo de
Primera Instancia que considera obscena una imagen y otra de segunda que no, nos
preguntamos: no existe un juicio valorativo contradictorio? Y otra pregunta: no es
violatorio del principio de igualdad de todos los habitantes del pas y de las normas

32

democrticas del respecto a las minoras, el hecho de que slo se haga valer lo que
piensan los que son ms, en detrimento de los que son menos.
La constitucionalidad de las leyes, no slo debe evaluarse en funcin de lo que stas
puedan disponer de acuerdo o contrariando la constitucin en normas perfectamente
individualizadas, como lo son, en este caso las de los artculos 18 y 16 de la ley
fundamental, sino tambin el espritu que emana de ella como un todo; y este espritu
latente en cada una de sus disposiciones, es el de ratificar un estilo de vida democrtico.
Si se vulnera este principio, tambin procede declarar inconstitucional cualquier regla
que a l se oponga, expresa o tcitamente.
Si se observa en esta causa, tanto el Fiscal, como la defensa y el a quo, con destacable
solvencia y notable esfuerzo, intentan llegar a similares conclusiones pero a travs del
archiconocido callejn sin salida de definir lo indefinible. Tanto, que vuelven a tratar el
tema a travs de una cita de Soler sobre la obscenidad intencional en el primer caso,
terminando por reconocer que el valor (no es el bien jurdico) tutelado, es muy dctil y
maleable, en el segundo caso, con ilustrativas referencias a lo dicho hace muchos aos
por el entonces juez Villegas Basavilbaso, sobre lo amplsimo y casi arbitrario de la
definicin del trmino obscenidad, y en el ltimo caso, retornando a repetir expresiones
como groseros intentos y apetitos bajos, con alusiones a lo torpe, impdico u ofensivo al
sentimiento pblico de pudor.
Todo este arsenal de palabras, algunas ms originales que otras, sin que ninguna se
destaque como para plasmar la idea firma, sobre la cual se pueda construir un andamiaje
ms slido, que permita punir conducta contrarias a su mandato o prohibicin, no son
sino meras reiteraciones de viejos y an modernamente usados conceptos, sobre algo
que no puede evaluarse en funcin de apreciaciones de neto corte moral, y como tales,
casi imposibles de concretar, llevan a la conviccin de que una figura delictiva perfilada
en base a tales ambigedades, no puede cubrir los mnimos lmites de garanta que debe
ofrecer la ley penal, frente a una clusula tan precisa y expresiva, como lo es la del
artculo 18 de la Constitucin Nacional.
Por estas consideraciones voto porque:
I) Se declare la inconstitucionalidad del artculo 128 del Cdigo Penal vigente en razn
de ser violatorio del artculo 18 de la Constitucin Nacional Argentina.
II) Se sobresea definitivamente en la causa y respecto de Gabriel Isaas Levinas, Enrique
Jorge Symns y Juan Carlos Enrique Gmez (artculo 434 del Cdigo de Procedimientos
en Materia Penal), con la declaracin del artculo 437 del Cdigo de Procedimientos en
Material Penal de la Capital Federal, sin costas.
C.N.Crim . y Correc., Sala IV, Campos (en disidencia parcial), Valdovinos,
Escobar. c. 30.294, LEVINAS, G. y otros. Publicado en Boletn de Jurisprudencia
Ao 1985. Nro. 3. Pg. 222

Exhibiciones obscenas (art. 129 C.P.). Obra teatral Amor en pareja.

Concurrencia voluntaria a ver el espectculo, sabiendo que se pueden
presenciar escenas erticas. Bien jurdico no afectado.

Dado que en el teatro en el que se realizaban las actuaciones, se anunciaba en forma

clara y sin lugar a dudas el carcter de las representaciones que se ofrecan, ningn
espectador poda resultar engaado.
Nadie puede alegar que se ha ofendido su sentimiento de recato o pudor cuando ha
concurrido voluntariamente a ver un espectculo en el que, cualquier persona
medianamente informada, sabe que pude presenciar escenas de contenido ertico.
La afectacin del bien jurdico se produce nicamente cuando se impone una percepcin
involuntaria de tales escenas y nadie que concurra a espectculos como el de autos
puede afirmar que se lesiona un bien jurdico, porque la asistencia al mismo demuestra
suficientemente que no comparte el sentimiento de pudor que la ley pretende defender.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Zaffaroni, Elbert. c. 13.789, GONZALEZ, Liliana.
Publicado en
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1986, Nro. 3,
JulioagostoSeptiembre, P. 1018.

33

Distribucin de imgenes pornogrficas. De menores de edad.

concepto.
Pornogrfico.
Desarrollo
psicosexual.
Mujer
Sobreseimiento.

Obsceno:
desnuda.

Lo "obsceno" depende del tiempo y el lugar, y por ello, resulta un concepto dinmico
y variable, imposible de definir unvocamente.
Con la reforma legislativa del art. 128 del C.P., se sustituy el trmino por el
de "pornogrfico", mientras que lo obsceno es lo indecoroso, torpe y ofensivo,
pornogrfico es una de las caractersticas de quien realiza obras obscenas, por lo que
ambos son sinnimos (*).
Lo obsceno de una publicacin no reside simplemente en su inmoralidad, sino que
corresponde a la esfera de lo sexual, a lo impdico por lujuria, vale decir, lo que es
sexualmente vicioso por representar un exceso respecto del sexo. Lo lujurioso es lo
deshonrante o desacreditador. La imagen no es obscena porque su objeto sea de ndole
sexual, lo es si es lujurioso (**).
Nada hay en s mismo que pueda ser calificado de obsceno, sin consideracin de
ciertas circunstancias de naturaleza no objetiva, que les imprime tal carcter (***).
Con la actual redaccin del art. 128 del C.P., material pornogrfico es toda obra
de contenido lbrico con capacidad de alterar el normal desarrollo de la sexualidad de
los menores que intervengan en su exhibicin (****).
La ley pretende amparar el normal desarrollo psicosexual de la minoridad. Trata de
impedir su acceso libre al campo de la obscenidad para lo cual se presume iure et de
iure que el sujeto pasivo no tiene edad, madurez o desarrollo para acceder a este tipo
de material (*****).
Aun cuando la exhibicin de una mujer desnuda dentro de un establecimiento
educativo y durante una clase no fue correcta ni adecuada, esa imagen no resulta
objetivamente obscena.
La fotografa al no resultar impdica ni lujuriosa, ni representar un "exceso"
respecto del sexo, sumado a que no es distinta a las que cotidianamente los
medios de comunicacin difunden al pblico, permite aseverar que dicho material
est admitido como algo habitual dentro de los usos y costumbres de la
sociedad, y corresponde sobreseer al imputado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Bunge Campos, Escobar (en disidencia), Gerome.
(Prosec. Cm.: Oberlander). c. 25.817, TUROVEZKY, Leandro, Ita: 03/05/2005.
Disidencia del Dr. Escobar: En aras de no vulnerar la garanta constitucional de doble
instancia, corresponde que sea el "a quo" el que disponga el sobreseimiento del
imputado.
Se cit: (*) Adrin Marcelo Tenca, Delitos Sexuales, Astrea, Bs. As., 2001, p. 194.
(**) Ricardo Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner, Crdoba, 1988, t. III, vol.
II, p. 383. (***) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988, t.
III, p. 354. (****) Fabin Luis Riquert, Exhibiciones obscenas, Di Plcido, Bs.
As., 2003, p. 60. (*****) Jorge Luis Villada, Delitos contra la integridad
sexual, Abeledo Perrot, Bs. As., 2000, p. 140.
C- CONSUMACIN: POSIBILIDAD DE VISTA DEL ACTO OBSCENO A
TERCEROS.

Delito formal. Posibilidad de que el hecho haya sido visto. Sitio pblico.

El delito de exhibiciones obscenas es formal, razn por la cual no requiere una efectiva
ofensa al pudor sexual de personas espectadoras, siendo irrelevante para su consumacin
que el hecho haya sido visto, pues basta con que exista tal posibilidad. La ley amenaza
con pena, la ejecucin de actos obscenos exclusivamente por razn del sitio pblico en
el cual se cumplen, presumiendo la relevante posibilidad de afectacin a un bien jurdico
obviamente impersonal.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Sandro, Seyahian, Fox. c. 475, DELLINO, J.A.
Se cit: (*) R. C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, t. IV, p. 388.
34

Se public en Boletn de Jurisprudencia, ao 1981, entrega 02, p. 30.

Exhibiciones obscenas. Configuracin: Elementos constitutivos del tipo.

Positivos y negativos.

Incurri en el delito de exhibiciones obscenas quien, habiendo invitado a dos

menores a pasear en su auto, les exhibi, mientras circulaban, revistas y otros
elementos pornogrficos, dndoles explicaciones groseras sobre su uso, pues a los
fines de la configuracin de dicho ilcito han concurrido ciertos elementos positivos,
como que el autor ha puesto algo de manifiesto, que ese algo exhibido era obsceno y el
peligro de que esa accin pueda ser de posible observacin involuntaria y sorpresiva
por parte de quien pueda sentirse legtimamente ofendido por ello, as como el
elemento negativo que consiste en que tales actos no hayan sido de tocamiento ni
corruptores de la sexualidad de las vctimas.
C.N.Crim. y Correc., Sala I , Tozzini, Donna, Rivarola. c. 44.329,
DOMINGUEZ, Esteban, rta: 25/04/1995.

VERA

Exhibiciones obscenas. Elemento constitutivo "publicidad". Configuracin.

Prueba.

Si la damnificada not que el incuso desde su automvil la miraba y observ que

tena sus pantalones bajos, los vidrios del vehculo no se encontraban polarizados y el
interior poda ser visto desde afuera, al haber ocurrido el hecho a plena luz del da, en
circunstancias en que cualquier transente podra haber observado
-en forma
involuntaria- el suceso, se encuentra satisfecho el elemento "publicidad" exigido
por el tipo penal del art. 129, prrafo 2 del C.P.
El argumento de la defensa en cuanto afirma que la vctima manifest que su
pupilo no se estaba "masturbando" sino "tocando", no puede tener acogida favorable
por tratarse de una mera cuestin terminolgica que resulta irrelevante puesto que la
damnificada asegur que el imputado, en esos instantes, la miraba a ella.
C.N.Crim. y Correc, Sala IV, Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 19.949, "ASEM, Roberto O.", rta: 31/10/2002.

Exhibiciones obscenas. Configuracin.

Si se encuentra acreditado que el imputado, a bordo de su vehculo, interrog a

dos menores de sexo femenino acerca de cmo llegar a cierto lugar, con la finalidad
de que se acerquen al rodado, oportunidad en la cual , y encontrndose con los
pantalones bajos, comenz a masturbarse en presencia de aqullas, debe
confirmarse el procesamiento del incurso en orden al delito de exhibiciones obscenas
calificadas (arts. 45, 55 y 129, prrafo 2, del C.P.).
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Navarro, Filozof. (Sec.: Gorostiaga). c. 18.949,
"BECHARA, Maximiliano H." rta: 15/10/2002

Exhibiciones obscenas. Bajarse

sorpresiva. Procesamiento.

los

pantalones. Va pblica. Conducta

Si bien el elemento normativo obsceno es indeterminado, existe un umbral de

obscenidad respecto del cual, en lneas generales, hay un acuerdo bastante extendido
como para afirmar que la conducta de bajarse los pantalones, en la va pblica,
exhibindole a otra persona, inopinada y deliberadamente, el pene y los genitales,
acompaando su accin con determinados gestos y frases, ingresa en el mbito de
proteccin de la norma a la que se refiere el tipo penal cuestionado, tanto en su faz
objetiva como subjetiva.
Si no se trata ni de acciones privadas o fisiolgicamente accidentales, ni de
actividades artsticas o culturales de ninguna ndole, ni de acciones realizadas en
lugares pblicos o semi pblicos con la advertencia correspondiente para evitar la

35

afectacin a terceros, sino que se trata de una conducta sorpresiva, llevada a cabo
en la va pblica, y sin que la menor
afectada hubiera consentido de manera alguna que se practicara; lo que por la edad de
la vctima tampoco hubiera sido necesario conforme lo dispone la ltima parte del
art. 129 C.P., debe confirmarse el procesamiento del imputado en orden al delito de
exhibiciones obscenas.
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Bruzzone, Barbarosch, Rimondi. (Prosec. Cm.:
Fernndez de Cuevas). c. 26.426, CAPALBO, Javier B., rta: 19/08//2005.
D- ACCIN PENAL.

Accin penal. Exhibiciones obscenas. Denunciante representante de la

Municipalidad. Norma referida a los ultrajes al pudor privado y no al pudor
pblico. Municipalidad como denunciante. Procedencia.

Para la exclusin del ejercicio de oficio de la accin en los casos del art. 72 del C.P., no
cuentan los intereses sociales a la moral pblica sino al solo respeto al derecho del
ofendido a que la formacin de la causa con el strepitus fori, no agrava la lesin a su
honestidad.
Por ello, la mencin del artculo citado a los ultrajes al pudor est referida a los ultrajes
al pudor pblico (abuso deshonesto) y no a los que lesionan el pudor pblico como en
el caso de exhibiciones obscenas, ocasiones stas en que los delitos son perseguibles de
oficio.
C.N.Crim. y Correc., Sala III, Massoni, Loumagne, Ocampo. c. 18.978, Sala III.
CIER, E.K. Publicado en boletn de jurisprudencia. Ao 1985, nro. 2. p. 88.

Accin dependiente de instancia privada. (Art. 72 C.P.). Municipalidad de la

Ciudad de Bs. As. denunciante. Nulidad de lo actuado. Exhibiciones obscenas.
(Art. 129 C.P.). Denunciante la Municipalidad. Nulidad. Publicaciones
obscenas. (Art. 128 C.P.). Nulidad.

Por ser delito denunciado perseguible nicamente a instancia de parte. al no actuar la

apoderada de la Municipalidad en calidad de particular ofendida por el delito que la
noticia (art. 72 C.P.), corresponde dar curso a la denuncia y declarar la nulidad de lo
actuado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Elbert, Donna, Zaffaroni. c. 12.087, Municipalidad
de la Ciudad de Bs.As. Publicado en Boletn de Jurisprudencia Ao 1985. Nro. 3.
Pg. 161
Nota: Aclaracin del Dr. Zaffaroni: Que comparto el criterio de los Sres. Jueces
preopinantes, agregado que considero que slo puede ser titular del derecho de denuncia
quien haya sentido lesionado su sentimiento de pudor o recato, afectado contra la
voluntad del denunciante, quien sin concurso de su intensin se haya visto forzado a la
presencia de un espectculo como el que se describe. En el caso, inadmisible, porque el
denunciante penetr a un local voluntariamente y habiendo reconocido un anuncio que
indicaba la naturaleza del espectculo. Con este fundamento me adhiero a lo votado por
los Sres. Jueces preopinantes.

Excepciones. Falta de accin (Art. 443 inc. 3 C.P.C.): Publicaciones y

exhibiciones obscenas. (Rechazo). Inexistencia de particular agraviado.
PUBLICACIONES OBSCENAS (art. 128 C.P.). Exhibiciones obscenas (art. 129
C.P.).

No procede hacer lugar a la excepcin de falta de accin instaurada por la defensa, pues
si bien el art. 72 C.P. se refiere a los ultrajes al pudor como delitos dependientes de
instancia privada, la doctrina ha entendido que dentro de tales delitos que ultrajan al
pudor, el legislador slo se ha referido a los que pueden ser disponibles por el
damnificado, en virtud del llamado strepitus fori, y no, a los que por no existir un
36

agraviado particular, porque ultraja un pudor pblico como son las publicaciones y
exhibiciones obscenas de los arts. 128 y 129 Cd. cit.; por lo que no pueden estar
comprendidos en el mencionado art. 72.
C.N,Crim. y Correc, Sala V, Vila, Tozzini. c. 19.833, BOTTA, Carlos. Publicado en
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1986, Nro. 4, Octubre Noviembre Diciembre, p.
1479.
E- AGRAVANTE: PRESENCIA DE MENOR .

Exhibiciones obscenas (art. 129, 2do. prrafo C.P.). Porteros. Relaciones

sexuales en presencia de una menor dejada a su cuidado. Corrupcin (art. 125
C.P.). Exclusin. Omisin del elemento subjetivo de la figura. Recurso de
apelacin. Reformatio in pejus: Cambio de calificacin. (Exhibiciones obscenas.
Corrupcin).

1) Configura el delito de exhibiciones obscenas y no el de corrupcin calificada, al

accionar de los procesados pareja encargada de la portera en una casa colectiva que
mantuvieron relaciones sexuales en distintas ocasiones en presencia de una menor,
dejada a su cuidado por la madre; descartndose el segundo de los ilcitos mencionados
por que la corrupcin incriminable est constituida no slo por los actos externamente
corruptores, sino por un elemento subjetivo especfico de la figura, consistente en
realizar esos actos con una finalidad externa a ellos mismos.
En cambio, la realizacin del acto sexual en privado, pero expuesto a ser visto
involuntariamente por terceros, constituye la forma culposa del delito de exhibiciones
obscenas (art. 129, 2do prrafo C.P.).
2) El cambio de calificacin legal no perjudica a los justiciables, pues recae sobre los
mismos hechos y no afecta la prohibicin de la reformatio in pejus, sino que beneficia a
sus destinatarios.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Valdovinos, Escobar, Campos. c. 32.513,
CAAMAO, Osvaldo, publicado en Boletn de Jurisprudencia, ao 1987, nro. 2,
Abril Mayo Junio, p. 604.

Exhibiciones obscenas. Artculo 128 del C.P. Tipicidad.

La accin de exhibir fotografas de cuerpos desnudos a menores de catorce aos, es

una conducta comprendida en las disposiciones del artculo 128, ltimo prrafo, del
Cdigo Penal, por lo que corresponde hacer parcialmente lugar al recurso
deducido, y calificar en definitiva dicha conducta, como constitutiva del referido delito
descripto en el artculo 128 del Cdigo Penal. (Dr. Riggi, en disidencia).
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Ledesma, Riggi, Capolupo de
Duraona y Vedia. reg. 897.05.3, c. 5522, De La Fuente, Fabio D., rta:
24/10/2005.
Citas: C.N.C.P. - Sala III, "Silva, Gerardo, reg. 463, c. 386, rta: 04/05/1995;
"Mndez, Nancy N.", reg. 816, c. 4044, rta: 05/10/2005; Tieghi, Osvaldo N.
"Comentarios al Cdigo Penal", Parte General, Zavala, Bs. As., 1995, p. 64.
F- ATIPICIDAD.

Exhibiciones obscenas: Palabras obscenas.; conducta atpica. LEY: Delito;

necesidad de tipificacin por ley previa.

1) La sola palabra obscena no se halla tipificada por el art. 128 del Cdigo Penal, por lo
cual el accionar denunciado deviene atpico.
2) Una de las bases del derecho penal liberal, que surge de un estado de derecho, obliga
a que las conductas que violan las normas estn tipificadas claramente, para que, aquel a
quien viola la norma jurdica.

37

C.N.Crim. y Correc., Sala VI Donna, Zaffaroni, Elbert. c.16.994, SAENZ,

Dalmiro. Public. en boletin de jurisprudencia, ao 1988, nro. 3. Julio Agosto
SeptiembreOctubre Noviembre Diciembre. p. 32 E. D., 04/04/1989.

Abuso deshonesto. Masturbacin, arrinconamiento y sujecin de la vctima.

Exhibiciones obscenas. Exclusin.

La conducta del procesado que arrinconando y sujetando a la vctima con una de sus
manos, extrajo el miembro viril comenzando a efectuar prcticas de autosatisfaccin
sexual, configura el delito de abuso deshonesto, pues tal accionar entraa la violencia
exigida por el inc. 3 del art. 119 del C.P., cumplindose as el requisito de realizacin
de un acto sobre el sujeto pasivo, descartndose la configuracin del delito de
exhibiciones obscenas, toda vez que ste no contempla esta forma de violacin activa de
la voluntad de la vctima, la cual en tales supuestos no pasa de ser un mero espectador.
C.N. Crim. y Correc., Sala V, Catucci, Madueo, Vila. c. 26.956, DALEGRE,
Oscar D. Public. en Boletn de Jurisprudencia, ao 1991, nro. 2.

Exhibiciones obscenas. Travesti. Exposicin de los pechos en la va pblica.

Definicin de obsceno. Atipicidad. Sobreseimiento.

Los diccionarios demuestran la ambivalencia, precariedad y falta de precisin

conceptual para determinar que es " obsceno".
Tales textos identifican la obscenidad, entre otros aspectos, con lo que disgusta o
causa repulsa, la descortesa pblica, lo ofensivo al gusto o al refinamiento, lo que
agrede la modestia, lo indecente (lo que incluira salivar en la vereda). Indiscutible
resulta que la ostentacin o la exposicin en pblico de partes pudendas (el sexo
masculino o femenino) resulta a la fecha, salvo excepcionales o especiales
circunstancias, un espectculo obsceno y se agrava cuando se expone a menores.
No obstante el escndalo que pueda producir el efecto visual de advertir la desnudez
en el torso puede ofender valores de determinados grupos o subgrupos, o de
alguna persona. Sin embargo la sociedad es compleja, heterognea y pluralista; en
ella, conviven seres humanos con individualidad y los subgrupos con sentimientos
minoritarios tienen derecho a existir y la convivencia impone la tolerancia de la
mayora.
Hoy en da, el gnero masculino y femenino muestra al pblico su torso desnudo en
infinidad de ocasiones. El travesti tiene iguales derechos, y el lugar de exhibicin, no
pone ni quita, pues no puede ignorarse el impacto en la moral comunitaria, generado
por el peso masivo y constante de los medios de comunicacin (ver servidores de
internet).
El relativismo del mundo que vivimos, la vitalidad y velocidad de las
comunicaciones permite sostener que la exhibicin de los senos resulta una crudeza,
pero no provoca, en la actualidad, lo que con imprecisin se denomina malos instintos.
Aparece exageradamente injusto, sostener que el acto del imputado, de mostrar
sus pechos en la va pblica, pueda depravar o corromper a alguien que no sea un
menor de edad. Tal expresin fsica puede disgustar a muchos, pero no a todos (del
voto del Dr. Filozof).
La remisin del legislador a conceptos vagos o valorativos de dudosa precisin
obliga a aplicar el principio de mxima taxatividad interpretativa (*) (del voto del
Dr. Navarro que adhiri al del Dr. Filozof).
Disidencia del Dr. Pociello Argerich: Al tratarse de un tipo penal abierto, la
definicin de qu es obsceno depender del tiempo, el lugar y las circunstancias en
que deba juzgarse cada conducta. La conducta sometida a estudio debe ser juzgada
"hoy" y "en este lugar", o, ms precisamente como realizada en este tiempo y en el
lugar donde se logr la detencin del imputado.
La exposicin en pblico de las partes pudendas resulta, un espectculo obsceno,
ms an cuando se expone a menores.
Se est ante un tipo penal que busca proteger el pudor de quien no est obligado a
presenciar exhibiciones por l no buscadas, y si bien lo obsceno puede abarcar varios
mbitos, se esta tratando acciones que violentan la "integridad sexual". La exhibicin
38

de los senos por parte del imputado, en una calle cntrica, de modo tal que puedan
ser involuntariamente observados por terceros, constituye una exhibicin obscena, y es
que se debe proteger la libertad de quienes no quieren observar lo exhibido, sea cual
fuere su nivel social o cultural, y en nada cambia que el fin que persiguiese no fuese
se en s mismo, sino la oferta de sexo, pues el dolo de la figura se encuentra reunido
con el conocimiento que se tiene de estar realizando el tipo objetivo, quedando el
conocimiento de la ilicitud, que no fue invocado, para otro estadio.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Filozof, Navarro, Pociello Argerich (en disidencia).
(Sec.: Collados Storni). c. 25.135, LEIZA, Gastn E., rta: 09/11/2004.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal- Parte Especial, Rubinzal Culzoni,
Bs. As., 2001, t. I, p. 495/499; Alberto A. Campos, Enciclopedia Jurdica Omeba,
Tomo XX, p. 895/911; Eugenio Zaffaroni, Derecho penal, parte general, EDIAR,
Bs. As., 1983, p. 110/ 112.
Artculos jurdicos vinculados al tema tratado.

Bidart Campos, Germn J. Exhibiciones obscenas y pudor (pblico o

individual?) (Nota a fallo). (En: El Derecho, t. 121, a. 1987, Bs. As., Universidad
Catlica Argentina.) p. 238.

Friele, Guillermo Enrique Exhibiciones obscenas agravadas: anlisis y crtica de

las nuevas figuras legales dispuestas en el segundo prrafo del art. 129 del
Cdigo Penal (En: REVISTA DEL MINISTERIO PUBLICO FISCAL
,Volumen:9 , 2002 , Bs. As. , Procuracin General de la Nacin) p. 79/95

Gonzlez, Nemesio La tenencia de material corrupto para vender en un kiosco

realiza la figura delictiva de exhibiciones obscenas (Art. 128, del Cdigo Penal)
(Nota a fallo). (En: El Derecho, t. 130, 1989, Bs. As..) p. 185/187.

Lpez Casariego, Julio E. Exhibiciones obscenas en la va pblica. Suplemento

del 6-12-2000.- (En: LA LEY. REVISTA JURIDICA ARGENTINA,
Volumen:2000- F , 2000 , Bs. As. , La Ley) p. 554/570 Ley 25.087 Nota a fallo.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, 13/04/2000.- L.R., M.F.

Marrazzo, Laura Marcela Paduczak, Sergio A. Delito y pecado desde la

perspectiva del delito imposible y de las llamadas exhibiciones obscenas (En:
CUADERNOS DE DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA PENAL ,Volumen:11 ,
2001 , Bs. As. , Ad-Hoc) p. 523/534.

Orgeira, Jos Mara Las exhibiciones obscenas ante pblico advertido. (En:
Jurisprudencia Argentina, t. 1987-II, abril-junio, Bs. As..) p. 562.

Riestra, Guillermo de la La querella en los delitos de publicaciones y

exhibiciones obscenas. (En: El Derecho, t. 123, a, 1987, Bs. As., Universidad
Catlica Argentina.) p. 791/799.

Riquert, Fabin. Garca, Luis. Arn, Mercedes. Exhibiciones obscenas: aspectos

constitucionales y penales (En: ORDEN JURIDICO-PENAL, Volumen 11,
2003, Bs. As., Fabin Di Plcido) p. 11/159.

Material Bibliogrfico

Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Bs. As., Astrea, 1999. 2
Volmenes Edicin: 6a., 2da. reimp.

Donna, Edgardo Alberto Rubio, Mara Mercedes Delitos contra la integridad

sexual. Bs. As., Rubinzal Culzoni, 2000.

Donna, Edgardo Alberto Rubio, Mara Mercedes; colab. Delitos contra la

integridad sexual. Bs. As., Rubinzal Culzoni, 2001. Edicin: 2da. Actualizada.
39

Donna, Edgardo Alberto. El cdigo Penal y su interpretacin en la

jurisprudencia. Tomo II. Bs. As., 2003. Rubinzal Culzoni.

Estrella, Oscar Alberto De los Delitos sexuales. Antecedentes. Evolucin.

Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Bs. As., Hammurabi, 2005.

Figari, Rubn E. Prologuista: Parma, Carlos Delitos de ndole sexual. Doctrina

nacional actual. Mendoza, Jurdicas Cuyo, 2003.

Molinario, Alfredo J. Los Delitos. Tomo I, texto preparado y actualizado por

E.A. Obarrio, Bs. As., 1996, TEA.

Nez, Ricardo C. Derecho Penal Argentino. Tomo actualizacin. Indice

General Bs. As., Bibliogrfica Argentina, 1974. p. 172.

Pandolfi, Oscar A. Delitos contra la integridad sexual: ley 25.087. Bs. As., La
Rocca, 1999.

Rodrguez, Agustn Washington Galetta de Rodrguez, Beatriz Delitos contra la

integridad sexual. Rosario, Juris, 2005. SERIE: Delitos Especiales.

Tenca, Adrin Marcelo Prologuista: Breglia Arias, Omar Delitos sexuales:

Abuso sexual. Corrupcin y prostitucin. Rufianera. Publicaciones y
exhibiciones obscenas. Trata de personas. Rapto. Avenimiento. Bs. As., Astrea,
2001.

Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino. Bs. As., Tipogrfica Argentina,

1963.

40

MATRIMONIO ILEGAL
Art. 134 del C.P.: Sern reprimidos con prisin de uno a cuatro aos, los que contrajeren
matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause nulidad absoluto.
A- CONFIGURACIN.

Matrimonio ilegal. (art. 134 C.P.). Segundas nupcias. Falta de alegacin de

nulidad del primer matrimonio o fallecimiento de la cnyuge.

La conducta del procesado, que reconoci haber contrado nupcias dos veces, sin alegar
nulidad del primer matrimonio (art.1104 inc. 1 C.C.) o la muerte del cnyuge (art. 83 de
la ley 2393) subsistiendo el vnculo legalmente previsto configura el delito de
matrimonio ilegal.
Farga, Martnez (en disidencia); Pagano
Disidencia del Dr. Martnez: Para que un segundo matrimonio importe infraccin al
art.134 C.P. es menester que exista impedimento que cause su nulidad absoluta...
Cuando Alcntara se cas con A.E.Ponte, subsista su primer matrimonio con L.C.
Russo. Sabemos que contrajeron matrimonio, pero no sabemos si ese matrimonio
subsiste, por cuanto pudo haber fallecido, y en tal caso, dicho matrimonio se disolvi
conforme lo prev el art. 81 de la ley de matrimonio. Siendo el juicio penal, juicio de
certeza y no de probabilidad, en tanto no se pruebe la subsistencia del primer
matrimonio... tal como ocurre en autos, en que no se ha verificado su paradero para
citarla, ni tratado de averiguarlos por medio de las constancias de la partida de
matrimonio respectivo, de acuerdo con los arts. 13 y 468 C.P.C. corresponde absolver a
Alcntara Pereyra por el hecho de haber contrado un segundo matrimonio...?
C.N.Crim., Sala IV, c. 24.339,
ALCANTARA PEREYRA. Boletn de
Jurisprudencia, ao 1980, entrega IX, p. 200.
B- BIEN JURDICO.

Celebracin de dos actos, uno en el extranjero y otro en el pas Validez.

No se ha vulnerado el estado civil, bien jurdico protegido por el delito de bigamia, si

se contrae matrimonio en el extranjero y posteriormente en el pas puesto que no se
ha violado el estado formal de cosas que la ley protege como valioso en s mismo (*).
C.N.Crim. y Correc.Sala IV, Barbarosch, Gerome. c. 11.905, SIGAL, Federico.
Se cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, 1967, t. III, p. 356.
C- ACCIN TPICA.

Estafa procesal. (art. 172 C.P.). Presentacin a la sucesin conpartida de

matrimonio ilegal. Primer matrimonio subsistente. Concurso ideal con uso
documento pblico ideolgicamente falsificado. Uso documento pblico falso.
Partida de matrimonio. Ocultamiento de la condicin de casada. Documento
publico. Partida de matrimonio. Ocultacin del primer vnculo subsistente.

1) Incurre en el delito de estafa procesal la procesada que contrajo segundo matrimonio

sin estar disuelto el primero y adopt una nia inscribindola como hija propia, si tras el
fallecimiento del segundo marido y de la nia se present a la sucesin ab intestado con
la partida de matrimonio ideolgicamente falsa (en el que se deca que era soltera), en
procura del acervo hereditario.
2) La partida en cuestin era autntica formalmente, al haber sido expedida por oficial
pblico, pero ello no quita que materialmente fuera ilegtima y reprochable, en tanto
consagraba un matrimonio con impedimento legal, que se llev a cabo en razn de la
mala fe puesta de manifiesto por la contrayente, quien dijo en dicho acto, ser soltera.
3) El documento en cuestin, mantiene su falsedad o ilegitimidad a pesar del tiempo
transcurrido y de no haberse sustanciado en trmino propio el proceso por matrimonio
41

ilegal (este ltimo ya prescripto), pues la prescripcin de la accin por el uso de ese
documento comienza a operarse desde la fecha de su presentacin en juicio (conf.
plenario Nos Ronchera, 24/5/46, en Fallos, V, 684 y Fallos Plenarios Penales,
NavarroJacoby, p. 191).
4) Las manifestaciones de soltera por parte de la procesada al contraer matrimonio,
involucra el hecho a su vez en la figura del art. 296 C.P. por el uso de documento
pblico ideolgicamente falsificado el que al mismo tiempo tena por objeto probar un
acto nulo por el impedimento que recaa sobre l. Otro tanto sucede con la partida de
nacimiento de la menor, la que lleva en s una suposicin de estado civil con efecto
determinante en el sucesorio.
C.N. Crim., Sala V Scim, Almeyra, Madueo. c. 13.865, SOKO, Aida E.. Boletn
de Jurisprudencia, ao 1981, entrega 09, p. 190.
Fallos C.C.C. VII, p. 123. Fallos I, p. 238 Rubianes, Consideraciones sobre la estafa
procesal mediante documentos, J.A. 1956III, Sec. Jurisp. p. 12. Fontn Balestra,
VI, p. 49. Gmez, Leyes Penales, III, p. 153; Irurzun, Luque y Rossi, El ardid en la
estafa, p. 183; Rodrguez Devess Derecho Penal Espaol, Parte Especial, p. 454.
NOTA: La procesada fue condenada por ser autora del delito de estafa procesal
mediante uso de documento pblico ideolgicamente falsificado (arts. 54, 172, 293 y
296 C.P.).

Celebrado en Montevideo por poder. Vicios en la celebracin del acto

1) Mientras no se acredite por los medios adecuados y segn la legislacin aplicable, la

nulidad del matrimonio celebrado en el extranjero, debe ser considerado vlido, sin que
sea competente la Justicia del Crimen para pronunciarse sobre esa validez, habida cuenta
de lo que dispone el art. 1104 del Cd. Civil y arts. 11 del Tratado de Montevideo de
1889 y 12 del Tratado de Montevideo de 1940 (Del voto del Dr. Pagano)
2) La forma de un acto jurdico como lo es el acta matrimonial se rige por la ley del
lugar de su celebracin y siendo un acto celebrado en el extranjero, slo carecer de
validez en tanto haya sido celebrado existiendo circunstancias dirimentes que chocan
con el orden pblico interno de nuestro pas, o cuando se demuestre mediante el
correspondiente juicio contencioso, que ha mediado falta de consentimiento de alguno
de los contrayentes, o ha sido producto de un error, dolo o fraude que lo hayan viciado
(arts. 2, 9 incs. 1, 2,3, 5 y 6, 14, 16, 84, 85 ley de Matrimonio Civil, 12, 950 y 1180
C.Civil); no bastando que el querellado diga que no es suya la firma, en tanto en cuanto
la fuerza probatoria del instrumento surge de la propia calidad de instrumento pblico.
En consecuencia, nada importa que las partes digan que no concurrieron el acto, el que
se habra firmado en Bs. As. y llevado luego a Montevideo, si nada hay que lo pruebe.
(Del voto del Dr. Martnez)
Scim en disidencia, Pagano, Martnez
DISIDENCIA DEL Dr. SCIM: De las disposiciones de la ley uruguaya para contraer
matrimonio por poder surge que si ambos contrayentes se domicilian en la Rep.
Argentina, tal matrimonio no podra celebrarse, al exigirse por lo menos el domicilio de
uno de ellos en Uruguay, requisito no cumplido en el caso de autos... No se aviene otra
solucin que no sea la de la sentencia apelada absolucin, es razn de que la
celebracin matrimonial cuestionable en su validez, no puede fundar una sentencia
condenatoria por el delito del art. 135 inc. 1 del C. Penal.
C.N.Crim., Sala IV, BENDAYAN,E.J. Boletn de Jurisprudencia, ao 1983, nro.
3, MayoJunio, p. 140.
Nota: Se revoc la sentencia apelada y se conden al procesado por el delito de
matrimonio ilegal a la pena de 2 aos de prisin condicional.

Art. 134 C.P. Subsistencia del 1er. matrinonio. Error no excusable. Error. De
hecho o de tipo. Debe recaer sobre un elemento normativo del tipo.

1) Configura el delito de matrimonio ilegal, la accin del procesado, que contrajo nuevas
nupcias estando subsistente el primer matrimonio.
2) El error que consagra el art. 34 inc. 1o C.P. como eximente de responsabilidad, es el
error de hecho (para la concepcin tradicional), o de tipo (para la doctrina moderna) y
42

debe ser esencial, recaer sobre un elemento normativo del tipo y excusable, extremos no
dados en autos, tenindose en cuenta que ya fue condenado por el mismo delito que hoy
motiva su juzgamiento.
C.N. Crim., Sala V, Almeyra, Madueo. c. 16.908, FRANCO, O.. Boletn de
Jurisprudencia, ao 1984, nro. 2, Abril MayoJunio, p. 195.

Incidentes. Redargucin de falsedad: Acta de matrimonio. Nulidad procesal:

Violacin de expresas disposiciones legales. Matrimonio ilegal. Cuestiones
relativas a la validez o nulidad del primer matrimonio. Cuestin prejudicial.

El auto que ordena la formacin de incidente de redargucin de falsedad promovido por

la defensa del imputado acusado de matrimonio ilegal en relacin al primer matrimonio
y todo lo obrado en su consecuencia, resulta nulo, ya que por expresa disposicin legal
(arts. 1104 del C.C. y 17 y 18 del C.P.M.P.) le est vedado al Juez en lo penal conocer
de las controversias incluida la redargucin de falsedad que se susciten acerca de la
validez del primer matrimonio, lo que es resorte exclusivo de la autoridad civil, aun
cuando la nulidad que se alega sea relativa.
C.N. Crim., Sala II, Ragucci (h), Vzquez Acua. Incidente de redarg. pblico
promovido por el Dr. GONZALEZ, Marcelo, Boletn de Jurisprudencia, ao 1992,
nro. 2, c. 40.964.
Soler, Sebastin, Tratado de Derecho Penal, T. III, p. 351; Nez, Ricardo, L.L., t.
78, p. 556; Oderigo, Mario, L.L., t. 79, p. 787 y t. 98, p. 334, f. 44.755.
D- ATIPICIDAD.

Usurpacin. Concubina. Condicin de husped: Imposibilidad de ser sujeto

pasivo del delito de usurpacin. Matrimonio ilegal. Matrimonio celebrado en el
extranjero sin efectos en nuestro pas (Atipicidad).

1) La condicin de concubina es asimilable a la de husped, razn por la cual quien

reviste tal calidad no puede ser sujeto pasivo del delito de usurpacin.2) El matrimonio
que la querellante invoca celebrado en Asuncin, Repblica del Paraguay, carece de
validez frente a la ley argentina en razn de mediar por parte del imputado un
matrimonio anterior no disuelto legalmente. En consecuencia debe sobreseerse
definitivamente por el delito de matrimonio ilegal.
C.N.Crim., Sala IV, Martnez, Farga, Pagano. c. 24.917, DI BIASE, Alejandro,
Boletn de Jurisprudencia, ao 1980, entrega IX, p. 209.
Artculos Jurdicos vinculados al tema tratado.

Smith, Juan Carlos Jurisdiccin internacional aplicable en materia de

inexistencia de matrimonio. (En: La Ley, v. 134, abril - junio de 1969. Bs. As..)
p. 247-77

Material Bibliogrfico.

Romero Villanueva, Horacio. Derecho Penal. Comentado, Lexis Nexis, Bs. As.
2006.

Soler, Sebastin E95/E96/E9 7/E98/E99/ Derecho penal argentino -- Bs. As.,

Tipogrfica Argentina, 1963.

43

AMENAZAS
Art. 149 bis primer prrafo del C.P.: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos
el que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o ms personas. En este
caso la pena ser de uno a tres aos de prisin si se emplearen armas o si las amenazas
fueren annimas.
A- GENERALIDAD.

Bien jurdico protegido.

El bien jurdico protegido en el delito de amenazas "es la libertad psquica que encuentra
su expresin en la intangibilidad de las determinaciones de la persona. Las amenazas
atacan esa libertad, menoscabando la normalidad de las condiciones dentro de las cuales
el hombre puede determinarse sin condicionamientos procedentes de terceros: el ncleo
de la ilegitimidad que se castiga no reside tanto en que ellas sean susceptibles de crear
un estado de temor o inquietud en quien las sufre, sino en que ese estado le impone al
individuo limitaciones que no tendran por qu existir, que le impiden ejercer aquella
libertad en la medida deseable..." (Voto del Dr. Tragan).
C.N.C.P. Sala III. Tragant, Mitchell, Riggi. Reg. n 273.00.3, c. 2.214 Niveyro,
Eduardo s/recurso de casacin, rta: 29/05/2000.
Citas: Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, t. I, Astrea, Bs. As., 1999, p.
328.
B- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Aspecto objetivo y subjetivo.

Configuracin. Circunstancia de hecho. Art. 239, C.P. Distinta subsuncin.

La amenaza, proferida por el imputado, tuvo como propsito infundir temor.

Aparece con claridad meridiana que la frase "te voy a matar, a vos maana te mato"
tuvo dicha finalidad, su accionar constituye la figura bsica prevista y reprimida en el
art. 149 bis, 1er. prrafo, C.P.
En cuanto a la frase amenazante "si me metes en cana te mato",que dirigi el
imputado a la prevencin, es evidente que form parte de las circunstancias en las que
se desarroll la pelea entre la polica y los encartados y como consecuencia de ello,
dicha conducta se encuentra subsumida en el tipo penal que prev el art. 239 del texto
represivo.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof. c. 14.818, RAMIREZ, Gustavo y
otro, rta: 20/10/2000, Bol. Int. de Jurisp. N 4/2000, p. 1.

Simples y coactivas. Diferencia conceptual. Determinacin del sujeto.

La diferencia entre amenaza simple y coactiva, reside en que en la primera, se ataca

la libertad mediante la creacin de un estado
psicolgico que influye en la
determinacin que finalmente adoptar el sujeto, en cambio en el tipo agravado, el
actuar se dirige directamente a anular el estado de determinacin.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gerome. c. 16.009, VALLEJOS,
Mara, rta: 24/04/01, Bol. Int. de Jurisp. N 2/2001, p. 84.

Falta de configuracin. Dichos vertidos en una discusin.

No encuadran en la figura penal de amenazas, los dichos vertidos en el fragor

de una discusin pues no revisten entidad suficiente para interpretar que anuncian
un dao real que efectivamente se llevar a cabo.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gerome. c. 17.286, HERRERA,
Alejandro, rta: 08/11/2001, Bol. Int. de Jurisp. N 4/01, p. 279.

44

Nulidad. Afectacin
al
principio
de congruencia. Diferencia entre
amenazas simples y coactivas. Elementos requeridos por el tipo legal.
Concepto. Frases -"pagarlo caro" y "quedar en la calle"- Contexto.
Atipicidad.

La falta de coherencia entre el hecho imputado y el hecho por el que se dicta el

procesamiento, trae aparejada la nulidad por afectar el principio de congruencia.
Pacfica es la jurisprudencia en cuanto a que la calificacin legal, en tanto el
hecho, la base fctica, por el que se est sometiendo a proceso a un individuo
guarde absoluta identidad, no afecta el principio mencionado, mas s cuando el
suceso imputado no guarda coherencia con el hecho descripto.
El tipo penal del art. 149 bis, in fine, C.P., exige que la amenaza est dirigida
especficamente a obligar al sujeto pasivo "a hacer, no hacer o tolerar algo contra su
voluntad" y es esta exigencia lo que distingue a esta figura del tipo de amenazas, que
no requiere ningn propsito sino simplemente anunciar a un sujeto determinado que
quiere ocasionrsele algn dao futuro. Las conductas previstas por uno y otro
tipo penal son radicalmente distintas.
La amenaza de "pagarlo caro" y de "quedar en la calle" alude a la consecuencia de
una querella futura. Esta conclusin slo puede arribarse si no se descontextualiza la
frase en cuestin ose la analiza parcialmente -como pareciera haberla hecho el juez de
grado-.
Muchas amenazas quedan fuera de la persecucin penal si la causa o el fin que las
inspira, las priva de un elemento fundamental para considerarlas tpicas: la calidad de
injustas. Todas las amenazas de causar un dao amparado por el derecho no pueden
considerarse constitutivas de un delito penal.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Lpez). c.
19.380, DI GIORGIO, Patricia M., rta: 25/09/2002, Pub. en Bol. Int. de Jurisp.
N 3/2002, p. 165.

Requisitos.
Sancin
Desestimacin.

que

no

depende

del imputado. Atipicidad.

Si la sancin no dependa del imputado sino propiamente del organismo del que
depende el recurrente, no quedan reunidas las caractersticas del cuo legal sometido a
anlisis, ni aqulla sealadas por la pacfica jurisprudencia -el anuncio del mal
futuro debe ser grave, injusto, determinado y atemorizante- y, con ello, debe
confirmarse el auto que desestima las actuaciones por inexistencia de delito (art. 180,
C.P.P.N.).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gerome (Sec.: Lpez).c. 19.748,
ZUBCOV, Pablo, rta: 16/10/2002.
Nota del Secretario: Surge de la lectura del fallo que, durante una audiencia de
conciliacin laboral obligatoria en la que el quejoso se desempeaba como
conciliador, habra sido forzado por el imputado a labrar un acta de cierre -ampliando
de ese modo el objeto del reclamo-, ya que en su defecto lo denunciara ante
el Servicio de Conciliacin
Laboral obligatoria
a los efectos que lo
destituyeran del cargo que ocupaba.

Configuracin. Capacidad
conducta. Prueba.

objetiva

de la advertencia. Idoneidad de la

Para la configuracin del delito de amenazas, lo que debe valorarse es la

capacidad objetiva de la advertencia vertida para provocar alarma o amedrentamiento.
La actitud de la vctima de anoticiar a la fuerza policial del ilcito sufrido
inmediatamente despus de acaecido ste, prueba la idoneidad de la conducta
desplegada por el encausado para provocar la intranquilidad, desasosiego o temor en la
vctima.
Por ello, debe confirmarse el procesamiento dictado en orden al delito de amenazas
calificadas por el uso de armas (art. 149bis, prrafo primero del C.P.).
45

C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof. (Sec.: Collados Storni). c. 20.124,

BECERRA, Carlos Hugo, rta: 20/11/2002.

Requisitos de la accin tpica. Posibilidad de realizacin del dao

y
amedrentamiento suficiente. Incidencia del contexto social sobre la
tipicidad. Improcedencia frente a similares condiciones sociales de imputado y
denunciante. Procesamiento.

El tipo penal de amenazas requiere la posibilidad de que el agresor pueda realizar

el dao que denuncia, as como que lo expresado por l tenga la idoneidad
suficiente para amedrentar a la vctima.
Si bien pueden ser ciertas las apreciaciones de orden social que el defensor resalta
a fin de justificar a su ahijado, si del contexto social del imputado tambin surgen
los denunciantes, minimizar el temor que pudieran sentir implica restarles la
proteccin que el Derecho les debe.
Por ello, corresponde homologar el procesamiento del imputado resuelto por el
juez de grado.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 21.141, SOTO, Sebastin Ramn, rta: 08/08/2003.

Dao

indeterminado.

Actuar

de terceros. Atipicidad. Sobreseimiento.

La frase supuestamente proferida por el encartado a la vctima que por favor lo

ayudara, que le devolviera el dinero que le deba, dado que sino los iban a matar a
ambos", da cuenta de un dao indeterminado, sujeto al supuesto actuar de terceros,
que no rene la exigencia de seriedad requerida por el tipo y especialmente no
cumple con la "gobernabilidad del dao",toda vez, que para reunir los extremos del
delito, se requiere que el "dao" dependa de la voluntad de quien formula la
"amenaza" (*).
Por ello, corresponde confirmar el auto que dispuso el sobreseimiento de los
imputados.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof (Sec.: Collados Storni).c. 22.298,
VAISBERG, Alejandro y otro, rta: 15/09/2003.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Bs. As., 1997,
t. I, p. 329.

Conflicto
entre
las partes. Ausencia de disminucin psquica o
amedrentamiento del damnificado. Atipicidad. Sobreseimiento.

Si las frases proferidas por los imputados mediante la utilizacin de una

frecuencia radial "pirata" no disminuyeron la libertad psquica del querellante ni le
impusieron limitaciones sino que ambas partes continuaron con su uso para
mantener disputas verbales, no se ha configurado amedrentamiento alguno constitutivo
de ilcito penal.
En consecuencia, corresponde confirmar el sobreseimiento de los imputados (art. 336,
inc. 3 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gerome (Sec.: Paisan). c. 17.401, ROSSI,
Carlos Eduardo, rta: 16/09/2003.

Requisitos del tipo. Calidad de injustas. Atipicidad. Desestimacin.

Muchas amenazas quedan fuera de la persecucin penal en virtud de la causa o el

fin que las inspira y que las priva de un elemento fundamental para considerarlas
tpicas: la calidad de injustas. Las amenazas de causar un dao amparado por el derecho
no pueden considerarse constitutivas de un delito penal (*).
Si de las cartas documento presentadas en el juzgado laboral se desprende que
denunciara a los destinatarios ante la justicia las posibles infracciones tributarias y
46

otros hechos que considera delictivos, no obstante se alegue que su fin era el cobro
de una indemnizacin "a cambio de guardar silencio sobre hechos que podran
perjudicar a la empresa", la conducta denunciada resulta atpica y corresponde
confirmar el auto que desestim las actuaciones por inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 22.770, FERREIRO, Mariana, rta: 05/02/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, "Di Giorgio, P.",rta: 25/09/2002.

Tipo objetivo. Insultos. Atipicidad. Desestimacin.

Para que se configure el delito de amenazas se debe anunciar a una persona y

con el propsito de infundirle miedo, un dao futuro que recaer sobre la vctima o un
tercero (*).
Las frases denunciadas, tales como "sos una mala persona, sos un asesino, una
basura" no son ms que insultos que no resultan idneos para originar un estado
de temor o amedrentamiento como lo requiere el tipo penal.
Por ello, corresponde confirmar el auto que desestim la causa por inexistencia de
delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Filozof, Pociello Argerich (Prosec. Cm.: Leo). c.
27.114, LERCARI, Elsa, rta: 30/06/2005.
Se cit: (*) Horacio Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin. Anotado,
Lexis, Bs. As., 2005, p. 515.

Tipo objetivo. Advertencia de iniciar acciones legales. Facultad de denunciar.

Desestimacin. Inexistencia de delito.

La facultad de denunciar se encuentra expresamente regulada en el artculo 174 del

C.P.P.N., del cual se extrae que "toda persona que se considere lesionada por un
delito cuya represin sea perseguible de oficio o que, sin pretender ser lesionada,
tenga noticias de l, podr denunciarlo al juez, al agente fiscal o la polica". Es
por ello que en tanto el imputado se encontraba legitimado para ejercitar la va
judicial, ante el conocimiento de la comisin de un hecho delictuoso, es que aquella
potestad no puede ser asimilada a una amenaza injusta.
"Las amenazas deben ser injustas...Es injusto aquello a que el autor no tiene derecho.
La injusticia de la amenaza resulta de su contenido, es decir, de la naturaleza del
mal que se anuncia. Es justa, por ejemplo, la amenaza de quien dice a otro" te
querellar, te har condenar"...Son justas, en resumen, todas las amenazas de
causar un dao de los que ampara el Derecho, tanto penal como civil" (*).
Los dichos del imputado, en cuanto a que le iniciara a la querellante una causa
penal por el delito de falso testimonio si declaraba de manera falaz en el juicio
laboral, no tuvieron como fin disminuir la libertad de resolucin y de actuacin de
la voluntad de la denunciante, sino de la posibilidad de ejercer legtimamente su
derecho de iniciar acciones judiciales, lo cual no constituye delito alguno.
Mxime si la denunciante no se abstuvo de declarar en los autos laborales, ni de
dar a conocer lo sucedido en su testimonio, aspectos que no permiten sostener que
aquella se haya visto alarmada o amedrentada por las manifestaciones del incuso.
Por tanto, corresponde confirmar el auto que desestim las actuaciones por
inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori
(Sec.: Uhrlandt). c. 27.377, ORTIZ, Alejandro C., rta: 20/09/2005.
Se cit: (*) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal. Parte Especial, LexisNexis, 2002, p. 339.

Tipo objetivo. Dichos vertidos en una discusin por el paso de una

movilizacin. Dolo: ausencia. Sobreseimiento.

47

Las frases pronunciadas en un episodio donde las agresiones se limitan a cuestiones

verbales en el calor de una discusin por el paso de una movilizacin-, no alcanzan
para reunir el dolo directo requerido por el tipo legal de las amenazas.
Por ello, corresponde homologar el sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Piombo (Prosec. Cm.: Bruniard). c.
28.142, SUAREZ, Enrique O. y otros, rta: 28/12/2005.

Contexto en el que fueron vertidas. Falta de direccin a persona alguna.

Sobreseimiento.

Si las manifestaciones, dado el contexto en que se volcaron, no pretendan estar

dirigidas a persona alguna, no puede sostenerse que se renen los elementos tpicos
requeridos por el art. 149 "bis" del C.P.
Por ello, corresponde confirmar el sobreseimiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, Filozof, Garrigs de Rbori (Sec.:
Collados Storni). c. 28.984, ALVAREZ, Miguel, rta: 09/05/2006.

Sobreseimiento por no advertirse el carcter intimidatorio que exige el

presupuesto objetivo que requiere el tipo. Intercambios de mensajes realizados en
un sitio web.

No se advierte el carcter intimidatorio que exige el presupuesto objetivo que

requiere el tipo, las supuestas amenazas fueron proferidas en un sitio web donde se
intercambian opiniones, a travs de mensajes, traducidas mas bien como meras
diferencias respecto de la dirigencia de la mencionada entidad .La doctrina tiene
dicho que la amenaza debe ser grave y anunciada con seriedad, circunstancia que
no se verific en el caso (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bruzzone, Lucini. (Sec.: Williams).c. 32.333, DE
LUCA, Pablo Osvaldo, rta: 21/06/2007.
Se cit: (*) Donna, Edgardo A., "Derecho Penal, Parte Especial", Rubinzal
Culzoni, T II-A, p. 248.

Momento de ira. Provocacin. Necesidad de que produzcan una disminucin

en la libertad psquica de la vctima. Atipicidad.

Las amenazas proferidas en momento de ira, si fueron hechas a ttulo de

provocacin o amago de concrecin inmediata de
un mal, no encuadran en las
previsiones del art. 149 bis del C.P., toda vez que es necesario que aquellas sean
futuras y capaces de lograr una disminucin de la libertad psquica por un complejo
de inseguridad, que obligue al sujeto pasivo a llevar una actividad restringida
respecto de la normal, en resguardo de un peligro prximo e inminente (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 20.076, SALTO, Julio Alberto, rta: 27/11/2002.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 5.242, "Ini, David", rta: 5/9/1996;
c. 18.429, "Martnez", rta: 6/4/2002 y c.18.335, "Bentez", rta: 7/8/2002.

Frase dicha irreflexivamente. Altercado verbal o rapto de ira. Atipicidad.

No es tpica la frase dicha irreflexivamente en el calor de un altercado verbal o en un

rapto de ira (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof (Prosec. Cm.: Maiulini).c. 20.427,
FUMIERE, Alejandro J., rta: 06/12/2002.
Se cit: (*) Ernesto J. Ure, Once nuevos delitos, Abeledo Perrot, Bs. As.,
1968, p. 24. C.N.Crim. y Correc., Sala V,c. 20.049, "Mingrone, Romn", rta:
15/10/2002.

48

Nota: Vase en igual sentido, C.N.Crim. y Correc., Sala V, c.20.431, "Cristaldo

Miranda, Gerardo", rta: 6/12/2002.

Efectuadas en momento de ira. Provocacin. Discusin de pareja. Atipicidad.

Desestimacin.

Las amenazas proferidas en momentos de ira, efectuadas a ttulo de provocacin o

amago de concrecin inmediata de un mal, no encuadran en las previsiones del art. 149
bis del C.P., toda vez que es necesario que aquellas sean futuras y capaces de lograr
una disminucin de la libertad psquica por un complejo de inseguridad, que
obligue al sujeto pasivo a llevar una actividad restringida respecto de la normal, en
resguardo de un peligro prximo e inminente (*).
Si la situacin denunciada tuvo su gnesis en una discusin de pareja, el anuncio
formulado por el imputado carece de valor intimidatorio vlido para configurar el
reproche penal reclamado.
Por tanto, corresponde confirmar el auto que desestim las actuaciones.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo, Bruzzone (Prosec.
Cm.: Mouradian). c. 22.271, INACIO, Juan Pablo, rta: 18/11/2003.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 5.242, "Ini, David", rta: 5/4/2002 y
c. 18.335, "Benitez", rta: 7/8/2002.

Efectuadas en estado de ira. Atipicidad. Desestimacin.

Las amenazas proferidas en un estado de ofuscacin o ira, no resultaran

con
aptitud suficiente para alarmar o amedrentar a su destinatario, y escapan a la
figura tpica (*). As, se debe confirmar el auto que desestima la denuncia por
inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez, Garrigs de Rbori
(Prosec. Cm.: Mouradian). c. 24.806, MAGGISANO, Francisca, rta: 08/10/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 18.429, "Martnez, Jorge G.", rta:
29/4/2002; c. 18.510, "Santesteban, S.", rta:14/6/2002 y c. 20.866, "Galeano, A.O.",
rta: 4/4/2003.

Momento de ira. Falta de idoneidad. Sobreseimiento.

"Las amenazas proferidas en momento de ira, si estas fueron hechas a ttulo de

provocacin o amago de concrecin inmediata de un mal, no encuadran en las
previsiones del art. 149 bis del C.P." (*).
"La ley pena la amenaza en s misma, prescindiendo de todo resultado, para lo
cual requiere que tengan idoneidad para actuar sobre el nimo y la voluntad de la
vctima ... lo que importa es que el afectado se amedrente o alarme" (**).
No puede sostenerse que se habra lesionado el bien jurdico que protege la norma, al
valorar que la propia vctima reconoci que se ri de las intimidaciones de los
imputados, por lo que no corresponde mantener a los encausados sometidos a proceso.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Seijas (Prosec. Cm.: Vilar). c. 27.997,
ARIOSTI, Roberto M., rta: 05/05/2006.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 27.088, "Orsi, Walter H.", rta:
01/09/2005. (**) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal, Parte Especial, Abeledo
Perrot, Bs. As., 2002, p. 338.

Contenido amenazante de un texto.

El bien jurdico protegido por el art. 149 bis no ha sido afectado ni puesto en peligro. El
caso no encuadra en la figura penal de amenazas. La frase en cuestin, no puede
subsumirse dentro de la figura de amenazas, dado que dicha norma reprime a"a
aqul que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentara una o ms
personas", es decir se debe tratar de un anuncio sobre un eventual dao sobre los
bienes o intereses del sujeto pasivo, serio, posible, injusto y adems futuro, con
49

idoneidad para crear un estado de alarma o temor en quien es objeto de ellas. En

efecto, como bien seala la doctrina "la amenaza es la manifestacin de voluntad del
agente de ocasionar o de concurrir a ocasionar al sujeto pasivo el dao futuro de que
se trate"(*). No se advierte contenido amenazante en el texto en cuestin, como
as tampoco cul sera el eventual dao, ni se especifica para qu tiene que prepararse.
Se resuelve confirmar el auto en cuanto dispone sobreseer al imputado en orden al
delito que se le imputara.
En disidencia: el juez Bruzzone: el criterio adoptado result ser prematuro, deben
certificarse las denuncias anteriores, y acumularlas, con lo cual el panorama a
efectos de resolver ser ms amplio, y debe hacerse conocer al imputado de la
existencia del sumario a efectos de que pueda ejercer su derecho de defensa,
conforme lo establecen los arts. 73 y 279 del C.P.P.N.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Lucini, Bruzzone (en disidencia)
(Prosec. Cm.: Carande), c. 31.866, DI BERNARDO, Juan Carlos, rta:
15/06/2007.
Se cit: (*) Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial, Astrea, 1990, t. I, p.
349.
Nota de la Secretaria: Debajo de la puerta del domicilio de la denunciante fue hallado
un sobre conteniendo el texto: "CORNUDA PREPARATE 2 AVISO".

Requisitos del tipo. Amenazas vertidas en una discusin y posteriormente

concretadas. Procesamiento.

De las manifestaciones vertidas, se desprende la responsabilidad que en el hecho le cupo

al imputado. Tal como est regulado, el tipo penal de amenazas no exige resultado
alguno en la vctima, por lo que el miedo o amedrentamiento producidos no integran el
delito. Sin embargo, la vctima ser el punto de referencia sobre la cual se valorar el
poder compulsivo de la conducta del autor en el caso concreto.
El imputado le habra referido a uno de los damnificados "te voy a sacar de ac con un
tiro en la cabeza, te voy a matar a vos y a toda tu familia...", y al otro "te voy a matar a
vos y a toda tu familia...". Este proceder tiene la entidad suficiente como para compeler a
alguien en los trminos del art. 149 bis, motivo por el cual se configura la accin tpica.
Si bien compartimos la postura que entiende que las amenazas vertidas en el fragor de
una discusin o en un momento de ira son atpicas (*), no se dan los presupuestos que
llevan a tales conclusiones. El motivo por el cual se excluye la tipicidad en esos casos
reside en que las amenazas proferidas en tales situaciones no tienen la entidad suficiente
como para anunciar un dao real que efectivamente se llevar a cabo. De esta manera,
no se logra vulnerar la libertad del destinatario, bien jurdico protegido, ya que ste tiene
consciencia del entorno en el cual fueron proferidas. La lgica y la experiencia permiten
afirmar que una misma frase puede cambiar sustancialmente de significado atento al
contexto en el cual es realizada. Por lo tanto, en principio, quien en el marco de una
discusin o pelea se torna irascible y profiere amenazas est reaccionando de manera
inmediata y violenta a un escenario que es igualmente violento (**).
Sin embargo, en el caso puesto a estudio no se dara ninguno de los supuestos
precedentemente mencionados, toda vez que el accionar reprochado al imputado de
autos finalmente fue concretado, no del modo en que fue anunciado, pero s provocando
las lesiones por las que se encuentra procesado. Tampoco se trata de una reaccin
inmediata en virtud de la repeticin de sucesos que se investigan, lo cual demuestra que
el imputado tuvo el tiempo suficiente como para calmar sus nimos. Advirtase que las
lesiones por las cuales fue procesado fueron provocadas el 7 de diciembre de 2006,
mientras que las manifestaciones vertidas que son objeto de estudio fueron llevadas a
cabo con anterioridad -3 de octubre de 2006-.
En consecuencia, corresponde revocar el punto apelado y ampliar el procesamiento del
imputado por considerarlo tambin "prima facie" autor penalmente responsable del
delito de amenazas (arts. 45 y 149 bis, primera parte del C.P.).
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Rimondi, Bruzzone, Barbarosch. c. 32.216, "Bardou,
Carlos", rta: 12/10/2007.
50

Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 24.653, "Holway", rta: 10/3/2005; Sala
VI, c. 22.382, "Surez", rta: 24/11/2003; Sala IV, c. 17.286, "Herrera", rta:
08/11/2001. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 29.196, "Frino", rta: 25/8/2006.

Con exhibicin de palo de madera. Temor por dao futuro. Sobreseimiento.

Revocacin.

Corresponde decretar el procesamiento del encausado en orden al delito de amenazas

simples (art. 149 bis 1er. prrafo del C.P.). Ello, dado que el imputado a travs de sus
palabras y la exhibicin de un palo de madera infundi miedo sobre la vctima por la
posibilidad de un dao futuro, dependiente de la voluntad del primero.
"el bien jurdico protegido en el delito de amenaza tipificado en este artculo es la
libertad psquica que encuentra expresin en la intangibilidad de la persona. Las
amenazas atacan esa libertad, menoscabando la normalidad de las condiciones dentro de
las cuales el hombre puede determinarse sin condicionamientos procedentes de terceros"
(*).
En consecuencia, debe revocarse el auto apelado y, decretar el procesamiento del
imputado en orden al delito de amenazas simples.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Seijas. (Sec.: Uhrlandt).
c. 30.811, "Duarte, Guillermo", rta: 28/02/2007.
Se cit: (*) Horacio J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin Anotado,
Lexis Nexis, p.515.
Nota de la Secretaria: El imputado habra referido a la damnificada "te voy a romper la
cabeza de un palazo", al tiempo que le exhiba un palo de escoba como si fuera a
propinarle un golpe.

Configuracin. Ausencia de elementos tpicos.

El delito enrostrado carece de los elementos tpicos indispensables para su

configuracin.
As, el bien jurdico abarcado por el ilcito analizado protege la libertad psquica del
sujeto pasivo, ya que las amenazas atacan la libre determinacin de quien las sufre. En
tal sentido, ...el ncleo de la ilegitimidad que se castiga no reside tanto en que ellas
sean susceptibles de crear un estado de temor o inquietud en quien las sufre, sino en que
ese estado le impone al individuo limitaciones que no tendran por qu existir, que le
impiden ejercer aquella libertad en la medida deseable... (*).
El amedrentamiento, para encuadrar la conducta en el tipo en estudio, debe crear en la
vctima una real sensacin de temor por la reaccin del autor y no la molestia resultado
del comportamiento de la imputada... (**).
Toda vez que el querellante dej expresa constancia en cuanto a que el imputado en
ningn momento lo amenaz, sino que slo extrajo el arma en cuestin de entre sus
ropas, se colige entonces que no ha experimentado la sensacin de temor exigida por la
norma, razn por la cual, corresponde homologar el temperamento desincriminatorio
dictado.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Seijas. (Sec.: Barros). c.
29.936, Sivadon, Gustavo, rta: 12/02/2007.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, t. I; 60 ed., p. 328. (**)
C.N.C.C.; Sala V; c. 28169; Brichieto, Cristina; rta: 13/12/2005.
Nota de la Secretaria: Se atribuy al encausado que en circunstancias en las que se
encontraba discutiendo con el damnificado, que lo condujeron a lanzarle un grueso
epteto, que ante ello ste reaccion haciendo un ademn de pegarle una trompada, por
lo que el encartado extrajo un arma de entre sus ropas y apunt hacia la persona de su
suegro.

51

Sobreseimiento. Relacin de conflicto. Procedencia.

Es procedente dictar el auto de sobreseimiento, art. 336, inc.3, C.P.P.N., por el

delito de amenazas, si las llamadas de tenor amenazante, fueron vertidas dentro del
marco de una relacin de conflicto en las que se ha generado un clima de tensin
casi constante y de discusiones entre las partes, por lo que, desde este perfil,
tampoco puede sostenerse que hubieran tenido el propsito de alarmar o
amedrentar a la recurrente.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 18.771, ABATTI, Luis y otro, rta: 20/08/2002.

Concepto. Elemento subjetivo del tipo legal. Frases proferidas en

o momento de nerviosismo. Atipicidad. Sobreseimiento.

altercado

La accin de amenazar es -segn la definicin del diccionario de la Real Academia

Espaola- dar a entender con actos y palabras que se quiere hacer algn mal a otro.
Si no se advierte que los dichos de la encausada buscaron alterar la mente de la
vctima para pretender su intranquilidad, desasosiego o temor, ni tampoco que
intent obligarla a hacer algo (que espontneamente no hara) para que no le ocurra
el mal amenazado, sino que se trata de frases pronunciadas en situacin de un
altercado o momento de nerviosismo sin que la frase proferida resulte idnea a
los efectos de crear amedrentamiento en el sujeto pasivo, elemento subjetivo
del tipo legal achacado que ineludiblemente tiene que existir para resultar tpico
el accionar investigado (*), corresponde revocar el procesamiento y decretar su
sobreseimiento en orden al delito de amenazas (art. 149 bis, C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Sec.: Lpez). c.
20.042, LOPEZ, Rosa E., rta: 14/02/2003.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 7.827, "Trape, Edgardo", rta:
05/12/1997.

Inidoneidad de las frases: contexto. Ausencia de elemento subjetivo requerido

por la norma.

El delito de amenazas no se constituye por los aparentes dichos del encausado si no

habran buscado alterar la mente de la vctima para pretender su intranquilidad,
desasosiego o temor. Dicho
elemento subjetivo
del tipo legal achacado,
ineludiblemente tiene que existir para resultar tpico el accionar investigado (*).
Si la frase que se atribuye al imputado, es de aquellas pronunciadas en situacin
de un altercado o momento de nerviosismo, no resulta idnea al efecto de
crear amedrentamiento en el sujeto pasivo.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof (Prosec. Cm.: Maiulini).c. 20.070,
GAMBARDELLA, Sergio, rta: 08/11/2002.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 7.827, "Trape, Edgardo", rta:
5/12/1997.

Tipo objetivo. Dichos vertidos en una pelea. Sobreseimiento.

"El delito de amenazas requiere ineludiblemente causar un amedrentamiento o

alarma en el sujeto pasivo en el sentido deque ciertamente produzca una vulneracin
a la libertad. No encuadra en la figura penal de amenazas, los dichos vertidos en el
fragor de una discusin, toda vez que no revisten entidad suficiente para
interpretar que anuncian un dao real que efectivamente se llevar a cabo" (*).
En consecuencia, si las frases vertidas por el imputado lo fueron en medio de una
pelea, no puede desconocerse el estado de excitacin
y
violencia de sus
participantes, por lo cual corresponde
homologar
el auto que decret su
sobreseimiento.

52

C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Escobar (Prosec. Cm.: Oberlander).
c. 27.008, SANTANA GEMES, Ciro D., rta: 17/08/2005.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 22.382, "Surez, Pablo D.", rta:
24/11/2003; Sala IV, c. 17.286, "Herrera, A.",rta: 8/11/2001 y c. 17.789, "Mc.
Loughin, J.", rta: 9/8/2002.

Dolo directo. Art. 149 bis del C.P. Procesamiento. Gravedad.

Debe analizarse el elemento objetivo exigido por la figura del art. 149 bis del C.P.
para su configuracin, esto es que sea grave y que se anuncie con seriedad, ya que de
carecer de dichas caractersticas, no es posible amedrentar. En tal sentido, la
doctrina ha dicho que "la amenaza es seria, cuando adems de representar un mal
injusto, ese mal es posible y gobernado" (*). La amenaza es grave, cuando el mal
amenazado posee entidad suficiente. La gravedad debe darse objetivamente.En lo
atinente al elemento subjetivo, resulta necesario que el autor conozca que amenaza, y
quiera hacerlo, pero con el fin de alarmar o amedrentar (dolo directo). Se verifica en
autos, que la finalidad del imputado fue la de alarmar o amedrentar al denunciante, y
adems las frases proferidas posean la entidad suficiente para hacerlo.
Se resuelve confirmar el auto por el cual se dispuso el procesamiento del imputado
en orden al delito de amenazas.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Bruzzone, Lucini (Sec.: Williams), c.
32.689, ALFIE, David Guillermo, rta: 14/08/2007.
Se cit: Donna, Edgardo A., Derecho Penal, Parte especial", Rubinzal Culzoni, t.
II-A, p. 248.
Nota de la Secretaria: El denunciante, mientras se hallaba desarrollando sus tareas
laborales como mdico de ambulancia del "Pami", traslad a una persona al
neuropsiquitrico "Morabia" junto al chofer de la ambulancia, el camillero y el hermano
del paciente. Al llegar a la clnica se present el imputado como director de la
institucin, quien manifest al denunciante "vos sos terrorista antisemita y culpable
de la matanza de ochenta y dos personas de la AMIA", el imputado le pregunt al
chofer de la ambulancia por qu trabajaba con un iran, para luego referirle al
denunciante que lo iba a matar, agregando que, cuando se retiraba del lugar y
mientras lo segua hasta afuera del lugar le deca: "te voy a cagar a trompadas, vamos
afuera y te rompo la cara".

Vertidas en una discusin. Ausencia de dolo. Sobreseimiento.

Las frases que se le adjudicaron al imputado te voy a matar, te voy a romper la

camioneta, fueron vertidas en el fragor de una discusin y de una pelea con el receptor
de aquellas.
Las frases vertidas en tales circunstancias, no se encuentran revestidas del dolo exigido
por las figuras tipificadas en el art. 149 bis del C.P., siendo ms bien la consecuencia de
un exabrupto propio de la irracionalidad de quien acta movido por el enojo. Ante tal
panorama, nada aportara al caso, escuchar al imputado en declaracin indagatoria.
Por tanto, debe confirmarse el auto de sobreseimiento.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Lucini (Sec.: Barros). c. 32.180, Liniardo,
Gustavo, rta: 10/08/2007.
C- AGRAVANTE.

Empleo de arma. Calificacin legal.

Si bien se encuentra acreditada la utilizacin de un arma de fuego, no se advierte

que el imputado hubiera actuado con el propsito de obligar a la vctima a hacer, no
hacer o tolerar algo contra su voluntad, por lo que deviene improcedente la agravante
prevista en el art. 149 ter, C.P., debindose encuadrar el hecho, en la figura de
amenazas mediante el empleo de armas (art. 149 bis, 1er. prrafo, 2da. parte, C.P.), al

53

surgir en principio que la conducta del imputado estaba dirigida a alarmar o amedrentar
a la vctima.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gerome, Barbarosch. c. 14.969, SOLANO ARCE,
Francisco, rta: 28/11/2000, Bol. Int. de Jurisp. N 4/2000, p. 1.

Amenazas agravadas por el uso de arma. Arma descargada. Artculo 149 bis del
C.P.

Corresponde encuadrar la conducta del imputado en la figura de amenazas agravadas por

el uso de arma an cuando sta se encontrase descargada, ya que la razn de ser de la
ms intensa punibilidad reside en el mayor poder intimidatorio de la accin realizada
con dicho instrumento.
C.N.C.P. Sala I. Rodrguez Basavilbaso, Catucci, Bisordi. Reg. n 5670.1., c. 4428,
Aguirre, Horacio R. s/recurso de casacin, rta: 26/02/2003.
Citas: Nuez, Ricardo, Manual de Derecho Penal, Parte Especial, 2 ed.
actualizada por Victor Rinaldi, p. 169. Creus, Carlos, "Las reformas al Cdigo
Penal en la Ley 20.642. Nuevos delitos", Zeus, Rosario, 1974, p.17 y "Derecho
Penal", Parte Especial, Astrea, 1983, p. 335 y ss. C.N.A.C.C., plenario: "Costas,
Hctor y otro", rta. el 16/10/86 y Sala III "Berrueta, Domingo V.", rta. 30/9/80,
publicado en La Ley, 1981, T. A, p. 127 y en J.A., 1981, t. II p. 761.
D- COMPETENCIA.

En razn de la materia. Contienda entre juzgado de instruccin y correccional.

Amenazas con armas. Agravante del art. 41 bis del C.P. Justicia de Instruccin.

Si bien el art. 41 bis, C.P., en su segunda regla, especifica que la nueva agravante
no es aplicable cuando la figura penal contempla como elemento constitutivo o
calificante el uso de armas, cuadra considerar en pro de su aplicacin, que aquella, o sea
la comisin del delito mediante la utilizacin de un arma de fuego, es una agravante
especfica de la general que prev el uso de toda arma, configurndose as un
concurso tcnico aparente por especialidad, generado en el principio de que toda
norma especial desplaza a la general.
Resulta inequvoco que el legislador al incluir el citado art. 41 bis, tuvo en miras
razones de seguridad pblica puesta en peligro por la utilizacin de armas de
fuego, cuyo poder vulnerante es significativamente mayor que el de toda otra
arma que pueda constituir la agravante bsica. (*)
Declarar la competencia del Juzgado de Instruccin n 36.
Disidencia del Dr. Gonzlez: No corresponde la aplicacin de la agravante contenida
en el art. 41 bis del C.P. en el delito de amenazas con armas, dado que "arma" es el
gnero y "arma de fuego" la especie y, por tanto, la primera comprende a la
segunda y el art. 149bis del C.P. abarca toda arma, incluida la de fuego. Tal ha sido mi
criterio en situaciones relacionadas con el robo con armas antes de la reforma de la ley
25.882 (**). Por ello, debe intervenir el juzgado correccional.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez Palazzo, Seijas, Gonzlez (en disidencia)
(Sec.: Barros) . c. 32.140, "Acua, Agustn", rta: 16/07/2007.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Villalba, Jorge G,", c. 17.752, rta:
19/12/2001. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, "Cicerone, Gabriel A., rta:
20/01/2004; C.N.Crim. y Correc., Sala de Feria B.; c. 14, Miranda, Jess R., rta:
20/05/2003 y C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 21.496.
Nota de la Secretaria: Al imputado se le atribuy haber amenazado a la damnificada y
otras personas, mediante el uso de un arma de fuego. La cuestin estriba en establecer si
corresponde, en relacin al delito de amenazas con armas, aplicar las disposiciones del
artculo 41 bis del C.P.

54

E- CONCURSO DE DELITOS

Concurso de delitos. Concurso real. Dao calificado. Amenazas agravadas por

el uso de armas. Figuras escindibles.

Las acciones constitutivas de los delitos de dao calificado y de amenazas agravadas por
el uso de armas son natural y jurdicamente escindibles, por lo que concurren
materialmente. Ello, porque cualquiera que fuese el factor final que hubiese autorizado
la consideracin de una unidad de conducta en el plano fctico, no se advierte la
existencia de una nica desvaloracin jurdica (factor normativo), caracterstico del
concurso ideal (Voto del Dr. Rodrguez Basavilbaso).
C.N.C.P. Sala III. Tragant, Riggi, Rodrguez Basavilbaso. Reg. n 350.03.3, c. 4343,
A. A, M. y otros s/recurso de casacin, rta: 25/06/2003.
Citas : Sandro, Jorge, "El virtual oscurantismo del concurso de delitos", LL-1998B, p. 789; Zaffaroni, Eugenio, "Tratado de Derecho Penal", t. IV, p. 554 y ss.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Cliz, Fabin R. E. Amenazas y coacciones. Notas y bibliografa al pie de

pgina. Nio, Luis F.; coord., Delitos contra la Libertad., 2003, Bs. As., Ad-Hoc,
p. 259/300.

Material bibliogrfico

Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte especial. Bs. As., Astrea, 1990, 2da. edicin,
actualizada.

Creus, Carlos Cuestiones Penales. Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 1982.

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. 2007. t. I.

Donna, Edgardo A. De La Fuente, Javier E. Maiza, Mara C. Pia, Roxana. G. El

Cdigo Penal y su interpretacin en la Jurisprudencia. Rubinzal Culzoni
Editores. 2003. t. II.

Figari, Rubn Enrique Casustica penal: doctrina y jurisprudencia. Mendoza,

Jurdicas Cuyo, 1999.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.

Ossorio y Florit, Manuel. Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Editorial

Universidad.

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2006.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

55

VIOLACION DE DOMICILIO
Art. 150 del C.P.: Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, si no resultare
otro delito ms severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena,
en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o
presunta de quien tenga derecho a excluirlo.

A- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Aspecto objetivo y subjetivo.

Configuracin.

No obstante la no acreditacin del elemento subjetivo requerido por la figura prevista

en el art. 162 del C.P., si se determin que el incuso ingres en dos dependencias balcones- de domicilios ajenos, las que forman parte del mbito de intimidad de los
sujetos pasivos, a sabiendas de la voluntad de exclusin-presunta- de quienes tenan
derecho a hacerlo, debe homologarse el procesamiento dictado al imputado con la
aclaracin que resulta "prima facie" autor penalmente responsable del delito de
violacin de domicilio reiterado (arts. 45, 55 y 150 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gerome (Prosec. Cm.: Uhrlandt), c. 21.788,
SANCHEZ, Miguel Angel, rta: 22/05/2003.

Ingreso, sin autorizacin, a pasillo comn de edificio. Procesamiento.

Incurre en violacin de domicilio quien logra ingresar en el hall de entrada de una

casa de departamentos cuando se encuentra cerrada la puerta de acceso (*).
Con ello, si se ha acreditado que el imputado ingres al interior del inmueble de
la vctima sin su consentimiento, debe confirmarse el auto que dispuso su
procesamiento en orden al delito de violacin de domicilio.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Donna, Elbert, Filozof (Sec.: Gorostiaga), c. 21.660,
RODRIGUEZ, Cristian Sebastin Fernando, rta: 20/08/2003. Se cit: (*)
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, "Macas, Hctor", rta: 18/5/1992.

Ingreso permitido. Permanencia en el domicilio contra la voluntad del

titular. Atipicidad. Sobreseimiento.

La conducta punible del art. 150 del C.P. es la de entrar a uno de los recintos
constitutivos de un domicilio ajeno contra la voluntad expresa o presunta de quien
tenga derecho de excluir y se consuma cuando la persona entra en el domicilio y pasa a
su interior desde afuera.
No viola el domicilio ajeno el que, sin haber entrado ilegalmente, permanece en
l contra la voluntad del titular, aunque dentro del mismo recinto domiciliario, pase a
un mbito reservado por una razn cualquiera (*); tampoco se configura el delito si se
ingresa a un lugar de acceso pblico, aunque se lo haya realizado contra la voluntad
expresa del titular (**).
Con ello, si los imputados -dirigentes gremiales- ingresaron al domicilio de la empresa
destinado a la recepcin del pblico, no hubo oposicin expresa por parte del director
de la sociedad sino que su voluntad de exclusin fue expresada con
posterioridad a tal entrada.
Por tanto, corresponde confirmar el sobreseimiento de primera instancia (voto del
Dr. Barbarosch al cual adhiri el Dr. Gonzlez Palazzo).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Sec.: Lpez), c.
21.533, ALCARAZ, Luis A. y otros, rta: 26/08/2003.
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial,
Crdoba, 1989, t. IV, p. 142. (**) Carlos Creus,Derecho Penal, Parte Especial, 6
ed. actualizada y ampliada, 2 reimpresin, Astrea, Bs. As. 1999, t. I, p. 344.

56

Predio estatal.
Procesamiento.

Asimilacin

casa

de

negocio.

Traspaso de rejas.

No obstante tratarse de un edificio pblico en el que no residen personas, si surge de

las actas labradas por el personal policial, que el imputado tuvo que traspasar dos
rejas para llegar al lugar en el que fue sorprendido, dicho extremo demuestra la
voluntad presunta de exclusin de quien est a cargo del inmueble.
Si se trata de un recinto destinado por su titular (el Estado nacional, a travs de sus
agentes) a ser utilizado como depsito, se equipara a lo que el cdigo penal tutela
como casa de negocio.
Por tanto, corresponde confirmar el auto que decret el procesamiento del
imputado en orden al delito de violacin de domicilio (arts. 45 y 150 del Cdigo
Penal).
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof (Sec.: Collados Storni), c. 22.258,
MENDEZ, Miguel Angel, rta: 30/10/2003.

Imputados sorprendidos en la terraza de una finca deshabitada ingresando a

travs del domicilio de la denunciante. Exclusin del hurto tentado por
escalamiento. Procesamiento.

Si el incuso ha sido sorprendido en la terraza de una finca deshabitada y el ingreso

fue a travs de la propiedad de la denunciante, el evento reprochado se enmarca en la
figura del art. 150 del C.P., mxime cuando no existen elementos que autoricen a
inferir que la conducta desplegada por el encartado estuviera dirigida a apoderarse de
bienes de la finca en cuestin.
"...el elemento subjetivo de este delito lo constituye el conocimiento que el
sujeto tiene de la inexistencia del consentimiento del dueo. Ese conocimiento
surge con toda claridad cuando el violador del domicilio, ha empleado medios que
suponen eludir la manifestacin de voluntad contraria: introduccin clandestina o
incidiosa"(*). "Impedir la prohibicin, equivale a la prohibicin, y bien puede
decirse que ha impedido la prohibicin el que ha buscado introducirse en la casa ajena
de manera que el inquilino no lo sepa" (**).
C.N. Crim. y Correc. Sala VI. Gerome, Escobar, Bunge Campos. Prosec. Cm.:
Uhrlandt), c. 25.054, RIVERO, Victerman y otro, rta: 13/09/2004.
Se cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea,Bs. As., 1988, t. 4,
p. 87. (**) Francisco Carrara, Programma del Corso di Diritto Criminale, 11a.
ed., 1924, 1656, citado por Sebastin Soler, op. cit. p. 87.

Permiso del
Atipicidad.

socio

de la empresa para retirar sus pertenencias. Error.

El delito de violacin de domicilio no se configura si el titular del derecho de

exclusin le permiti retirar sus pertenencias de la empresa, como consecuencia de la
finalizacin de la relacin laboral y por las circunstancias de tiempo y modo en que
habra de concluirse la prestacin laboral, la entrada del encausado al establecimiento
pudo ser causa del error de este sobre la existencia de una voluntad de admisin.
Por ello, debe confirmarse el sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof, Pociello Argerich (Sec.: Collados
Storni), c. 25.379, LUBINSKI, Arnoldo y otros, rta: 25/11/2004.

Ingreso al hall de entrada de edificio. Pruebas. Sobreseimiento. Revocacin.

En tanto las escaleras, hall, palieres, azoteas, techos, cocheras, etc., son
consideradas dependencias siempre y cuando la voluntad excluyente sea notoria para
quien ingresa en el inmueble, incurre
en violacin de domicilio quien logra
ingresar en el hall de entrada de una casa de departamentos encontrndose
cerrada la puerta de acceso -art.150 del C.P.- (*).

57

Si los imputados al ser encontrados en el hall de entrada del edificio, refirieron al

encargado que iban a visitar a las personas que habitaban el departamento del
segundo piso, en donde no viva nadie, sumado a que tenan en su poder una llave
que permita el ingreso ms no el egreso al edificio y que se secuestraron del interior
de sus rodados varios manojos de llaves, algunas de ellas en forma de "T" para abrir
puertas de edificios, se ve acreditado el grado de sospecha exigido por el art. 294 del
C.P.P.N..
Por ello, debe revocarse el sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Prosec. Cm.: Fernndez de
Cuevas), c. 24.659, ARAOZ, Hctor Jos y otro, rta :27/12/2004.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal. Parte Especial, Rubinzal-Culzoni,
Bs. As., 2001, t. II-A, p. 305 y ss., con cita de los fallos, C.N.Crim. y Correc., Sala
VII, "Macias, Hctor", rta: 18/5/1992; y "Moreno, Alejandro", rta: 17/12/1990.

Ingreso a morada ajena y dao para procurar impunidad. Concurso ideal.

Procesamiento.

Que las circunstancias de la causa permitan descartar que el ingreso al domicilio y

rotura de una ventana se hubiera debido a que intentaba un robo, no lleva
directamente a considerar que esas conductas son atpicas, porque el ingreso en
dependencias de morada ajena para procurar la impunidad resulta una accin tpica
del delito previsto en el art. 150 del C.P.
Ello as, toda vez que las dependencias de la morada y de la casa de negocios se
encuentran alcanzadas por la proteccin legal, tratndose de "espacios o recintos
unidos materialmente a las mismas y que sirven como accesorios para las actividades
que se despliegan en el local principal-jardines, cocheras, azoteas, balcones" (*).
La rotura del vidrio de una ventana, cuya imputacin objetiva ala persona del
encausado se justifica en que en el momento en que habra ocurrido se contaba con su
exclusiva presencia en el lugar, y ese deterioro constituye un dao previsto en el
art.183 del C.P., delito que, si integraba su plan de ingresar en el interior de la finca
propiamente dicha, debe concurrir idealmente con el de violacin de domicilio (**).
Por
ello,
corresponde confirmar
parcialmente el punto que dispuso el
procesamiento del encausado modificando su calificacin legal por la de violacin
de domicilio y dao en concurso ideal, que concurre materialmente con los dos
hechos de tentativa de robo abarcados por el mismo auto.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Rimondi (Sec.: Bruniard), c.29.476,
CALDIROLA, Diego H., rta: 16/08/2006.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Sarlo Sabajanes",rta: 14/05/1992,
L.L., 1992, D, 561, conf. C.N.C.P., Sala I,"G.J.M.", rta: 10/08/1999. (**) Edgardo
A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal Culzoni, Santa F, 2001, t. II,
A, p.316/317.

Ambito de proteccin de la norma. Hall y escaleras de edificio de

departamentos. Ausencia de ejecucin de delito contra la propiedad.
Configuracin. Procesamiento.

Tanto el hall de entrada como las escaleras son consideradas dependencias siempre
y cuando, la voluntad excluyente sea notoria para quien ingresa en el inmueble (*).
Si los imputados habran ingresado violentamente al inmueble, mediante uso de llave
falsa previo forcejeo, y oportunamente al ser detenidos se encontraban en el interior hall de entrada y escaleras entrepisos- del edificio, no hubo principio de ejecucin
de un delito contra la propiedad sino, que tal conducta se subsume en la figura de
la violacin de domicilio(art. 150 del C.P.) (del voto del Dr. Bruzzone al que adhiri
el Dr. Ameghino Escobar).
En consecuencia, corresponde confirmar el procesamiento modificando la
calificacin legal por la de violacin de domicilio (art. 150 del C.P.N.).
Disidencia
del Dr. Rimondi: La conducta de ingresar sin autorizacin a los
espacios comunes de un edificio de propiedad horizontal no encuadra tampoco en el
delito de violacin de domicilio (art. 150 del C.P.). Dicha figura protege un mbito de
58

intimidad de la persona, consecuentemente, se considera que solo se puede infringir el

art. 150, C.P., si se ingresa a un lugar al que pueda conferrsele dicho carcter ntimo.
"No se puede vulnerar la intimidad donde ella no se desarrolla"(**), descartando que
pueda considerarse dependencia de una morada "los lugares que estn afectados a un
uso comn a varios departamentos interiores (p.ej., el pasillo comn a varios
departamentos interiores de un inmueble)" (***).
"Lo protegido es un mbito de intimidad y no un recinto cerrado que no lo implique,
incluso si ste forma parte de la construccin donde existe un domicilio" (****).
"El hall, el pasillo y escaleras no pueden considerarse involucrados en un recinto
de reserva, propia de la que es objeto de resguardo penal en el delito de
violacin de domicilio, ya que por otra parte estn librados al uso comn de personas
indeterminadas", declarando atpico, en consecuencia, el ingreso a dichos espacios "no
obstante que los motivos de los encausados al ingresar (...) no eran legtimos" (****).
Ms all que la puerta de acceso al edificio se encontraba cerrada, lo que
conllevara una voluntad de exclusin por parte de los vecinos, no puede reputarse
cometido el delito en cuestin, toda vez que los espacios comunes no pueden
considerarse dependencias de las moradas que conformaran los departamentos.
Por ello, debe desvincularse a los encausados dado que la conducta que habran
cometido no encuadra en una figura legal.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Escobar, Bruzzone, Rimondi (en disidencia) (Sec.:
Serraglia), c. 29.583, GUALLAR, Matas N. y otros,rta: 06/09/2006.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 24.659, "Araoz, Hctor J. y otro",
rta: 27/12/2004. (**) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Bs.
As., 1999, t. I, p. 342.(***) Carlos Creus, ob. cit., p. 343. (****) Ricardo Nez,
Tratado de Derecho Penal, Lerner, Crdoba, 1989, t. IV, p. 74. (****) C.N.Crim.
y Correc., Sala V, "Gonzlez, R.", rta: 27/09/1988.

Hurto. En grado de tentativa. Actos preparatorios. Modificacin de la

calificacin. Violacin de domicilio. Procesamiento.

Nos encontraramos frente a actos preparatorios del delito de hurto por el cual se lo
imputa, pero esos actos se subsumen en la figura de la violacin de domicilio (art. 150,
C.P.), ya que respecto del tipo escogido por la jueza de grado no se dio comienzo de
ejecucin, pero respecto del otro se constat su ingreso en morada ajena contra la
voluntad de sus dueos, encontrndose subsumidos en ese concepto las partes comunes
de un edificio as como su cochera.
Por ello, corresponde confirmar parcialmente el procesamiento del imputado como autor
del delito de violacin de domicilio (arts. 45 y 150. del C.P.).
Disidencia del Dr. Rimondi: coincido con el colega preopinante en cuanto a que no se
puede considerar que haya tenido principio de ejecucin un delito contra la propiedad.
La conducta que se ha dado por acreditada no resulta una unvoca manifestacin de la
voluntad de atentar contra un patrimonio ajeno. De tal modo, ms all de que la versin
de descargo no se condice con las evidencias colectadas, lo que permitira afirmar que el
imputado ingres al garage del edificio por causas ilegtimas, la subsuncin legal
escogida en la instancia de origen no puede ser sostenida. Asimismo, tal y como lo
afirm como juez de instruccin en los autos Araos, Hctor Jos y otro (causa n
590/2004), considero que la conducta de ingresar sin autorizacin a los espacios
comunes de un edificio de propiedad horizontal no encuadra tampoco en el delito de
violacin de domicilio (art. 150 del C.P.).
La doctrina es pacfica al afirmar que dicha figura protege un mbito de intimidad de la
persona, consecuentemente, se considera que solo se puede infringir el art. 150, C.P., al
ingresar a un lugar al que pueda conferrsele dicho carcter ntimo.
no se puede vulnerar la intimidad donde ella no se desarrolla (*), descartando que
puedan considerarse dependencias de una morada los lugares que estn afectados a un
uso comn o al cual puedan acceder personas indeterminadas (por ej., el pasillo comn
a varios departamentos interiores de un inmueble)(**). Nuez, en un sentido
similar, le resta relevancia tpica a la circunstancia de que existiesen restricciones al
acceso, al postular que (l)o protegido es un mbito de intimidad y no un recinto
cerrado que lo implique, incluso si ste forma parte de la construccin donde existe un
domicilio(***), citando tambin como ejemplo, en la nota al pie respectiva, los
59

pasillos de una casa de departamentos(el destacado no forma parte del original). Por
su parte, en la misma lnea se ha pronunciado la jurisprudencia, al afirmar que el hall, el
pasillo y escaleras no pueden considerarse involucrados en el recinto de reserva, propio
de la que es objeto de resguardo penal en el delito de violacin de domicilio, ya que por
otra parte estn librados al uso comn de personas indeterminadas, declarando atpico,
en consecuencia, el ingreso a dichos espacios no obstante que los motivos generales de
los encausados al ingresar (...) no eran legtimos (****).
En consecuencia, ms all de que la puerta de acceso al garage del edificio se encontraba
cerrada, lo que conllevara una voluntad de exclusin por parte de los vecinos, no puede
reputarse cometido el delito en cuestin, toda vez que los espacios comunes no pueden
considerarse dependencias de las moradas que conformaran los departamentos. Es
decir, voto por la desvinculacin del imputado, dado que la conducta que habra
cometido no encuadra en una figura legal (art. 336, inc. 3, C.P.P.N.).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Filozof, Rimondi (en disidencia). c. 31.460_1,
Crespi, Daniel E., rta: 20/06/2007.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, t. I., Astrea, Bs. As.
2/1999, p. 342. (**) ob. cit., p. 343. (***) Ricardo Nez, Tratado de Derecho Penal,
t. IV, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba 10/1989, p. 74. (****) C.N.Crim. y
Correcc., Sala V, Gonzlez, R., rta: 29/07/1988.
Nota de la Secretaria: el imputado fue encontrado en el garage del edificio. Al momento
en que se present personal policial, ante la advertencia de la portera, el imputado se
encontraba acostado debajo de un automvil que estaba estacionado y cuando los
preventores dieron la voz de alto el nombrado dijo: me entrego no estoy armado. La
defensa apel el auto de procesamiento en orden al delito de tentativa de hurto (art.42 y
162, CP).

Personal de vigilancia. Ausencia de error. Procedencia.

En el delito de violacin de domicilio, para considerar tpica la conducta, el sujeto

activo debe tener conocimiento no slo de que se trata de una "morada o casa de
negocio ajena", sino tambin que se ingresa "contra la voluntad expresa o presunta de
quien tenga derecho de excluirlo", art. 150, C.P. Si bien el imputado se
desempeaba como personal de vigilancia del edificio en el que se encuentran las
oficinas de la damnificada, pesaba sobre su persona la prohibicin absoluta
de
ingresar a las instalaciones y era su obligacin, en
caso de notar alguna
irregularidad, dar aviso a la polica. El pleno conocimiento de tal impedimento descarta
la existencia del error de tipo, que determinara la falta de dolo.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Escobar, c. 18.087,
Claudio A., rta: 20/03/2002.

SIANCHA,

Encargado de edificio. Ingreso con llave verdadera contra la voluntad

expresa o presunta del titular del derecho de exclusin.

La conducta del encargado de un edificio, de haber entrado ilegtimamente a un

departamento de dicho edificio con llave que le haba sido entregada debido a que
tenan que fumigar, renelos elementos subjetivos del tipo, al haber ingresado "contra la
voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho de excluirlo", lo que
permite considerarlo "prima facie" como autor de la violacin de domicilio (art. 150,
C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Sec.: Lpez),c. 19.513,
MADERA, Guillermo rta: 12/09/2002, Pub. en Bol. Int. de Jurisp. N 3/2002, p.
420.

60

Hurto. Ausencia de elementos de juicio probatorios del animus del sujeto

activo. Interior de edificio de departamentos. Modificacin de la
calificacin. Violacin de domicilio en tentativa.

Si no existen elementos de juicio que permitan sostener con el mismo grado de

convencimiento que la intencin del imputado erala de apropiarse de objetos
existentes en el interior del edificio de departamentos, la calificacin legal deber
ser reformada en su favor por la de tentativa de violacin de domicilio (arts. 42 y
150 del C.P.).
Disidencia del Dr. Rimondi: La conducta de ingresar sin autorizacin a los
espacios comunes de un edificio de propiedad horizontal no encuadra en el delito de
violacin de domicilio(art. 150 del C.P.).
Dicha figura protege un mbito de intimidad de la persona, consecuentemente, se
considera que solo se puede infringir el art. 150 del C.P., al ingresar a un lugar al
que pueda conferrsele dicho carcter ntimo. "No se puede vulnerar la intimidad
donde ella no se desarrolla" (*), descartando que puedan considerarse dependencias
de una morada "los lugares que estn afectados a un uso comn o al cual puedan
acceder personas indeterminadas (**) "lo protegido es un mbito de intimidad y no un
recinto cerrado que no lo implique, incluso si ste forma parte de la construccin
donde existe un domicilio" (***).
"Los pasillos de una casa de departamentos", "el hall, el pasillo y escaleras
pueden considerarse involucrados en el recinto de reserva, propio de la que es
objeto de resguardo penal en el delito de violacin de domicilio, ya que por otra parte
estn librados al uso comn de personas indeterminadas",declarando atpico, el
ingreso a dichos espacios "no obstante que los motivos de los encausados al ingresar
(...) no eran legtimos(****).
Por ello, no puede reputarse cometido el delito en cuestin, toda vez que los
espacios comunes no pueden considerarse dependencias de las moradas que
conformaran los departamentos (art. 336, inc. 3 del C.P.P.N.).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bruzzone, Rimondi (en disidencia) (Sec.:
Bruniard), c. 29.152, GALLEGUILLO, Elas J., rta: 11/09/2006.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte especial, t. I, Astrea, Bs. As.,
2/1999, p. 342. (**) Ob. cit., p. 343. (***) Ricardo Nez, Tratado de Derecho
Penal, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba, 10/1989, p. 74. (****)
C.N.Crim. y Correc., Sala V, "Gnzalez, R.", rta: 29/07/1988.
B- CONSUMACION

Consumacin.

Al haber transpuesto la puerta del porche, el imputado ingres al domicilio

consumando el delito de violacin de domicilio.
C.N.C.P., Sala I. Bisordi, Rodrguez Basavilbaso, David. Reg. n 2931.1, "Gmez,
Jos Mariano s/recurso de casacin", rta: 10/08/1999, c. 2382.
Citas: Sebastian Soler, Derecho Penal Argentino, t. IV, Ed.Tea, 1996, p. 87;
Rivarola, Exposicin y Crtica del CdigoPenal Argentino, T II, n 688, p. 232;
Molinario, Derecho Penal, La Plata, 1943, p. 370; Carrara, Programa del
Curso de Derecho Criminal, 1656; Tratado de Derecho Penal, T. V, AbeledoPerrot, 1992, p. 357 y 358; Confr. Breglia Arias, Omar, "El Delito de Violacin
de Domicilio", Depalma, 1968,p. 32 y 33.

Violacin de domicilio. Amenazas. Consumacin instantnea.

El delito de violacin de domicilio y el de amenazas (arts. 149 bis y 150 del Cdigo
Penal), ambos, son como toda la doctrina y jurisprudencia reconoce, de consumacin
instantnea (Voto del Dr. Mitchell).
C.N.C.P. Sala II. Madueo, Fgoli, Mitchell. Reg. n 2541.2, "Ortega, Guillermo
s/recurso de casacin", rta: 12/05/1999, c.2031.
61

Citas: Oderigo, Mario A. "Cdigo Penal Anotado", p. 203, Depalma, Bs. As.,
1957 y, entre otras, Cmara Criminal y Correccional de esta Capital, Sala II,
c. 31.087 "Vacani, Armando", rta. el 7/8/86.
C- CONCURSO DE DELITOS.

Ideal. Robo
impunidad.

con armas y violacin de domicilio. Intento de lograr la

El robo calificado por el uso de armas concurre idealmente con la violacin de

domicilio si el acceso a las viviendas se produjo no con motivo del
desapoderamiento sino posteriormente en el intento de lograr la impunidad con el
hecho anterior, ya que la conducta aparece enmarcada en una nica resolucin
delictiva.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Sec.: Lpez), c.
20.710, SANDOVAL, Martn, rta: 13/02/2003.
D- COMPETENCIA.

Hurto. Violacin de domicilio. Voluntad de desapoderar. Justicia de

instruccin.

El medio utilizado para ingresar al local de la vctima denota, por s, una voluntad
enderezada a desapoderar y no a afectar la intimidad personal de quien posee el derecho
de exclusin, por manera que sin que se adviertan razones que autoricen a desatender el
carcter subsidiario del delito de violacin de domicilio (art. 150 del Cdigo Penal),
cabe concluir en que la hiptesis delictiva, aun en grado de conato, encuentra
subordinacin tpica en la figura del hurto con escalamiento (art. 163, inc. 4 ibidem).
Por ello, debe intervenir la justicia de instruccin.
C.N.Crim.
y
Correc.
Sala
VII.
Cicciaro,
Bonorino
Per,
Pociello Argerich. (Sec.: Snchez). c. 32.704_7, Ramos de los Santos, Pablo, rta:
13/09/2007.
Nota del Secretario: el propietario de un local observ una persona que oficiaba como
campana, otra trep la pared del frente del comercio. En el lugar se procedi a la
detencin de las dos personas en circunstancias en que descenda de un balcn. El juez
correccional se declar incompetente, en el entendimiento de que el despliegue utilizado
por los imputados implic, independientemente de la facilidad con que habran contado,
el vencimiento de una defensa no destinada a servir de entrada y estuvo encaminada a
concretar un desapoderamiento que se frustr en razn de la intervencin policial.
La juez de instruccin fund su rechazo en que la nica conducta a pesquisar resulta
constitutiva del delito de violacin de domicilio, desde que el imputado se limit a
ingresar a una vivienda sin sustraer elemento alguno.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Buompadre, Jorge E. El delito de violacin de domicilio en la doctrina y en la

jurisprudencia. Revista de Ciencias Penales, Volumen 1998-2, 1998, Corrientes,
Mave, p. 23/41.

Carranza Tagle, Horacio A. Delitos contra la libertad y Ley 24270, Crdoba,

Advocatus, 1990, p. 355/442.

Gonzlez, Elpidio. Violacin de domicilio. L.L.; t.1992-A., p. 54/59.

Prez Torres, Mara Isabel. Consideraciones sobre el delito de violacin de

domicilio y la voluntad de exclusin (nota a fallo), L.L., t. 1991-A., Bs. As., p.
337/40.

62

Material bibliogrfico

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. 2007. t. II.

Buompadre, Jorge Eduardo. Delitos contra la libertad: doctrina y jurisprudencia.

Corrientes, Mave, 1999.

Donna, Edgardo A. De La Fuente, Javier E. Maiza, Mara C. Pia, Roxana. G. El

Cdigo Penal y su interpretacin en la Jurisprudencia. Rubinzal Culzoni
Editores. 2003. t. II.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Moras Mom, Jorge R. Damianovich, Laura T. A. Delitos contra la libertad. Bs.

As., EDIAR, 1972.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.

Ossorio y Florit, Manuel. Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Editorial

Universidad.

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2006.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

Tozzini, Carlos Antonio. Los delitos de hurto y robo: en la legislacin, la

doctrina y la jurisprudencia. Bs. As., Depalma, 1995.

63

USURPACION
Art. 181 del C.P.: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos:
1 El que por violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o clandestinidad
despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del
ejercicio de un derecho real constituido sobre l, sea que el despojo se produzca
invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a sus ocupantes.
2 El que, para apoderarse de todo o en parte de un inmueble, destruyere o alterare los
trminos o lmites del mismo.
3 El que, con violencias o amenazas, turbare la posesin o tenencia de un inmueble.
A- GENERALIDAD.

Bien
jurdico
Procesamiento.

protegido.

Vivienda

desocupada.

Configuracin.

"El bien jurdico protegido por el art. 181 del Cdigo Penal, comprende la posesin
o la tenencia de la casa desocupada. Al estar protegida la posesin del inmueble, no se
requiere que la vctima viva en la casa..." (*) y, en consecuencia "...puede ser sujeto
pasivo del delito de usurpacin no slo quien de un modo actual y efectivo ejerza la
posesin o la tenencia de un inmueble, sino tambin quien lo tiene desocupado,
puesto que la ley penal tutela el poder que cualquier integrante de la comunidad
adquiera y est en condiciones de tener su propiedad"(**).
Lo que la figura protege es la posesin o tenencia del bien, lo que no necesariamente
implica la ocupacin en la finca.
Con ello, debe confirmarse el procesamiento de la imputada en orden al delito
previsto y reprimido en el art. 181, inc. 1 delC.P.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Escobar, Gerome. (Sec.: Paisan), c. 20.596,
ISAURRALDE, Mara Ester, rta: 04/03/2003.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 19.294,"Rodrguez, Juana",
rta: 28/8/2002 y Sala IV, c. 17.394,"Fernndez, Diego", rta: 26/11/2001. (**)
Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal Culzoni, Bs. As.,
2000, t. II, B, p. 739 y 740.

Configuracin. Dolo: prueba. Derecho a huelga y derecho a la propiedad.

Para que se configure el delito de usurpacin se requiere el dolo directo de despojar

de la posesin mediante alguno de los medios tipificados: el autor debe conocer que
se trata de un inmueble de ajena posesin y debe saber que est empleando alguno
de los medios tpicos (*).
De requerirse alguna finalidad para la configuracin del tipo sta solo puede ser la
de permanecer en el inmueble ocupndolo(**), y es simple muestra de ello el tiempo
que permanecieron los obreros en el inmueble en cuestin y su negativa a retirarse ante
las diversas intervenciones policiales.
La conducta de los trabajadores que, llevando adelante una huelga, impiden la
entrada y salida de personas del establecimiento, puede tipificarse como
constitutiva del delito del art. 181 del C.P.
Los derechos colectivos de los trabajadores de realizar reclamos a sus empleadores,
previstos en el art. 14 bis de la C.N. no puede hacerse primar sobre otro derecho
de igual rango, estatuido en el art. 17 de la Ley Fundamental, como es el derecho
a la propiedad y a usar y disponer de ella (art.14, C.N.).
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gonzlez, Escobar (Sec.: Paisan), c. 18.620,
MIRANDA, Ren Guillermo y otros, rta: 12/11/2002.
Se cit: (*) Alfredo J. Molinario - Eduardo Aguirre Obarrio, Los Delitos, Tea, Bs.
As., 1996, t. II, p. 532. (**) Carlos Creus, Derecho Penal. Parte Especial, 6a. ed.,
Astrea, Bs. As., 1997,t. I, p. 559.

64

B- POSESION Y TENENCIA.

Sucesoras universales del titular dominial. Procesamiento. Embargo.

Improcedencia. Ejercicio legtimo del derecho de posesin.

Es necesario determinar, si el ejercicio de hecho de un derecho no controvertido -es

decir, sin recurrir a la justicia para su efectivo reconocimiento- es pasible de
configurar el delito atribuido a las procesadas (*).
De verificarse la legitimidad del derecho en cabeza de las incusas, la conducta
endilgada carecera de antijuridicidad.
La redaccin de la norma ninguna referencia hace a la legitimidad del ttulo
por el cual se ejerce la tenencia del inmueble usurpado y, en virtud de esta
circunstancia, laque ejerca la ocupante anterior, se encontrara protegida por el art.
181, C.P. (**).
Mas la
existencia del derecho invocado por las herederas excluira la
antijuridicidad de la conducta pues se encontrara amparada en la previsin del art. 34,
inc. 4, C.P., en cuanto las encartadas habran ejercido legtimamente su derecho de
posesin (***).
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gonzlez, Escobar (Sec.: Paisan), c. 18.340,
IGLESIAS SILVA, Carolina Alejandra Adriana y otros, rta: 12/09/2002.
Se
cit:
(**) Creus, Carlos, "Derecho Penal", Parte Especial, 4ta. ed.
actualizada, Astrea, Bs. As., 1993, t. I, p. 585. (***) Rubianes, Carlos J.- Rojas
Pellerano, Hctor F., El Delito de Usurpacin, Bibliogrfica Omeba, Bs. As.,
1960, p. 325/329.
Nota del Secretario: (*) Se atribuy a las imputadas el ingreso a una finca,
mediante abuso de confianza, y haber permanecido con intenciones de habitarla
hasta que se hizo presente personal policial. El recurrente fundament su
pretensin en la existencia en cabeza de sus defendidas de un derecho legtimo
sobre el inmueble por ser sucesoras universales de su titular dominial y haberse
extinguido -por muerte del beneficiario- el usufructo vitalicio ejercido por suabuelo.
El tribunal revoc el procesamiento dispuesto y decret la falta de mrito de las
imputadas a fin de determinar la existencia del derecho invocado sobre el inmueble.

Sujeto pasivo. Tenencia amparada por la ley. Concubinos. Sobreseimiento.

Para que se configure el delito de usurpacin (art. 181, inc.1 del C.P.), el sujeto
pasivo, en caso de ser considerado tenedor, debe tener una cierta relacin o dominio de
hecho sobre la cosa, la que se traduce en un uso y goce que debe ser ejercido a
ttulo propio y autnomo, sin que deba tratarse de una mera ocupacin material o
accidental (*). La tenencia que la ley penal ampara es la tenencia interesada, vale
decir, la que est regulada por el art. 2462, inc. 1, del C.C., que comprende a
aquellos que tienen derecho a tener la cosa, aunque posean a nombre de otro (**).
El hecho de que las partes cohabitaron juntos por un lapso de un ao demuestra la
inexistencia de una relacin concubinaria duradera que permita considerar la
existencia de ciertos derechos personales oponibles (***).
Es requisito para la tenencia, la entrega del bien y la posterior obligacin a
restituirla. Por lo tanto, quien ocupa la cosa en razn de una relacin concubinaria con
el propietario, no es tenedor. La falta de entrega del bien impide configurar al
concubino como tenedor en tanto prescribe el art. 2460 del C.C.,ya que la simple
tenencia de las cosas slo se adquiere por tradicin (****).
La condicin de concubina es asimilable a la de husped, razn por la cual quien
reviste tal calidad no puede ser sujeto pasivo del delito de usurpacin (*****).
Por ello, debe confirmarse el sobreseimiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gerome, Escobar. (Sec.: Williams), c. 24.312,
RUCKI, Jorge Marcelo, rta: 16/07/2004.
Se cit: (*) y (**) Jorge E. Buompadre, Derecho Penal - parteespecial, Mave,
Bs. As., t. 2, 2000, p. 257. (***) C.A.Civil,Sala H, "T., R.A. c/R., G. s/desalojo",
rta: 6/9/1989. (****) C.Civ. y Com. San Isidro, Sala I, "J., A.M. c/A., J.B.",
65

rta:19/11/02. (*****) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, "Di BaseAlejandro", rta:

9/9/1980; Sala III, c. 7524, rta: 6/10/1959citado en "El delito de usurpacin",
Rubianes-Rojas Pellerano, Bs. As., 1960, p. 530.

Cesacin de tenencia gratuita. Oposicin a la entrega

inmueble. Ausencia de despojo. Sobreseimiento.

al

acceso

del

"Cuando cesa la causa que justific la tenencia gratuita del inmueble y el

propietario o quien la otorg con derecho, exige se le restituya, no comete usurpacin
quien se opone a hacerlo o impide el acceso de aquel, invocando sin serlo el carcter
de locatario o empleando cualquier otro medio de los que el art.181 del C.P.
menciona" (*).
Tal conclusin, tiene su fundamento en que el inc. 1 del art.181 del C.P. establece
que "el que por violencia, amenazas, engaos, abuso de confianza o clandestinidad,
despojare a otro(...)", denotando que la accin consiste en "despojar", lo cual slo
puede ocurrir cuando se desplaza de la ocupacin a quien en ese momento
resultaba ser el poseedor o tenedor del inmueble.
"Si se mantiene en la tenencia no comete delito quien impide el reintegro de quien la
otorg con derecho ... empleando los medios que menciona el art. 181 del C.P.
Ello es la simple consecuencia de que esos actos no se han realizado para despojar de la
tenencia" (**).
Si la persona que goza la tenencia de un inmueble, no restituye o se demora en la
entrega del bien, no configura el despojo requerido por el art. 181 del C.P., pues tal
beneficio fue otorgado sin mediar violencia, amenazas, engaos, abuso de confianza
o clandestinidad.
La circunstancia que el encausado ingres en el inmueble junto a su padre, quien
trabajaba como sereno del lugar, y luego de fallecer este lo continu ocupando con
el consentimiento del querellante, permite desechar que el imputado haya tomado la
posesin mediante alguna de las hiptesis que prev la norma ya que el sujeto pasivo
no fue inducido a error o ignoraba los hechos.
Por ello, corresponde confirmar el sobreseimiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, Filozof, Garrigs de Rbori
(Prosec. Cm.: Maiulini), c. 28.756, PERAZZI, Jorge, rta: 18/04/2006.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario "Maciel, Ral", rta:
11/05/1957, Fallos Plenarios t. II, p. 519 (**) Idem., voto del Dr. Gonzlez Milln.

C- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Aspecto objetivo y subjetivo.

Despojo de la posesin. Mantenimiento en el inmueble. Derecho de retencin

inexistente. Dolo: conocimiento y voluntad en el acto. Abuso de confianza.

Si fue disuelta la relacin laboral, concluy para la imputada todo derecho a

permanecer en el inmueble, precisamente cedido por esa causa, sin que exista derecho
de retencin por las sumas dinerarias que aqulla invoc como adeudadas (*). En esa
razn, corresponde que se homologue el auto de procesamiento de la imputada (del
voto del Dr. Navarro).
Si la procesada habra reconocido en todo momento la propiedad en cabeza de los
querellantes, reviste la calidad de representante de la posesin del propietario,
aunque arguya un derecho para ocupar la cosa. En consecuencia, la propiedad, bien
jurdico protegido, se ha visto lesionada por medio del despojo de la posesin, hecho
ste que impidi a los nudos propietarios acceder al uso y goce que les asista como
tales, dado que la imputada se mantuvo en la ocupacin de la vivienda al invocar una
tenencia sustentada en un derecho de retencin inexistente, basado en una deuda de
ndole laboral, que no puede ser admitido como tal, ya que sus acreencias insatisfechas
guardaban relacin con los servicios domsticos y cuidados prestados a la persona de
la extinta.
Entonces, la retencin del inmueble no puede ser aceptada como una especie de
exclusin de la culpabilidad a favor de la prevenida; sta saba que su permanencia
en el predio careca de justificacin, y aun al admitir que haya actuado de este modo
66

por error o ignorancia, su persistencia en ocupar la finca hasta la actualidad no

obstante habrsele hecho conocer en la indagatoria celebrada que su conducta era en
principio tpica y antijurdica, se ha obstinado en continuar la ocupacin con el
consecuente despojo de la posesin que automticamente le corresponde al
legtimo propietario, por medio del abuso de confianza que se le dispensaba como
antigua empleada de la causante.
Con ello, corresponde homologar el auto de procesamiento dictado. (del voto del
Dr. Gonzlez).
Disidencia del Dr. Donna: El abuso de confianza es un medio para cometer el despojo,
ya sea de la tenencia, ya sea de la posesin que se tena sobre el inmueble, de all que
quien detenta la cosa o la posee, no comete el delito porque no despoja (**).
Cuando cesa la causa que justific la tenencia gratuita de un inmueble y el
propietario o quien se la otorg con derecho, exige que se le restituya, no comete
usurpacin quien se opone a hacerlo o impide el acceso a aqul invocando, sin serlo,
el carcter de locatario o empleando cualquier medio de los que el art. 181 menciona
(***).
En ese sentido, deber disponerse el sobreseimiento de la imputada (art. 336, inc.
3, C.P.P.N.).
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Donna (en
disidencia), Navarro (por
sus
fundamentos), Gonzlez (por sus fundamentos), c. 19.545, ROJAS, Elsa Dora,
rta: 14/02/2003.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario, "Contarino,Mario", rto:
13/08/1964, C.C.C., Fallos Plenarios, t. II, p.539. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala
I, c. 30.398, "Bustos,Dante", rta: 18/06/1992; c. 41.962, "Gusmerotti, Julio", rta:
29/04/1993; c. 9.418, "Alzogaray,
Juan
Carlos", rta:4/08/1998. (***)
Ricardo Nez, Derecho Penal Argentino, Bibliogrfica Argentina, Bs. As.,
1976, t. V, p. 494, nota 81.

Tipicidad. Improcedencia.

No constituye delito de usurpacin, la conducta de quien luego de la expiracin

del contrato de locacin se niega a restituir el inmueble, en virtud de no llevarse a
cabo en dichas circunstancias, las acciones descriptas en el art. 181,inc.1, C.P.
C.N. Crim. y Correc., Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo, Escobar, c. 17.978,
CENTORBI, Susana y otro, rta: 12/03/2002, Bol. Int. de Jurisp. N 1/02, p. 26.

Ocupacin de un predio perteneciente a la Ciudad de Bs. As.. Bien de

dominio pblico. Tipicidad. Competencia.

El art. 41 del Cdigo Contravencional no contiene una limitacin temporal de la

conducta de impedir u obstaculizar la circulacin de personas o vehculos; no obstante,
cuando el obstculo es en verdad una ocupacin permanente del terreno y se ha
circunscripto un predio cuyos ocupantes detentan excluyendo de su derecho al
legtimo titular, permite considerar que la situacin descripta por el art. 2369 del
C.C. y la posible comisin del delito previsto por el art. 181 del C.P.
El citado artculo del Cdigo Penal no distingue la naturaleza del derecho real de
dominio a los fines de discriminar la conducta de quien despoja de la posesin o
tenencia de un inmueble por uno de los medios comisivos que prev.
Si no ha sido descartado que la conducta denunciada como hiptesis pudiera
constituir el delito de usurpacin, la declinacin de competencia no ha de ser
homologada.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Bonorino Per, Piombo. (Prosec. Cm.: Bruniard),
c. 19.190, AUTOPISTAS URBANAS, rta: 21/08/2002, Pub. en Bol. Int. de Jurisp.
N 3/2002, p. 420.

67

Ocupantes. Despojo. Clandestinidad. Sobreseimiento.

La mera calidad de "ocupante" de un inmueble, an cuando la ocupacin pueda

calificarse de ilegtima, no resulta suficiente para verificar la tipicidad de la figura de
usurpacin, pues debe corroborarse tambin que se encuentren cumplidos el resto de
los elementos de la conducta reprimida.
Si no se ha probado que la conducta haya configurado el despojo que exige la letra de
la ley, en sentido de quitar o sacar de la ocupacin o impedir la ocupacin del
inmueble, pues los encartados sostienen que cuando entraron a vivir al lugar ya
haba varias familias habitndolo, este extremo impide sostener que el posterior
accionar de los encausados haya producido aquello que se habra consumado con
anterioridad, mediante el accionar de aquellas personas que ingresaron en primer
trmino con la finalidad prevista por el art. 181 del C.P.
Caracteriza el ingreso clandestino la ocupacin por actos ocultos, o la toma del
inmueble en ausencia del tenedor, poseedor o cuasi-poseedor, o con precauciones
para sustraer el acto al conocimiento de los que tendran derecho a oponerse (*).Si los
moradores habilitaron el servicio de luz, pagando peridicamente, se presentaron
ante la juez comercial planteando las condiciones en que se encontraban en el
inmueble, se hicieron cargo del pago del canon fijado a favor de la quiebra, y
fueron patrocinados por funcionarios del gobierno local en las sucesivas prrrogas de
desalojos, el modo en que era ocupada la vivienda resulta incompatible con
aquella clandestinidad.
Por ello, y dado que la hiptesis sostenida en las indagatorias no ha sido desvirtuada
por ningn elemento agregado a la causa, debe revocarse el procesamiento de los
imputados en orden al delito de usurpacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Garrigs de Rbori. (Sec.: Uhrlandt), c.
26.400, ROJAS BOCANEGRA, Csar y otros, rta: 29/04/2005.
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner, Crdoba, 1989,
t. IV, p. 487.

Tenedor. Simple acceso a un inmueble.

Para que pueda haber tenencia en sentido tpico, es decir en los trminos que exige la
figura penal, la misma debe encontrarse acompaada por la privacin al sujeto pasivo
del ejercicio de un derecho real sobre el inmueble. Ello es as, por cuanto el bien jurdico
protegido por el delito de usurpacin es el derecho de todo propietario a disponer, usar o
disfrutar de un bien inmueble o un derecho real sobre el mismo. En el caso en estudio, si
bien es posible reconocer la aludida calidad de tenedor del inmueble a la empresa
constructora -aqu querellante-, no se vislumbra en cambio que en virtud del contrato
celebrado con la querellada -propietaria del inmueble-, aquella hubiera sido investida de
la posibilidad de ejercer derecho real alguno. Puntualmente, si bien la querella
manifiesta que ha sido despojada del uso y goce del inmueble, a poco que se analiza el
contrato que vincula a las partes ahora en litigio se advierte que dicha situacin resulta
ajena a cuanto all se convino. Muy por el contrario, la permanencia de personal de la
empresa constructora en el predio y su consecuente ocupacin slo responda a la
finalidad de realizar las labores propias de la construccin de un edificio de propiedad
horizontal, no habindose acordado que en el tiempo que durase la obra, el constructor
podra usar y gozar del predio a su libre arbitrio y conveniencia, sino que su
permanencia en el mismo era solo al efecto de cumplir con lo asumido contractualmente
y, adems, bajo la direccin y control de los trabajos a cargo de un ingeniero designado
por el propietario del predio (Voto del Dr. Riggi).
C.N.C.P. Sala III. Tragant, Riggi, Hornos. Reg. n 89.03.3, c. 4207, Domnguez,
Diego Martn y otro s/recurso de casacin.
Citas : Alfonso Serrano Gmez, Derecho Penal. Parte Especial, 5 edicin, Ed.
Dykinson, Madrid, 2000, p. 365/367. Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial,
T I, Astrea, Bs. As., 1997, p. 557. Mario A. Oderigo, Cdigo Penal anotado", 2
ed., Ideas, Bs. As., 1946, p. 277/280.

68

Nulidad. Motivacin. Despojo.

De la simple lectura del pronunciamiento recurrido se advierte una falla en la

apreciacin de la prueba que conlleva a una errnea aplicacin del derecho sustantivo,
en orden a que la conducta investigada sera atpica, ya que la misma podra ajustarse a
las previsiones del artculo 181 inciso 1 del CP -despojo-, pues en el caso, se dan prima
facie los supuestos requeridos por el tipo penal para su configuracin: la posesin parcial
de la cosa, en razn de un contrato de sublocacin, y esta haba sido despojada. Por lo
que corresponde revocar el sobreseimiento y continuar con la sustanciacin de la causa
(Voto de la Dra. Ledesma, adhieren los Dres. Riggi y Tragant).
C.N.C.P. Sala III. Ledesma, Tragant, Riggi. Reg. n 434.05.3, c. 5389, Ruiz,
Hernn Nstor s/recurso de casacin.
Citas : Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte especial, T I, Astrea, Bs. As., 1995, p.
591. Nuez, Ricardo C., Derecho Penal Argentino, Omeba, Bs. As., 1967, p. 478.
Donna, Edgardo A., Derecho Penal. Parte Especial, T II-B, Rubinzal-Culzoni, Bs.
As., 2004, p. 733.

Art. 181 del C.P.

No corresponde la desestimacin de la figura de usurpacin por el slo hecho de que la

imputada hubiese entrado a ocupar el inmueble con la anuencia del denunciante, toda
vez que la existencia de ese permiso inicial no excluye la aplicacin de la figura en todas
sus posibilidades en examen, cual es la de impedir el ingreso de quien tiene derecho a
hacerlo (Voto de los Dres. Bisordi, Rodrguez Basavilbaso y Catucci).
C.N.C.P. Sala I. Bisordi, Rodrguez Basavilbaso, Catucci. Regi. n 8213.1., c. 6397,
Elordi, Susana s/recurso de casacin.
Citas: Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte Especial, T I, Ed. Astrea, Bs. As., 1999,
p. 560.

Autora mediata. Cerrajero. Empleada de una inmobiliaria. Despojo y

violencia. Conceptos. Tipo subjetivo. Procesamiento.

El concepto de la autora mediata determina que el autor no necesita ejecutar el

hecho por sus propias manos: se puede servir, amn de instrumentos mecnicos,
del accionar de otra persona, en cuanto slo l posea el dominio de la
realizacin del tipo (*).
El autor mediato se vale, para cometer el delito, de un sujeto que es vctima de un error
(**).
Si se encuentra comprobado que el cerrajero fue enviado por la imputada, personal de
una inmobiliaria, para que intente forzar la cerradura de ingreso de un inmueble,
debe concluirse que aqul fue utilizado como instrumento por quien sera el autor
mediato del delito de usurpacin. No resulta creble que una persona que se dedica
al rubro inmobiliario no adopte los mnimos
recaudos
al
tomar
una
propiedad para su comercializacin.
El modo comisivo adoptado por la imputada se adecua al que prev el inc. 1 del art.
181, puesto que "...el despojo tiene el sentido de
quitar, de sacar de la
ocupacin, del inmueble, total o parcialmente. Por ende tanto puede haber
despojo con el desplazamiento del sujeto pasivo o al impedir que ste realice actos
propios de la ocupacin que vena ejercitando" (***).
Se entiende a la violencia como el despliegue de una energa fsica, humana o de
otra ndole, que puede tener por objeto las personas o las cosas (****).
La fuerza (o violencia) en las cosas es aqulla que se ejerce sobre los mecanismos
de defensa predispuestos en un inmueble y que estn destinados a impedir su
ocupacin, por ejemplo, candados, cerraduras, puertas, ventanas, etc..." (*****).
El dolo exigido por el tipo subjetivo se encuentra acreditado si "...el autor debe
conocer que se trata de un inmueble enajena posesin y debe saber que est
empleando alguno de los medios tpicos" (******).
Con ello, debe confirmarse el procesamiento por el delito de usurpacin por despojo
con el uso de violencia.
69

C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gerome, Escobar (Sec.: Paisan, c. 22.569, AMBESI,
Ana E. y otro, rta: 31/05/2004.
Se cit: (*) y (**) Edgardo A. Donna, La autora y la participacin criminal,
Rubinzal Culzoni, 1 ed., SantaFe, 1998. p. 24. (***) Ob. cit., p. 733. (****)
Ob cit.,p. 735 y Jorge E. Buompadre, Derecho Penal, Parte Especial, MAVE,
Bs. As., 2000, t. II, p. 260. (*****) Jorge E. Buompadre, ob. cit., p. 261.
(******) Edgardo A. Donna, ob. cit., p. 741/2.

Exceso de tiempo en la posesin del inmueble. Ley 24.454.Procedencia.

Constituye el delito de usurpacin en la modalidad comisiva del abuso de confianza

prevista en el art. 181, inc. 1, C.P., la conducta del individuo que habiendo ingresado
con autorizacin al inmueble continu en posesin de l excediendo el tiempo
permitido por quien tiene derecho de excluirlo, aun cuando haba recibido diversas
solicitudes de desalojo. La ley 24.454penaliza la conducta de quien despoja al
sujeto pasivo aprovechando la confianza que se le ha otorgado al permitirle el acceso o
el uso del inmueble, mantenindose en l en la calidad de ocupante ms all de lo tcita
o expresamente permitido (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala V. Navarro, Filozof. c. 18.324, BENITEZ, Luis y otros,
rta: 25/04/2002, Publicado en Bol. Int. de Jurisp. N 2/2002, p. 107.
Se cit: (*) Creus, Carlos, "Derecho Penal", Parte Especial, Astrea, Bs. As., 1999,
T. I., p. 561.

Imputado que permanece en el inmueble luego del fallecimiento de la duea.

Configuracin.

Uno de los medios comisivos contemplados por el art. 181 del C.P.P.N., es
mantenerse en el inmueble, circunstancia que se evidencia si el imputado -quien
resida en la finca en cuestin desde haca veinte aos en virtud de que cuidaba a la
duea de la casa, permaneciendo en ella luego de su fallecimiento-, impide
que el damnificado tome posesin del inmueble.
C.N.Crim. y Correc., Sala V. Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini) c. 20.034,
HEREDIA, Jos Eduardo, rta: 31/10/2002.
D- SUPUESTOS PARTICULARES.
1) Portero de edificio.

Contrato de portera. Despido laboral. Tenedor del inmueble. Interversin del

ttulo. Procedencia.

La conducta de la encargada del edificio que permaneci en la vivienda finalizada la

relacin laboral, configura el delito de usurpacin por abuso de confianza, pues esta
modalidad como forma de concretar el despojo, se materializa aunque no haya
existido dolo inicial de permanecer intervirtiendo el ttulo de la ocupacin, al
quedarse con una tenencia que se conoce desde el inicio, como precaria y adicional al
empleo (*).
Disidencia del Dr. Donna: La conducta atribuida a la imputada no constituye delito de
usurpacin por no darse ninguno de los actos que exige el art. 181, C.P. El abuso de
confianza es un medio para cometer el despojo, ya sea de la tenencia o de la posesin
que se tena sobre un inmueble, por lo que quien detenta la cosa o la posee no
comete el delito porque no despoja (**).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Filozof, Gonzlez Palazzo, Donna (en disidencia), c.
15.799, Suarez Dione, Matilde, rta: 21/08/2001, Bol. Int. de Jurisp. N 3/01, p.
208.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 8841, "Cimino, Jorge R.", rta:
21/05/98, C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario, "Contarino, M.", rto: 13/08/64, en
70

C.C.C., Fallos Plenarios, T. II, p. 539. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 30.398,
"Bustos, Dante",rta: 18/06/92, c. 41.962, "Gusmerotti, J.", rta: 29/04/93 y c. 9418,
"Alsogaray, Juan C.", rta: 24/08/98. Nez, Ricardo, "Derecho Penal
Argentino", T. V, p. 491, nota 81.

Portero de edificio. Resolucin del contrato. Permanencia en la vivienda.

Constituye delito de usurpacin la conducta del sujeto que en su condicin de portero

de un edificio y tras haber renunciado a su cargo, permanece habitando la unidad
portera del edificio pese al tiempo transcurrido y a los reclamos efectuados por el
consorcio de propietarios, pues resuelto el contrato de trabajo concluye para el
encargado de casa de renta todo derecho a permanecer en la unidad, precisamente
cedido por esa causa y sin que exista derecho de retencin (*).
Disidencia del Dr. Donna: No queda configurada la usurpacin en la conducta del
sujeto ya que ste no cometi ninguno de los actos que exige el art. 181, C.P. El
abuso de confianza es un medio para cometer el despojo, ya sea de la tenencia, ya de la
posesin que se tenga sobre el inmueble, de all que quien detenta la cosa o la
posee, no comete el delito porque no despoja (**).
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Navarro, Filozof, Donna (en disidencia), c. 16793,
Abreg, Enrique M., rta: 07/11/2001.
Se cit: (*) conf. C.N.Crim. y Correc., Fallos Plenarios,II-539); (**) C.N.Crim.
y Correc., Sala I, c. 30.398, "Bustos, Dante", rta: 18/06/92; c. 41.962,
"Gusmerotii, Julio", rta:29/05/93, c. 9.418, "Alzogaray, Juan Carlos", rta:
24/08/98.

Permanencia en el domicilio por el personal de portera. Extincin de la

relacin laboral. Conocimiento potencial de la antijuricidad. Art. 181, C.P.
Concepto. Alcance de la norma.

La permanencia en el domicilio por el portero tras las intimaciones de ley,

constituye usurpacin, pues basta un conocimiento potencial de la antijuricidad.
Se han hecho excepciones, respecto de quien crey de buena fe que poda ejercer
retencin de la vivienda, y que en consecuencia incurri en un error de prohibicin
(*).
El art. 181, C.P. proscribe las conductas que impliquen el despojo total o parcial
de la posesin o tenencia de un inmueble. Para ello, entre otras formas de ardid
para consumar el hecho, incluye el abuso de confianza, caso en el cual el goce de la
cosa naci de una relacin contractual, que siempre implica la confianza recproca
de que las partes cumplirn lo pactado, segn sus bases, condiciones y plazos. Entre los
medios comisivos, se encuentra el mantenimiento en el inmueble, no bien se repare
que el Cdigo no admite situaciones en las cuales quien haya ingresado con
violencia, amenazas, engaos o clandestinidad intente fortalecerse en esa
posicin. El mantenimiento no tiene vnculo alguno con las otras formas comisivas.
La interpretacin del concepto de "despojo", sin el contexto total de la norma, resulta
un reduccionismo, o si se quiere, una parcializacin puramente semntica. El cambio
de cerradura est equiparado a "violencia" por una ficcin jurdica, porque la mayor
parte de las veces el cambio lo hace un cerrajero utilizando recursos normales.
Sera absurdo exigir que el cambio de cerradura se haga a hachazos o con un soplete,
para que el acto comisivo pueda ser tenido por violento.
No hay despojo, en el sentido del acto positivo de quitar o apoderarse, segn el
diccionario de la real academia, como no hay violencia en sentido lato en el cambio de
cerradura. Pero la falta de despojo es, apenas, falta de coexistencia temporal entre el
ingreso y el posterior mantenimiento de lo que se posea. Ya se posea, por un acto
de confianza formalizado, al que luego se incumple al abusar de una situacin de
ventaja(estar instalado dentro), que impone a la contraparte la obligacin de
activar el desalojo, y asumir perjuicios y situaciones engorrosas, mientras el
detentador contina con su disfrute como si nada sucediera, a sabiendas de que ha ido
ms all de lo pactado y que la suerte puede ayudarlo a prorrogar abusivamente su
permanencia. En este sentido, la interversin de ttulo no forma parte del tipo penal.
Puede existir o no, porque dicha interversin opera jure et de jure cuando se dan, de
71

facto, las condiciones de posterior mantenimiento de lo que se posea. Est claro que
las situaciones de este tipo son injustas y desiguales y ste es el motivo por el cual
el legislador le ha otorgado una proteccin penal tan amplia. S se produce el despojo,
slo diferido en el tiempo, mediante una ficcin jurdica que ha equiparado el
"permanecer" al "ocupar ilegitimamente".
Por ello, debe confirmarse el procesamiento del encartado en orden al delito de
usurpacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gonzlez, Elbert, Escobar. (Prosec. Cm.:
Uhrlandt), c. 19.818, Simon, Jos, rta: 13/12/2002.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 5.134, "Salerno", rta: 17/10/1996.

Portero del edificio. Abuso de confianza. Conocimiento potencial de la

antijuridicidad. Procesamiento.

Toda vez que el art. 181 del C.P., proscribe las conductas que impliquen el despojo
total o parcial de la posesin o tenencia de un inmueble, que entre otras formas de ardid
para consumar el hecho, incluye el abuso de confianza recproca de que las partes
cumplirn lo acordado, segn sus bases, condiciones y plazo, la permanencia en el
domicilio por el portero tras las intimidaciones de ley, constituye usurpacin,
pues basta un conocimiento potencial de la antijuridicidad (fundamentos de lDr.
Gerome, a los que adhirieron los Dres. Escobar y Barbarosch).
C.N.Crim y Correc., Sala VI. Gerome, Escobar (en disidencia parcial), Barbarosch
(Prosec. Cm.: Uhrlandt), c. 24394, Filippone, Vicente A., rta: 12/08/2004.
Nota del Secretario: La disidencia parcial del Dr. Escobarse relaciona con las
atribuciones de la Cmara para decretar el auto de procesamiento.

Configuracin. Encargado de edificio. Permanencia en vivienda finalizada la

relacin laboral. Procesamiento.

"Resuelto el contrato de trabajo, concluye para el encargado de casa de renta todo

derecho a permanecer en la casa, precisamente cedido por esa causa y sin que exista
derecho a retencin y, por lo tanto, su negativa a abandonarla configura el delito de
usurpacin" (*).
Si los dichos vertidos por el imputado coinciden con la querella en cuanto a que se
encuentra extinguida la relacin laboral existente entre las partes, no obstante lo cual el
acusado no ha abandonado la vivienda en reclamo de las indemnizaciones y dems
derechos que le corresponde, debe revocarse el interlocutorio que dispuso declarar la
falta de mrito y decretar su procesamiento(del voto del Dr. Lucini).
El art. 181 del C.P. proscribe las conductas que impliquen el despojo total o parcial
de la posesin o tenencia de un inmueble, que entre otras formas de ardid para
consumar el hecho, incluye el abuso de confianza recproca de que las partes
cumplieran lo acordado, segn sus bases, condiciones y plazo, la permanencia en el
domicilio por el portero tras las intimaciones de la ley, constituye usurpacin, pues
basta un conocimiento potencial de la antijuridicidad (**) (del voto del Dr. Escobar).
Disidencia parcial del Dr. Bunge Campos: Para que la accin de despojar tpica se
configure, tiene que consumarse por alguno de los medios comisivos taxativamente
enunciados en el art. 181inc. 1 del C.P. "violencia, amenazas, engaos, abusos de
confianza o clandestinidad". Ellos deben emplearse al momento de ingresar al
inmueble.
La conducta de los encargados de casa de renta no se encuentra atrapada por la
norma penal resultado atpica la conducta, mxime en casos en que existe litigio
laboral de por medio.
"El abuso de confianza es un medio para cometer el despojo, ya sea de la tenencia o
de la posesin que tena sobre el inmueble, de all que quien detenta la cosa o la posee
no comete el delito porque no despoja" (***).
"No existe dolo de usurpacin si el encargado del edificio permaneci, luego de
finalizada la relacin laboral, en la vivienda que le fuera asignada en razn de no
tener lugar donde alojarse y no porque quisiera convertirse en poseedor del
inmueble" (****).
72

"Cuando cesa la causa que justific la tenencia gratuita de un inmueble y el

propietario o quien lo otorg con derecho, exigese le restituya, no comete usurpacin
quien se opone a hacerlo o impide el acceso de aqul, invocando sin serlo, el carcter
de locatario o empleando cualquier medio de los que el art. 181 del C.P. menciona"
(*****).
Razn por la cual, debe revocarse el auto en crisis y sobreseer al imputado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Lucini, Escobar, Bunge Campos (en disidencia
parcial) Prosec.Cm.: Franco), c. 29178, Annovasi, William L., rta: 12/04/2006.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Fallo plenario, "Contarino, Mario", rta:
13/08/1964. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c.24.394, "Filippone, Vicente", rta:
12/08/2004. (***) C.N.Crim. yCorrec., Sala I, c. 14.715, "Uates, Roger", rta:
27/12/2000.(****) C.N.Crim. y Correc., Sala II, c. 37.240, "Yemma, Daniel",rta:
16/05/1990. (*****) Ricardo C. Nez, Derecho Penal Argentino, t. IV, p. 494,
nota 819.

Encargado de edificio. Despojo de la posesin. Abuso de confianza.

Procesamiento.

Hechos: la defensa interpuso recurso de apelacin contra el auto que decret el

procesamiento del imputado en orden al delito de usurpacin. Se le atribuy al imputado
la conducta desplegada a partir del 28 de julio de 2006, oportunidad en la que luego de
culminado su contrato laboral como encargado de edificio de propiedad horizontal,
permaneci en la ocupacin de la vivienda (portera) y despoj de ese modo al consorcio
de copropietarios de la legtima posesin del inmueble.
El recurrente reclam la revocatoria del auto de mrito, con el argumento de que el
vnculo laboral que lig a su pupilo con el consorcio le otorgaba licitud a su estancia en
la finca, sin perjuicio de que adems haba utilizado el tiempo transcurrido para
procurarse un nuevo lugar en el que residir.
Fallo: en la especie se exhibe un despojo de la posesin y, como medio comisivo para
consumar el hecho, se erige el abuso de confianza consistente en la interversin del
ttulo que acord oportunamente determinadas condiciones, por lo que la permanencia
del encausado en el domicilio, a pesar de las intimaciones que se le cursaran, escapa a un
marco de legalidad. A su vez, esta lnea de razonamiento se nutre de la doctrina que
emana del fallo plenario Contarino, Mario, de esta Cmara, en cuanto se sostuvo que
resuelto el contrato de trabajo, concluye para el encargado todo derecho a permanecer en
la casa que le fuera cedida precisamente en virtud de dicha relacin, erigindose la
negativa a restituirla en una conducta adecuable al art. 181, inc. 1 del catlogo penal.
Por otro lado, no resulta verosmil la argumentacin defensista en torno a la falta de
intencionalidad en el accionar del encausado, habida cuenta que su permanencia se
prolong durante aproximadamente seis meses luego de que le fuera notificada
expresamente la voluntad del consorcio en sentido contrario.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Pociello Argerich. c.
31.760. Herrera, Carlos, rta: 20/06/2007.

Encargado de edificio. Retencin de la vivienda.

Con relacin a la retencin de la vivienda que ocupaba el imputado en el edificio, en su

calidad de encargado, los extremos sostenidos por la defensa no fueron siquiera
esbozados por el imputado en su declaracin indagatoria. No corresponde en estas
condiciones admitir un supuesto estado de necesidad tardamente alegado por la
asistencia letrada que no guarda relacin con los dichos de su asistido ni encuentra
corroboracin en indicio alguno allegado a la causa.
Por el contrario, en atencin al acuerdo al que luego se arribara con el encausado en sede
laboral y que cumpliera en trmino, resulta evidente que la retencin de la vivienda
cuando el ttulo por la cual la ocupaba haba dejado de tener vigencia y pese a la
intimacin formulada, se debi a su reclamo laboral y no a las excusas que el letrado
ensaya luego de dictado el auto de mrito cuestionado.

73

Finalmente corresponde recordar que el delito de usurpacin reconoce como uno de sus
medios comisivos el abuso de confianza, por lo que no es solamente exigible (como lo
hace la defensa) el empleo de violencia para despojar de la posesin o tenencia de un
inmueble a otro para que se configure el tipo penal mencionado toda vez que, en este
supuesto, el despojo pudo verificarse con la simple permanencia en el inmueble
abusando de la confianza de sus propietarios (conf. art. 181 del Cdigo Penal), que es lo
que en el caso se le imputa al encausado.
resulta constitutivo del delito de usurpacin, por interversin de ttulo, la conducta
del empleado que, culminada la relacin laboral, permanece ocupando la vivienda
que le haba sido otorgada como accesoria al trabajo (CCC, Sala IV, causa N 20.058,
Aguirre Rojas, Ubaldo y otra, rta.: 3/12/02, entre muchas otras). Es que resuelto el
contrato de trabajo, concluye para el encargado de casa de renta todo derecho a
permanecer en la casa, precisamente cedido por esa causa y sin que exista derecho de
retencin y, por lo tanto, su negativa a abandonarla configura el delito de usurpacin
(CCC., Sala IV, causa N 19.126, Casagrande, Roberto H., rta.: 7/8/02). En ese
sentido se han expedido distintas Salas de este Tribunal (in re, Sala VII, causa N
25.343, Luque, Jos, rta.: 20/12/04; Sala VI, causa N 29.178, Annovassi, Willam
L., rta.: 12/4/06, entre otros precedentes).
Por todo ello, corresponde confirmar el procesamiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Seijas (Sec.: Uhrlandt).
c. 32.537, Velzquez, Vctor D., rta: 19/10/2007.
Nota de la Secretaria: El imputado fue procesado en orden a los delitos de extorsin en
grado de tentativa en concurso real con usurpacin.
2) Contrato de Locacin.

Falta de configuracin. Contrato de comodato.

La conducta del imputado de no haber hecho entrega del inmueble una vez concluido
el contrato de locacin, no configura el delito de usurpacin previsto en el art. 181,
C.P., dado que el sujeto obtuvo la tenencia del inmueble en virtud del contrato de
comodato celebrado con la parte contraria y no hubo existencia de intervercin de
ttulo, pues siempre reconoci el derecho de propiedad en la persona de su titular. Por
ello, para que se configure el delito de usurpacin es necesario que el despojo se
produzca mediante algunas de las acciones tpicas, violencia, engao, abuso de
confianza, clandestinidad, por parte del imputado para despojar a otro de la posesin
o tenencia de un bien inmueble. El mero vencimiento del plazo acordado
contractualmente para concretar la entrega del bien no puede constituir, por si slo,
usurpacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Bonorino Per, Filozof, c. 16.296, CASSINO, Ricardo
H., rta. 17/09/2001, Bol. Int. de Jurisp. N 3/01, p. 209.

1) Locacin. Atipicidad. 2) Estafa. Incumplimiento de la forma de pago

estipulada en el contrato de locacin. Sustitucin de dlares por cheques.
Suscripcin voluntaria del acuerdo. Atipicidad.

1) Si el imputado ha entrado en posesin legtima de la vivienda, amparado en

el contrato de locacin vlido que suscribieran, no se alcanza a configurar ninguno
de
los medios
comisivos
contemplados en el art. 181 del C.P.(*). 2)
Independientemente de la forma de pago estipulada en el contrato de locacin, si no
se vislumbra en su celebracin ardido engao alguno por parte del incuso y,
por el contrario, ha mediado la intervencin de la inmobiliaria, la suscripcin
voluntaria del acuerdo por parte del locatario, y la efectiva entrega de los cartulares por
parte del imputado-el locador-, el incumplimiento en el reemplazo de los cheques en
cuestin por billetes
dlares
estadounidenses, aparece como un mero
incumplimiento de ndole contractual ajeno a la esfera penal, sin perjuicio de los
derechos que la parte pueda hacer valer en ajena jurisdiccin.

74

C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Gonzlez, Elbert, Escobar. (Sec.: Paisan), c. 19.542,
DALVA MALZONE, Alberto, rta: 01/10/2002.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala III, c. 28.345,"Petrone, Luis", rta:
21/12/1990.

Falta de despojo. Inquilino. Permanencia. Procesamiento.

La falta de despojo es, apenas, falta de coexistencia temporal entre el ingreso y el

posterior mantenimiento de lo que se posea. Ya se posea, por un acto de confianza
formalizado, al que luego se incumple abusando de una situacin de ventaja(estar
instalado dentro), que impone a la contraparte la obligacin de activar el
desalojo, asumiendo perjuicios y situaciones engorrosas, mientras el detentador
contina con su disfrute como si nada sucediera, a sabiendas de que ha ido mas alla de
lo pactado y que la suerte puede ayudarlo a prorrogar abusivamente su permanencia.
Si se produce el despojo, slo que diferido en el tiempo, mediante una ficcin
jurdica que ha equiparado el "permanecer" al "ocupar ilegtimamente" (*).
Si los imputados, que inicialmente alquilaban una habitacin del inmueble, dejaron de
pagar el alquiler y comenzaron a ocupar gradualmente el resto de la propiedad,
cometen el delito de usurpacin previsto en el art. 181, inc. 1, del C.P. (del voto del
Dr. Elbert).
Habr de adherir al voto precedente con la salvedad que no es aplicable el precedente
"Simon", con remisin a la doctrina que surge del plenario "Contarino" de la Cmara,
toda vez que se trata del "caso del portero" (**) (del voto del Dr. Bruzzone).Por ello,
debe confirmarse el procesamiento de los imputados.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Bruzzone, Elbert. (Prosec. Cm.: Cantisani), c. 23.031,
CATALANO, Delia y otro, rta: 16/09/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 19.818, "Simn,Jos", rta:
13/12/2002. (**) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal
Culzoni, Bs. As., 2001, t. II, B, p.740.

Buena fe. Condiciones personales de la imputada. Invasin del inmueble

anterior a su ingreso. Sobreseimiento.

Si la imputada es una persona extranjera y de escasos recursos, la buena fe

que alegada resulta procedente, ya que resulta excesivo juzgar su conducta por los
usos del comercio.
Ello en tanto, la situacin de invasin del inmueble fue precedente a su ingreso, y
difcilmente alguien le firmara recibos por un "alquiler" dado en condiciones de
ocupacin ilcita (del voto del Dr. Elbert).
Acreditado que el medio comisivo, cual es la violencia desplegada en el cambio
de la cerradura de la puerta de entrada, tuvo lugar con anterioridad al ingreso de la
imputada al inmueble, esta circunstancia no puede ser considerada parte de su
conducta (del voto de la Dra. Garrigs de Rbori).
Por ello, debe disponerse el sobreseimiento de la imputada en orden al delito de
usurpacin.
Disidencia del Dr. Bruzzone: Aun cuando la imputada refiera haber alquilado una
habitacin de buena fe, si no pudo aportar documentacin alguna que corrobore tal
extremo, dado que es de prctica comn solicitar recibos en tales ocasiones, ni brind
datos a fin de identificar a la supuesta mujer que le habra alquilado el
departamento, sumado a que en el portn de ingreso la cerradura estaba violentada, y
contaba con conexiones a los servicios clandestinas, tales circunstancias son
indicadores de la clandestinidad en la que se encontraban sus moradores. No resulta
verosmil que la imputada no haya advertido las irregularidades del lugar, mxime
si se tiene en cuenta que arrib a la vivienda luego de iniciadas la causa. Por ello, debe
concluirse que la imputada, en forma clandestina, invadi el inmueble, despojando
parcialmente a sus propietarios (art. 181del C.P.).

75

C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone (en disidencia), Elbert, Garrigs de

Rbori (Sec.: Gorostiaga). C. 23.867, MORENO de CARCAMO, Cleofe Timana,
rta: 10/11/2004.

Contrato de alquiler fraguado. Requisitos de la figura legal. Procesamiento.

"En la mayora de los casos por usurpaciones urbanas se verifica la sistemtica excusa
de los intrusos que alegan haberle alquilado la casa a una persona desconocida e
inclusive suelen exhibir para justificar su ocupacin contratos de alquiler fraguados
vulgarmente conocidos como "contratos pantalla"...Si a ello se le suma la
circunstancia de haber entregado diversas sumas de dinero sin procurarse respaldo
documental alguno ni haber tomado los recaudos mnimos necesarios para asegurarse
la legitimidad de la operacin que dicen haber llevado a cabo...O si esgrime un
supuesto contrato de locacin con un tercero sin proporcionar los supuestos recibos de
alquiler que abonaban mensualmente, demostrando as que aprovecharon la ausencia
del propietario para ocupar la vivienda en cuestin..." (*).
La verificacin de tales extremos, apreciados del descargo de los imputados, permite
homologar el auto de procesamiento en cuanto aquellos exhiben adems de un
ingreso teido de ocultacin y disimulo para un propietario ausente, el engao
propio de quien ha fraguado un ttulo para permanecer ilegtimamente en el
inmueble, connotaciones stas tpicas del ilcito que se les enrostra.
Por ello, corresponde confirmar el procesamiento de los encausados en orden al
delito de usurpacin (art. 181, inc. 1,C.P.).
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta), c.
28809, GONZALEZ, Ral y otro, rta: 05/05/2006.
Se cit: (*) Horacio J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin, Lexis
Nexis, Bs. As., 2005, p. 755.

Contrato de locacin. Legitimidad como eximente de responsabilidad.

Hechos: la querella interpuso recurso de apelacin contra el sobreseimiento del

imputado. Se agravia el recurrente al considerar que se hizo una interpretacin arbitraria
del art. 181 del C.P. con el fin de demostrar la atipicidad de la conducta desplegada por
el incuso cuando, en rigor, sta encuadra claramente en alguna de las hiptesis descriptas
por la dicha norma.
Fallo: el supuesto de legitimidad como eximente de responsabilidad al que alude el juez
de la causa, debe guardar correlato directo con la situacin de legtimo tenedor otorgada
a raz de un contrato -como los de locacin o comodato- y la continua residencia de ste
una vez finalizado dicho acuerdo, mas no cuando el ingreso a la finca -an permitidotiene connotaciones distintas, para el caso, laborales.
En tal sentido, no debe escapar que la presunta ocupacin se produjo a partir de los
trabajos de albailera que el encausado deba realizar en la unidad y no por un
convenio de residencia entre las partes; circunstancia sta que, en verdad, an
desconocidas por el tribunal en razn de los escuetos elementos aunados al sumario y
que debern revelarse con la continuidad de la pesquisa, en modo alguna permite excluir
el posible abuso de confianza como medio comisivo del delito endilgado y, por ende,
convalidar el pronunciamiento recurrido.
Sobre ello, cuadra sealar que si bien la forma ms tpica de abuso de confianza en la
usurpacin es la interversin del ttulo, no es la nica; pues el delito tambin puede
cometerse por ese medio no estando el autor en la en la tenencia del inmueble, si se vale
de l para lograr la tenencia. Por ejemplo, el pintor a quien se le entregan las llaves para
que realice su cometido y se constituye en tenedor (*).
Por dems, tiene dicho este tribunal (**) y nuestro mximo tribunal (***) que, la norma
sustancial antes mencionada, no distingue entre actos de despojo para ocupar o para
repeler el acceso de la vctima, de modo que ambas modalidades constituyen delito.
En sntesis, si bien no hay indicios que demuestren la comisin del hecho pesquisado
mediante el empleo de violencia, amenazas y engao, el estado actual del proceso y las
probanzas de la causa no permiten, al menos por el momento, descartar un probable

76

abuso de confianza por parte del encausado para morar en el inmueble -cuya propiedad
ostenta el querellante.
Por tanto, corresponde revocar el auto que dispuso el sobreseimiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc, Sala V. Garrigs de Rbori, Filozof, Pociello Argerich.
(Prosec. Cm.: de la Bandera). c. 32515 Lpez, Luis A., rta: 13/08/2007.
Se cit: (*)Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal Parte Especial, LexisNexis, p.
586. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala I, Moretta, rta: 24/11/1995; Sala IV,
Aguirre, rta: 03/12/2002 y Sala V, c. 18324, Benitez, rta: 25/04/2002 -Publicado
en Bol. Int. de Jurisp. n 2/2002-, p. 107. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala V,
Cuellar, c. 32.108, rta: 22/06/2007. (***) C.S.J.N., Pereyra, rta: 27/03/1990.

1) Contrato de alquiler fraguado. 2) Despojo. Consumacin. 3) Restitucin de

inmueble. Art. 238 bis del C.P.P.N. Inconstitucionalidad.
Rechazo. Ausencia de vulneracin al estado de inocencia del imputado. Objeto
de la medida cautelar.

1) el conteste argumento brindado por los imputados al tiempo de formular sus

descargos, en cuanto a que todos contrataron verbalmente con una persona, quien no
aparece identificado en ninguna de las constataciones realizadas por la prevencin y de
quien tampoco pudieron aportar ms datos, constituye una excusa por dems
inverosmil, mxime cuando habran abonado mensualmente un canon locativo sin
exigir a cambio ningn recibo o documento que acreditase el pago.
"...En la mayora de los casos por usurpaciones urbanas se verifica la sistemtica excusa
de los intrusos que alegan haberle alquilado la casa a una persona desconocida e
inclusive suelen exhibir para justificar su ocupacin contratos de alquiler fraguados
vulgarmente conocidos como contratos pantalla...Si a ello se le suma la circunstancia
de haber entregado diversas sumas de dinero sin procurarse respaldo documental alguno
ni haber tomado los recaudos mnimos necesarios para asegurar la legitimidad de la
operacin que dicen haber llevado a cabo...O si se esgrime un supuesto contrato de
locacin con un tercero sin proporcionar los supuestos recibos de alquiler que abonaban
mensualmente, demostrando as que aprovecharon la ausencia del propietario para
ocupar la vivienda en cuestin... (*).
2) En lo relativo a la crtica de la falta de despojo, la usurpacin se produce cuando los
actos por los cuales se tom posesin o continu en ella fueron ocultos o con
precauciones para sustraerla al conocimiento de quienes tenan derecho de oponerse y
que el delito se consuma en el momento en que se priva a otro del goce efectivo del
inmueble (**).
En cuanto al modo en que se habra concretado la usurpacin, se considera que ms all
de la violencia que pudieran haber ejercido los primeros que ingresaran a la finca, lo
cierto es que el hecho de haberse mantenido todos los procesados habitando el inmueble
pese al conocimiento que tenan de la situacin de ocupacin y de la carencia de derecho
a permanecer en aqul, justifica el mrito adoptado en esta etapa por el seora juez de
grado (art. 306 del canon ritual).
3) De otro lado, la decisin acerca de la restitucin del inmueble se ajusta acabadamente
a lo dispuesto por el art. 238 bis del C.P.P., en razn de la verosimilitud del derecho.
En cuanto al planteo de inconstitucionalidad esgrimido por la defensa en relacin al art.
238 bis del C.P.P.N., cabe recordar que la invalidez constitucional de una norma slo
puede ser declarada cuando la violacin de aqulla sea de tal entidad que justifique la
abrogacin, en desmedro de la seguridad jurdica (***). Es por ello que el Mximo
Tribunal ha resuelto en numerosos precedentes, que la declaracin de
inconstitucionalidad de una disposicin legal es un acto de suma gravedad institucional,
pues las leyes dictadas de acuerdo con los mecanismos previstos en la Constitucin
Nacional gozan de una presuncin de legitimidad que opera plenamente, y obliga a
ejercer dicha atribucin con sobriedad y prudencia, slo cuando la repugnancia de la
norma con la clusula constitucional sea manifiesta, clara e indudable (****).
Unicamente ser procedente cuando no exista la posibilidad de una solucin adecuada
del juicio por otras razones que las constitucionales comprendidas en la causa (*****),
circunstancia que no pudo comprobar el recurrente. La usurpacin es un delito
instantneo con efectos permanentes y corresponde al proceso penal, meritar no slo los
derechos de los encausados sino tambin de las vctimas (******).
77

"la restitucin del bien al denunciante no vulnera el estado de inocencia de quien resulta
imputado en el proceso, siempre que resulta de dismil tratamiento la investigacin
relacionada con la posible participacin criminal -por un lado- y lo concerniente al
derecho a la propiedad -por el otro-, que es en definitiva el bien jurdico tutelado por la
norma (********). As, la medida cautelar que trae el art. 238 bis del Cdigo Procesal
Penal, en paridad con otras medidas precautorias de carcter procesal, tiene por objeto
evitar que se tornen ilusorios los derechos de quien la solicita, ello es la proteccin
anticipada de la garanta jurisdiccional que se invoca (*********).
En consecuencia, debe confirmarse el auto que dispuso el procesamiento de los
imputados.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Pociello Argerich Sec.:
Franco). c. 33.847, GUZMAN, Robustiano J., rta: 17/03/2008.
Se cit: (*) Horacio J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin. Anotado,
Lexis Nexis, Bs. As., 2005, p. 755 y C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 28.809,
"Gonzlez, Ral y otro", rta: 05/05/2006. (**)C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c.
28.939, "Aveldao, Hctor Adrin", rta: 07/06/2006, con cita de Buompadre, Jorge
E., Derecho Penal parte especial, Bs. As., Mave editores, 2000, t. 2, p. 263. (***)
C.S.J.N. Fallos: 306:303, voto de los jueces Fayt y Belluscio, considerando 19.
(****) C.S.J.N. Fallos: 226:688; 242:73; 300:241 y 1087. (*****) C.S.J.N. Fallos:
260:153, considerando 3 y citas. (******)Francisco J.DAlbora, Cdigo Procesal
Penal de la Nacin, Lexis Nexis, Bs. As., 2005, t. I, p. 533. (*******) C.N.Crim. y
Correc. Sala VII, c. 32.945, "Quiroga, Norma B.", rta: 09/11/2007. (********)
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, causa n 15.125, "Arana Egoabil, Jimmy", rta:
14/03/2001. (*********) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 18.413, "Ocupantes
Ayacucho 333", rta: 13/06/2002.
Nota de la Secretaria: Los imputados fueron procesados en orden al delito de
usurpacin. El agravio de la parte se centra en que los elementos recolectados son
insuficientes para acreditar la responsabilidad de sus pupilos, en particular, si no se pudo
comprobar que stos hubieran ejercido violencia sobre la puerta del inmueble, pues ellos
arribaron cuando otras familias ya se encontraban habitando.
Respecto de la intimacin de abandonar la vivienda bajo apercibimiento de desalojo, la
asistencia letrada sostuvo la inconstitucionalidad del art. 238 bis del C.P.P.N.,
argument el derecho constitucional a la vivienda, as como que, de hacerse efectiva la
medida no slo se afectaran los derechos de los imputados sino de sus familias.

Art. inc. 1 del C.P. Contrato de locacin.

La conducta enjuiciada, y que se adjudicara al inquilino, no constituye delito pues ya sea

que la propietaria franque el acceso al inmueble como consecuencia del contrato de
locacin celebrado o "lo hizo como un favor a su futuro inquilino", tal extremo desplaza
toda posibilidad de calificarla como usurpacin al no reunir todas las exigencias del tipo
penal descripto en el artculo 181 inciso 1 del cdigo de fondo (Voto del Dr. Tragant).
C.N.C.P. Sala III. Riggi, Tragant, Mitchell. Reg. n 239.02.3, c. 3756, Gmez,
Alberto Luis s/recurso de casacin.

3) Cambio de cerradura.

Cambio de cerradura. Concubinato. Procedencia.

El cambio de cerradura realizado por la imputada para impedir que su concubino

ingresara a la casa y, en consecuencia, despojarlo de la posesin, encuadra en el
delito previsto y reprimido por el art. 181, C.P.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Prosec. Cm.:
Mouradian), c. 20019, MORENO, Enrique y otra, rta: 27/11/2002.

78

Configuracin. Esposos.
prueba. Procesamiento.

Hogar conyugal.

Cambio de cerradura. Dolo:

Comete el delito de usurpacin, el marido que luego de una discusin con su

esposa, cambia la cerradura, y le impide as ingresar al hogar conyugal (*).
Si las cerraduras no fueron violentadas, sino cambiadas, la intencionalidad dolosa en
el accionar del imputado se dirige a quitar la tenencia pacfica y reconocida que
gozaba la damnificada sobre el inmueble.
El titular del inmueble que aprovecha la ausencia de quien ostenta la tenencia y
mediante violencia ingresa al bien para excluirlo, comete el delito de usurpacin (**).
Consecuentemente procede confirmar el procesamiento del imputado en orden al delito
de usurpacin (art. 181, inc. 1, C. P. y 306,C.P.P.N.).
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Escobar, Gerome. (Prosec. Cm.: Uhrlandt), c.
20911, KLEIN, Carlos R., rta: 08/04/2003.
Se cit:(*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 4.863, "Wainrib,A", rta: 8/09/1996;
Sala IV, c. 19.470, "Campisi, A.", rta:06/09/2002. (**)C.N.Crim. y Correc.,
Sala IV, c. 11.544,"Lpez, M.", rta: 04/08/1999.

Accin tpica. Cambio de cerradura. Procesamiento.

La accin tpica que requiere el delito del art. 181 consiste en despojar a otro del
inmueble que posee o tiene. El despojo se traduce en la privacin del goce material e
efectivo del bien al anterior ocupante. Implica el desplazamiento o exclusin de una
ocupacin, materializada por un sujeto que ocupaba el inmueble personalmente o por
medio de un representante. Si el despojo ha privado al sujeto de la tenencia, posesin
o del ejercicio de un derecho real sobre el inmueble, la infraccin ha quedado
perfeccionada (*).
Si se encuentra comprobado que el denunciante viva en el domicilio de su to con
su autorizacin, pese a lo cual tras 15 aos de residencia, ste le manifest que deba
abandonarlo porque tena intencin de venderlo, para luego presentarse en la vivienda y
cambiar la cerradura, quedando las pertenencias dentro del inmueble, corresponde
confirmar el procesamiento del incuso en orden al delito de usurpacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Piombo. Prosec. Cm.:
Franco), c. 27.042, YODER, Simn, rta: 17/08/2005.
Se cit: (*) Jorge E. Buompadre, Derecho Penal, parte especial, Mave, Bs. As.,
2000, t. II, p. 259.

Cambio de cerradura. Dolo: prueba. Error de derecho. Improcedencia.

Tenencia. Ilicitud. Procesamiento.

No puede acogerse favorablemente el planteo de la defensa en cuanto a que sus

defendidos efectuaron el cambio de la cerradura del inmueble de su propiedad en la
creencia del cumplimiento por parte de los denunciantes de su compromiso de
desalojarlo si de los dichos del portero surge que se le pregunt si las personas no
estaban en ese momento en el lugar, y su respuesta fue dubitativa al punto de haberse
encontrado a un menor durmiendo en el interior del departamento.
En todo caso debi ser abortado una vez verificado "in situ" que no lo haban
cumplido, lo que era evidente por la existencia de los efectos personales, y del menor.
Que se hubiera engaado al menor para que se retirase del inmueble permite
considerar conformada la tipicidad del artculo tratado.
La tenencia a que refiere el art. 181 del C.P. por su generalidad, abarca a la de
origen ilcito en tanto exista un "poder de hecho y consolidado sobre la cosa" (*), lo
cual se obtiene sin esfuerzo de confrontar el art. 2470 del Cdigo Civil. Aunque el
error de derecho no excusa, tampoco se advierte que pudiera haber sido seriamente
alegado en este caso, porque la denunciante haba iniciado juicio de desalojo en sede
civil con patrocinio letrado y, adems, el personal policial, cuya presencia requiri
al encontrar al menor, le anunci que no poda ingresar al departamento sin orden
judicial.

79

Por ello, el procesamiento decretado en orden al delito de usurpacin debe ser

homologado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Bonorino Per, Piombo. (Prosec. Cm.: Bruniard),
c. 24252, LOPEZ PEREA, Claudia Mara, rta: 12/08/2004.
Se
cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, t. IV, Tipogrfica
Argentina, Bs. As., 1963, p. 452/453.

Matrimonio.
Medida
Sobreseimiento.

precautoria

dictada

por

la justicia civil.

Si la expulsin de la querellante del inmueble, no fue llevado a cabo por alguno

de los medios que prev el art. 181del cdigo sustantivo, sino por el resultado de
una accin que el imputado dedujo ante el juez civil competente (exclusin del hogar),
ello no puede ser considerado como un engao en los trminos de la norma en
anlisis, sino por el contrario, como el derecho a peticionar a las autoridades que
garantiza el art. 14 de nuestra Constitucin Nacional.
No puede soslayarse que de la causa, se desprende que el encausado le hizo saber
a la recurrente que no le estaba prohibido el acceso a la vivienda, todo lo cual,
analizado en su conjunto y de acuerdo a la regla de la sana crtica (art. 241 del
C.P.P.N.), lleva a considerar que corresponde desvincular del proceso al imputado.
Ello en cuanto el suceso en cuestin tuvo su gnesis en un problema de pareja
que fue ventilado en la justicia civil, y es all en donde las partes deben hacer valer
sus derechos, mxime al considerar que el Derecho Penal es la "ltima ratio" en un
Estado de Derecho como el nuestro.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez, Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori
(Prosec. Cm.: Mouradian), c. 27.135, BARCESSAT, Jaime A., rta: 20/09/2005.
E- MEDIOS COMISIVOS.

Abuso
de
confianza. Locacin. Ocupacin
correspondiente. Falta de despojo. Sobreseimiento.

de predio

mayor al

La usurpacin por abuso de confianza es una forma de comisin de este delito por
medio de la intervencin del ttulo, y se configura cuando, el que comenz a
poseer en nombre de otro, comienza a poseer en nombre propio (*).
Si el locador, que ya detentaba la cosa, ocup un predio mayor del que le
corresponda por el contrato, no despoja y, por lo tanto, no comete delito.
Por ello, debe confirmarse el sobreseimiento del imputado en orden al delito de
usurpacin (art. 181 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Escobar, Bunge Campos. (Sec.: Paisan), c. 25092,
SACCOMANO, Susana Beatriz y otros, rta: 30/12/2004.
Se cit: (*) Alfredo Molinario - Eduardo Aguirre Obarrio, Los delitos, TEA, Bs.
As., 1996/1999, t. II, 111, p. 532.

Servidores de posesin. Empleada. Disolucin de la relacin laboral.

Intervercin de ttulo. Abuso de confianza. Falta de mrito. Revocacin.

Resulta absurdo que, quien no encuentre legalidad en la ocupacin que realiza,

le reproche a un tercero la misma situacin.
"Servidores de posesin" son todas aquellas personas que se encuentran sujetas a
las rdenes del propietario o poseedor, de quien reciben sus instrucciones y a quien le
debe obediencia y respeto y cuyas tareas laborales se concretan al cuidado o el aseo
del inmueble o a la atencin de ascensores o mquinas. Meros locadores de sus
servicios mediante retribucin establecida (*).
La circunstancia de que se les brinde habitacin en el inmueble para el mejor
cumplimiento de sus tareas es una concesin accesoria del contrato principal
celebrado en torno al trabajo, por lo que no hay poder autnomo sobre el mbito que
se les brinda con aquel objeto, ni ttulo alguno sobre el inmueble. Carece de todo
80

ttulo personal sobre la cosa y, disuelta la relacin laboral, simultneamente concluye

la precaria ocupacin que durante su vigencia les fuera permitida (**).
Intervierte el ttulo por abuso de confianza quien, disuelta la relacin laboral, pretende
transformar para s y ante una "no tenencia" en "tenencia", con la correspondiente
vulneracin a los derechos que protege el art. 181 del C.P., por la permanencia
en el inmueble y la privacin a los titulares del uso y goce.
Si la llegada de la denunciante a la residencia se origin en la relacin laboral
suscitada con el socio del imputado, y tal relacin ces, sumado a que el socio
del imputado haba celebrado con la duea del edificio un contrato de locacin, no se
configura el delito de usurpacin.
Por ello, y dado que la investigacin debe cesar habida cuenta que la denunciante no
ha sido privada de derecho alguno, debe revocarse el auto que dicta la falta de mrito del
imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez, Garrigs de Rbori
(Sec.: Lpez). c. 24.609, FERNANDEZ, Daniel H., rta: 21/10/2004.
Se cit: (*) y (**) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario,"Contarino, Mario",
rta: 13/8/1964, L.L. 115, 555.

Legtimo tenedor del inmueble. Artculo 181 del C.P.

El abuso de confianza -otro de los medios comisivos del delito de usurpacin-, no se

verifica en la presente causa, pues para configurarlo se requiere que el autor haya
intervertido el ttulo que se tiene al ocupar el inmueble, situacin extraa a la
comprobada en las presentes actuaciones, en la que el imputado en ningn momento
vari su condicin de simple tenedor de la cosa, condicin que por lo dems haba sido
legtimamente adquirida (del voto del Dr. Riggi).
C.N.C.P., Sala III. Riggi, Tragant, Mitchell. Reg. n 239.02.3, Gmez, Alberto Luis
s/recurso de casacin.

Amenazas. Configuracin. Solicitud del fiscal de desestimacin. Apartamiento.

La amenazas pueden constituir uno de los medios que la ley exige para tipificar el
delito de usurpacin previsto en el art. 181del C.P., motivo por el cual el pedido de
desestimacin por inexistencia de delito propuesto por el Fiscal resulta prematura, ante
lo que se lo deber apartar de la causa y designar a quien lo reemplace.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Navarro, Filozof. (Sec.: Gorostiaga), c.19481, PONCE
DE LEON, Juan G., rta: 15/10/2002.

Medios comisivos. Amenazas. Hechos dependientes.

La ley menciona a la violencia y las amenazas como medios de turbacin y, por lo

tanto, se impone el reconocimiento de aquella relacin causal: la turbacin tiene que
ser lograda por medio de la violencia o por medio de las amenazas (*).
Las amenazas proferidas por el imputado al turbar la posesin del inmueble al
que el damnificado intentaba ingresar no pueden ser analizadas como un hecho
independiente de la figura reprimida por el art. 181 del C.P., puesto que el inc. 3 las
describe como uno de los medios comisivos.
Por ello corresponde revocar el auto que no hace lugar a la incompetencia
postulada por el fiscal.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Bonorino Per, Navarro, Piombo.(Prosec. Cm.:
Bruniard), c. 23418, NAHIJIAM, Enrique, rta: 15/04/2004.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, parte especial, 6ed., Astrea, Bs. As.,
1999, t. I, p. 567.

81

Modo comisivo. Consentimiento inicial de la propietaria. Sobreseimiento.

Revocacin.

Si bien los imputados ingresaron en la tenencia del inmueble con consentimiento de su

propietaria, el art. 181, C. P. establece que el despojo, adems de poder llevarse a
cabo mediante violencia,
amenazas,
engaos,
abuso de confianza o
clandestinidad, puede perpetrarse al inicio (invadiendo el inmueble o expulsando a
los ocupantes) o, luego de haber entrado en posesin legtima (mantenindose en l).
Por ello, debe revocarse el sobreseimiento dispuesto.
C.N.Crim. y Correc., Sala I. Bruzzone, Elbert, Garrigs de Rbori (en
disidencia).(Prosec. Cm.: Cantisani), c. 23.376, MOLINAS BARRETO, D., rta:
10/11/2004.

Clandestinidad.

Prueba.

Permanencia

en el inmueble. Procesamiento.

La permanencia en el inmueble de los imputados pese a encontrarse en pleno

conocimiento de la ilegitimidad de su proceder luego del allanamiento llevado a
cabo, la ausencia de recibos que permitan acreditar que efectuaron algn pago en
concepto de locacin y la falta de comprobacin de los datos y firmas insertas en el
contrato de locacin, son elementos suficientes que permiten homologar el
procesamiento dictado en orden al delito de usurpacin (art. 181 del C.P.), pues el
ingreso al inmueble se habra efectuado mediante clandestinidad, es decir, en forma
oculta a quien tena derecho a oponerse a ello.
C.N.Crim. y Correc., Sala V. Navarro, Filozof. (Sec.: Collados Storni), c. 21.654,
ARIAS, Gabriela, rta: 06/06/2003.

Seoro material. Inmueble deshabitado: irrelevancia. Medios comisivos.

Sobreseimiento. Revocacin.

El dominio es el derecho real por antonomasia en virtud del cual una cosa se
encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona (art. 2506 del C.C.), y es
inherente a la propiedad del derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ella,
usarla y gozarla conforme a un ejercicio regular (art. 2513 delC.C.).
El titular legtimo de un inmueble tiene derecho a reclamar la intervencin del
Estado, a travs de la tutela del derecho pblico, para que preserve su derecho de
propiedad afectado por un acto ilcito.
El goce de ese derecho debe ser restablecido en lo inmediato, so pena de verse
resentida su calidad de bien jurdico tutelado por el derecho penal; la indiferencia ante
el reclamo equivaldra a despojar de sentido el espritu que emana del art. 181 del C.P.
toda vez que, si se aceptara que el titular del derecho no ejerca el "seoro
material" por no habitar en el inmueble, la accin tpica debera limitarse slo a un
inmueble habitado por sus legtimos dueos, porque con su presencia ejerceran tal
seoro.
As, slo mediante violencia, abuso de confianza, amenazas o engao deberan ser
expulsados sus propietarios o tenedores, mas la clandestinidad es un medio
habitualmente empleado en este tipo de hechos, sin que influya el tiempo que dej
transcurrir el damnificado para formular su denuncia o el lugar exacto por donde se
introdujeron los intrusos para despojarlo del inmueble. Por ello, debe revocarse el
sobreseimiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez. (Sec.: Lpez), c. 22.415,
MOYA TERRONES, Andrs y otros, rta: 11/03/2004.

Despojo mediante violencia. Procesamiento.

Hechos: Los imputados fueron sobresedos en orden a los delitos de usurpacin y hurto,
siendo apelado el resolutorio por la querella.

82

Se les atribuy el haber despojado de la tenencia del departamento al querellante,

procediendo a cambiar la cerradura del inmueble en momentos en que se encontraba
fuera del departamento.
El querellante refiri que, por ms de 20 aos, habra convivido en concubinato con la
madre de la imputada, y propietaria del departamento donde vivan.
Fallo: Ha quedado demostrado que los imputados despojaron mediante violencia al
querellante de la tenencia que ejerca del departamento. Ello es as puesto que, tambin
tienen el inmueble a ttulo propio y pueden ser sujetos pasivos del despojo, los que sin
tener un ttulo para ejercer la tenencia, ejercen sobre l actos de dominio, pero
reconociendo que este pertenece a otro (*).
Tal como lo sostiene la doctrina, en el caso de la usurpacin por despojo, el bien jurdico
-la propiedad- no se protege slo en relacin al ttulo de dominio del inmueble o en
referencia al derecho real, sino tambin en relacin al hecho de la tenencia, posesin o
cuasiposesin a que el ttulo confiere derecho, o de la tenencia o posesin ejercida sin
ttulo que de derecho a ellos. Por ello es que resulta indiferente el examen de la
legitimidad del ttulo que da el derecho a tener o poseer el inmueble en cuestin (**).
Por ello, la circunstancia de ser la legtima heredera de la concubina del querellante, no
la autoriza a despojar en forma ilegtima al tenedor del inmueble, considerando que
existen otras vas a los fines de lograr un desalojo legtimo.
Por ello, debe revocarse el auto apelado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Rimondi, Barbarosch, Bruzzone (Prosec. Cm.:
Peluffo). c. 32.391, Ucha, Leticia y otro, rta: 32.391.
Se cit: (*) Ricardo C. Nuez, Derecho Penal Argentino, Editores libreros, t. V, p.
481 y C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 8262, Salemi, Roberto y otros, rta:
17/03/1999. (**) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubzinal
Culzoni, Santa Fe, 2001, p. 731.
F- RESTITUCION DE INMUEBLE.

Procesamiento. Desalojo.

El procesamiento por el delito previsto en el art. 181, C.P. es suficiente basamento

para disponer la desocupacin del inmueble (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 13045, CUNIOLO, Carlos J., rta: 21/03/2000.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 9.974, "Cancha Osco, M.", rta:
11/11/98, publicada en Bol. Int. de Jurisp. N4/98, p. 179 y c. 10.938, "Guaymas,
Anbal", rta: 3/5/99.Navarro, Guillermo R. - Daray, Roberto R., "Cdigo
Procesal Penal de la Nacin", Pensamiento Jurdico Editora, Bs. As., 1996, T. I,
p. 635.

Restitucin de inmueble. Procedencia en cualquier estado del proceso.

La devolucin del bien ha de ser provisoria, por cuanto quien lo recibe se convertir
en depositario tal como lo establece elart. 238, C.P.P.N., aunado a que, el mismo
art. 238 bis, C.P.P.N. agrega que en las causas por infraccin al art. 181,C.P. y en
cualquier estado del proceso podr el juez disponer provisoriamente de la tenencia
del inmueble cuando el derecho invocado fuera verosmil y mediante una caucin si el
juez lo considere necesario.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta), c. 19.489,
REN, Osvaldo R., rta: 17/09/2002.

Restitucin de inmueble. Requisitos de procedencia.

Hechos: La defensa apel el lanzamiento ordenado pues, a su juicio, dicha medida

necesita para su procedencia, que previamente se los haya escuchado a los imputados.
Esto, segn se alega, hara al respeto del derecho de defensa.
83

Fallo: el art. 238 bis del cdigo de forma no exige, para su procedencia, la previa
existencia de declaracin indagatoria por parte del imputado. Slo reclama la imputacin
por el delito de usurpacin; el pedido del damnificado; la verosimilitud del derecho y,
como toda medida cautelar -de eso, en rigor de verdad, se trata-, el peligro en la demora.
Como ninguna de estas cuestiones han sido objeto de censura por el apelante, quien se
ha limitado a mencionar la inexistencia de declaracin indagatoria de los imputados -sin,
adems, cuestionar la constitucionalidad del precepto-, corresponde convalidar la
decisin recurrida.
Por ello, corresponde confirmar el auto en cuanto ha sido materia de recurso.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Garrigs de Rbori, Filozof, Pociello Argerich (Sec.:
Maiulini). c. 32.429, Ocupantes del inmueble sito en la calle Sarand 1264/66, rta:
16/07/2007.

Restitucin de inmueble. No aplicacin automtica. Entrega prematura si no

media convocatoria a declaracin indagatoria.

La restitucin de inmuebles prevista en el art. 238 bis del C.P.P.N. no resulta de

aplicacin automtica, pues ello extendera ilegtimamente la letra de la norma invocada
(*).
El art. 238 bis del C.P.P.N. establece la restitucin del inmueble usurpado, en forma
provisoria, al damnificado en cualquier estado del proceso, incluso antes del auto de
procesamiento, para lo cual deben existir mnimos indicios de que se est en presencia
del delito de usurpacin (**). Si no media convocatoria en los trminos del art. 294 del
C.P.P.N., deviene prematura la entrega del inmueble fundada en el art. 238 bis del
C.P.P.N. pues se requiere, cuanto menos, la sospecha de que quien habita el inmueble
particip de la comisin del hecho delictivo aqu investigado (***), lo que, al no
corroborarse en el sub lite, manifiesta la improcedencia de la solicitud de entrega del
inmueble y de las medidas probatorias que requiere la querella.
En consecuencia, debe confirmarse el auto apelado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Luccini, Bruzzone (Sec.: Oberlander), c. 32.791.
Cincunegui, Juan, rta: 24/08/2007.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc.., Sala V, c. 17.595, Rizzuti, Lucio Oscar, rta:
17/12/2001; Sala IV, c. 20793, Lerin, Bautista Roque y otro, rta.: 19/08/03. (**)
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 25.026, Agiro, Jos C. y otro, rta.: 23/03/2005.
(***) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.979, Gmez, Silvia C., rta.: 01/08/2005;
Sala IV, c. 16.343, Chorolque, Mara R., rta: 25/06/2001.

Restitucin de inmueble. Art. 238 bis del C.P.P.N. Reintegro inmediato de la

posesin o tenencia. Previa convocatoria a declaracin indagatoria. Estado de
inocencia: ausencia de vulneracin.

El art. 238 bis del C.P.P.N. autoriza a los jueces a decidir el inmediato reintegro de la
posesin o tenencia del inmueble en cualquier estado del proceso, siempre que se haya
convocado a los imputados en indagatoria, aunque sin que se requiera que hayan
concretado el descargo pertinente, marco en el cual tambin pueden negarse a declarar.
"la restitucin del bien al denunciante no vulnera el estado de inocencia de quien resulta
imputado en el proceso, siempre que resulta de dismil tratamiento la investigacin
relacionada con la posible participacin criminal -por un lado- y lo concerniente al
derecho a la propiedad -por el otro-, que es en definitiva el bien jurdico tutelado por la
norma (*).
La medida cautelar que trae el art. 238 bis del Cdigo Procesal Penal, en paridad con
otras medidas precautorias de carcter procesal, tiene por objeto evitar que se tornen
ilusorios los derechos de quien la solicita, ello es la proteccin anticipada de la garanta
jurisdiccional que se invoca (**).
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. c. 32.945, Quiroga, Norma, rta: 09/11/2007.

84

Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, causa n 15.125, "Arana Egoabil,
Jimmy", rta: 14/03/2001. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 18.413, "Ocupantes
Ayacucho 333", rta: 13/06/2002.
Nota de la Secretaria: La defensa apel el punto de la resolucin que dispuso la
restitucin del inmueble. Sostuvo la parte que dicha medida resultaba prematura, en
tanto no fueron investigados los dichos de una de las imputadas respecto de la
individualizacin de la persona a quien le habra alquilado las habitaciones. Agreg que,
toda vez que no han efectuado su descargo conforme art. 294 del C.P.P.N. la totalidad de
los encausados, la restitucin ordenada les genera un gravamen irreparable.
G- TURBACION DE LA POSESION.

Turbacin de la posesin. Molestias personales. Atipicidad.

Por otro lado, para que se configure el delito de usurpacin por turbacin de la
posesin (art. 181, inc. 3 del C.P.) los actos que realice el agente tienen que ser
efectivamente restrictivos del ejercicio de la posesin; si slo son idneos para hacer
ms molesto el ejercicio, se trata de molestias personales que no afectan aqul en la
forma requerida por el tipo, de manera que quedan marginados de l (***).
Si no se dan estos supuestos en el caso bajo anlisis, corresponde confirmar la
decisin de primera instancia en cuanto desestima las actuaciones por inexistencia de
delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo (Sec.: Lpez), c.
20.665, POLERO, Roberto G., rta: 17/03/2003.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, 6 ed. actualizada y
ampliada, Astrea, Bs. As. 1998, t. II, p. 237.(**) Ricardo C. Nez, Tratado de
Derecho Penal, Lerner, Crdoba,1992, t. V, vol. II, p. 52. (***) Carlos Creus, op.
cit., p. 566y C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 19.409, "Alcaraz, Luis R.",rta:
15/11/2002, voto en disidencia.

Turbacin de la posesin. Corte de suministro de gas. Peligro de explosin.

Ausencia de violencia o amenazas. Sobreseimiento.

Si el personal de Metrogas, al advertir que haba algunos departamentos

presentaban irregularidades que podran causar una explosin, procedieron al corte del
suministro de gas cerrando la llave de paso colocando un precinto de plstico, su
actuacin no encuadra en la hiptesis delictiva que prev el art. 181,inc. 3 del C.P.,
por no haber utilizado violencia ni amenazas.
La violencia, entendida como la fuerza fsica que el agente despliega sobre las
personas para vencer la resistencia que oponen o impedir la que pueden oponer
(*), no resulta configurada por la colocacin de un precinto de seguridad por existir
peligro de explosin.
Por ello, debe confirmarse el sobreseimiento de los imputados en orden al delito de
turbacin de la posesin (art. 181, inc. 3).
C.N.Crim. y Correc., Sala V. Navarro, Filozof, Pociello Argerich. Prosec. Cm.:
Leo), c. 26.554, HERRE, Juan Alberto y otros, rta: 02/05/2005.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Bs. As., 1998,
t. 1, p. 560.

Empresa. Afectacin al normal desenvolvimiento. Turbacin. Violencia.

Sobreseimiento. Revocacin.

Las
manifestaciones vertidas por el denunciante en cuanto ala imposibilidad de
cambiar las cerraduras por la actividad de sus empleados, el indebido usufructo de los
bienes existentes en el lugar ocupado y la imposibilidad de llevar adelante actos
posesorios debido a que los imputados no lo permitieron mediante insultos y
ejerciendo una suerte de intimidacin, fuerzan a concluir en que no se puede
descartar la verificacin de los medios comisivos preceptuados por el art. 181 del
85

C.P., en tanto el bien jurdico protegido por el delito de usurpacin es el

derecho a disponer, usar o disfrutar de un bien inmueble o derecho real sobre tal bien
(*).
Configura el delito de turbacin de la posesin (art.181, inc. 3, del C.P.), la
conducta desarrollada por terceras personas que en relacin o no de
dependencia laboral con la empresa poseedora de la fbrica, realizaron en sus
instalaciones asambleas
permanentes,
actos de fuerza
contraviniendo
la
voluntad de los legtimos representantes de aquella, actos de resistencia a moverse
con la consecuente obstaculizacin fsica y emisin de expresiones verbales
amenazantes para impedir a fleteros o camioneros autorizados por la empresa a
cargar o mover efectos pertenecientes a la misma" (**).
La violencia a que se refiere el art. 181, inc. 3del C.P. no queda reducida
como ocurre en el inc. 1 al carcter de medio comisivo (junto con otros) del
despojo, pues la turbacin abarca mayores posibilidades de hecho (***).
"...la
accin directa o sea el aseguramiento o la satisfaccin de una
pretensin por autoridad propia (Ennecce-Rus-Nipperdey, Derecho Civil -Parte
General, vol II, 223, Barcelona, 1935), no est consagrada por nuestra
legislacin salvo los casos de legtima defensa o de estado de necesidad, que
presuponen indispensablemente la circunstancia de que el agente no pueda obtener
en tiempo el auxilio de la autoridad. Con respecto a la posesin de las cosas, es un
caso particular de aquellas defensas el legislado por el art. 2370 del Cdigo
Civil. Pero ni este Cdigo ni otra ley alguna de nuestro ordenamiento reconocen a
nadie, sin mediar aquellas situaciones de excepcin, la facultad de recurrir por s
mismo a las vas de hecho para asegurar o defenderlo que estima su derecho, y
mantenerse en ellas ante la pasiva presencia de la autoridad pblica. Ningn precepto
legal confiere esa facultad a los obreros o a cualquier otro sector del pueblo
argentino....." (****).
Por ello, corresponde revocar el sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII. Cicciaro, Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Snchez), c.
26.320, KUSEMA, Liliana y otros, rta: 03/05/2005.
Se cit: (*) C.N.C.P., Sala III, c. 4.207,"D.,D. M. y otro", rta: 11/3/2003.
(**) C.Crim.Correc.
de
Mar
del Plata,
Sala III, "S., A. A. y
otross/usurpacin",
rta:7/6/1994,
E.D. 160, 315. (***) Horacio J. Romero
Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin, Anotado, Lexis Nexis, Bs. As.,2005,
con cita de Sup. Corte Bs. As., "M., J. C.", rta:10/11/1992. (****) C.N.Crim.
y Correc., Sala VII, c. 26.679,"Righini, Juan C. y otros s/ usurpacin", rta:
9/11/2004 yC.S.J.N., "Kot, Samuel", rta: 5/9/1958, Fallos 241:291.

Turbacin de la posesin. Corte del suministro de energa elctrica. Dolo.

Procesamiento. Formalidades. Procedencia.

Los actos ms claros de turbacin de la posesin son los que coartan derechos del
poseedor sin que se d la presencia del agente en el inmueble afectado, en un sentido
fsico, como puede ser el hecho de cortar cables de energa elctrica (*).
El acto del imputado de cortar el suministro de energa elctrica del domicilio en el que
reside la damnificada habra sido con el fin de turbar su posesin y de esa manera
incentivarla a abandonar el inmueble, atento a la relacin conflictiva que exista con
el locador, por lo cual la conducta desplegada por el incuso encuadrara en la prevista en
el art. 181 del C.P..
Si se cumplimentaron las formalidades exigidas en el ordenamiento legal en
cuanto a que el procesamiento es una decisin jurisdiccional emitida por el juez a
cargo de la instruccin que, bajo la forma de auto, analiza la prueba colectada,
conforme las reglas de la sana crtica, para llegar ala creencia prescindente de certeza
plena, de que se cometi un delito y que el imputado fue partcipe de l (**),
corresponde confirmar el procesamiento dictado en orden al delito previsto en el art.
181 del C.P.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Lpez), c.
20.018, STABILE, Miguel, rta: 12/11/2002.

86

Se
cit: (*) Carlos Creus, Derecho penal. Parte Especial, 1ra. ed.,
Astrea, Bs. As., t. I, p. 566. (**)Guillermo R. Navarro - Roberto R. Daray,
Cdigo Procesal de la Nacin, Pensamiento Jurdico Editora, Bs. As., 1996, t.
I,p. 634.

H- PRETENSO QUERELLANTE.

Pretenso querellante. Tenedor de la finca usurpada. Reconocimiento como

particular ofendido.

Descartado que el carcter de la tenencia haya sido obtenida en forma ilegtima o ilegal
por quien pretende querellar (el permiso para habitar el inmueble lo obtuvo por una
liberalidad de quien habra sido su ltima propietaria), nada obsta para que la ley lo
ampare en el derecho precario del que goza y, por tanto, se lo reconozca como particular
ofendido del delito de usurpacin, que a ttulo de hiptesis aparecera materializado por
un tercero que, mediante abuso de confianza, lo habra despojado de una parte de la
vivienda (ms precisamente, el sector de la terraza).
el derecho a la tenencia es el que, por ejemplo, tiene el inquilino, el cual surge del
contrato de alquiler (contrato verbal o escrito) o inclusive el que tiene el comodatario
otorgado por una liberalidad del propietario que le permiti vivir en su finca, situaciones
que tambin ampara la figura [de la usurpacin] ... La norma penal reprocha las
conductas lesivas a la tenencia del inquilino (o comodatario), tenencia sta que le otorg
el propietario (por contrato escrito, verbal o liberalidad) y que lo faculta a gozar de la
finca temporalmente, y por supuesto lo faculta a acudir a la justicia si terceras personas
lo quieren despojar de su tenencia. Inclusive puede incurrir en la conducta reprochable el
mismo propietario en los casos en que despoja ilegalmente de su tenencia legtima al
inquilino o comodatario (*).
Lo que la ley protege no es propiamente el dominio sobre el inmueble, sino el ejercicio
de facultades originadas en derechos reales que se ejercen sobre l, ya procedan del
dominio o de otras circunstancias o relaciones; o sea, la tenencia, la posesin o el
ejercicio de otro derecho real que permite la ocupacin total o parcial del inmueble
[incluso] ... no es imprescindible un contacto fsico permanente del tenedor con el
inmueble: basta que lo ocupe usndolo y gozndolo materialmente (arts. 2352, 2461 y
2462 del Cdigo Civil) (**).
En el caso de la usurpacin por despojo, el bien jurdico la propiedad no se protege
slo en relacin al ttulo de dominio del inmueble o en referencia al derecho real, sino
tambin en relacin al hecho de la tenencia, posesin o cuasiposesin a que el ttulo
confiere derecho, o de la tenencia o posesin ejercida sin ttulo que d derecho a ellos
(***).
En consecuencia, debe revocarse el ltimo prrafo del auto apelado y tener por
querellante.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Bonorino Per, Pociello Argerich. c.
32.139, Nez, Francisco y otra, rta: 06/07/2007.
Se cit: (*) Romero Villanueva, Horacio J., Cdigo Penal de la Nacin Anotado, Bs.
As., Lexis Nexis, 2006, p. 797/798. (**) Carlos Creus, Derecho Penal, parte especial,
6ta. ed., Bs. As., Astrea, 1999, t. 1, p. 557. (***) Edgardo A. Donna, Derecho Penal,
parte especial, Sta. Fe, Rubinzal-Culzoni Editores, 2003, t. II-B, p. 731.
Nota de la Secretaria: El pretenso querellante interpuso recurso de apelacin contra la
decisin por la que se le niega legitimacin activa en el sumario, en razn de no resultar
particularmente ofendido del delito de usurpacin .
El defensor apel el desalojo y clausura preventiva del inmueble decretados como
medida de seguridad para proteger la integridad fsica de todos sus habitantes ante las
precarias condiciones edilicias de la vivienda.

87

I- PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL.

Prescripcin de la accin penal. Comienzo del trmino. Imputada promovi

demanda en sede civil para lograr la adquisicin de dominio del inmueble.
Intencin de intervenir el ttulo. Procedencia.

Teniendo en consideracin la calificacin legal asignada al ilcito reprochado art. 181,

Cdigo Penal-, y que la fecha a tener en cuenta como punto de partida para el pertinente
cmputo resulta ser la del 10 de febrero de 2003, ha transcurrido con exceso el mximo
de la pena prevista para el delito en los que prima facie se encuadraran sus acciones.
Ello as, pues fue en ese momento cuando la incriminada promovi una demanda en
sede civil para lograr la adquisicin de dominio del inmueble, demostrando su clara
intencin de intervertir el ttulo y mejorar su carcter de mera tenedora de aqul.
Al respecto, la doctrina entiende que El abuso de confianzase considera en el tipo
comola conducta del que despoja al sujeto pasivo aprovechando la confianza que le ha
otorgado al permitrsele el acceso o el uso del inmueble, mantenindose en l como
ocupante, o intervirtiendo el ttulo en virtud del cual se le permita la tenencia o el goce
de un determinado derecho real sobre el inmueble (*).
Por otra parte, cabe sealar que el argumento esbozado por el apelante -en cuanto
arguye que el delito analizado recin se configur cuando las damnificadas sintieron
burlada su confianza e instaron la accin penal- merece ser descartado, toda vez que la
usurpacin es un delito instantneo de efectos permanentes, que se consuma en el
momento del despojo, sea que ste se realice desplazando al ocupante o impidindole el
goce de la situacin en que se hallaba (**).
En igual sentido se ha dicho que El delito se consuma en el momento en que
desplegados los medios que lo vuelven punible, se realiza el despojo; o en que, ocupado
el inmueble sin utilizarlos, se los emplea frente al tenedor o poseedor o su representante,
rechazndolo o intervirtiendo el ttuloExistiendo el despojo, vale decir, la ocupacin
con desplazamiento del tenedor, poseedor o cuasi-poseedor, a los efectos de la
consumacin del delito, carece de importancia la mayor o menor duracin de ese efecto
material del delito (***).
...la usurpacin constituye un ilcito de carcter instantneo de efectos permanentes.
Siendo ello as la prescripcin empezar a correr desde la medianoche del da que se
cometi el despojo, sin que pueda alegarse contra ella la ulterior permanencia del
acusado en la propiedadtoda vez que se trata simplemente de un efecto subsiguiente a
la consumacin del delito que no modifica el carcter de ste ltimo (****).
Por lo expuesto, debe confirmarse el auto que declara extinguida la accin penal.
C.N.Crim. y Correc, Sala IV. Gonzlez, Seijas (Sec.: Barros). c. 32.657, Di
Virgilio, Cecilia, rta: 04/10/2007.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Bs. As. 1993, t. I,
p. 588. (**) Carlos Fontn Balestra, Derecho Penal, Parte Especial, Abeledo.Perrot,
Bs. As., 2002, p. 590. (***) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner,
Crdoba, 1989, t. IV, p. 497/498. (****) C.N.C.P., Sala III, c. 6.495, Magdalena,
Ral Antonio, rta: 06/04/2006.

Comienzo del trmino. Delito instantneo de efectos permanentes. Artculos 67

y 181 del C.P.

La usurpacin constituye un ilcito de carcter instantneo de efectos permanentes.

Siendo ello as la prescripcin empezar a correr desde la medianoche del da que se
cometi el despojo, sin que pueda alegarse contra ella la ulterior permanencia del
acusado en la propiedad, toda vez que se trata simplemente de un efecto subsiguiente a
la consumacin del delito que no modifica el carcter de este ltimo (Voto del Dr.
Tragant).
C.N.C.P. Sala IV. Tragant, Riggi, Hornos. Reg. n 183.03.3, c. 4286, Ceballos,
Miguel Daro s/recurso de casacin.
Citas : C.N.C.P. - Sala I, "Altamirano, Miguel A. s/rec. de casacin", Reg. n 3495,
rta. el 11/5/00; S.C. Bs. As., "Llera, Jos O.", rta. el 11/7/91; S.C.J. Mendoza, Sala
II, "Fiscal y actor civil v. Tesoro, Manuel por usurpacin Casacin", rta. el 9/6/61;
88

C.N.A.C.C., "Pental, A.", rta. el 16/3/26; Sala I. "Pinto, Juan R.", rta. el 27/5/93;
Sala II, "Vacani, Armando", rta. el 7/8/86; "Nez Ballejo", rta. el 16/11/89;
"Castillo, Ida A.", rta. el 12/6/90; Sala III, "Miranda, Roberto O.", rta. el 18/10/90;
Sala IV, "Arcone, Rafael", rta. el 13/9/90; Sala V, "Gonzlez, C.", rta. el 3/12/98;
Sala VII, "Abud Carrin, Miguel", rta. el 18/5/92; C.N.A.C.C. San Martn, Sala II,
causa n 23.220, rta. el 23/8/94; causa n 27.897, rta. el 4/7/96; Fontn Balestra,
"Tratado de Derecho Penal. Parte Especial", T VI, 2 ed. actualizada, Bs. As.,
1990, p. 244; Manigot, Marcelo, "Cdigo Penal. Anotado y comentado", T I, 4
ed., Bs. As., 1978; Creus, Carlos, "Derecho Penal. Parte Especial", Bs. As., 1999,
pg 562; Nez, Ricardo, "Tratado de Derecho Penal. Parte Especial", T IV,
Crdoba, 1989, p. 497/8; Soler, Sebastin, "Derecho Penal Argentino", T IV, Bs.
As., 1988, p. 528/9; Gmez, Eusebio, "Tratado de Derecho Penal", T IV, Bs. As.,
1941, p. 375.

Secuela de juicio. Ley 25.990. Citacin a indagatoria. Consumacin. Artculo 3

del C.P.P.N. In dubio pro reo.

Si tenemos en cuenta que el curso de la prescripcin del ilcito reprochado en autos usurpacin- comenz a correr desde la "medianoche del da" en el que ocurri la
desposesin del inmueble a la titular registral del mismo, y en autos, el trmino de la
prescripcin de la accin penal en cuestin se cumpli, toda vez que desde el primer
acto con aptitud interruptiva -auto que ordenara recibir declaracin indagatoria al
imputado en los trminos del art. 294 del C.P.P.N. y por aplicacin de la ley (art. 3 del
C.P.P.N.) ha transcurrido con holgura el plazo de prescripcin (3 aos) de la accin
penal para el delito en tratamiento; razn por la cual resulta inevitable declarar, por
tratarse de una cuestin de orden pblico, que respecto de este delito se ha producido la
extincin de la accin penal por prescripcin en los trminos de los arts. 59 inciso 3 y
62 inciso 2 del C.P., por lo que corresponde rechazar el recurso de casacin interpuesto
(Voto del Dr. Riggi, adhiere el Dr. Tragant, Dra. Ledesma segn su voto).
C.N.C.P. Sala III. Tragant, Riggi, Ledesma. Reg. n 293.05.3, c. 6495, Magdalena,
Ral Antonio s/recurso de casacin.
Citas: C.N.C.P. - Sala III, "Ceballos, Miguel Daro s/rec. de casacin", Reg. n 183,
causa n 4286, rta. el 16/04/03 -voto del Dr. Tragant adhiriendo los Dres. Riggi y
Ledesma-.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Bobek Cceres, Ernesto P. El cambio de cerradura como medio comisivo del

delito de usurpacin (nota a fallo). L.L., 1993, t. D, Bs. As. p. 28/31.

Gallegos, Jorge Luis Algunos aspectos del delito de usurpacin por abuso de
confianza. L.L; Julio-Setiembre de 1956, t. 83, Sec. Doctr., p. 909/10,

Lpez Lastra, Julio Emilio La no restitucin de un inmueble concluido un

comodato, es un ilcito extrapenal, no delito de 'usurpacin'. L.L. v. 111, juliosetiembre 1963, p. 224/230.

Rojas Pellerano, Hctor F. El contrato de portera y la tenencia en el delito de

usurpacin. E.D. v. 2, 1962, Bs. As., Universidad Catlica Argentina, p.
1101/1103,

Rubianes, Carlos J. La clandestinidad y el delito de usurpacin. L.L. t. 99, juliosetiembre 1960, sec. doct., p. 940/44,

Rubianes, Carlos J. La teora de la esfera de custodia y el delito de usurpacin.

J.A., 1959-VI, nov.-dic., sec. doct., p. 27/31,

89

Material bibliogrfico

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. 2007. t. II.

Clemente, Jos Luis El delito de usurpacin (Arts. 181 y 182 C.P.). Crdoba,
Marcos Lerner, 2001.

Console, Jos Usurpacin de inmuebles: El delito de usurpacin. Turbacin de la

posesin o tenencia. Alteracin o destruccin de lmites. Cuestiones penales.
Cuestiones procesales civiles y comerciales de la Nacin. Casos
jurisprudenciales. Bs. As., La Rocca, 1997.

Gazzolo, Juan Ramn. Delito de usurpacin. Ley 24.454. Comentario de la ley.

Doctrina. Legislacin. Jurisprudencia. Bs. As., Jurdicas, 1996. Edicin: 2da.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.

Ossorio y Florit, Manuel. Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Editorial

Universidad.

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2006.

Rubianes, Carlos J. Rojas Pellerano, Hctor F. El delito de usurpacin: doctrina,

legislacin y jurisprudencia. Bs. As., Bibliogrfica Omeba, 1960.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

Villar, Ariel H. Usurpacin de inmuebles. Quilmes (Bs. As.), Nmesis, 1999.

90

DAO
Art. 183 del C.P.: Ser reprimido con prisin de quince das a un ao, el que destruyere,
inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble
o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito
ms severamente penado.
Art. 184 del C.P.: La pena ser de tres meses a cuatro aos de prisin, si mediare
cualquiera de las circunstancias siguientes:
1 Ejecutarse el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en
venganza de sus determinaciones;
2 Producir infeccin o contagio en aves u otros animales domsticos;
3 Emplear sustancias venenosas o corrosivas;
4 Cometer el delito en despoblado y en banda;
5 Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u
otros bienes de uso pblico; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos,
estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos.
A- GENERALIDAD.

Bien jurdico protegido. Teora

Sobreseimiento. Improcedencia.

de

la

insignificancia.

Atipicidad.

El art. 183 del C.P. reprime a quien "destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de
cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente
ajeno". La figura protege el derecho de propiedad en el sentido amplsimo (*) pues, de
la manera como se encuentra legislado el dao, cualquiera quesea la magnitud de la
afectacin del bien tutelado que resulte como consecuencia del accionar tpico
desplegado por el sujeto activo, en tanto no se prevn grados ni lmites, hace que la
conducta quede comprendida en el referido artculo.
La insignificancia slo puede jugar cuando es tal que lleva a despojar a la cosa de
ese carcter; no se atiende a la entidad de la lesin patrimonial, sino a la violacin al
derecho de propiedad, independientemente del mayor o menor valor de la cosa,
aspecto que es relevante slo a los fines de graduar la pena.
Por ello, si se ha acreditado la materialidad del hecho investigado (rotura de un
vidrio blindex de un supermercado) y la autora del imputado, la resolucin que
dispuso su sobreseimiento en orden a lo establecido en el art. 336, inc. 3del C.P.P.N.,
en aplicacin de la teora de la insignificancia, debe ser revocada.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo, Donna (Sec.: Collados
Storni). c. 20.629, CEI, Martn Javier, rta: 11/02/2003.
Se cit: (*) C.S.J.N., "Adami, Leonardo Esteban y otro", rta: 25/09/1986, Fallos
308:1796.

Principio de insignificancia. Propiedad de

Revocacin.

la

cosa. Sobreseimiento.

Para la aplicacin del principio de insignificancia, construido por la doctrina y

utilizado por la jurisprudencia, debe ser valorado no slo en la concrecin efectiva de
la lesin al bien jurdico de que se trata (disvalor de resultado), sino que debe
ponderarse la conducta precedente que lo produjo, es decir: el disvalor de la accin,
que no debe ser confundido con la acreditacin de estados de nimo o subjetivos
del autor, sino por la exteriorizacin y valoracin, ex post, objetiva de la conducta
ex ante desplegada. Ambas cuestiones deben ser ponderadas y no slo la atinente
a la que concluye en la escasa o poca lesividad del resultado producido.
La circunstancia de no encontrarse acreditada la propiedad de la cosa daada no
constituye bice para no considerar a la denunciante como afectada directa por
el hecho en la inteligencia del art. 82, en tanto habita el inmueble cuya puerta fue
daada, en un mismo contexto de accin en orden a las amenazas (del voto del Dr.
Bruzzone al que adhiri el Dr. Rimondi).
Por ello, debe revocarse el sobreseimiento del imputado.
91

C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Rimondi (Sec.: Cantisani).c. 26.046,

MARIN, Gastn Ignacio, rta: 26/07/2005.

Informacin
cientfica
en
Sobreseimiento. Revocacin.

pgina

web. Bien jurdico protegido.

Toda vez que a partir del dictado de la ley 25.036 los programas de computacin -su
fuente y objeto, y la compilacin de datos y otros
materiales
resultan bienes
jurdicos penalmente protegidos, y el art. 2323 del C.C., al efectuar una enunciacin de
los bienes muebles, hace referencia a las "colecciones cientficas", la informacin
en soporte magntico debe ser considerada "cosa" a los fines del art. 183 del C.P.
Por tanto, si se le atribuy al imputado haber ingresado al portal de internet de una
firma en forma ilegal y, una vez en su interior, haber borrado, sustrado, modificado
y daado informacin cientfica de la pgina web, debe revocarse el sobreseimiento
decretado.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Gerome, Gonzlez Palazzo (Sec.: Paisan). c. 22.780,
KOHLER ANTELO, Patricio, rta: 24/11/2003, Boletn de Jurisprudencia N 36.
B- ELEMENTOS DEL TIPO PENAL: Aspecto objetivo y subjetivo.

Agravado. Requisitos de configuracin. Corte de ramas de rbol ubicado

en la va pblica. Procesamiento.

Para la consumacin de la figura de dao agravado basta que la restitucin de las

cosas a su estado anterior demande algn esfuerzo, sin importar si el bien objeto
del dao ha sido totalmente destruido o inutilizado.
El agravamiento de la figura penal se debe a que el bienes propiedad de la
comuna portea por la situacin, el servicio y destino en que ste se encontraba
-la acera-que, por accesin, corre la misma suerte que el principal (*).Si la incusa
cort cuatro o cinco ramas de un rbol ubicado en la va pblica sin autorizacin
alguna, lo que produjo un dao en su evolucin vegetativa, debe confirmarse el
procesamiento de la imputada en orden al delito de dao agravado (art. 184, inc.
5 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gerome (Sec.: Paisan). c. 21.049, CROSS,
Cristina, rta: 22/04/2003.
Se cit: (*) Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988, t. IV, p.
554.

Dao. Distincin respecto del hurto.

El delito de dao, previsto por el art. 183 del C.P. que se diferencia del hurto justamente
en que, en el caso de cosas muebles, el poder que ejerce el sujeto activo sobre ellas, tiene
por consecuencia el desapoderamiento al sujeto pasivo de ellas, pero no su propio
apoderamiento; en otros trminos, quien daa una cosa mueble no se encuentra "en
poder de la cosa" sino que "tiene poder sobre la cosa" (Voto de la Dra. Capolupo de
Duraona y Vedia).
C.N.C.P. Sala IV. Berraz de Vidal, Capolupo de Duraona y Vedia, Hornos. Reg.
n 3270.4. Mrquez, Miguel Angel s/recurso de casacin, C. 2411, rta:
05/04/2001.

Dolo requerido por el tipo penal. Reparaciones reclamadas: atipicidad.

Desistimiento.

Para que se configure el delito de dao debe existir el dolo, elemento indispensable
para la configuracin de este tipo penal. Sentado ello, no se advierte de la denuncia
efectuada que el administrador del consorcio haya demorado los arreglos con la
intencin deliberada de producir un dao en la propiedad del damnificado.
92

Adems, el damnificado manifest que el cao, cuya rotura haba provocado el

deterioro de su unidad funcional, fue reparado por lo que, la no reparacin de los
muros daados, no puede constituir bajo ningn punto de vista el delito denunciado.
Por ello, debe confirmarse el auto que resuelve desestimar las actuaciones por
inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo (Sec.: Collados Storni) c.
20.648, ADMINISTRACION BREY, rta: 21/02/2003.

Medianera.
Ausencia
Sobreseimiento.

de dolo directo. Dolo eventual. Atipicidad.

No obstante se encuentre comprobado que el imputado tap el desage pluvial

existente en la pared medianera que divide la terraza del imputado y la de la
querellante y que provoc, condicho actuar, daos en el departamento de esta
ltima, si bien puede considerarse al accionar del incuso como una de las posibles
causas por las que se produjeran los problemas de humedad, si de sus
explicaciones se desprende que su conducta no estuvo motivada por un dolo directo
de daar, resulta, en consecuencia, atpica (*).
Si bien, en ultima instancia, podra inferirse la existencia de dolo eventual en la
conducta del incuso, quien pudo haber aceptado que con su accionar ocasionara
los problemas de humedad que finalmente se registraron en la propiedad de la
querellante, dicha actitud subjetiva no resulta abarcada por el tipo legal (**).
Con ello, el sobreseimiento decretado debe ser confirmado.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gerome (Prosec. Cm.: Uhrlandt). c. 21.113,
CAPUTO, Marcelo, rta: 30/04/2003.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2001, t. II, B, p. 761/762, y C.N.Crim. y Correc., Sala II, c. 39.622,
"Murillo Wangnet, L.", rta: 20/8/1991. (**) Carlos Creus, Derecho Penal,
Parte Especial, 6 ed., 2 reimpresin, Astrea, Bs. As., 1999, t. I, p. 576.

Tipo subjetivo. Dolo: prueba. Configuracin.

El delito de dao requiere un dolo directo, constituido por la voluntad de querer

daar la cosa en s, pero sin que sean necesarias finalidades trascendentes (*).
Si el imputado lanz una trompada hacia el vidrio de la ventanilla de la cabina
de un estacionamiento, lo que ocasion la rotura del vidrio y cortes en su brazo,
se ha probado su actuar doloso, con lo que debe confirmarse su procesamiento en
orden al delito previsto en el art. 183 del C.P.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Donna, Elbert (Sec.: Gorostiaga).c. 19.852, VILA,
Carlos, rta: 12/06/2003.
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, Parte Especial, 2 ed. actualizada, Astrea,
Bs. As., 1988, t. I, p. 604.

Error evitable. Procesamiento.

La conciencia de la antijuridicidad del propio comportamiento no pertenece a la esfera

analtica del dolo, porque se trata de conductas tpicas y antijurdicas, lo que es
inmodificable. En consecuencia, tratndose de una conducta querida (dolosa) la
conciencia de la antijuridicidad debe ser analizada recin al llegar al estrato de la
culpabilidad, determinando all si el error fue inevitable o evitable. En el segundo caso,
el problema se resuelve aumentando o disminuyendo el reproche y la pena aplicable.
Aun cuando el error del imputado sea evitable, dado que debi corroborar la efectiva
existencia del permiso que habilitaba a hacer los agujeros en la vereda, ello no
elimina la reprochabilidad por el injusto, aunque puede disminuirla segn las
circunstancias (del voto del Dr. Elbert).
Si el imputado se encontraba efectuando diversas roturas en la va pblica, a los
efectos de colocar postes para el cableado de la empresa de servicios "Cablevisin",
sin contar con la necesaria autorizacin del Gobierno de la Ciudad de Bs. As.,
93

debe aseverarse que efectu intencionalmente las roturas y que si bien podra
entreverse que el fin inmediato de su accin fue lograr el rdito econmico que
implicaba dar cumplimiento al contrato suscripto con la empresa, el fin inmediato
fue la de provocar los daos que se le endilgan (del voto del Dr. Gerome).
Por ello, corresponde revocar el auto apelado y decretar el procesamiento del
imputado en orden al delito de dao agravado, por tratarse de bienes de uso pblico (art.
184, inc. 5, C.P.).
Disidencia del Dr. Bruzzone: Si el imputado orden, como jefe de la cuadrilla,
provocar los daos en las veredas, se constituye el delito de dao agravado por
tratarse de bienes de uso pblico, por lo que, analizando el hecho conforme la teora
del delito, el tipo penal se encuentra acreditado tanto en su aspecto objetivo como
subjetivo; es decir que la tipicidad se encuentra completa.
Pero, la conducta desarrollada por el imputado se encontraba abarcada por un error,
en el anlisis de la antijuridicidad, al creer que contaba con los correspondientes
permisos y habilitaciones emanados del rgano competente, puesto que requerirlos
y obtenerlos era facultad del contratista, el que extendi el formulario con las
especificaciones de las tareas a realizar.
En consecuencia, y aun cuando el imputado estaba bajo un error de tipo, dado que
tuvo la posibilidad de haber corroborado si contaba con autorizacin para provocar
el dao referido, se encontraba en presencia de un error evitable que con cierta
diligencia
pudo haber sido despejado, por lo que corresponde atribuirle
responsabilidad
a
ttulo de imprudencia. Al no encontrarse prevista la
correspondiente figura en el catlogo cerrado de tipos penales (numerus clausus), su
conducta deviene atpica y corresponde sobreseer al imputado de la presente
investigacin por no constituir delito la conducta que se le reprocha.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone (en disidencia), Elbert, Gerome Prosec.
Cm.: Fernndez Cuevas). c. 24.283, MARINO, Nstor Oscar, rta: 15/03/2005.

Tipo subjetivo. Dolo. Motivacin: exclusin. Culpabilidad.

La especial motivacin que detente el autor no incide en la configuracin del dolo

y debe ser incluida en el mbito de la culpabilidad.
Est al margen del tipo subjetivo del dao punible y no constituye una excusa ni
una atenuante, el estado de exaltacin anmica del autor, pues mientras no se traduzca
en un estado de inconsciencia, tampoco elimina el saber y la voluntad
constitutivos del dolo propio del delito (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, Bonorino Per. (Sec.: Collados
Storni). c. 28.169, BRICHIETO, Cristina, rta: 13/12/2005.
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner,t. IV, p. 534.

Rotura de vidrio. Dolo. Prexistencia de agresin verbal y fsica. Prueba del

dolo. Resultado evitable. Procesamiento.

Para decir positivamente que el autor obr con dolo "el juez debe valorar el modo
en que el autor del hecho condujo su comportamiento, es decir qu es lo que hizo
mientras la voluntad controlaba la conduccin del plan del hecho" (*).
A partir del modo en que el autor desarrolle su conducta se podr inferir o no la
existencia del dolo, motivo por el cual habr de tener en cuenta todos los datos que
rodearon el momento en el cual el imputado desarroll la accin reprochable.
El modo en que el imputado se condujo es indicativo de la existencia del dolo de
dao pues arroj una piedra luego de haber agredido fsica y verbalmente al
damnificado y haberle manifestado que le iba a romper el local. Quien realiza tal
conducta no puede dejar de prever seriamente la posibilidad deque el vidrio se
rompa, mxime cuando la piedra arrojada se trat en realidad de una baldosa de
forma irregular y de considerable tamao; adems no puede pretender otro resultado
que el finalmente ocurrido.
La mera expresin de que no tuvo intencin de producir el resultado no modifica
esta conclusin ya que el dolo no se prueba a travs de la confesin del imputado.

94

En consecuencia, procede confirmar el auto decisorio por el que se decret el

procesamiento del incuso en orden al delito de ao (art. 183 del C.P.).
C.N. Crim. y Correc. Sala I. Barbarosch, Bruzzone, Rimondi (Sec.: Bruniard). c.
29.712, MAZARCZIK, Leonardo S., rta: 28/09/2006.Se cit: (*) Marcelo
Sancinetti, Dolo y tentativa, El resultado como un mito?, Doctrina Penal, Ao 9,
1986, Depalma, Bs. As., p.516, citado en C.N.Crim. y Correc., Sala I, c.
29.474,"Monteagudo", rta: 28/08/2006.

Dolo en el accionar del imputado. Arts. 45 y 183 del Cdigo Penal.

El modo en que el imputado se condujo en la ocasin es indicativo de su intencin

de provocar el dao reprochado, ya que ms all del estado de exaltacin en el que
pudiera haberse encontrado, lo cierto es que el testigo fue contundente al indicar
que el imputado golpe la puerta en reiteradas oportunidades hasta que logr su
cometido, cual sera daar la misma, vindose de tal manera descartada la supuesta
falta de intencin alegada. Tiene dicho la jurisprudencia al respecto en un caso similar
al de autos que "Para decir positivamente que el autor obr con dolo "el juez debe
valorar el modo en que el autor del hecho condujo su comportamiento, es decir qu es
lo que hizo mientras la voluntad controlaba la conduccin del plan del hecho"....La
mera expresin de que no tuvo intencin de producir el resultado no modifica esta
conclusin ya que el dolo no se prueba a travs de la confesin del imputado" (*).
Se resuelve confirmar el auto mediante el cual se resolvi decretar el
procesamiento
del imputado por considerarlo "prima facie" autor penalmente
responsable del delito de dao simple.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Lucini, Bruzzone (Sec.: Oberlander).
c. 32.875, ZAPATA, Omar Adrin, rta: 05/09/2007.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Corr., Sala I, "Mazarczik, LeonardoS.", rta: 28/9/2006;
Sancinetti, Marcelo: "Dolo y tentativa, el resultado como un mito?", en
Doctrina penal, Ao 9, 1986,Depalma, Bs. As., p. 516, citado en C.N.Crim y
Corr., Sala I, c.29.474, "Monteagudo", rta: 28/8/2006.
Nota de la Secretaria: El imputado fue procesado por considerarlo "prima facie" autor
penalmente responsable del delito de dao simple (arts. 45 y 183 del C.P.). Se le
enrostr el haber aplicado golpes de puo y patadas a la puerta de ingreso de la
peluquera provocando con tal accionar su rotura y la rajadura de sus vidrios.

Medidor de luz registrado a su nombre. Sobreseimiento.

Para que sea aplicable el tipo penal de dao (art. 183 del C.P.)es necesario que el
sujeto activo sea ajeno al bien objeto de ataque, lo cual no ocurre si el medidor de luz
se encontraba registrado a nombre de la concubina del imputado.
Por tanto, corresponde confirmar el sobreseimiento del encausado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, Filozof, Garrigs de Rbori (Sec.:
Collados Storni), c. 28.984, ALVAREZ, Miguel, rta: 09/05/2006.

Dolo directo. Voluntad de querer daar la cosa en s. Dao sobre la

materialidad de una cosa mueble ajena.

Se encuentra corroborado la materialidad del hecho, y la responsabilidad que le cupo al

encartado. El hecho investigado encuadra, prima facie, bajo la figura de dao (artculo
183 del C.P.), el enrostrado ha concretado un dao sobre la materialidad de una cosa
mueble ajena, mediante la utilizacin de un destornillador, realiz dos pequeos
hundimientos en la puerta de ingreso del departamento del damnificado. En este sentido,
se entiende que se ataca la materialidad de las cosas cuando se altera su naturaleza,
forma o calidades (*). Se verifica la presencia de un dolo directo en la conducta del
imputado, entendido ste como la voluntad de querer daar la cosa en s, pero sin que
sean necesarias finalidades trascendentes (...) o motivaciones especiales. (**).

95

Se resuelve decretar el procesamiento del encausado por considerarlo, prima facie, autor
penalmente responsable del delito de dao.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 30.371, Rozelo, Pablo, rta. 27/02/2007.
Se cit: (*) Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Astrea, t. I, p. 573; (**)
Creus, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial, Astrea, t. I, p. 576.
Nota de la Secretaria: Se le imput al encausado haber utilizado un destornillador para
ocasionar dos pequeos hundimientos en la puerta de ingreso de la vivienda del
damnificado.
C- AUTORIA Y PARTICIPACION.

Rotura de elementos de un transporte de pasajeros. Dominio del hecho.

Autora. Coautora: exclusin. Procesamiento. Omisin del pago del boleto.
Devolucin de las actuaciones para que se resuelva.

Si se encuentra comprobado que los imputados subieron al vehculo de transporte

de pasajeros, sin pagar el respectivo pasaje, para luego comenzar a romper y tirar por
la ventana parte de los elementos del mnibus, deber confirmarse el auto que
dispone sus procesamientos en orden al delito de dao calificado (art. 184, inc. 5 del
C.P.).
Ello as y, en cuanto no se trata de una presuncin de autora a los imputados, sino
que no hay duda de que todos tenan el dominio del hecho, todos deben responder
como autores, ya que no hubo una distribucin de funciones, ni aparece ninguno
de los imputados como jefe del grupo.
Si nada se ha dicho del hecho de viajar sin pagar el boleto, previa vista al fiscal
deber la juez de grado resolver al respecto.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Donna, Navarro, Elbert (Sec.: Gorostiaga). c. 19.694,
CORRAL RODRIGUEZ, Emanuel y otros, rta: 19/03/2003.

Instigacin. Participacin. Procesamiento.

Si el imputado, como director de la obra en construccin, teniendo en cuenta las

molestias que el rbol generaba, indic a sus empleados que lo podarn, puede
afirmarse que actu como instigador ya que determin a coimputados para que, en
forma dolosa, cometieran la conducta tpica requerida por l.
Las personas que realizaron por s la totalidad de la accin tpica, consistente en
hacer desaparecer una cosa totalmente ajena ubicada en un lugar pblico (art.
184, inc. 5 del C.P.), resultan ser coautores del hecho.
Por ello, debe confirmarse el procesamiento de los imputados en orden al delito de
dao agravado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Sec.: Gorostiaga).c. 23.707,
ERRIQUENZ, Pablo Antonio y otros, rta: 30/09/2004.

Por encargo. Consentimiento. Procesamiento.

Aun cuando la rotura de la pared del inmueble que se le atribuye al reprochado fue
por encargo de otra persona, ello no permite negar la existencia de dolo; antes bien, la
confirma.
Se tratara de un consentimiento, que podra tener influencia a nivel de la tipicidad
objetiva o de la antijuricidad.
Por ello, procede confirmar el procesamiento del imputado en orden al delito de
dao.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Pociello Argerich, Garrigs de Rbori (Prosec. Cm.:
Maiulini), c. 28.681, TALEVI, David E., rta: 22/03/2006.

96

D- SUPUESTOS PARTICULARES.
1) En despoblado y en banda (Art. 184, inc. 4)

Ausencia de la agravante del art. 184 inc. 4 del C.P. Carente

concurrencia simultnea de las circunstancias calificativas del despoblado
y en banda. Figura simple.

La aplicacin de la agravante del dao por haber sido cometido en banda, requiere
la comisin de dao en despoblado y en banda, debiendo ambas circunstancias
califiticativas concurrir simultneamente.
El dao cometido en banda, pero en lugar poblado slo es tpico a la figura bsica.
C.N. Crim. y Correc. Sala V. Filozof, Pociello Argerich (Prsec. Cm.: Maiulini). c.
24.985, SCINOCCA, Julio Csar, rta: 20/09/2004.
2) Sistemas informticos

Software. Producido en red de entidad bancaria. Programa destructor.

Insercin dolosa.

Configura el delito de dao, la insercin dolosa de un programa destructor en un

sistema en red, con la afectacin de todas las terminales, ya que no se requieren
especiales conocimientos tcnicos para la realizacin de dicha conducta.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Donna, Navarro. c. 15.360, VECCHIO, Pablo
Adrin, rta: 20/07/2001.
3) Bienes pblicos y privados (Art. 184, inc. 5)

Vehculo de pasajeros. Agravante. Improcedencia.

El dao inferido a un vehculo de pasajeros, no resulta calificado, toda vez que si

bien ese rodado cumple un servicio de utilidad pblica, a travs de una autorizacin
brindada por el Estado, no es un bien de uso pblico en el sentido en que la ley penal
prev, sino de propiedad privada y los servicios que aqul presta, no son precisamente
de aquellos que por ser gratuitos requieren una mayor proteccin.
Slo requieren de esa especial proteccin, aquellos bienes que no slo son propiedad
del Estado, sino tambin que, por su destino, no pueden gozar de una custodia o
resguardo ms efectivo.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gerome, Barbarosch. c. 14.598, LARRIERA,
Alejandro C., rta: 18/10/2000, Bol. Int. De Jurisp. N 4/2000, p. 5.

Bienes particulares. Ausencia de agravantes.

No corresponde la agravante de dao (art. 184, inc. 5, C.P.)cuando el objeto sea un

taxi o colectivo, pues an cuando se otorgue licencia para que presten un servicio
pblico, los bienes de propiedad privada no gozan de la custodia y proteccin
que merecen los bienes del Estado, emergiendo una relacin entre prestador y la
persona transportada de naturaleza contractual y no reglamentaria.
Disidencia del Dr. Escobar: El transporte de taxi afectado al servicio pblico es un
bien de propiedad privada, pero adquiere la calidad requerida por el tipo agravado por
su afeccin a la prestacin de un servicio de uso general, como es el transporte pblico,
art. 184, inc.5, C.P. (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Gonzalez, Elbert, Escobar (en disidencia parcial). c.
16.883, ECHAGE, Damin, rta: 09/10/2001.
Se cit: (*) Sebastin Soler, "Derecho Penal Argentino", t. IV, p. 511 y sig.

97

Colectivo. Afectacin a la satisfaccin

comunidad.

de intereses

y necesidades para la

El "colectivo", como transporte pblico de pasajeros, si bien resulta de propiedad

privada, adquiere la calidad requerida por el tipo penal previsto en el art. 184, inc. 5,
C.P., por el hecho de encontrarse afectado a la prestacin de un servicio de uso general
para la comunidad, que se traduce en la satisfaccin de sus intereses y necesidades (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Abraldes).c. 19.731,
TELLO, Leandro C., rta: 05/09/2002.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 10.756, "Iannello, Miguel A.", rta:
25/3/99.

Bien pblico. Colectivo. Exclusin.

Los taxis o los colectivos, aun cuando tienen una licencia para ofrecer el servicio, no
gozan de la custodia y proteccin que merecen como tales los bienes del Estado. Al
no poder ser considerados bienes de dominio pblico, la relacin entre el prestador
y la persona transportada es de naturaleza contractual y no reglamentaria, lo
que categoriza a estos vehculos como aportados por el concesionario para la
prestacin de un servicio autorizado por las autoridades municipales (*).
Por ello, no puede considerarse al micro de transporte de pasajeros dentro de los
bienes de "uso pblico" a que alude el art. 184, inc. 5 del C.P.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Sec.: Gorostiaga).c. 21.581,
LIEBANO, Ariel Alfredo, rta: 22/06/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 21.551, "Gareis, Jos Isidro", rta:
16/10/2003.

Agravacin. Colectivo. Competencia: Justicia de instruccin.

El colectivo es un bien de propiedad privada, pero adquiere la calidad requerida por

el inc. 5 del art. 184 del C.P. por su afectacin a la prestacin de un servicio de uso
general, de inters para la comunidad, como es el transporte pblico (*).
Con ello debe revocarse el auto que declar la incompetencia de la justicia de
instruccin (del voto del Dr. Escobar).
El colectivo, como transporte pblico de pasajeros, si bien es de propiedad privada,
adquiere la calidad requerida por el tipo penal inserto en el inc. 5 del art. 184 CP desde
el momento en que se encuentra afectado a la prestacin de un servicio de uso general
para la comunidad, que se traduce a la satisfaccin de sus intereses y necesidades (**)
(del voto del Dr. Barbarosch).
Disidencia del Dr. Gerome: El dao causado a un autotransporte de pasajeros es
simple y no calificado, pues el bien en cuestin no es de uso pblico en el sentido que
la ley penal prev, sino de propiedad privada y sus servicios no son de aquellos que
merecen una mayor proteccin legal (***).
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Gerome (en disidencia), Escobar, Barbarosch
(Prosec. Cm.: Uhrlandt). c. 23.236, BAJURA, Cristian A., rta: 26/04/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 21.197, "Chalof,C.",
rta:
27/05/2003; c. 21.651, "Moraut, Martn Alberto",rta: 7/08/2003. (**) C.N.Crim.
y Correc., Sala IV, c.22.340, "Nuez, Federico", rta: 21/11/2003.(***)C.N.
Crim y Correc. Sala IV, c. 10.727, "Gercovich, A.", rta. 09/03/1999; Sala VI,
c. 21.197, "Chalof, C.", rta. 27/03/2003, c. 21.651, "Moraut, Martn Alberto",
rta. 7/08/2003.

Agravado. Colectivo: propiedad privada afectado al servicio de uso general de

la comunidad. Procesamiento.

El colectivo, como transporte pblico de pasajeros si bien es de propiedad privada,

adquiere la calidad requerida por el tipo penal inserto en el inc. 5 del art. 184 del
98

C.P. desde el momento en que se encuentra afectado a la prestacin de un servicio

de uso general para la comunidad, que se traduce en la satisfaccin de sus intereses y
necesidades (del voto del Dr.Gonzlez Palazzo).
Un vehculo de pasajeros, es un "bien de uso pblico" en los trminos del art. 184,
inc. 5 del C.P. (*) (del voto del Dr. Barbarosch).
Por ello, debe confirmarse el procesamiento del imputado en orden al delito de dao
calificado.
Disidencia parcial del Dr. Gonzlez: Toda vez que el colectivo es un bien de propiedad
privada, carece de las caractersticas esenciales que a los bienes de dominio pblico se
les reconoce inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad (**).
Si bien se les otorga una licencia para prestar un servicio pblico, los vehculos no
gozan de la custodia y proteccin que merecen
los bienes del Estado. La
utilizacin de los transportes de colectivos es facultativa para el usuario -aun cuando
en ciertos casos ste no tenga alternativas de eleccin para escoger otro medio de
traslado- y a raz de ello, la relacin entre el prestador y la persona transportada es
de naturaleza netamente contractual y no reglamentaria. Son, en definitiva, bienes
privados aportados por el concesionario para la prestacin de un servicio autorizado
por las autoridades locales (***).
C.N. Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez Palazzo, Gonzlez (en disidencia parcial),
Barbarosch (Sec.: Lpez). c. 23.767,
LEGUIZAMON, Juan Carlos, rta:
15/06/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 26.059, "Vigil, J.", rta: 31/05/1994;
c. 2.571, "Rado, A.", rta: 31/03/1995; c.10.320, "Vigliola, J.", rta: 07/12/1998; c.
14.504, "Porta, L., rta: 19/12/2000 y c. 22.384, "Ponsio, Mario Juan B.",
rta:04/08/2003. (**) y (***) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 22.266, "Vattimo,
Diego M.", rta: 29/03/2004.

Bienes

de uso pblico. Colectivo. Espejo retrovisor. Procesamiento.

Si el imputado, luego de ingresar al colectivo, extrajo de su bolso una cadena con la

cual destruy dos espejos retrovisores de la unidad, debe confirmarse su
procesamiento en orden al delito de dao contra bienes de uso pblico (art. 184, inc. 5,
del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala A. Navarro, Bonorino Per (Prosec. Cm.: Mouradian).
c. 173, ZALAZAR, Carlos, rta: 29/07/2004.

Emocin
violenta.
Procesamiento.

Improcedencia.

Colectivo.

Bien

de uso

pblico.

Aun cuando la emocin violenta no se halla prevista en punto al delito de dao, su

preventiva existencia no conduce a la atipicidad pues es una eximente incompleta
que conlleva a la disminucin de la pena.
El dao ocasionado a un colectivo -si bien de propiedad privada-, adquiere la
calidad de bien de uso pblico por hallarse afectado a prestacin de un servicio de
utilizacin general y para la comunidad, traducido en la satisfaccin de necesidades e
intereses (*).
Por ello, debe confirmarse el procesamiento del imputado en orden al delito de dao
calificado (art. 183, inc. 5, del C.P.).
Disidencia parcial del Dr. Gerome: El dao causado a un transporte de pasajeros
es simple y no calificado, ya que el bien en cuestin no es de uso pblico en el sentido
en el que la ley penal prev, sino de propiedad privada y sus servicios no son de
aquellos que merecen una mayor proteccin legal.
C.N.Crim. y Correc. Sala de Feria B. Gerome (en disidencia parcial), Piombo,
Escobar. (Prosec. Cm.: Maiulini). c. 41, ANDRADE, Ricardo M. J. y otra., rta:
07/01/2005.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 24.401, "Spinelli, Marcos", rta:
27/5/2004 y Sala VII, c. 25.171, "Szbesta, Jonathan y otros", rta: 29/11/2004.
99

Colectivo. Bien de propiedad privada afectado a la prestacin de un servicio

pblico. Menores. Inimputabilidad. Sobreseimiento.

El colectivo es un bien de propiedad privada, por lo tanto carece de las

caractersticas esenciales que a los bienes de dominio pblico se les reconoce:
inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad; si bien se les otorga una
licencia para prestar servicio pblico, los vehculos no gozan de la custodia y
proteccin que merecen los bienes del Estado.
La utilizacin de los transportes de colectivo es facultativa para el usuario -aun
cuando en ciertos casos ste no tenga alternativas de eleccin para escoger otro
medio de traslado- ya raz de ello, la relacin entre el prestador y la persona
transportada es de naturaleza netamente contractual y no reglamentaria. Son, en
definitiva, bienes privados aportados por el concesionario para la prestacin de un
servicio autorizado por las autoridades locales.
No obstante, si se encuentra corroborada la minoridad de los encartados al momento
del hecho y que el suceso que se les imputa encuentra adecuacin tpica en la figura
prevista en el art. 183 del C.P., la situacin de los encausados se encuentra
comprendida en el art. 1 de la ley 22.278 (segn ley 22.803), razn por la cual, al
mediar una causa de inimputabilidad, los mismos no pueden ser pasibles de reproche
penal (del voto de los Dres. Gonzlez y Garrigs de Rbori).
Por tanto, corresponde confirmar los sobreseimientos decretados.
Disidencia de Dr. Gonzlez Palazzo: El colectivo, que si bien como transporte
pblico de pasajeros es de propiedad privada, adquiere la calidad requerida por el
tipo penal inserto en el art. 184, inc. 5, del C.P., desde el momento en que se
encuentra afectado a la prestacin de un servicio de uso general para la comunidad,
que se traduce en la satisfaccin de sus intereses y necesidades (*). Por ello, los
sobreseimientos decretados deben ser revocados.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Garrigs de Rbori, Gonzlez Palazzo (en
disidencia)(Sec.: Uhrlandt). c. 26.654, PONCE, Mariano J.y otros, rta:
08/07/2005.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 23.767,"Leguizamon, Juan
Carlos", rta: 15/6/2004; c. 21.779, "Tchirichian, Nazareno", rta: 29/8/2003 y
c. 18.198, "Lambies, Pablo", rta: 23/4/2002.

Colectivo. Bien de uso pblico. Procesamiento.

El colectivo es un bien de propiedad privada, pero adquiere la calidad requerida por

el inc. 5 del art. 184 del C.P., por su afectacin a la prestacin de un servicio de uso
general, de inters para la comunidad, como es el transporte pblico.
Por
ello, corresponde confirmar el auto que dispuso el procesamiento del
encausado en orden al delito de dao agravado por haber sido ejercido sobre un
bien de uso pblico (art.184, inc. 5 del C.P.).
Disidencia parcial del Dr. Bunge Campos: El dao causado a un colectivo tipifica el
delito de dao simple y no el de dao calificado.
El sentido de la agravante, no reside slo en la posibilidad del pblico de acceder a su
utilizacin, ni en el dominio pblico de la cosa, sino en una conjuncin de factores, de
la cual el hecho de que la cosa est librada a la confianza pblica es un elemento
determinante. As el sentido de la agravante se aquilata en su valor en el caso de
un banco de plaza; el que no slo es de utilizacin pblica sin restriccin alguna sino
que adems se halla librado a la confianza del pblico, que esa la vez titular y
custodio.
"El inciso contiene casos concretos, correspondientes a un principio ms general,
cual es que las cosas libradas a la confianza pblica merecen mayor tutela penal " (*).
La razn de la agravante se basa en " el respeto a la cosas de uso pblico, que deben
ser respetadas de una manera especial, debido a que todas pueden acceder a ellas, de
modo que quien las daa provoca una lesin a la sociedad ms que al Estado (**)."La
primera parte del inciso se refiere al dao ejecutado en diferentes lugares, cuyos
bienes son de uso pblico, esto es destinado al servicio de todos" (***).
100

En el caso de un colectivo, su uso se encuentra restringido a la celebracin de un

contrato de transporte entre pasajero y conductor, por ende su uso no es pblico; ni
se halla librado ala confianza pblica como un monumento o una seal de la calle. Se
trata de un bien de naturaleza privada, el que puede ser utilizado por cualquiera que
contrate su servicio y que se encuentra bajo la custodia de su conductor. Por ello,
no se trata de un bien de uso pblico y por ende, no esta alcanzado por la agravante.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Nocetti de Angeleri, Lucini, Bunge Campos (en
disidencia parcial) (Prosec. Cm.: Oberlander).c. 28.788, GONZALEZ, Felipe
D., rta: 23/03/2006.
Se cit: (*) Alfredo Molinario, Los delitos, t. II, Tea, Bs.As.,1996, p. 548. (**)
Edgardo Donna, Derecho Penal, Parte Especial, t.II-B, Rubinzal Culzoni, Sante
Fe, 2001, p. 765. (***) Ricardo C. Nuez, Tratado de Derecho Penal, t. IV,
Marcos Lerner, Crdoba, 1989, p. 546.

Dao agravado. Vehculo de propiedad privada afectado al cumplimiento de un

servicio de transporte pblico. Dao simple y agravado, arts. 183 y 184, inciso
5 del Cdigo Penal.

Hechos: Se les atribuye a los encartados, quienes se encontraban junto a un grupo de

personas en el interior del colectivo en cuestin, oportunidad en la que habran agredido
verbalmente a los pasajeros y fsicamente al conductor del vehculo, con las
consecuentes lesiones. Una vez que descendieron del rodado, habran arrojado piedras
contra el medio de transporte ocasionado daos.
Los Dres. Cicciaro y Bonorino Per dijeron: el dao ocasionado a un interno de la lnea
de colectivos es agravado, porque si bien es un vehculo de propiedad privada, se exhibe
afectado al cumplimiento de un servicio de transporte pblico de pasajeros. La conducta
queda comprendida dentro de la calificante del art. 184, inc. 5 del C.P., desde la calidad
de bien de uso pblico viene dada para la actividad que tiende a satisfacer la necesidad o
intereses generales.
El Dr. Pociello Argerich dijo: el colectivo es un bien de propiedad privada y que, por
ende carece de las caractersticas de inalienabilidad, imprescriptibilidad e
inembargabilidad otorgada y reconocida a los bienes de uso pblico. Sin perjuicio de la
autorizacin para prestar el servicio en tal carcter mediante una concesin o licencia,
deviene insoslayable que los vehculos utilizados no gozan de la custodia y proteccin
que merecen los bienes del Estado. La utilizacin o no de aqul es resorte exclusivo de
la voluntad del usuario; extremo que define la naturaleza contractual y no reglamentaria
que tiene la relacin prestador y pasajero.
Se resuelve revocar el auto que dispuso el sobreseimiento de los enrostrados por
inimputabilidad.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, c. 31.696, Basile, Martn Nicols y otro, rta.
04/06/2007.

Dao ocasionado a un colectivo. Competencia. Dao simple. Bienes de "uso

pblico" a que alude el art. 184, inc. 5 del C.P, no comprendido micro de
pasajeros. Art. 183 del Cdigo Penal.

El Dr. Bunge Campos dijo: El dao causado a un colectivo tipifica el delito de

dao simple, pues no debe asimilarse a un "mero uso del pblico" o "a disposicin
del pblico". Un colectivo se encuentra a disposicin del pblico, mas no es de "uso
pblico" (*). Lo que subyace en la agravante y legitima la mayor amenaza penal, es
el hecho de que los bienes estn a disposicin de todos y librados a la confianza
pblica, es la confluencia de estos dos elementos, lo que configura el "uso pblico"
que la norma requiere. Toda vez que la conducta a investigar encuadrara en el art.
183 del C.P., debe intervenirla justicia correccional.
El Dr. Lucini dijo: El dao ocasionado a un colectivo queda comprendido dentro de
lo dispuesto en el art. 184, inc. 5 delC.P., toda vez que dicho vehculo se encuentra
afectado a la prestacin de un servicio pblico de inters para la comunicad. Como
bienes pblicos, debe entenderse que son los que siendo del Estado, pblicos, o
101

privados, o de los particulares, estn entregados al uso y goce del pblico en general.
Un colectivo es un bien pblico cuyo uso y goce est destinado a la comunicad, por lo
que debe entender la Justicia de Instruccin.
El Dr. Bruzzone dijo: los taxis o colectivos, an cuando tiene una licencia para ofrecer
el servicio, no gozan de la custodia y proteccin que merecen como tales los bienes del
Estado. Al no poder ser considerados bienes de dominio pblico, la relacin entre el
prestador y la persona transportada es de naturaleza contractual y no reglamentaria,
lo que categoriza a estos vehculos como aportados por el concesionario para la
prestacin de un servicio autorizado por las autoridades municipales. No puede
considerarse al micro de transporte de pasajeros dentro de los bienes de "uso pblico"
a que alude el art. 184, inciso 5 del C.P. (**). Debe intervenir la Justicia correccional.
Se resuelve confirmar el auto mediante el cual el juez correccional acept la
competencia para continuar entendiendo en la causa.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge
Campos,
Lucini
(en
disidencia),
Bruzzone (Sec.: Oberlander). c. 32.635, CARDOZO, Jorge Marcelo, rta:
20/07/2007.
Se cit: (*) Donna, Derecho Penal, Parte Especial, T.II-B p.765, Rubinzal
Culzoni, Santa F, 2001; (**) C.N.Crim. y Correc.,Sala I, c. 21.581, "Liebano,
Ariel Alfredo", rta: 22/6/04 y21.551 "Gareis, Jos Isidro", rta: 16/10/2003.

Colectivo. Dao agravado. Justicia de instruccin.

Hechos: La resolucin que declin la competencia en favor de la justicia correccional,

fue recurrida por el representante del Ministerio Pblico Fiscal. Se discuti si el dao
ocasionado a un colectivo, debe ser calificado en el figura simple o agravada (arts. 183 o
184, inc. 5 del Cdigo Penal).
Fallo: Corresponde revocar la decisin del juez de grado, pues el dao producido sobre
un colectivo afecta una cosa destinada al uso pblico y, por lo tanto, merece la
proteccin legal prevista en el art. 184, inciso 5 del cdigo sustantivo (*).
En consecuencia, corresponde revocar el auto apelado debiendo continuar el trmite del
sumario por ante la justicia de instruccin.
Disidencia del Dr. Gonzlez: Tal como sostuve en mltiples precedentes, el colectivo es
un bien de propiedad privada que carece de las caractersticas esenciales que a los bienes
de dominio pblico se les reconoce: inalienabilidad, imprescriptibilidad e
inembargabilidad (**).
Si bien se les otorga una licencia para prestar un servicio pblico, los vehculos no gozan
de la custodia y proteccin que merecen los bienes del Estado. La utilizacin de los
transportes de colectivos es facultativa para el usuario -an cuando en ciertos casos ste
no tenga alternativas de eleccin para escoger otro medio de traslado- y a raz de ello, la
relacin entre el prestador y la persona transportada es de naturaleza netamente
contractual y no reglamentaria. Son, en definitiva, bienes privados aportados por el
concesionario para la prestacin de un servicio autorizado por las autoridades locales.Por ello, debe homologarse la declinatoria de competencia dispuesta en el auto de
mrito.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV. Gonzalez Palazzo, Seijas, Gonzlez (en disidencia)
(Prosec. Cm.: Vilar). c. 33.332, ALMARAZ, Alejandro, rta: 15/11/2007.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 29.804 "Daz Haro, Ezequiel", rta:
15/08/2006. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. "Vigil, J.", rta: 31/05/1994;
"Gorra, H.", rta: 14/08/2003; Sala IV c. 26.653, "Ponce, Mariano J.", rta:
08/07/2005.

Dao agravado. Bienes de uso pblico. Artculo 184, inciso 5 del C.P.

Los vehculos particulares de transporte de pasajeros estn afectados por la autoridad

pblica -mediante concesin- a facilitar el traslado de un nmero indeterminado de
usuarios y son, por ello, bienes de uso pblico. Dicha condicin no se pierde porque su
utilizacin no sea gratuita ni por el carcter privado del propietario.

102

C.N.C.P. Sala I. Catucci, Bisordi, Rodrguez Basavilbaso. Reg. n 4930.1. Aguirre,

Rodrigo Alejandro s/recurso de casacin., c. 3921. rta: 25/03/2002.
Citas: C.N.C.P., Sala I, "Waisbaum, Norberto s/recurso de casacin", Reg. n 1438,
causa n 1089, rta. el 19/3/97; C.N.A.C.C., "Daz, R.", causa n 6203, rta. el 17/6/80;
"Fortunato, E.", rta. el 23/10/70; T.S.J. Crdoba, Sala Penal, "Manzanelli, Benito",
rta. 21/3/77; "Brandimarte, O.J.", rta. 13/7/82.

Taxi. Competencia correccional.

La agravante del art. 184, inc. 5 del C.P. se basa en el mayor respeto que se debe
tener por las cosas dadas al uso pblico, toda vez que cualquiera puede acceder a
ellas, y se tiene en cuenta el fin que ellas tienen, de modo que su lesin, ms que al
Estado es a la sociedad (*).
Los daos ocasionados a un vehculo taxmetro no pueden ser incluidos dentro de
esta agravante por cuanto esa afectacin no existe, ms an cuando no existe una
concesin por fines y recorrido determinado, sino que slo se reglamenta una actividad
privada (fundamentos del Dr. Donna).
Los bienes de propiedad privada -cual es el taxi-, an cuando se otorga una licencia
para que presten un servicio, no gozan por ello de custodia y proteccin que merecen
como tales los bienes del Estado (**).
No pueden ser considerados bienes de dominio pblico en virtud de que su uso es
facultativo para el usuario y, en consecuencia, la relacin entre el prestador y la
persona transportada es de naturaleza contractual y no reglamentaria, lo que categoriza
a estos vehculos como bienes aportados por el concesionario para la prestacin de un
servicio autorizado por las autoridades municipales.
Por ello, el hecho investigado resulta "prima facie" encuadrable en el art. 183 del
C.P., y debe revocarse la resolucin que declar la incompetencia de la justicia
correccional (fundamentos del Dr. Elbert al que adhiri el Dr. Bruzzone).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Donna, Elbert, Bruzzone (Sec.: Gorostiaga).c. 21.551,
GAREIS, Jos Isidro, rta: 16/10/2003.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, parte especial, Rubinzal Culzoni, Bs. As., 2001, t. II-b, p. 765. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c.
14.504, "Porta, Leonardo", rta:19/12/2000.

Agravado. Rodado en alquiler. Propiedad privada. Prestacin de un servicio

pblico. Competencia: Justicia de instruccin.

Se conforma la agravante del delito de dao cuando se ocasiona aun colectivo o taxi,
por ser un transporte pblico. Ello en tanto, "... es un bien de propiedad privada, pero
adquiere la calidad requerida por el tipo agravado por su afectacin a la prestacin de
un servicio de uso general, de inters para la comunidad, como es el transporte
pblico." (*). (voto del Dr. Escobar).
Si bien el autotransporte de pasajeros es de propiedad privada, adquiere la calidad
requerida por el inc. 5 del art. 184 del C.P., desde el momento en que se encuentra
afectado a la prestacin de un servicio de uso general para la comunidad, que se
traduce a la satisfaccin de sus intereses y necesidades(**). (del voto del Dr.
Barbarosch).
Por ello debe darse intervencin a la Justicia de instruccin.
Disidencia del Dr. Gerome: El dao causado a un autotransporte de pasajeros es
simple y no calificado, pues el bien en cuestin no es de uso pblico en el sentido en
que la ley penal prev, sino de propiedad privada y sus servicios no son de aqullos que
merecen una mayor proteccin legal (***).
Por ello, toda vez que la conducta a investigar encuadra en el art. 183 del C.P., debe
intervenir la Justicia correccional.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Gerome (en disidencia), Escobar, Barbarosch
(Prosec. Cm.: Urhlandt). c. 24.401, SPINELLI, Marcos, rta: 27/05/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 21.197, "Chalof, C.", rta: 27/05/2003
y c. 21.651, "Moraut, Martn Alberto", rta:7/08/2003. (**) C.N.Crim. y Correc.,
103

Sala IV, c. 22.340, "Nuez, Federico", rta: 21/11/2003. (***) C.N.Crim. y Correc.,
Sala IV,c. 10.727, "Gercovich, A.", rta: 09/03/1999; Sala VI, c. 21.197,"Chalof, C.,
rta: 27/03/2003 y c. 21.651, "Moraut, Martn Alberto", rta: 07/08/2003.

Simple. Taxi. Bien de uso pblico. Exclusin. Procesamiento.

El dao ocasionado a un vehculo taxmetro es dao simple, ya que no puede

considerarse que los taxis resulten comprendidos dentro de los "bienes de uso
pblico" a que alude el art. 184, inc. 5, del C.P. (*).
Si el imputado rompi la antena, las pticas y una puerta del taxmetro, se configura el
delito de dao simple.
Por ello, debe disponerse el procesamiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Elbert (Sec. Cm.: Gorostiaga).c. 23.744,
PEREZ ROMERO, Juan Pablo, rta: 04/10/2004.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 21.551, "Gareis, Jos Isidro", rta:
16/10/2003.

Agravado. Taxi. Bienes de uso pblico. Improcedencia de la agravante.

Procesamiento.

El dao causado a un automvil de alquiler -taxmetro- tipifica el delito de dao

simple, y no el de calificado, ya que el sentido de la agravante, no resido slo en la
posibilidad de acceder a su utilizacin, ni en el dominio pblico de la cosa, sino en
una conjuncin de factores, de la cual el hecho de que la cosa "est librada a la
confianza pblica" es un elemento determinante.
El sentido de la agravante se aquilata en su valor en el caso de un banco de plaza;
el que no slo es de utilizacin pblica
sin restriccin alguna, sino que
adems se halla librado a la confianza del pblico, que es, a la vez, su titular y
custodio.
La agravante se basa en el respeto a las cosas de uso pblico, que deben ser
respetadas de una manera especial, debido a que todos pueden acceder a ellas, de
modo que quien las daa provoca una lesin a la sociedad ms que al Estado (*).
En el caso de un automvil de alquiler, su uso se encuentra restringido a la
celebracin de un contrato de transporte entre pasajero y conductor, por ende su uso no
es pblico; ni se halla librado a la confianza pblica como un monumento o una seal
de trnsito. Se trata de un bien de naturaleza privada, el que puede ser utilizado por
cualquiera que contrate su servicio y se encuentra bajo la custodia de su conductor.
Por ello, debe confirmarse el procesamiento del imputado en orden al delito dao
simple (del voto de los Dres. Bunge Campos y Gerome).
Disidencia del Dr. Escobar: Debe confirmarse el procesamiento del imputado,
mantenindose la calificacin del hecho objeto de la investigacin en el delito de dao
calificado.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Escobar (en disidencia), Gerome.
(Prosec. Cm.: Rizzi). c. 25.540, GRECO, Jonathan Emanuel, rta: 25/02/2005.
Se cit: (*) Edgardo Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2001, t. II-B, p. 765.

Dao causado a taxi. Justicia correccional.

El dao causado a un automvil de alquiler tipifica el delito de dao simple, pues no

debe asimilarse a un mero uso del pblico o a disposicin del pblico. Un taxi se
encuentra a disposicin del pblico, mas no es de uso pblico, tal como lo entiende
Donna (*) al sealar que todos pueden acceder a ellos, o Moreno quien deca que en
la primera (parte del inciso) se refiere al dao ejecutado en diferentes lugares, cuyos
bienes son de uso pblico, esto es destinados al servicio de todos...(**).
Lo que subyace en la agravante y legitima la mayor amenaza penal, es el hecho de que
los bienes estn a disposicin de todos y librados a la confianza pblica, y es la
confluencia de estos dos elementos lo que configura el uso pblico que la norma
104

requiere. As Molinario enseaba: El inciso contiene casos concretos, correspondientes

a un principio ms general, cual es que las cosas libradas a la confianza pblica merecen
mayor tutela penal idea que recibi acogida legislativa en la reforma de la ley 17.567,
inspirada en gran medida por el Proyecto de 1960 de Sebastin Soler.
La conducta a investigar encuadrara en el art. 89 y 183 del Cdigo Penal, por ello debe
homologarse el auto apelado (del voto del Dr. Bunge Campos).
Los bienes de propiedad privada -como un colectivo o un taxi-, aun cuando se otorga al
respecto una licencia para que presten un servicio, no gozan por ello de la custodia de
proteccin que merecen como tales los bienes del Estado (****). No pueden ser
considerados bienes de dominio pblico en virtud de que su uso es facultativo para el
usuario y, en consecuencia, la relacin entre el prestador y la persona transportada es de
naturaleza contractual y no reglamentaria, lo que categoriza a estos vehculos como
aportados por el concesionario para la prestacin de servicios autorizado por las
autoridades municipales. Por ello, al no poder considerarse al taxi dentro de los bienes
de "uso pblico" a los que alude el art. 184, inc. 5 del C.P. (****), debe seguir
conociendo en la presente causa la Justicia en lo Correccional (*****) (del voto del Dr.
Bruzzone).
Se resuelve, confirmar el auto apelado.
Disidencia del Dr. Licini: El dao ocasionado a un vehculo de alquiler queda comprendido
dentro de lo dispuesto en art. 184, inc. 5 del C.P., toda vez que dicho automvil se
encuentra afectado a la prestacin de un servicio pblico de inters para la comunidad.
Como bienes pblicos, debe entenderse que son los que siendo del Estado, pblicos, o
privados, o de los particulares, estn entregados al uso y goce del pblico en general.
Un taxi es un bien pblico cuyo uso y goce est destinado a la comunidad, por lo que debe
revocarse el auto impugnado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. Bunge Campos, Lucini, Bruzzone (Sec.: Williams). c.
32.801, Fernndez, Rubn D., rta: 32.081, rta: 20/07/2007.
Se cit: (*) Edgardo Donna, Derecho Penal, Parte Especial, t. II-B, Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2001, p. 765. (**) Rodolfo Moreno, El Cdigo Penal y sus
antecedentes, t. V, H.A. Tommasi Editor, Bs. As., 1923, p. 291. (***) Alfredo
Molinario, Los Delitos, t. II, TEA, Bs. As., 1996, p. 548. (****) C.N.Crim. y Correc.,
Sala I, c. 26.302, "Paniagua Huerta, Paco", rta: 6/6/2005. (**) C.N.Crim. y Correc.,
Sala I, c. 21.551, "Gareis, Jos Isidro", rta: 16/10/2003 y c. 21.581, "Liebano, Ariel
Alfredo", rta: 22/6/2004. (*****) C. N. Crim. y Corr. Sala I, c. 26.752 Panei,
Ricardo Alejandro, rta: 12/08/2005; c. 26.752, Sala I.

Dao agravado. Bien de uso pblico. Artculo 184, inciso 5 del C.P. Taxi.

El automvil particular afectado al servicio de taxi, si bien cumple un servicio de

utilidad pblica mediante la licencia otorgada a su titular, no puede ser considerado
como un bien de uso pblico a los efectos del art. 184, inc. 5 del C.P., ya que el contrato
de transporte que se celebra entre el usuario del taxi y su conductor es facultativo, y por
tanto de carcter privado y no reglamentario, siendo su principal rasgo distintivo la
onerosidad, lo que quita toda posibilidad de considerarlo entregado al uso general de la
comunidad, pues su uso no se encuentra a disposicin gratuita de quien quiera valerse de
l. Tampoco se encuentra librado a la confianza pblica, pues el particular modo de la
prestacin del servicio pblico implica que su conductor ejerce, como titular o guardin
del bien privado, la custodia del automvil, pudiendo fcilmente, ante un accidente
vehicular o, como en el caso de autos, un dao doloso, reclamar al responsable del hecho
(Voto del Dr. Hornos).
C.N.C.P. Sala IV. Berraz de Vidal, Hornos, Capolupo de Duraona y Vedia. Reg.
n 5007.4, Chevalier, Cristian R. s/recurso de casacin, c. 3555, rta: 30/06/2003.
Citas: C.N.C.P. - Sala IV, "Marinaro, Miguel A. s/rec. de casacin", Reg. n 3825,
causa n 2777, rta. el 20/12/01. C.N.A.C.C. - Sala V, "Vitale, Fulvio", J.A. 1996-II276; - Sala VI "Cheong, J.", J.A. 1994-II. Marienhoff "Tratado de Derecho
Administrativo", T II, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1988, p. 168. Alfredo
Molinario, Los Delitos, t. II, Tea, Bs. As., 1996.
105

Bien de uso pblico. Corte de races de rboles. Procedencia.

Constituye el delito de dao calificado por tratarse de un bien de uso pblico, la

conducta del sujeto responsable de una obra, que produjo un dao irreversible en un
rbol, derivado de las canalizaciones efectuadas, toda vez que este delito puede
perpetrarse sin disminuir la composicin de la cosa, alterndola, quitndole o
agregndole algo. Esas acciones deben tener como resultado la produccin de un
perjuicio para la cosa en s, constituido por un detrimento de su materialidad o
funcionalidad futura.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo. c.17.991,
KAPETINICH, Jos E., rta: 09/05/2002, Publicado en Bol. Int. de Jurisp. N
2/2002, p. 81.

Tala de rbol en va pblica. Autor mediato. Efectos. Procedencia.

La conducta de quien imparti la orden de talar un rbol en una plazoleta pblica,

encuadrara en el art. 184, inc. 5,C.P., en carcter
de autor
mediato.
Ubicado el "instrumento" o autor material del hecho del que aqul se vali, podr
determinarse el dolo de ambos y sus grados de participacin, pues cabe la
posibilidad de estar frente aun "instrumento" que actu sin dolo, con error o
ignorancia de las circunstancias del tipo, o bien que obrara coaccionado de modo tal
que haya perdido "la ltima y relevante decisin sobre lo que ocurrir" (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo, Elbert.c. 18.637,
ARAUJO, Antonio, rta: 22/05/2002, Publicado en Bol. Int. de Jurisp. N 2/2002,
p. 80.
Se cit: (*) Bacigalupo, Enrique, "Manual del Derecho Penal",Parte General, Ed.
Temis-Inalud, 1984, p. 189.

Corte de ramas del rbol -falso caf-. Sobreseimiento. Procedencia.

Si las consideraciones de los informes de la Facultad de Agronoma de la U.B.A.

ponen de relieve que la especie es invasora, presenta una alta tasa de crecimiento
y tiene capacidad para rebrotar cuando el rbol es talado y que la renovacin de la
especie debe ser considerada por razones de seguridad ya que un rbol en
decrepitud presenta un riesgo potencial para quienes vivan o transiten en sus
alrededores y si los descargos del incusado al prestar declaracin indagatoria
encuentran respaldo en ellas, debe confirmarse el sobreseimiento dispuesto.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gerome (Sec.: Lpez). c.19.760,
ARAUJO, Antonio, rta: 08/10/2002.

Tala de la rama de un rbol. Presidente de la firma responsable. Autora

mediata. Procesamiento.

Si se encuentra comprobado que los dependientes de la firma que preside el imputado

fueron quienes talaron la rama del rbol que tapaba el cartel de la firma, ubicado en
la vereda de una avenida y, tenido en consideracin que la empresa era la que tena
inters en la contratacin de sus servicios y la rama que tapaba el cartel perjudicaba
tal perspectiva y que de los propios dichos de los dependientes surgi que de la
compaa en cuestin sali la orden para talar el rbol (con lo que aqullos obraban
en virtud de directivas recibidas a esos efectos), debe confirmarse el procesamiento
del presidente de la firma en orden al delito de dao agravado en calidad de autor
mediato.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Prosec. Cm.:
Mouradian). c. 21.953, COTS, Norberto, rta: 19/09/2003.

106

Poda de rbol. Autorizacin posterior del Gobierno de la ciudad de Bs. As..

Falta administrativa. Atipicidad.

El hecho de que la autorizacin emitida por el Gobierno de la Ciudad de Buenos

Aires -para proceder a la tala de un rbol-haya sido entregada casi un mes despus del
inicio de la causa, no torna ilcita la conducta analizada, sino que todo girara entorno a
una falta administrativa que consistira en no poseer al tiempo el permiso de referencia
para proceder a la remocin de aquella especie arbrea.
Si la conducta desplegada por el incuso hubiera sido ilcita, nunca podra haberse
autorizado la remocin del rbol, por lo cual el hecho queda reducido a una mera
omisin administrativa(solicitar la autorizacin mencionada a tiempo), lo que en modo
alguno puede hacer responsable al imputado por el ilcito penal previsto en el art. 184,
inc. 5 del C.P.
Por ello corresponde remitir las actuaciones a la instancia anterior a fin de que sea
dictado el sobreseimiento del incuso, a los efectos de no privar a las partes de la
garanta de la doble instancia (del voto del Dr. Escobar).
El dictado del sobreseimiento debe ser decretado por el juez degrado, a fin de no
privar a las partes de la garanta de la doble instancia (del voto del Dr. Gonzlez
Palazzo).
Disidencia parcial del Dr. Bunge Campos: Si media recurso acusatorio habilitante,
la Cmara tiene competencia suficiente como para emitir su sobreseimiento.
La autorizacin posterior expedida por el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires no
torna en modo alguno atpica la conducta llevada a cabo con anterioridad a ello. La
razn por la cual corresponde sobreseer al acusado, radica en que la poda del
ejemplar arbreo no ha implicado una alteracin en la sustancia de la cosa. Ello en
tanto de la declaracin testimonial del empleado caracterizado de la direccin de
espacios verdes del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, se desprende que
manifest que al momento en que examin el rbol en cuestin (6das despus de
ocurrido el hecho) ste estaba verde, lo que indicaba que an estaba con vida y seal
que el ejemplar, por la poda efectuada por el imputado como mucho vivira treinta
aos ms cuando en realidad debera vivir cien.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Escobar, Gonzlez Palazzo, Bunge Campos (en
disidencia parcial)(Prosec. Cm.: Oberlander). c. 27.413, DIAZ, Jos Ral, rta:
23/08/2005.

Calificado. Arbol. Procesamiento.

Si el imputado dirigi golpes, mediante la utilizacin de un hacha, contra un rbol

plantado en la calle, causando daos profundos en su corteza, circunstancia que
podra ocasionar la putrefaccin de las ramas principales y su consecuente
desprendimiento, debe confirmarse su procesamiento en orden al delito de dao
calificado (art. 184, inc. 5 del C.P.).
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Barbarosch, Rimondi (Prosec.
Fernndez de Cuevas), c. 26.890, LOPEZ, Ral, rta: 12/10/2005.

Cm.:

Hurto. Corte de rboles. Dao calificado. Artculos 162 y 184, inc. 4 y 5 del
C.P. Ley 22.351.

El tribunal oral aplic errneamente la ley sustantiva al calificar los hechos probados
como robo, ya que en el caso no estuvo presente el requisito "quid pluris" respecto de la
accin separativa ordinaria, ya que dadas las caractersticas del terreno, su lejana y la
cantidad de rboles que fueron extrados, si su dueo los hubiese querido sacar tendra
que haber desplegado la misma o, cuanto menos, similar actividad que la de los
imputados. Por otra parte, resulta errneo razonar -como lo hizo el tribunal oral- que la
fuerza en la cosa, adems, se presenta por los cortes producidos en otros ejemplares del
bosque para formar las picadas o vas que permitieron transportar los troncos hasta la
costa del lago ya que, ese perjuicio, en todo caso, configurara el delito de dao, mas no
la fuerza fsica ejercida sobre los ejemplares talados (Voto de los Dres. Catucci,
Madueo y Bisordi).
107

C.N.C.P. Sala I. Catucci, Madueo, Bisordi. Reg. 9523.1, Martnez, Esteban y

otros s/recurso de casacin, c. 6369.
Citas: Creus, Carlos "Derecho Penal, Parte Especial", T I, 4 edicin, Astrea,
1993, p. 442.

Dao. Bien de uso pblico. Coaccin. Concurso real. Amenazas. Idoneidad.

Incurren en el delito de dao calificado por haberse afectado un bien de uso pblico
en concurso real con el delito de coaccin, los imputados que luego de ser
aprehendidos por la fuerza de seguridad, y con la intencin de fugarse, rompieron el
vidrio del vehculo en que se encontraban e intimidaron al preventor.
En torno a este delito de amenazas coactivas, deber tenderse a establecer respecto
de su idoneidad la eventual fuerza intimidatoria que la misma posey, pues no es
necesario que la persona se asuste y experimente una real disminucin de su
voluntad, basta con que tenga capacidad para surtir ese efecto (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta).c. 18.968,
ENRIQUEZ, Jos Luis y otros, rta: 07/07/2002, Pub. en Bol. Int. de Jurisp. N
3/2002, p. 219.
Se cit: (*) Ure, Ernesto J., "Once nuevos delitos", p. 17.

Bienes de uso pblico. Enumeracin. Razn del agravamiento de la pena.

Pizarrn de escuela: exclusin. Competencia. Justicia correccional.

Cuando el art. 184, inc. 5, del C.P. alude a otros bienes de uso pblico luego de
resear expresamente una serie de objetos, sitios y lugares, refiere a aquellos que
no cuentan con proteccin expresa y se hallan librados al uso de la comunidad yen la
confianza del respeto que las personas habrn de guardar por su incolumidad. Es el
caso de un banco de plaza o paseo, de una columna de alumbrado o de una seal o
cartel indicador en la ruta.
No encuadra en este delito el caso de un pizarrn de una escuela pblica o de otro
bien conservado en ella, puesto que se trata de bienes bajo custodia de empleados o
funcionarios y, por ende, no integran la previsin de dicha norma penal.
Ello en cuanto, la mayor penalidad prevista para el dao de algunos bienes, no est
dada en la ley de fondo en razn de conformar estos el patrimonio pblico, sino por el
servicio al que estn destinados o por estar librados al uso y a la confianza
pblica.
Con ello, debe atribursele competencia a la justicia correccional.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo (Sec.: Collados Storni). c.
21.022, ARROYO, Lisandro, rta: 04/03/2003.

Ingreso ilegal al predio del Gobierno de la Ciudad de Bs. As. Justicia de

instruccin.

La conducta de las personas que ingresaron ilegalmente al lugar y que se resistieron

al desalojo ordenado, agredieron al personal policial y produjeron daos en los
vehculos policiales, encuadra en el delito de dao calificado pues su accionar se
tradujo en un ataque contra las cosas pero subjetivamente dirigido contra la
autoridad -daar las cosas para poner obstculos a la realizacin de actos declarativos
o ejecutivos de la autoridad pblica- (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo. c. 17.904.
Braulio y otros, rta: 22/03/2002, Bol. Int. de Jurisp. N 1/2002, p. 4.

108

AYALA,

Agravado.
Muro
del
Instituto
Sobreseimiento. Por inimputabilidad.

Manuel

Roca.

Improcedencia.

El dao ocasionado por los imputados en un muro del Instituto Manuel Rocca en el
que se hallaban internados (art. 1 de la ley22.278), accin presuntamente dirigida a
evadirse del establecimiento, no enmarca en las hiptesis del dao calificado previstas
en el artculo 184 del Cdigo Penal.
Ello por cuanto, el bien en cuestin, si bien propiedad del Estado, no se halla
librado al uso y a la confianza pblica. Por el contrario, cuenta con proteccin
expresa, estoes,
la custodia y vigilancia de empleados o funcionarios (*).La
indefensin de otros bienes pblicos de uso pblico no expresamente mencionados
en dicho artculo, s agravan el dao que se les pueda inferir (verbigracia: el banco de
una plaza o paseo, el farol de alumbrado, la seal en el camino).Por ello, y por
aplicacin de la previsin del artculo 1 de la ley 22.278 debe confirmarse el
sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Coorec. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo (Sec.: Collados Storni). c.
20.973, PANELO, Juan M. y otros, rta: 13/03/2003.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 21.022, "Arroyo, L.", rta: 4/3/2003.

Instalaciones de la Facultad de Ciencias Sociales de la Universidad de Bs. As..

Los daos ocasionados a las instalaciones de la Facultad de Ciencias Sociales de

la Universidad de Bs. As. luego del desarrollo de las elecciones para elegir consejeros
directivos y autoridades del centro de estudiantes, encuadran en el tipo penal previsto
en el art. 184, inc. 5 del C.P.
En consecuencia, debe confirmarse el procesamiento de los imputados en orden al
delito de dao agravado.
C.N. Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Gonzlez Palazzo (Sec.: Collados Storni). c.
21.117, SALGADO, Fabin Sergio y otro, rta: 15/04/2003.

Pintada en las paredes del Palacio de Justicia. Falta de acreditacin del

carcter definitivo de la pintura. Falta demrito.

"...No daa quien pinta con tiza o ensucia con tierra una pared, porque no se ha
alterado la sustancia de la cosa, pero s lo hace quien con aerosol u otros
elementos de difcil eliminacin....por
cuanto
demanda
un
considerable
esfuerzo fsico y econmico volver las cosas a su estado anterior..."(*).
Si del peritaje realizado no surge que el material presuntamente empleado para pintar
la pared del Palacio de Justicia, es de difcil eliminacin, elemento indispensable,
para acredita el tipo legal de dao (art. 184 inc. 5 del C.P.), debern ampliarse los
informes periciales realizados.
As, se debe confirmar parcialmente el procesamiento del imputado como autor
penalmente responsable del delito de dao agravado y resistencia a la autoridad, los
que concurren realmente entre si.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Gerome, Bunge Campos (Sec.: Paisan).c. 24.911,
CRUZ, Anglica del Valle. rta: 08/10/2004.
Se cit: (*) Jorge Buompadre, Derecho Penal, Parte Especial,Mave, t. 2, p. 276
en cita a Carlos Fontn Balestra, Tratado de derecho penal, Parte Especial,
Abeledo Perrot, Bs.As., 1975, p. 229; Carlos Creus, Derecho penal, Astrea, Bs.As.,
1992, p. 602.

Instituto del Estado. Bien pblico. Procesamiento.

Si el lugar en el que se produjeron los daos es un Instituto perteneciente al Estado,

se trata de un bien pblico. No obstante las distinciones que puedan formularse
respecto al tipo de uso de dicho bien (pblico o privado), lo cierto es que al respecto
existe inters pblico y que, por lo tanto, la lesin o transgresin importa un
menoscabo que merece mayor proteccin legal. En consecuencia, puede estimarse
109

que los hechos atribuidos a las imputadas constituye el delito de dao agravado
previsto y reprimido en el inc. 5 del art. 184 del C.P.
C.N.Crim. y Correc. Sala I. Bruzzone, Rimondi (Sec.: Cantisani).c. 25.779,
GIMENEZ, Claudia Marcela Yamila, rta: 30/05/2005.

Dao agravado por haber sido efectuado a un telfono pblico. Competencia de

instruccin. La cosa daada perteneciente a una empresa privada, entregada al
uso y goce de la comunidad en general, mereciendo resguardo especial.

Hechos: La controversia radica en que mientras el titular del Juzgado Correccional

entiende que el dao efectuado a un telfono pblico, destinado al uso pblico,
constituye el delito de dao calificado, y por ende corresponde que sea la justicia de
instruccin la que intervenga en la causa, el titular del Juzgado de Instruccin
sostiene que dicha conducta constituye el delito de dao simple.
El Dr. Bunge Campos dijo: El telfono en cuestin se encuentra en la va pblica y
cualquier persona tiene acceso a l, entendi que sea la justicia de Instruccin la
que deba intervenir en el caso. Una cabina telefnica ubicada en la va pblica es de
"uso pblico", todos pueden acceder a ellos (*).Lo que subyace en la agravante y
legitima la mayor amenaza penal, es el hecho de que los bienes estn a disposicin
de todos y librados a la confianza pblica, es la confluencia de estos dos elementos,
lo que configura el "uso pblico" que la norma requiere.
El Dr. Lucini dijo: El dao ocasionado a un telfono pblico queda comprendido
dentro de lo dispuesto en el art. 184, inc. 5 del C.P., toda vez que dicho bien se
encuentra afectado a la prestacin de un servicio pblico de inters para la comunicad.
Como bienes pblicos, debe entenderse que son los que siendo del Estado, pblicos, o
privados, o de los particulares, estn entregados al uso y goce del pblico en general.
El Dr. Bruzzone dijo: comparti en un todo los argumentos vertidos por sus
colegas preopinantes, ya que encontrndose la cabina telefnica en la va pblica se
trata de un bien de uso o de dominio pblico y por ende gozan de la custodia y
proteccin que merecen los bienes del Estado, y por ende corresponde que intervenga
el Juzgado de Instruccin.
Se resuelve que debe entender el Juzgado de Instruccin.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI. Bunge Campos, Lucini, Bruzzone. (Sec.:
Oberlander). c. 32.452, MEDINA, Ramn E., rta: 04/06/2007.
Se cit: (*) Donna, Derecho Penal, Parte Especial, T.II-B p.765, Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2001.

Dao agravado. Artculo 184, inciso 5 del C.P. Requisitos. Bienes de uso
pblico. Escuela pblica.

No basta que un bien sea estatal para que resulte especialmente protegido por la
agravante del art. 184, inc. 5, del C.P., pues la norma hace referencia a bienes de "uso"
pblico, de modo que los bienes deben estar en condicin de ser gozados por los
particulares. Es innegable, as, que la escuela estatal constituye un bien de "uso pblico"
en los trminos del art. 184, inc. 5, del C.P. (Voto de la Dra. Capolupo de Duraona y
Vedia -en mayora-).
C.N.C.P. Sala IV. Berraz de Vidal, Capolupo de Duraona y Vedia, Hornos. Reg.
n 3825.4. Marinaro, Miguel Angel s/recurso de casacin, c. 2777, rta:
20/12/2001.
Citas: Fiorini, Bartolom "Derecho Administrativo", Tomo II, edit. AbeledoPerrot, 1976, Bs. As. Nez, Ricardo C. "Tratado de Derecho Penal", Tomo IV,
Lerner, Crdoba, 1989, p. 548 y ss.

110

Dao. Uso pblico. Cristales laterales de una cabina telefnica. Artculo 184,
inciso 4 del C.P.

El uso pblico al que el inciso 5 del art. 184 refiere debe encontrarse en latente
potencialidad de utilizacin colectiva, que esa disposicin pblica, una vez en acto, se
define directa, ordinaria y habitual, y que, de acuerdo a esa naturaleza, su
aprovechamiento resulta incondicionado a la ciudadana, la que est facultada a ejercerlo
al margen de cualquier atribucin legal y sin ms requisito que la observancia de las
disposiciones reglamentarias de carcter general dictadas. La calificativa del injusto
penal de dao, supone que la accin del autor debe ser ejecutada sobre bienes de uso
pblico y recaer directamente sobre ellos. De ah que, desde mi ptica, no baste ejercer
dao sobre los cristales laterales de una cabina telefnica cuando no se ha probado que
el propsito del autor haya sido causar dao al bien de uso pblico telfono) albergado
en ese continente. Lo afectado al beneficio general es el aparato telefnico cualquier
fuere el lugar de su ubicacin pues la gravedad de la pena del artculo mencionado slo
tiene fundamento si es el caso preservar el bien por su destino de uso general (Voto de la
Dra. Berraz, adhiere el Dr. Hornos, Dra. Capolupo de Duraona y Vedia en disidencia).
C.N.C.P. Sala IV. Capolupo de Duraona y Vedia, Hornos, Berraz de Vidal. Reg.
n 7137.4, Marecos, Fernando Horacio s/recurso de casacin, c. 5206.
Citas: C.N.C.P. - Sala IV, "Marinaro, Miguel ngel s/rec. de casacin", Reg. n
3825, causa n 2777.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Caro, Rodrigo Fernando. El delito de dao agravado. Concepciones previas y

casustica. Doctrina Judicial, Volumen 2002-3, 2002, Bs. As., La Ley, p.
573/577.

Caro, Rodrigo F. El archivo almacenado en soporte informtico como objeto del

delito de dao, artculo 183 del Cdigo Penal. Suplemento del 18-12-2003. La
Ley, Volumen 2004-A, 2004, Bs. As., La Ley, p. 1436/1439.

Deluca, Santiago El delito de dao y el proyecto de ley sobre delitos

informticos Suplemento: 14/06/2002. Suplemento de Derecho Penal y Procesal
Penal, El Derecho, Volumen: 14/06/02, 2002, Bs. As., Universitas, p. 5/7.

Donna, Edgardo Alberto El dolo en el delito de dao. La Ley, t. 1979-B, Bs. As.,
p. 837/840.

Martnez Vivot, Julio J. Configuracin del delito de dao. Boletn del Instituto de
Enseanza Prctica, t. 10, n 45, abril-junio 1946, Bs. As., Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales, p. 91/92.

Palazzi, Pablo A. Virus informticos y delito de dao. Revista de Derecho Penal

y Procesal Penal, Volumen 2006-4, 2006, Bs. As., Lexis Nexis, ps. 674/689.

Material bibliogrfico

Donna, Edgardo A. De La Fuente, Javier E. Maiza, Mara C. Pia, Roxana. G. El

Cdigo Penal y su interpretacin en la Jurisprudencia. Rubinzal Culzoni
Editores. t. III.

Breglia Arias, Omar. Gauna, Omar R. Cdigo Penal y leyes complementarias.

Comentado, anotado y concordado. Astrea. t. II.

Molinario, Alfredo J. Los delitos, Tea. Bs. As. 1996.

Nez, Ricardo C. Manual de Derecho Penal parte Especial. Crdoba. Lerner.

1988, 2da. ed.
111

Romero Villanueva, Horacio J. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Legislacin

complementaria. Lexis Nexis. 2006.

Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tea, Bs. As., 1988.

112

EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA . ART.208, DEL C.P.

Art. 208 del C.P.: Ser reprimido con prisin de quince das a un ao:
1 El que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los
lmites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente
medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al
tratamiento de las enfermedades de las personas, an a ttulo gratuito;
2 El que, con ttulo autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o
prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o
infalibles;
3 El que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de una arte de curar, prestare su
nombre a otro que no tuviere ttulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se
refiere el inciso 1 de este artculo.
A- ACCIN TPICA.

Ejercicio ilegal de la medicina (art.208 inc.1 C.P.). Procedimientos teraputicos

efectuados por quien no tena ttulo para cumplir tareas auxiliares. Peligro para
la salud

1) Configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina la accin del procesado que sin
poseer ttulo habilitante para ejercer la o alguna medicina de sus ciencias auxiliares,
atendi en forma habitual en un establecimiento mdico a diversos pacientes, sobre
quienes practic procedimientos teraputicos propios de mdicos traumatlogos o de
profesionales de la kinesiologa (arts. 53, 54, 55, 56 y 57 de la ley 17.132 y art.53 del
Decreto Reglamentario 6216/67)
2) Lo esencial en el delito de ejercicio ilegal de la medicina es que, cualquiera sea la
ndole real del acto o sustancia objeto del anuncio, prescripcin, administracin o
aplicacin, el procedimiento del autor tienda, acertadamente o no, a ser un tratamiento
curativo
Lo que importa en el supuesto de la aplicacin de medios destinados al tratamiento de
las enfermedades de las personas, es que ello sea llevado a cabo por quien carezca de
ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, sin que le quite tipicidad la
circunstancia de que en su caso, quien pudo prescribir ese tratamiento hubiera posedo
ese ttulo
3) Es que el peligro para la salud no slo se produce cuando no interviene en absoluto un
profesional de la medicina o de las ciencias auxiliares, sino tambin cuando la terapia la
realiza quien no est facultado por el Estado para llevar a cabo tal quehacer, al margen,
obviamente de la fama que pueda tener el establecimiento en que todo ello ocurra
C.N.Crim., Sala III, Garca Torres, Gmez, de la Riestra LOMBARDO, Francisco
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1982, Nro. 4, JulioAgosto, p. 160.
Se cit: (*) Nez, Derecho Penal Argentino, t. VI, p. 161
Nota: Se conden al procesado por el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208
inc.1 C.P.) a la pena de 1 ao de prisin condicional.

Ejercicio ilegal de la medicina. (Art. 208 inc. 1 C.P.). Acciones tpicas como
recetar, revisar pacientes, diagnosticar. Inhabilitacin slo aplicada a quien
tiene ttulo de mdico. Sentido de la pena. Inhabilitacin. Contemplada en el
delito de ejercicio ilegal de la medicina slo para quienes tienen ttulo. PENA.
Graduacin. Ejercicio ilegal de la medicina. Propsito de enmienda.

1) La accin del procesado, que sin tener ttulo de mdico, revisaba, diagnosticaba,
recetaba e institua tratamiento configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art.
208 inc. 1 C.P.).
EL hecho de sustraer o desviar pacientes de la asistencia racional dado por las personas
habilitantes para ello, de comn acuerdo con su hermano mdico, que fue quien lo
present en la clnica si bien no como mdico, ello, segn afirma dio tcitamente,
configura el delito y la participacin de ambos, uno como autor del delito mencionado y
el otro mdico como partcipe necesario del delito de ejercicio ilegal de la medicina.
113

2) El propsito de enmienda que supone la sancin, se estima acabadamente satisfecho y

tras dos largos aos de duracin del proceso, lapso que ha servido de mortificacin
suficiente, debiendo haber meditado y reflexionado los procesados que el quehacer
mdico compromete una responsabilidad de orden pblico, indelegable en un
practicante, con serios riesgos para la salud, en el caso de infantes, algunos de ellos de
un mes de vida.
3) La accesoria de inhabilitacin a que se refiere el art. 207 C.P. slo es aplicable a
personas que ejercen alguna profesin o arte, o sea slo corresponde aplicarla al mdico,
sin que proceda imponerla al otro encausado, quien practic el arte de curar sin ttulo
habilitante.
C.N.Crim., Sala II, Ragucci, Rivarola, Rocha Degreef. c. 30.282, CABRERA,
Norberto H. y otro., Boletn de Jurispruedencia. AO 1985. Nro. 4.
p. 276.
Nota: Se conden a uno de los procesados a la pena de 15 das de prisin condicional y
costas, como autor del delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc 1 C.P.) y el
encausado mdico a la pena de 15 das de prisin condicional y 30 das de inhabilitacin
especial por ser partcipe necesario del delito de ejercicio ilegal de la medicina (arts. 45,
207 y 208 inc. 1 C.P.).

Ejercicio de la medicina (art. 208 inc. 1 C.P.). Curanderismo.

Configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc. 1 C.P.)

curanderismo, la accin del procesado que sin tener ttulo habilitante, trataba a los
pacientes por medio de alocuciones, rezos, supuestos pases magnticos, todos los cuales
eran supuestamente curativos, que efectuaba en algunos casos, previo pago de sumas de
dinero; habindose afectado el bien jurdico tutelado, es decir, la salud pblica.
C.N.Crim., Sala III, Laumagne, Massoni, Ocampo. c. 21.513, BARBOSA, Carlos
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1987, Nro. 2, Abril Mayo Junio, p. 519.

Prescripcin de la accin. Ejercicio ilegal de la medicina. Juicio correccional.

Prescripcin de la accin. Actos que son secuela de juicio ejercicio.

El termino de la prescripcin, en el caso de autos intervencin del procesado en

transfusiones sin estar habilitado para ello debe empezar a contarse desde el momento
en que aqul haba cesado en su actividad; no habindose extinguido la accin por
prescripcin, pues existieron actos que interrumpieron los plazos, como el decreto de
procesamiento, audiencia del art. 570 C.P.C., vista a la querella y al fiscal a tenor del art.
575 C.P.C.; actos que por su naturaleza y entidad persecutoria son tomados como
secuela de juicio.
C.N.Crim., Sala V, Madueo, Vila, Catucci. c.. 20.196, BATILANA. Boletn de
Jurisprudencia, Ao 1987 Nro. 2, Abril Mayo Junio, p. 732.
B- BIEN JURDICO.

Ejercicio de la medicina (art. 208 inc. 1 C.P.). Curanderismo.

Configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc. 1 C.P.)

curanderismo, la accin del procesado que sin tener ttulo habilitante, trataba a los
pacientes por medio de alocuciones, rezos, supuestos pases magnticos, todos los cuales
eran supuestamente curativos, que efectuaba en algunos casos, previo pago de sumas de
dinero; habindose afectado el bien jurdico tutelado, es decir, la salud pblica.
C.N.Crim., Sala III, Laumagne, Massoni, Ocampo. c. 21.513, BARBOSA, Carlos
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1987, Nro. 2, Abril Mayo Junio, p. 519.

114

C- HABITUALIDAD.

Ejercicio ilegal de la medicina. (art. 208 inc. 1 C.P.) excepcin de litis

pendencia. Excepciones. Litis pendencia. Ejercicio ilegal de la medicina (art.
208 inc. 1 C.P.) pluralidad de episodios. No multiplicacin del delito.

Como la pluralidad de episodios no multiplica el delito del inc. 1 del art.208 C.P., ya
que la habitualidad es elemento integrante del tipo penal, se hace lugar a la excepcin de
litis pendencia (art.443 inc. 6 C.P.C.), ya que no pueden tramitar simultneamente dos
procesos con un mismo objeto.
C.N. Crim., Sala V, Almeyra, Scim, Madueo. c. 14.290, ENCAJE GENOVA,
C.M. Boletn de Jurisprudencia, Ao 1981, Entrega 11, p. 241. J.P.B.A. nro. 7, p.22,
Fallo 749. Nez, VI162.

Ejercicio ilegal de la medicina. (art. 208 C.P.). Masajista que prescribi un

enema de aceite comestible caliente y recet un sistema alimenticio a base de
verduras. Habitualidad.

La actitud del masajista que prescribi a la denunciante el suministro de una enema de

aceite comestible caliente y el recet un sistema alimenticio sobre la base de verduras
sanas, configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina, al haberse determinado la
habitualidad con que tales diagnsticos fueran acordados por el enjuiciado.
C.N.Crim., Sala I, Bonorino Per, Costa, Mitchell. c. 30743, HADDAD, Oscar
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1986, Nro. 3, Julio Agosto Septiembre,
p. 985.
D- DOLO.

Ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 C.P.). Pirmides: Publicacin donde se

hace referencia a su poder curativo. Conducta atpica. Recurso de apelacin.
Reformatio in pejus. Calificacin. Concurrencia con estafa. Imposibilidad de
mutar el objeto de la litis.

1) si bien el comentario periodstico del prevenido en cuanto al poder curativo de las

pirmides es manifiestamente imprudente, pues no se han aportado pruebas de nivel
cientfico que atribuyan a aquellas poder curativo, esa conducta carece de dolo propio
del art. 208 C.P., ms aun cuando de las precipitadas notas surge mas bien la
recomendacin del uso de las pirmides que una publicidad cierta de seguros poderes
curativos.
2) La conducta atribuida no es divisible, aunque hubiese podido concurrir la calificacin
de estafa. Pero ceido el reproche fiscal a la norma mas leve del art. 208 del Cdigo de
fondo y recada resolucin por tal ilcito, no sera valido juzgar nuevamente a los
acusados por la posible concurrencia de una calificacin ms grave, ya que se afectara
la garanta de la defensa en juicio al mutarse en detrimento de los acusados el objeto de
la litis, adems de violarse el principio del non bis in idem.

C.N.Crim. Sala IV, Campos, Valdovinos, Escobar. c. 31.575, RINALDI, Griselda

Mara. Boletn de Jurisprudencia, Ao 1986, Nro. 3, Julio Agosto Septiembre,
p. 985.
E-TIPICIDAD.

Ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc. 1. C.P.) Masajes manuales de tipo
reductor o relajante.

La actividad de la procesada (profesora de cosmetologa), que en un instituto privado

supervisaba el trabajo que realizaban sus alumnas en clientas que concurran al
establecimiento, efectundose, entre otras actividades, masajes manuales de tipo
115

reductor o relajante, (tarea a cargo de las aprendices), carece de tipicidad por no haberse
demostrado que la actividad cumplida por terceras personas bajo la supervisin de la
inculpada, hubiera tenido por objeto efectuar tratamiento de enfermedades, como lo
exige el art. 208 inc.1. C.P.
C.N. Crim., Sala VII, Fox, Sandro, Seyahian. c. 1.128, BENDER de TAYLOR
Boletn de Jurisprudencia, Ao 1981, Entrega 06, p. 166.

Ejercicio ilegal de la MEDICINA (art. 208 inc.1 C.P.). Procedimientos

teraputicos efectuados por quien no tena ttulo para cumplir tareas auxiliares.
Peligro para la salud.

1) Configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina la accin del procesado que sin
poseer ttulo habilitante para ejercer la o alguna medicina de sus ciencias auxiliares,
atendi en forma habitual en un establecimiento mdico a diversos pacientes, sobre
quienes practic procedimientos teraputicos propios de mdicos traumatlogos o de
profesionales de la kinesiologa (arts. 53, 54, 55, 56 y 57 de la ley 17.132 y art.53 del
Decreto Reglamentario 6216/67)
2) Lo esencial en el delito de ejercicio ilegal de la medicina es que, cualquiera sea la
ndole real del acto o sustancia objeto del anuncio, prescripcin, administracin o
aplicacin, el procedimiento del autor tienda, acertadamente o no, a ser un tratamiento
curativo.
Lo que importa en el supuesto de la aplicacin de medios destinados al tratamiento de
las enfermedades de las personas, es que ello sea llevado a cabo por quien carezca de
ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, sin que le quite tipicidad la
circunstancia de que en su caso, quien pudo prescribir ese tratamiento hubiera posedo
ese ttulo.
3) Es que el peligro para la salud no slo se produce cuando no interviene en absoluto un
profesional de la medicina o de las ciencias auxiliares, sino tambin cuando la terapia la
realiza quien no est facultado por el Estado para llevar a cabo tal quehacer, al margen,
obviamente de la fama que pueda tener el establecimiento en que todo ello ocurra.
C.N.Crim., Sala III, Garca Torres, Gmez, de la Riestra. c. 15.419, LOMBARDO,
Francisco. Boletn de Jurisprudencia, Ao 1982, Nro. 4, JulioAgosto, Pg. 160
Nez, Derecho Penal Argentino, t.VI, p. 161
Artculos jurdicos vinculados con la materia

Belbey, Jos Responsabilidad de los mdicos. (En: "Revista de Derecho Penal"

ao 3, sec. 1a.) p. 365/378

Brigazzi, Angel A. Configuracin del delito de ejercicio ilegal de la medicina.

(En: BOLETIN del Instituto de enseanza prctica. t.8, N 37, abril-junio
1944.Bs.As. Facultad de derecho y ciencias sociales.) p. 101/106

Manigot, Marcelo A. Expendio ilegal de medicamentos. Rgimen penal de los

estupefacientes. La nueva ley 23.737 (Primera Parte). (En: jurisprudencia penal
de Bs. As., ao XVIII, tomo 71, 1988/1990. Bs. As..) p. 317/324

Martn, Gustavo D. Curanderismo (En: semanario jurdico. Fallos y doctrina ,

Volumen:1996-A , 1996 , Crdoba , Comercio y Justicia) p. 535 a 540

Nuez, Ricardo C. Un caso de responsabilidad por la prctica de la medicina en

virtud de una autorizacin lograda falsamente.(Nota a fallo de la C.Crim. Sta. F,
diciembre 21 de 1954 en causa Ojeda Garca, Hctor R. y otros) (En: L.L. t. 77,
enero-marzo de 1955.) p. 611/13.

Ros, Carlos Ignacio El delito de ejercicio ilegal de la medicina y el caso de la

nia sanadora (En: SEMANARIO JURIDICO. FALLOS Y DOCTRINA ,
Volumen:1997-B , 1997 , Crdoba , Comercio y Justicia) p. 452/456.

116

Ros, Ricardo J. La culpa profesional y el delito en el ejercicio de la

medicina.(Nota a fallo del Departamento del Centro, de abril 30 de 1918, en
causa: Trama y. Raesdale.) (En: J.A. ao 1918, tomo I.) p. 571.

Villegas Pulido, G.T. Responsabilidad penal de los mdicos. (En: J.A. tomo 75,
julio-setbre, 1941, sec. doctr.) p. 56/66.

Material bibliogrfico

Creus, Carlos Derecho Penal. Parte Especial. Bs. As., Astrea, 1999.

Donna, Edgardo Alberto. El cdigo Penal y su interpretacin en la

jurisprudencia. Bs. As., 2003. Rubinzal Culzoni

Molinario, Alfredo J. Los Delitos. Tomo I, II y III, texto preparado y actualizado

por E.A. Obarrio, Bs. As., 1996, TEA.

Nez, Ricardo C. Derecho penal Argentino. Tomo actualizacin. Indice General

Bs. As., Bibliogrfica Argentina, 1974.

Soler, Sebastin Derecho penal argentino. Bs. As. Tipogrfica Argentina, 1963.

117

LEY 13.944 DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE

ASISTENCIA FAMILIAR
ARTCULO 1. Se impondr prisin de un mes a dos aos o multa de setecientos
cincuenta a veinticinco mil pesos a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se
substrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de
dieciocho aos, o de ms si estuviere impedido.
ARTCULO 2. En las mismas penas del artculo anterior incurrirn, en caso de
substraerse a prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar
sentencia civil:
a) El hijo, con respecto a los padres impedidos;
b) El adoptante, con respecto al adoptado menor de dieciocho aos, o de ms si estuviere
impedido; y el adoptado con respecto al adoptante impedido;
c) El tutor, guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho aos o de ms si
estuviere impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela;
d) El cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.
ARTCULO 2bis. Ser reprimido con la pena de uno a seis aos de prisin, el que con la
finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente
destruyere, inutilizare, daare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o
fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en todo o en parte, el
cumplimiento de dichas obligaciones.
ARTCULO 3. La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos
artculos anteriores no quedar excluida por la circunstancia de existir otras tambin
obligadas a prestar los medios indispensables para la subsistencia.
ARTCULO 4. Agrgase al artculo 73 del Cdigo Penal el siguiente inciso: 5:
Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el
cnyuge.
ARTCULO 5. La presente ley se tendr por incorporada al Cdigo Penal.
ARTCULO 6. De forma.

A- BIEN JURDICO TUTELADO.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Cumplimiento parcial.

Bien jurdico protegido.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar impone al obligado el

deber de hacer frente a la prestacin en forma constante y no sujeta a su voluntad. El
hecho de cumplir con una prepaga mnima no permite eludir la obligacin, que
comprende adems, la alimentacin, el techo, la vestimenta, los tiles colegiales, es
decir los medios indispensables para la subsistencia de su hijo menor. El bien
jurdicamente protegido resulta ser la familia y las entregas parciales o escasas no hacen
desaparecer la existencia del delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII. Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta). c. 19.327,
HERNANDEZ, Claudio Jos L., rta: 30/08/02. Pub. en Bol. Int. de Jurisp. N
3/2002, p. 298. c. 19.327.

118

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Imposibilidad material de

cumplir con la obligacin. Dolo. Delito de peligro abstracto. Sobreseimiento.

Si hay imposibilidad material de cumplir con la obligacin, el sujeto no se sustrae, es

decir no incurre en una omisin. La figura aplicable es dolosa, e impone la prueba de
que la omisin ha sido deliberada. Los extremos anteriores no pueden soslayarse por
aplicacin mecnica del principio de que se trata de un delito "de peligro abstracto"
trasladando la carga de la prueba al imputado, con independencia de las condiciones
sociales y laborales en que se desenvuelve, o las consecuencias para el bien jurdico
protegido, que es la integridad familiar. Por tanto, asiste razn al juez de grado en tanto
afirma que la figura penal no reclama que el obligado efecte aportes imposibles de
afrontar, de acuerdo a sus reales posibilidades, sino tan solo evitar omisiones que priven
a los beneficiarios de lo indispensable para la supervivencia. Con ello, si el imputado
cumpli en la medida de sus posibilidades con los aportes destinados a su familia
originaria -conforme a las constancias de la causa y en especial el informe sobre sus
haberes-, debe confirmarse su sobreseimiento.
C.N.Crim. y Correc. Sala I, Navarro, Elbert. (Prosec. Cm.: Cantisani).
c. 19.741, ONEGLIA, Alejandro, rta: 26/02/03.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de omisin y de

peligro abstracto. Procesamiento. Procedencia.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es de pura omisin y de

peligro abstracto (*), por ello el riesgo no constituye aqu un elemento del tipo: el delito
queda consumado aunque en el caso concreto no se haya producido un peligro hacia el
bien jurdico protegido. El contenido material de lo injusto en los delitos de peligro
abstracto se cifra en el desvalor de la accin; se castigan ciertas conductas porque
generalmente ponen en peligro el bien jurdico (**). Por ello, si ha quedado comprobado
que el imputado no ha cumplido con la debida prestacin de asistencia respecto de sus
hijos menores, el procesamiento dispuesto en la instancia anterior debe ser confirmado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V, Navarro, Gonzlez Palazzo. (Prosec. Cm.: Maiulini).
c. 21007_5, MASCIOCCHI, Juan Carlos A., rta: 9/04/03
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., en pleno, "Gmez, Isabeliano", rta: 31/03/1993,
L.L. 1993, C, 149, c. 185. (**) Jos Cerezo Mir, Los delitos de peligro abstracto, en
Revista de Derecho Penal, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2001-2, p. 737.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Bien jurdico protegido.

Obligacin de los padres. Posicin de garanta. Procesamiento.

La ley protege la satisfaccin econmica de las necesidades bsicas de los hijos menores
que comprende la alimentacin, vestido, habitacin y asistencia mdica de acuerdo a lo
dispuesto por los art. 267 y 372 CC. (*). Se coloca al padre, en la posicin de garanta
frente a las necesidades del menor, de las cuales no puede sustraerse sin causa
justificada. Cuando se trae hijos al mundo la persona queda obliga a atender sus
necesidades y obligada a trabajar para ello. La renuncia al trabajo, ms an con las
deudas existentes, en nada justifica la conducta del imputado, que habr de responder
por el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar (art. 1 de la ley
13.944). Con ello, el procesamiento debe ser confirmado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I, Donna, Elbert. (Prosec. Cm.: Cantisani).
c. 20.453, DE LA TORRE, Ral Mario, rta: 3/06/03.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, parte especial, Rubinzal Culzzoni,
2001, t.II, A, p. 415.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de pura omisin y

de peligro abstracto. Desvalor de accin. Dolo: prueba. Procesamiento.

No es necesario, a los fines de la consumacin del delito de incumplimiento de los

deberes de asistencia familiar, que las necesidades bsicas se hayan vulnerado de modo
119

efectivo ante el incumplimiento (*). El delito es de pura omisin y de peligro abstracto

(**) y, en consecuencia, el riesgo no constituye aqu un elemento del tipo: el ilcito
queda consumado aunque en el caso concreto no se haya producido un peligro hacia el
bien jurdico protegido. El contenido material de lo injusto en los delitos de peligro
abstracto se cifra en el desvalor de la accin; se castigan ciertas conductas porque
generalmente ponen en peligro el bien jurdico (***). Si el encausado conoca de su
obligacin y pese a contar con medios para satisfacerla no lo hizo, la presencia de dolo
es indiscutible. Por tanto, debe confirmarse el procesamiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini).
c. 22.214, NAJERA, Vctor Hugo, rta: 8/09/03
Se cit: (*), c. 21.007, "Masciocchi, Juan Carlos A.", rta: 9/4/2003. (**) C.N.Crim. y
Correc. en pleno, "Gomez, Isabeliano", rta: 31/3/1993, L.L. 1993, C, 149. (***) Jos
Cerezo Mir, Los delitos de peligro abstracto, Revista de Derecho Penal, Rubinzal Culzoni, Bs. As., 2001, vol. 2, p. 737.

Abuso de autoridad. Requisitos del tipo penal. Jueces. Resoluciones en pugna

contra la Constitucin o las leyes. Dolo. Nulidad. Rechazo.

La figura de abuso de autoridad requiere, para su existencia, que las resoluciones u

rdenes sean dictadas en contra de la Constitucin y las leyes. El artculo pune a
aquellos funcionarios que actan cuando la ley no les permite hacerlo, o, cuando no
actan estando obligados a hacerlo (*). El delito requiere que la accin se lleve a cabo a
sabiendas de la contrariedad, es decir, con el fin especfico de violarlas y el tipo legal
resguarda, como bien jurdico, la administracin pblica; protege, as, la regularidad de
su funcionamiento y la legalidad de los actos administrativos, los cuales pueden verse
comprometidos por el o los actos arbitrarios, por fuera de su competencia, realizados por
el funcionario pblico. "En la prctica, cuando no se sabe bien qu imputar, pero se
busca imputar algo delictivo, se habla de abuso de autoridad, es decir de este artculo
248 y, y si no, de incumplimiento de los deberes de funcionario pblico..." (**). Si el
acto objetado, ha sido realizado por los jueces de la Cmara Nacional del Trabajo dentro
de sus facultades de superintendencia; atribuciones stas que les han sido conferidas,
especficamente, por el Reglamento para la Justicia Nacional, debe rechazarse el planteo
de nulidad presentado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V, Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini).
c. 22002_5, FERNANDEZ MADRID, Juan Carlos y otros, rta: 14/07/03
Se cit: (*) Carlos Creus, Derecho Penal, parte especial, 4ta. ed., Astrea, Bs. As.,
1993, t. II, p. 257. (**) Alfredo Molinario y Eduardo Aguirre Obarrio, Los Delitos,
Tea, Bs. As., 1999, t. III, p. 343.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Tipo objetivo. Diferencia

con el reclamo en sede civil. Desestimacin.

La exigencia de alimentos dentro del mbito civil y penal no presenta en el terreno de las
prestaciones una franca analoga. En el juicio de alimentos las contribuciones deben
satisfacer "...lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la
condicin del que la recibe, y tambin lo necesario para la asistencia en las
enfermedades" (Art. 372 del Cdigo Civil). En cambio para la ley penal (ley 13.944 y
sus modificaciones, art. 1) la substraccin alimentaria se enmarca en la presentacin de
"...los medios indispensables para la subsistencia..." . La norma represiva no impone de
modo alguno que sean satisfechas las necesidades alimentarias en su totalidad, obliga
nicamente que se mitiguen aquellas en la medida indispensable para la subsistencia del
beneficiado. Con ello, si valoradas las contribuciones efectuadas y el corto lapso que
abarcan, cabe concluir que la omisin que se atribuye al imputado no resulta tpica en
orden a lo preceptuado por el ilcito achacado, toda vez que no alcanza a afectar el bien
jurdico protegido por la norma, aun en la abstraccin con que debe ser considerado el
peligro de la conducta, debe confirmarse el auto que desestim las actuaciones por
inexistencia de delito.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII, Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta).
120

c. 23.216, LUCERO, Alejandro Hctor, rta: 16/02/04.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de peligro

abstracto. Dolo: prueba. Falta de mrito.

No puede aplicarse mecnicamente al incumplimiento de asistencia familiar el principio

de que se trata de un delito de "peligro abstracto", y trasladar la carga de la prueba al
imputado, con independencia de las condiciones sociales y laborales en que se
desenvuelve, o las consecuencias para el bien jurdico protegido, que es la integridad
familiar. Al clasificar a la figura como de peligro abstracto, se considera innecesario
acreditar que la conducta omisiva haya privado a la vctima de los medios indispensables
para su subsistencia. Esta lnea interpretativa es sumamente discutible, por sus
consecuencias excesivamente desequilibrantes de las reglas del proceso penal: dan por
cierta la acusacin, invierten la carga de la prueba y toman en cuenta slo el disvalor del
acto, prescindiendo de verificar la existencia de un dao, o de un peligro potencial de
afectacin del bien jurdico. No basta con caracterizar a una omisin de "peligro
abstracto" para tener por probada la conducta, porque el mero "no hacer" de los delitos
omisivos debe ser doloso y por tanto, el tipo posee un elemento subjetivo caracterstico,
que consiste en sustraerse deliberadamente, estando en situacin de -o sea pudiendocumplir con el deber (*). Se debe probar, que el imputado posey los medios en la
medida en que cumpli y que cuando no lo hizo, tal falta o disminucin fue
deliberadamente orientada a hacer faltar los medios de subsistencia indispensables,
extremo sobre el que debe esmerarse la acusacin (**). Por ello corresponde revocar el
auto de sobreseimiento decretado y disponer la falta de mrito del encausado.
C.N.Crim. y Correc. Sala I, Elbert, Bruzzone. (Prosec. Cm.: Cantisani).
c. 22.316, BENITEZ, Julio, rta: 24/05/04
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 19.741, "Oneglia, Alejandro", rta:
26/2/2003 y Sala VI, c. 16.332, "Budman, Roberto", rta: 26/12/2001.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. En perjuicio de los hijos

menores y la cnyuge. Ausencia de querellante. Indagatoria. Improcedencia.
Nulidad. Alcance del bien jurdico protegido.

Toda vez que el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar en

perjuicio de la cnyuge, es de accin privada (art 73, inc. 4 del C.P.), el tribunal no
tiene la facultad para citar al imputado en indagatoria por dicho hecho, si la denunciante
no se constituy en parte querellante (art. 76 del C.P. y arts. 83 y 417 del C.P.P.N.). La
ley 13.944 no protege el bien jurdico "familia", sino al "desamparado" integrante del
ncleo familiar, pues pretende evitar todo peligro para la integridad corporal o mental
del necesitado de la prestacin alimentaria. El bien jurdico protegido por la de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, es el aseguramiento de los medio
indispensables de subsistencia (*) y que el tipo objetivo del delito reprimido por el art. 1
de la ley 13.944 trata de la carencia o el riesgo de carencia de los medios indispensables
para subsistir, tal como surge literalmente de la norma. Ubicar al incumplimiento
tipificado por la ley 13.944 en los de peligro abstracto no exime de la exigencia de
afectacin del bien jurdico, en este caso, a la subsistencia de quien debe recibir los
medios indispensables (**). Por tanto corresponde declarar la nulidad del auto en lo que
circunscribe al delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar en
perjuicio del cnyuge y de todo lo obrado en consecuencia.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI Gerome, Escobar. (Sec.: Paisan).
c. 22.226, PAJOLCHEK, Miguel Angel, rta: 19/05/04
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 20.922, "Cohen, J.C.", rta: 09/04/1991,
Bol. Int. de Jurisp. N2/1991, p. 145 (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 23.454,
"Quevedo, Osvaldo N.", rta: 03/07/1992, Bol. Int. de Jurisp., N3/1992, p. 181.

121

Incumplimiento de los deberes del oficio. Agentes policiales. Desplazamiento sin

autorizacin del Comando Radioelctrico. Procesamiento.

Si los imputados, quienes se movilizaban en el patrullero, escucharon la modulacin del

Comando por la cual se los autorizaba a desplazarse al lugar del hecho en cdigo 2, esto
es, slo con las balizas encendidas y sin sirenas, pero, sin solicitar permiso, se
trasladaron al lugar con la sirena y las balizas y embistieron a otro automvil al cruzar el
semforo en rojo, se comprueba la comisin del delito de incumplimiento de los deberes
de funcionario pblico (art. 249 del C.P.) (del voto del Dr. Escobar). Este delito se
configura mediante conductas omisivas. As, el sujeto debe omitir, rehusar hacer o
retardar; en el segundo caso, si bien puede sealarse que existe una actividad por parte
del sujeto (rehusar), aquella negativa se traduce en el incumplimiento del acto
correspondiente. Se trata de negarse a actuar, expresa o tcitamente (*). Por ello, y dado
que los imputados omitieron la solicitud y/o recepcin de la autorizacin del Comando
Radioelctrico de la Polica Federal para dirigirse a la zona de conflicto, y omitieron
cumplir asimismo con el "Sistema de Codificacin de Prioridades para Mviles
Policiales" en violacin del bien jurdico protegido Administracin Pblica, debe
decretarse su procesamiento en orden al delito de incumplimiento de los deberes de
funcionarios pblicos en concurso material con lesiones culposas. Ello en tanto, la
violacin al deber objetivo de cuidado consisti en el cruce de la bocacalle con la luz del
semforo en rojo, resultado por el cual se produjo la colisin entre los vehculos con las
consecuentes lesiones de la integridad corporal del damnificado (del voto del Dr. Bunge
Campos). Disidencia del Dr. Gerome: El bien jurdico tutelado a travs de la norma que
tipifica el delito de omisin de los deberes de funcionario pblico (art. 249 del C.P.), es
el correcto funcionamiento de la administracin pblica, procurando un eficiente
desenvolvimiento de los servicios que le son propios (**); razn por la cual, acreditado
que el Comando Radioelctrico autoriz desplazarse en el automvil el que tripulaban
los imputados por un incidente, especificando que tal autorizacin es en "cdigo 2" -es
decir con encendido de balizas pero no de sirenas-, tal incumplimiento no configura un
actuar penalmente relevante. El correcto funcionamiento de la administracin pblica no
se vio soslayado por tal actuar, toda vez que los oficiales se dirigan a cubrir un acto de
servicio, sin destinar el uso del patrullero a una funcin diferente para la cual se otorg
la guarda. Por ello, corresponde sobreseer a los imputados en orden al delito de omisin
de los deberes de funcionario pblico.
C.N.Crim. y Correc. Sala VI, Escobar (por su voto), Gerome, (en disidencia),
Bunge Campos, Barbarosch (por su voto). (Prosec. Cm.: Uhrlandt).
c. 23.221, DORIGO, Vctor Hugo y otros, rta: 13/10/04.
Se cit: (*) Edgardo A. Donna, Derecho Penal, Parte Especial, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 2000, t. III, p. 173. (**) Carlos Creus, Derecho Penal- Parte Especial, 2da.
ed. act., Astrea, Bs. As., 1988, t. 2, p. 261.
Nota: Los votos de los Dres. Escobar y Barbarosch se relacionan con la facultad de la
Alzada de dictar auto de sobreseimiento.

B- ACCION TIPICA.

Incumplimiento de deberes de asistencia familiar. Artculo 1, ley 13.944.

Accin tpica. Consumacin. Resultado.

El delito de incumplimiento de deberes de asistencia familiar se consuma con el slo

hecho de no hacer algo debido y exigido por la norma al apartarse o separarse
dolosamente de sus obligaciones de asistencia econmica, sin exigir, claro est, ningn
resultado material derivado de ello, vale decir que tal conducta omisiva haya privado a la
vctima de los medios indispensables para su subsistencia, como tampoco que se haya
creado la posibilidad de que ello ocurra. (Voto del Dr. Mitchell).
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Mitchell, Riggi, David.
Registro n 732.01.3, c. 3445, Beviglia, Carlos Guillermo s/recurso de casacin, rta:
28/11/01. Citas : C.N.A.C.C., Plenario "Gmez, Isabelino", L.L. 1993-C-149;
122

Nez, Ricardo, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, T VI, Ed. Lerner, Bs.
As., 1971, p. 28 y ss.

Prescripcin de la accin penal. Incumplimiento de deberes de asistencia

familiar. Delito de carcter permanente.

Corresponde hacer lugar al recurso interpuesto por el fiscal ya que en el caso es dable
advertir que el seor juez que resolvi declarar extinguida la accin penal por
prescripcin y sobresey al imputado, toda vez que, el delito de incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar es de los denominados permanentes, de lo que se colige
que la accin tpica se prolonga en el tiempo, debindose comenzar a computar el plazo
de la prescripcin una vez que dicha conducta haya cesado, tal como lo establece el art.
63 del C.P., o bien desde que el menor cumpla dieciocho aos de edad -art. 1 de la ley
13.944-. As, no deriva de las presentes actuaciones que el imputado haya cesado de
incumplir con la obligacin de asistencia familiar en favor de su descendiente. (Voto del
Dr. Riggi, adhieren los Dres. Ledesma y Tragant).
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Riggi, Ledesma, Tragant.
Registro n 213.07.3, c. 7487, Rojo, Jos Antonio s/recurso de casacin rta: 9/03/07.
Citas: C.S.J.N. Fallos: 303:727 y 1606; 311: 486, 487 y 1330; 315:2864; 320:457;
"Daz, Carlos s/infraccin ley 13.944", C.828.XXXIII, rta. el 17/03/98; "Maggio,
Jorge S. s/incumplimiento de los deberes de asistencia familiar", C.274.XXXIX,
rta. el 11/06/03. C.N.C.P. - Sala III, "Fernndez, Omar N. s/rec. de casacin", Reg.
n 52, causa n 3658, rta. el 22/2/02. C.N.A.C.C. - Sala I, "Crocco, Mario", causas
n 18.874, rta. el 23/08/02; Sala II, "Rota, Antonio", causa n 30.809, rta. el
14/08/86; Sala IV, "Lerea, Ramn Ernesto", causa n 28.678, rta. el 13/03/06; Sala
V, "Pitchon, Alan", causa n 13.132, rta. el 28/10/80; Sala VI, "Comas Wells,
Fernando A.", causa n 26.966, rta. el 27/05/05; Sala VII, "Cama Loutsch,
Guillermo", causa n 25.804, rta. el 23/03/05.

C- CULPABIILIDAD

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Falta de medios

econmicos. Adiccin al juego. Culpabilidad. Procesamiento.

La falta de medios econmicos del imputado a fin de prestar asistencia a su hijo no

puede justificar el incumplimiento de las obligaciones impuestas por ley, si varios fueron
los ingresos de sumas dinerarias que favorecieron al encausado y que pudieron ser
destinados para asegurar el bienestar del menor. La circunstancia de que al imputado le
agrade el juego no puede ser reputada como excluyente de culpabilidad, si en la
actualidad la capacidad para comprender el disvalor de la conducta investigada en autos
se encuentra preservada, as como la posibilidad para dirigir sus acciones hacia objetivos
prefijados; sin que existan indicadores significativos que puedan hacer presumir
abolicin de la capacidad de compresin. La presunta adiccin al juego del encartado no
deviene como bice a efectos de satisfacer las cargas impuestas por ley en beneficio de
su hijo, cuya naturaleza jurdica consiste en el derecho de parte de ste ltimo a percibir
alimento, y la correlativa obligacin del encausado de prestarlo, que deriva de una
relacin alimentaria legal, de contenido patrimonial pero cuyo fin es esencialmente extra
patrimonial. La satisfaccin de necesidades personales para la conservacin de la vida,
para la subsistencia de quien lo requiere (*). Por ello, debe confirmarse el procesamiento
del imputado en orden al delito previsto en el art. 1 de la ley 13.944.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV, Gonzlez, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Uhrlandt).
c. 26.492, BONTEMPO, Luis J. 24/05/05
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 20.787, "Vila, Rafael A. s/ ley. 13.944",
rta: 25/03/2003.

123

D- CONSUMACION

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Consumacin.

Los delitos previstos por la ley 13.944 se consuman cuando la persona obligada
a prestar alimentos no cumple, pudiendo hacerlo, mas no ante el simple
incumplimiento parcial
u ocasional o derivado de la imposibilidad fctica de
satisfaccin.
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Rivarola, Tozzini. c. 12.067, ARDISSONE, Edgardo,
rta: 12/11/99.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de pura omisin

y de peligro abstracto. Desvalor de accin. Dolo: prueba. Procesamiento.

No es necesario, a los fines de la consumacin del delito de incumplimiento de los

deberes de asistencia familiar, que las necesidades bsicas se hayan vulnerado de
modo efectivo ante el incumplimiento (*).
El delito es de pura omisin y de peligro abstracto (**) y, en consecuencia, el riesgo
no constituye aqu un elemento del tipo: el ilcito queda consumado aunque en el caso
concreto no se haya producido un peligro hacia el bien jurdico protegido.
El contenido material de lo injusto en los delitos de peligro abstracto se cifra en el
desvalor de la accin; se castigan ciertas conductas porque generalmente ponen en
peligro el bien jurdico (***).
Si el encausado conoca de su obligacin y pese a contar con medios para
satisfacerla no lo hizo, la presencia de dolo es indiscutible.
Por tanto, debe confirmarse el procesamiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini). c. 22.214,
NAJERA, Vctor Hugo, rta: 8/09/03
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V., c. 21.007, "Masciocchi, Juan
Carlos A.", rta: 9/4/2003. (**) C.N.Crim. y Correc. en pleno, "Gomez,
Isabeliano", rta: 31/3/1993, L.L. 1993, C, 149. (***) Jos Cerezo Mir, Los
delitos de peligro abstracto, Revista de Derecho Penal, Rubinzal - Culzoni, Bs.
As., 2001, vol. 2, p. 737.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuya omisin delictiva se

prolonga en el tiempo, siendo todos y cada uno de sus momentos idnticamente
violatorios de la ley, pudindose imputar cualquiera de ellos a ttulo de consumacin, el
dictado de una nueva ley que modifique a la anterior en un sentido ms desfavorable
para el imputado, obliga al intrprete a establecer si el sujeto persiste o no en su omisin
punible.
Es decir, si sigue adelante con ella, pese a las disposiciones de la nueva normativa,
debe aplicrsele sta ms severa que voluntaria y deliberadamente insiste en seguir
infringiendo, no pudiendo luego ampararse para mejorar su situacin en la
circunstancia de que un tramo de la accin delictiva desarrollada la ejecut bajo
una ley ms benigna, ya que a pesar de la consecuencia ms grave dispuesta por la
ltima norma legal, sigui adelante con su conducta criminal. "El principio de la
irretroactividad relativa de la ley penal quiere proteger al infractor respecto de las
consecuencias ms graves que ste pueda sufrir como resultado de las nuevas
valoraciones legales que se proyecten sobre actos ocurridos antes de la vigencia
formal de esas valoraciones, pero no cuando la accin se sigue ejecutando luego de
que ellas ya son obligatorias". (Voto de la Dra. Berraz de Vidal).
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Capolupo de Duraona y Vedia,
Hornos, Berraz de Vidal. Registro n 2024.4, "Glikin, Len s/recurso de casacin",
rta: 31/08/99
Citas: Guillermo
J.
Fierro, La ley penal y el derecho transitorio,
Depalma, Bs. As., 1978, p. 222/223.
124

Incumplimiento de deberes de asistencia familiar. Artculo 1, ley 13.944.

Accin tpica. Consumacin. Resultado.

El delito de incumplimiento de deberes de asistencia familiar se consuma con el slo

hecho de no hacer algo debido y exigido por la norma al apartarse o separarse
dolosamente de sus obligaciones de asistencia econmica, sin exigir, claro est,
ningn resultado material derivado de ello, vale decir que tal conducta omisiva haya
privado a la vctima de los medios indispensables para su subsistencia, como
tampoco que se haya creado la posibilidad de que ello ocurra. (Voto del Dr.
Mitchell).
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Mitchell, Riggi, David.
Registro n 732.01.3, c. 3445, Beviglia, Carlos Guillermo s/recurso de casacin rta:
28/11/01.
Citas: C.N.A.C.C., Plenario "Gmez, Isabelino", L.L. 1993-C-149; Nuz,
Ricardo, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, T VI, Ed. Lerner, Bs. As.,
1971, p. 28 y ss.
E- CAPACIDAD ECONMICA

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Configuracin. Falta de

mrito. Improcedencia.

La circunstancia de que el sujeto imputado sea econmicamente incapaz de cumplir con

la totalidad de la carga asumida en el acuerdo homologado judicialmente no es
suficiente, dado que es deber acreditar el efectivo estado de necesidad o falta de
capacidad econmica circunstancia no acreditada ni en la sede donde tramita el rgimen
alimentario (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala V, Per, Filozof. c. 16.657, BALSANO, Atilio Manuel
rta: 28/08/01
Se cit: (*) Nez, Ricardo C., "Tratado de Derecho Penal", Bs. As., 1974, Ed.
Lerner Ediciones, T. V., p. 37.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Capacidad econmica del

imputado. Carga de la prueba. Delito de omisin y de peligro abstracto.
Ausencia de sentencia civil. Procesamiento.

Frente a la firme imputacin de la denunciante es el imputado quien debe acreditar su

efectivo estado de necesidad o falta de recursos econmicos, pues la prueba de dicho
extremo se encuentra a su cargo (*). No corresponde a quien acusa la prueba de la
capacidad econmica del encausado pues esta capacidad no es un elemento del tipo
penal sino un presupuesto de la omisin que lo constituye; funciona, cuando falta, como
una excepcin a favor del imputado, por ello su prueba le compete. Toda vez que se trata
de un delito de pura omisin y de peligro abstracto no es indispensable para delinquir en
los trminos del art. 1 de la ley 13.944 acreditar que la conducta omisiva haya privado a
la vctima de los medios indispensables para su subsistencia o que se haya creado a
posibilidad de que ello ocurra (**). Tampoco es necesario una sentencia que declare la
obligacin y determine su monto pues el delito se consuma con independencia de tal
extremo. En consecuencia, debe homologarse el procesamiento decretado por la primera
instancia en orden al delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc. Sala IV, Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Lpez).
c. 21070_4, SAUCEDO, Luis Alberto, rta: 23/06/03.
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner, 1971, t. V, vol. I,
p. 36. (**) C.N.Crim. y Correc. fallo plenario n 185, "Gmez, Isabeliano", rto:
31/3/1993, L.L. 1993, C, 149.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Satisfaccin parcial.

Capacidad econmica. Procesamiento.
125

El delito de omisin de los deberes de asistencia familiar se configura con un solo

incumplimiento por parte del sujeto activo, es decir, la satisfaccin parcial equivale a la
insatisfaccin de lo debido (*). Si no se advierte falta de capacidad econmica del
imputado para hacer frente a sus obligaciones, sumado a que slo se aportaron tres
recibos que acreditan pagos efectuados, debe tenerse por acreditado el delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Por ello, debe confirmarse el
procesamiento del imputado.
C.N.Crim. y Correc. Sala V. Navarro, Filozof, Pociello Argerich. (Prosec. Cm.:
Maiulini).
C. 25691_5 NOTARFRANCESCO, Angel Eduardo, rta: 23/02/05.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 10.662, "Cozzo, Jorge Marcelo", rta:
30/3/1999.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Obligacin alimentaria.

Alcance. Padre desempleado. Trabajo eventual. Posibilidad de cumplimiento.

Los progenitores, por imperio de la patria potestad (art. 265, del C.C.), deben procurar
los medios necesarios para la subsistencia de los menores de edad no emancipados. Las
obligaciones alimentarias que emergen del parentesco (art. 367 del mismo cuerpo de
normas), deben conjugarse con las disposiciones preceptuadas en el art. 267 ibdem, que
ilustran sobre el alcance de esa exigencia que lleva nsita la satisfaccin de las
necesidades de los hijos en manutencin, esparcimiento, educacin, vestimenta,
asistencia, gastos por enfermedad y habitacin. Esta proteccin est tutelada por la
Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 3, 4, 24 y 27) y alcanza raigambre
constitucional en la manda del art. 75, inc. 22 de la C.N. Sin perjuicio de la condicin
de desempleado del procesado, habra realizado trabajos por su cuenta a raz de los
cuales percibira una suma de dinero, circunstancia que permite inferir que al menos
posey una limitada capacidad econmica para cumplir con su posicin de garante. Por
ello, corresponde confirmar el procesamiento del imputado en orden al delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII, Cicciaro, Piombo (Sec.: Snchez).
c. 29022_7 PALLELA HERRERA, Walter M. , rta: 6/04/06 .
F- CARACTERES: omisin y peligro abstracto.

Inexistencia
de
dao
efectivo.
Viabilidad de la reparacin civil.

Aplicacin innecesaria de la pena.

Al no demostrarse el dao efectivo a un bien -en el caso el incumplimiento

de
los
deberes de asistencia familiar - ni perjuicios tangibles, la pena resulta
un exceso, un rigor innecesario no compatible con la filosofa de nuestra
Constitucin Nacional, que presume la racionalidad de los actos administrativos
y de las decisiones judiciales. No existe un peligro concreto o inminente de
perjuicio y la ley penal no debe cumplir una tarea de perfeccionamiento tico
compulsivo, teniendo en cuenta que la va de reparacin civil aparece como
suficiente para la obtencin de los reclamos de la denunciante.
Disidencia del Dr. Gonzlez: En el delito de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar no es necesario acreditar que la conducta omisiva haya privado a
la vctima de los medios indispensables para su subsistencia, por tratarse de un delito
de pura omisin y de peligro abstracto (*).
C.N.Crim. y Correc. Sala VII, Elbert, Escobar, Gonzlez (en disidencia). c. 14.553,
BEVIGLIA, Carlos G.,rta: 10/04/01
Bol. Int. de Jurisp. N 2/2001, p.101.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario Nro. 185, "Gmez, Isabeliano",
rta: 31/03/93, en E.D. 152-502.

126

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Inexistencia de dolo. Falta

de mrito.

La imposibilidad de realizar el aporte total correspondiente a la cuota alimentaria y la

inexistencia de elementos con fuerza convictiva que permitan acreditar la abstencin
dolosa requerida por el art. 1, ley 13.944, conducen al dictado de falta de mrito para
procesar o sobreseerlo.
Elbert, Escobar, Gonzlez (en disidencia).
Disidencia del Dr. Gonzlez: En el delito de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar no es necesario acreditar que la conducta omisiva haya privado a
la vctima de los medios indispensables para su subsistencia, as como tampoco se
haya creado la posibilidad de que ello ocurra, por tratarse de un delito de pura
omisin y de peligro abstracto (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala VI. c. 16447, RAMAYON, Marcelo A., rta: 28/08/01.
Bol. Int. de Jurisp. N 3/01, p. 198.
Se cit: (*) Fallo Plenario N 185, "Gmez, Isabeliano", rta: 31/03/93, en :E.D. 152502.

Procedencia. Incumplimiento de cuota alimentaria. Delito de omisin y

peligro abstracto.

Resulta reprochable por el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia

familiar (art. 1, ley 13.944), la conducta rehusante del sujeto, padre de una menor, a
aportar la cuota alimentaria, virtiendo justificaciones no acreditadas, dado que recae en
el marco del ilcito de pura omisin y de peligro abstracto (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Navarro, Filozof. c. 16929, MUOZ, Carlos A., rta:
27/11/01.
Se cit: (*) C.C.C., "Fallos plenarios", II-119.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Concepto. Ausencia de

peligro abstracto. Efectos. Improcedencia.

El mero no hacer de los delitos de omisin debe ser doloso. El tipo posee un
elemento subjetivo caracterstico, consistente en sustraerse deliberadamente, estando
en situacin de -o sea pudiendo- cumplir con el deber. En la especie, no existe una
obligacin lineal con disposicin de recursos constantes, como suele suceder en este
tipo de casos, entre otras razones, porque la vida no puede ser sujetada a un modelo
ideal. La realidad muestra que avanza y retrocede en un juego constante de
dificultades o circunstancias ms o menos favorables en lo material. Lo que debe
probarse es que posey los medios en la medida en que cumpli y que cuando no lo
hizo, tal omisin o disminucin fue deliberadamente orientada a hacer faltar los
medios de subsistencia indispensables, todo ello para que se configure el delito
previsto en el art. 1, ley 13944.
Disidencia parcial del Dr. Gonzlez: Si bien se satisfizo parcialmente el pago de
las cuotas alimentarias, el retraso y la intimacin previa hace presumir su voluntad de
sustraerse al cumplimiento de su obligacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Elbert, Escobar, Gonzlez (en disidencia).
c. 16332_6, BUDMAN, Roberto D., rta: 26/12/01.

127

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Requisitos

para
configuracin. Carcter doloso del incumplimiento. Sobreseimiento.

su

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar (art. 1 de la ley

13.944) debe entenderse como de pura omisin y peligro abstracto (*).
Incurre en el tipo penal aludido quien se sustrajere de pagar los medios
indispensables para la subsistencia de sus hijos menores de 18 aos (o ms, si se
encuentran impedidos), mas este incumplimiento debe revestir carcter doloso, el
obligado tiene que encontrarse en situacin de poder cumplir, y optar por no hacerlo.
El sistema de punibilidad de nuestro ordenamiento legal se basa en el principio "nulla
poeme sine culpa", lo que se le reprocha al autor es el no haberse comportado
conforme a derecho, el haberse decidido por el ilcito, no obstante haber podido
actuar conforme a derecho (**).
Fundamentos del Dr. Gonzlez: Si se encuentra comprobada la efectiva
imposibilidad por parte del imputado de hacer frente al pago de la cuota alimentaria
oportunamente fijada en sede civil a favor de sus hijos, debe confirmarse el auto que
decreta el sobreseimiento
al no poder atribursele responsabilidad criminal al
imputado por los incumplimientos denunciados.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Navarro, Barbarosch, Gonzlez (por sus
fundamentos). (Sec.: Paisan). c. 14.553, BEVIGLIA, Carlos Guillermo, rta:
14/11/02.
Se
cit:
(*) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario N 185, "Gmez,
Isabeliano", rto: 31/3/1993, L.L., 1993, C, 149. (**) Edgardo Alberto Donna,
Teora del delito y de la pena. Imputacin delictiva, Astrea, Bs. As., 1995, t. II,
p. 182.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Imposibilidad material

de
cumplir
con la obligacin. Dolo. Delito de peligro abstracto.
Sobreseimiento.

Si hay imposibilidad material de cumplir con la obligacin, el sujeto no se sustrae, es

decir no incurre en una omisin.
La figura aplicable es dolosa, e impone la prueba de que la omisin ha sido
deliberada.
Los extremos anteriores no pueden soslayarse por aplicacin mecnica del
principio de que se trata de un delito "de peligro abstracto" trasladando la carga de la
prueba al imputado, con independencia de las condiciones sociales y laborales en que
se desenvuelve, o las consecuencias para el bien jurdico protegido, que es la
integridad familiar.
Por tanto, asiste razn al juez de grado en tanto afirma que la figura penal no
reclama que el obligado efecte aportes imposibles de afrontar, de acuerdo a sus
reales posibilidades, sino tan solo evitar omisiones que priven a los beneficiarios de lo
indispensable para la supervivencia.
Con ello, si el imputado cumpli en la medida de sus posibilidades con los
aportes destinados a su familia originaria -conforme a las constancias de la
causa y en especial
el informe sobre sus haberes-, debe confirmarse su
sobreseimiento.
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Navarro, Elbert. (Prosec. Cm.: Cantisani).
c. 19.741, ONEGLIA, Alejandro, rta: 26/02/03

128

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Capacidad econmica

del imputado. Carga de la prueba. Delito de omisin y de peligro abstracto.
Ausencia de sentencia civil. Procesamiento.

Frente a la firme imputacin de la denunciante es el imputado quien debe acreditar

su efectivo estado de necesidad o falta de recursos econmicos, pues la prueba de
dicho extremo se encuentra a su cargo (*).
No corresponde a quien acusa la prueba de la capacidad econmica del encausado
pues esta capacidad no es un elemento del tipo penal sino un presupuesto de la
omisin que lo constituye; funciona, cuando falta, como una excepcin a favor del
imputado, por ello su prueba le compete.
Toda vez que se trata de un delito de pura omisin y de peligro abstracto no es
indispensable para delinquir en los trminos del art. 1 de la ley 13.944 acreditar que
la conducta omisiva haya privado a la vctima de los medios indispensables para su
subsistencia o que se haya creado a posibilidad de que ello ocurra (**). Tampoco
es necesario una sentencia que declare la obligacin y determine su monto pues el
delito se consuma con independencia de tal extremo.
En consecuencia, debe homologarse el procesamiento decretado por la primera
instancia en orden al delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Barbarosch, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Lpez).
c. 21070_4, SAUCEDO, Luis Alberto, rta: 23/06/03.
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Lerner, 1971, t. V, vol.
I, p. 36. (**) C.N.Crim. y Correc. Fallo plenario n 185, "Gmez, Isabeliano",
rto: 31/3/1993, L.L. 1993,
C, 149.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de omisin y de

peligro abstracto. Procesamiento. Procedencia.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es de pura

omisin y de peligro abstracto (*), por ello el riesgo no constituye aqu un elemento
del tipo: el delito queda consumado aunque en el caso concreto no se haya producido
un peligro hacia el bien jurdico protegido.
El contenido material de lo injusto en los delitos de peligro abstracto se cifra en el
desvalor de la accin; se castigan ciertas conductas porque generalmente ponen en
peligro el bien jurdico (**).
Por ello, si ha quedado comprobado que el imputado no ha cumplido con la
debida prestacin de asistencia respecto de sus hijos menores, el procesamiento
dispuesto en la instancia anterior debe ser confirmado.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Gonzlez Palazzo. (Prosec. Cm.: Maiulini).
c. 21007_5, MASCIOCCHI, Juan Carlos A., rta: 9/04/03
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., en pleno, "Gmez, Isabeliano", rta:
31/03/1993, L.L. 1993, C, 149, c. 185. (**) Jos Cerezo Mir, Los delitos de peligro
abstracto, en Revista de Derecho Penal, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2001-2, p.
737.

Prescripcion de la accion penal. Incumplimiento de los deberes de asistencia

familiar. Edad del sujeto pasivo.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar constituye un

delito de omisin, de peligro abstracto, continuo y de carcter permanente, con lo que la
prescripcin de la accin penal recin comienza a correr respecto del imputado, una
vez que los menores a su cargo cumplan los dieciocho aos de edad (art. 1 de la ley
13.944 y 63 del C.P.).
Si uno de los hijos del encartado no ha alcanzado aquella edad, la prescripcin de la
accin penal no ha operado.
Por ello, debe confirmarse la decisin de primera instancia por la que no se hace
lugar a la excepcin de falta de accin por prescripcin.

129

C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Gonzlez Palazzo. (Sec.: Collados Storni).

c. 20.968, MAALICH ARANA, Jorge Carlos, rta: 11/04/03

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de pura omisin

y de peligro abstracto. Desvalor de accin. Dolo: prueba. Procesamiento.

No es necesario, a los fines de la consumacin del delito de incumplimiento de los

deberes de asistencia familiar, que las necesidades bsicas se hayan vulnerado de
modo efectivo ante el incumplimiento (*).
El delito es de pura omisin y de peligro abstracto (**) y, en consecuencia, el riesgo
no constituye aqu un elemento del tipo: el ilcito queda consumado aunque en el caso
concreto no se haya producido un peligro hacia el bien jurdico protegido.
El contenido material de lo injusto en los delitos de peligro abstracto se cifra en el
desvalor de la accin; se castigan ciertas conductas porque generalmente ponen en
peligro el bien jurdico (***).
Si el encausado conoca de su obligacin y pese a contar con medios para
satisfacerla no lo hizo, la presencia de dolo es indiscutible.
Por tanto, debe confirmarse el procesamiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini). c. 22.214,
NAJERA, Vctor Hugo, rta: 8/09/03
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala V., c. 21.007, "Masciocchi, Juan
Carlos A.", rta: 9/4/2003. (**) C.N.Crim. y Correc. en pleno, "Gomez,
Isabeliano", rta: 31/3/1993, L.L. 1993, C, 149. (***) Jos Cerezo Mir, Los
delitos de peligro abstracto, Revista de Derecho Penal, Rubinzal - Culzoni, Bs.
As., 2001, vol. 2, p. 737.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de peligro

abstracto. Dolo: prueba. Falta de mrito.

No puede aplicarse mecnicamente al incumplimiento de asistencia familiar el

principio de que se trata de un delito de "peligro abstracto", y trasladar la carga de la
prueba al imputado, con independencia de las condiciones sociales y laborales en que
se desenvuelve, o las consecuencias para el bien jurdico protegido, que es la
integridad familiar.
Al clasificar a la figura como de peligro abstracto, se considera innecesario
acreditar que la conducta omisiva haya privado a la vctima de los medios
indispensables para su subsistencia. Esta lnea interpretativa es sumamente
discutible, por sus consecuencias excesivamente desequilibrantes de las reglas del
proceso penal: dan por cierta la acusacin, invierten la carga de la prueba y toman
en cuenta slo el disvalor del acto, prescindiendo de verificar la existencia de un dao,
o de un peligro potencial de afectacin del bien jurdico. No basta con caracterizar
a una omisin de "peligro abstracto" para tener por probada la conducta, porque el
mero "no hacer" de los delitos omisivos debe ser doloso y por tanto, el tipo
posee
un
elemento
subjetivo caracterstico,
que
consiste
en
sustraerse deliberadamente, estando en situacin de -o sea pudiendo- cumplir con el
deber (*).
Se debe probar, que el imputado posey los medios en la medida en que cumpli y
que cuando no lo hizo, tal falta o disminucin fue deliberadamente orientada a hacer
faltar los medios de subsistencia indispensables, extremo sobre el que debe esmerarse
la acusacin (**).
Por ello corresponde revocar el auto de sobreseimiento decretado
y disponer la falta de mrito del encausado.
C.N.Crim. y Correc., Sala I, Elbert, Bruzzone. (Prosec. Cm.: Cantisani).
c. 22.316, BENITEZ, Julio, rta: 24/05/04.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 19.741, "Oneglia, Alejandro", rta:
26/2/2003 y Sala VI, c. 16.332, "Budman, Roberto", rta: 26/12/2001.

130

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Satisfaccin

Dolo: prueba. Imposibilidad econmica. Sobreseimiento.

parcial.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, se configura

con un slo incumplimiento por parte del sujeto activo, es decir, la satisfaccin parcial
equivale a la insatisfaccin de la obligacin.
Incurre en incumplimiento, quien teniendo la posibilidad de satisfacer a cuota
alimentaria, deliberadamente no lo hace (*).
Por ello, si el imputado deposit durante un largo perodo las sumas pactadas en
sede civil, y luego la situacin econmica no le permiti seguir aportando en
total de la cuota, debe concluirse que no se sustrajo dolosamente de sus deberes
alimentarios con sus hijo, por lo cual su sobreseimiento debe ser confirmado.
Fundamentos del Dr. Gonzlez: El delito de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar es de pura omisin y peligro abstracto (**).
Incurre en el tipo penal aludido quien se sustrae a aportar o solventar los medios
indispensables para la subsistencia de sus hijos menores de dieciocho aos, ms este
incumplimiento debe ser
de
carcter doloso en tanto el obligado debe
encontrarse en condicin de poder cumplir, y optar por no hacerlo.
Si la reduccin de las sumas depositadas por el imputado tuvo como fundamento el
drstico cambio de su situacin econmica, ya que se encuentra desocupado, no es
posible atribuirle la comisin del delito previsto en el art. 1 de la ley 13.944, por
carecer su conducta del elemento subjetivo previsto en tal figura.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Gonzlez Palazzo, Garrigs de Rbori, Gonzlez
(por sus fundamentos). (Sec.: Uhrlandt).
c. 25109_4, SANCHEZ, Amrico Oscar rta:13/03/05.
Se cit:
(*)
Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Tipogrfica
Argentina, Bs. As., 1963, t. III, p. 380. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c.
14.553, "Beviglia, Carlos
Guillermo", rta: 14/11/2002 y Sala IV, c. 25.855, "Tomasini, Javier Carlos", rta:
25/2/2005.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Requisitos del tipo.

Justificacin. Sede civil. Procesamiento. Procedencia.

El tipo penal de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, es una

figura de omisin propia y de peligro abstracto, ya que slo requiere para su
configuracin el mero incumplimiento del obligado, es decir, que se sustraiga a
prestar los medios indispensables para la subsistencia de los beneficiarios, sin exigir
ningn resultado material derivado de ello, vale decir, que tal conducta omisiva haya
privado a la vctima de los medios indispensables para su subsistencia.
Los dichos del imputado justificativos del incumplimiento en su declaracin
indagatoria, podrn ser alegadas en sede civil para solicitar una reduccin de la
cuota alimentaria que tena la obligacin de cumplir (art.650 del C.P.C.C.), mas la
obligacin alimentaria debe ser constante y no sometida a condiciones impuestas
por el alimentante, ya que pesa sobre ambos padres, y no se puede pretender que
la prestacin de los medios indispensables para la subsistencia corra exclusivamente
por parte de uno de ellos.
Por ello, debe confirmarse el procesamiento del imputado en orden al delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc. Sala VII, Cicciaro, Bonorino Per, Piombo. (Prosec. Cm.:
Franco).
c. 25999_7, LOPEZ, Ramn Ignacio, rta: 5/04/05.

Prescripcin de la accin penal. Incumplimiento de los deberes de asistencia

familiar. Comienzo del cmputo del plazo. 18 aos. Hermanos. Improcedencia.

"La prescripcin de la accin penal respecto del delito previsto y reprimido en el art.
1 de la Ley 13.944, comienza a correr a partir del momento en que los menores
cumplan los dieciocho aos de edad" (*).
131

El delito es de pura omisin, de peligro abstracto, continuo y permanente.

Si se desprende de las actuaciones principales que uno de los hijos del encartado no
ha alcanzado los 18 aos, la prescripcin de la accin pena no ha operado (**).
Por tanto, al no haber transcurrido el plazo establecido como pena mxima en
abstracto para el delito en que ha sido encuadrada la conducta investigada,
corresponde confirmar el auto que no hizo lugar al planteo de prescripcin.
C.N.Crim. y Correc.Sala VI, Bunge Campos, Escobar, Gerome. (Prosec. Cm.:
Oberlander).
c. 26966_6, COMAS WELLS, Fernando A., rta: 27/05/05
Se cit: (*) (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 24.587, "Ramirez, Sergio",
rta: 7/7/2004 y C.N.Crim. y Correc., Sala I, c. 18.874, "Crocco, Mario", rta:
23/8/2002.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Bien jurdico protegido.

Delito de omisin y peligro abstracto. Procesamiento.

El bien jurdico protegido por la ley 13.944 ante el incumplimiento de los

deberes de asistencia familiar es el aseguramiento de los medios indispensables de
subsistencia (*) y basta conque se haya omitido el cumplimiento de la obligacin
alimentaria (**).
La ley no protege el bien jurdico "familia", sino al "desamparado" integrante
del ncleo familiar, pues pretende evitar todo peligro para la integridad corporal o
mental del necesitado de la prestacin alimentaria (***).
El imputado debe probar que pag (****). Por magros que sean sus ingresos deben
subvenir proporcionalmente al mantenimiento de su descendencia (*****).
El incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, es un delito de pura
omisin, y de peligro abstracto. Si el padre de los menores se mantuvo activo
laboralmente durante el lapso comprometido, el hecho de no poder ver a sus hijos,
como aduce, no obsta el cumplimiento, en la medida de sus posibilidades, de las
necesidades bsicas de los menores que, si bien residen en otro pas, aqul conoca el
domicilio.
Por tanto, corresponde confirmar el procesamiento decretado.
C.N.Crim. y Correc.Sala VI, Bunge Campos, Escobar, Gerome. (Prosec. Cm.:
Oberlander).c.26143_6, PARDO BLACUTT, Jos Luis, rta: 25/04/05.Se cit: (*)
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, "Cohen, J.C.", rta:9/4/1991. (**) C. Penal de
Santa Fe, Sala III, "M., C.A.",rta: 30/12/1977, Zeus 1978, 14, 27. (***)
C.N.Crim. yCorrec., Sala VI, "Pajolchek, Miguel A.", rta: 19/5/2004.(****)
C.N.Crim. y Correc., Sala I, "Biancardi, Eduardo J.",rta: 20/2/1991, J.A. 1992,
IV, sntesis. (*****) C.Crim. yCorrec. San Martn, Sala II, "Marabet, J.A.", rta:
25/11/1992, J.A., 1993, IV, sntesis.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de pura omisin

y de peligro abstracto. Dolo: prueba. Procesamiento.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es un delito de

pura omisin y peligro abstracto que no requiere la comprobacin del efectivo resultado
(*).
La sustraccin del causante al cumplimiento de la obligacin alimentaria, sin que
haya acreditado la imposibilidad de hacerlo, configura el tipo previsto por el art. 1
de la ley 13.944 (**).
Si de las pruebas colectadas surge que el imputado efectu depsitos de sumas
menores e incumpli varios meses en el depsito de la cuota alimentaria que
oportunamente se le fijara, dicho incumplimiento debe ser tenido por doloso si surge de
las restantes constancias que el incuso no dej de registrar ingresos dinerarios y
sigui desarrollndose en el rubro comercial que explorara y desarrolla un rol
fundamental.
La gran cantidad de viajes que realizara y la circunstancia de poseer una tarjeta
Premier de Viajero Frecuente en una compaa area, demuestra su disponibilidad
dineraria y acredita la intencin dolosa en su accionar, la que habra creado una
132

situacin de peligro en la provisin de los elementos indispensables para la

subsistencia y el correcto vivir de su hija.
Por ello, corresponde confirmar el procesamiento decretado en orden al delito de
incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI, Bunge Campos, Escobar, Gerome. (Prosec. Cm.:
Rizzi). c.24813_6 ,HIRSCH, Alberto Jorge,rta:13/04/05
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 25.012, "Lamela, J.", rta:
10/11/2004. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 18.686, "Rodriguez Peria,
Gabriel", rta: 29/5/2002 y Sala VI, c. 22.812, "Prioriello, C.A.", rta: 22/12/2003.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Delito de pura omisin y

peligro abstracto. Accionar doloso del obligado.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es de pura

omisin y peligro abstracto (*). Incurre en el tipo
penal quien se sustrajere a
pagar los medios indispensables para la subsistencia de sus hijos menores de
dieciocho aos o ms, si se encontraren impedidos (art. 1 de la ley 13.944), mas
este
incumplimiento
debe
revestir carcter doloso. El obligado tiene que
encontrarse en situacin de poder cumplir, y opta por no hacerlo (**).
Por ello, corresponde revocar el auto que decreta el sobreseimiento del
imputado, y dictar la falta mrito.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Gonzlez Palazzo, Gonzlez, Seijas. (Sec.: Lpez).
c. 28110_4,BRUNETTI, Rubn rta: 10/02/06
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc., Fallo Plenario, "Gmez, Isabelino", rta:
31/03/1993, L.L. 1993, C, 149. (**) C.N.Crim. y Correc., Sala VI, c. 14.553,
"Beviglia, Carlos G.", rta: 14/11/2002.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Aporte de medios

indispensables. Delito de peligro abstracto y de omisin. Procesamiento.

El bien jurdico protegido por la ley 13.944 supone el aporte de los medios
indispensables que puedan cubrir las necesidades bsicas de subsistencia de los
menores.
El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es de peligro
abstracto, no resultando necesario acreditar que la conducta omisiva haya privado
efectivamente a la vctima de los medios indispensables para su subsistencia ni que
haya creado la posibilidad de que ello ocurra (*).
Por ello, corresponde confirmar el auto que dispone el procesamiento del
imputado en orden al delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar.
C.N.Crim. y Correc., Sala IV, Gonzlez Palazzo, Gonzlez, Seijas. (Prosec. Cm.:
Bloj).
c. 27858_4, CERASUOLO, Nstor R., rta: 30/06/06
Se cit: (*) Ricardo C. Nez, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Lerner,
Bs. As., 1971, t. VI, p. 28 y ss.; C.N.Crim. y Correc., Sala IV, c. 19.041, "Bayer,
Miguel A.", rta.: 10/07/2002; c. 21.070, "Saucedo, Luis A.", rta.: 23/06/2003; c.
22.843, "Rossi, Carlos R.", rta.: 19/02/2004.

Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Artculo 1, ley 13.944.

Tipicidad. Clase. Peligro abstracto. Pura omisin.

El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar es una figura

de peligro abstracto y de omisin propia, en la que el peligro no integra el tipo objetivo
-puesto que l es la ratio legis de su formulacin en el respectivo texto sustantivoya que slo requiere para su configuracin el mero incumplimiento del obligado, es
decir que se sustraiga a prestar los medios indispensables para la subsistencia de
los beneficiarios, con prescindencia de consecuencia ulterior alguna. (Voto del Dr.
Mitchell).

133

C.N.C.P., Sala III,Mitchell, Riggi, David.

Registro n 732.01.3, c. 3445, Beviglia, Carlos Guillermo s/recurso de casacin, rta:
28/11/01.
Citas : C.N.A.C.C., Plenario "Aloise", rta. el 13/11/62; Plenario "Gmez,
Isabelino", rta. el 31/3/93.
Artculos jurdicos vinculados a la materia

Gmez, Eusebio Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar En:

Gmez, Eusebio, Tratado de derecho penal , Volumen:I , 1987 , Bs. As. ,
Compaa Argentina de Editores, p. 51/64.

Sayago, Marcelo Jorge , Suspensin del juicio a prueba: opiniones discrepantes

respecto al ofrecimiento de 'reparar el dao en la medida de lo posible' Nota a
fallo: En: pensamiento penal y criminolgico. Revista de derecho penal integrado
,Volumen:5 , 2002 , Crdoba , Mediterrnea) p. 391/399.

Basile, Carlos Alberto, El incumplimiento de la obligacin alimentaria frente a la

tutela del derecho penal. En: Doctrina Judicial , Volumen 2003-3 , 2003 , Bs. As.
, La Ley, p. 723/725 .

Laje Anaya, Justo, Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar. Ley

13.944.
En: Laje Anaya, Justo, Comentarios al Cdigo Penal. Parte E. 1978/1982 , Bs.
As. , Depalma, p. 429/55 .

Material bibliogrfico

Baign, David. Zaffaroni, Eugenio Ral. Cdigo Penal y normas

complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Tomo III. Bs. As., 2007,
Hammurabi.

Creus, Carlos Derecho Penal. Parte especial. Bs. As., Astrea, 1999

Caimmi, Luis Alberto Desimone, Guillermo Pablo. Los delitos de

incumplimiento de los deberes de asistencia familiar e insolvencia alimentaria
fraudulenta. Bs. As., Depalma, 1997.

Dayenoff, David Elbio Delitos contra las personas.

Donna, Edgardo Alberto Delitos contra las personas. Bs. As., Rubinzal Culzoni,
2003.

Donna, Edgardo Alberto. El cdigo Penal y su interpretacin en la

jurisprudencia. Bs. As., 2003. Rubinzal Culzoni.

Molinario, Alfredo J. Los Delitos. Tomo I, texto preparado y actualizado por

E.A. Obarrio, Bs. As., 1996, TEA.

Nuez, Ricardo C. E530/E531/ E532/E533/ Derecho penal Argentino. Bs. As.,

Bibliogrfica Argentina, 1974. p. 172

Rodrguez, Agustn Washington Galetta de Rodrguez, Beatriz Delitos contra las

personas. Rosario (Santa Fe), Juris, 2004.

Romero Villanueva, Horacio. Cdigo Penal de la Nacin. Anotado. Lexis Nexis,

Bs. As., 2006.

Soler, Sebastin. Derecho penal argentino. Bs. As., Tipogrfica

1963.
134

Argentina,

Ure, Ernesto J. El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia

familiar. Bs. As., Abeledo Perrot, 1960.

135

LEY 14.346 MALTRATO DE ANIMALES

Sancionada en el Congreso Nacional el 27/9/54.
Art. 1: Ser reprimido con prisin de 15 das a un ao el que infligiere malos tratos o
hiciere vctima de actos de crueldad a los animales.
Art. 2: Sern considerados actos de maltrato:
1) No alimentar en cantidad y calidad suficiente a los animales domsticos o cautivos.
2) Azuzarlos para el trabajo mediante instrumentos que, no siendo de simple estmulo,
les provoquen innecesarios castigos o sensaciones dolorosas.
3) Hacerlos trabajar en jornadas excesivas, sin proporcionarles descanso adecuado,
segn las estaciones climticas.
4) Emplearlos en el trabajo cuando no se hallen en estado fsico adecuado.
5) Estimularlos con drogas sin perseguir fines teraputicos.
6) Emplear animales en el tiro de vehculos que excedan notoriamente sus fuerzas.
Art. 3: Sern considerados actos de crueldad:
1) Practicar la viviseccin con fines que no sean cientficamente demostrables y en
lugares o por personas que no estn debidamente autorizadas para ello.
2) Mutilar cualquier parte del cuerpo de un animal, salvo que el acto tenga fines de
mejoramiento, marcacin o higiene de la respectiva especie animal o se realice por
motivos de piedad.
3) Intervenir quirrgicamente animales sin anestesia y sin poseer el ttulo de mdico o
veterinario, con fines que no sean teraputicos o de perfeccionamiento tcnico
operatorio, salvo en casos de urgencia debidamente comprobada.
4) Experimentar con animales de grado superior en la escala zoolgica al indispensable
segn la naturaleza de la experiencia.
5) Abandonar a sus propios medios a los animales utilizados en la experimentacin.
6) Causar la muerte de animales grvidos, cuando tal estado sea patente en el animal y
salvo en el caso de las industrias legalmente establecidas que se fundan sobre la
explotacin del nonato.
7) Lastimar o arrollar animales intencionalmente, causarles torturas o sufrimientos
innecesarios, o matarlos por el slo espritu de perversidad.
8) Realizar actos pblicos o privados de rias de animales, corridas de toros, novilladas
y parodias, en que se mate, hiera u hostilice animales.
Art. 4: Comunquese al Poder Ejecutivo.
A- ACCIN TPICA.

Ley 14.346. Conducta tpica. Procesamiento.

La conducta atribuida al imputado, de haber golpeado con una piedra y puntapis a

un perro de raza mestiza, lo cual result en la muerte del animal, permite tener por
configurado el delito de malos tratos y actos de crueldad contra animales (arts. 1 y 3 de
la ley 14.346), por lo que corresponde confirmar el procesamiento.
C.N.Crim. y Correc., Sala VI,Escobar, Gerome. (Sec.: Paisan).
c. 21.172, LEON, Ronal, rta: 22/05/03.

136

B- ASPECTO SUBJETIVO: Dolo.

Maltrato de animales. Aspecto subjetivo: Dolo. Ausencia. Desconocimiento del

estado fsico del animal.

Aun cuando se encuentre acreditado que el estado fsico del animal lo inhabilitaba para
tirar de un carro de considerable peso, corresponde absolver al imputado si por su nivel
socialcultural no poda conocer que el equino no estaba en condiciones de trabajar, lo
que descarta que haya actuado con el dolo requerido por la figura prevista en el art. 6 de
la ley 14.346.
C.N. Crim., Sala VI, Argibay, Elbert, Camia. c. 23.300, GONZALEZ, Justo R.
Boletn de Jurisprudencia. Ao 1992. N 2.

Evidente mal estado

trabajar. Procesamiento.

fsico del equino. Dolo: prueba. Utilizacin para

Si el mal estado fsico del animal resultaba evidente, ello no pudo ser desconocido
por el causante que, pese a tal notorio extremo, utilizaba al equino para el trabajo.
Por tanto, debe confirmarse el auto que decret su procesamiento en orden al delito de
malos tratos a los animales.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Navarro, Filozof. (Prosec. Cm.: Maiulini).
c. 22103_5, CASTRO, Miguel Angel, rta: 20/08/03

Ley 14.346. Rito religioso. Sufrimiento provocado en los animales.

Sobreseimiento. Revocacin.

No puede justificarse que una ceremonia religiosa permita que pueda consumarse con
crueldad en sus destinatarios y permitir un rito que por su barbarie infrinja la ley
14.346 (art. 3, inc. 7).
Si el culto religioso al cual pertenecan los imputados no posea reconocimiento
oficial, se encuentra prohibida su actuacin en todo el territorio nacional, y de los
testimonios recolectados se desprenden que se escuchaban los alaridos de los animales
al ser sacrificados, compatibles con el informe de la Facultad Veterinaria que asever
que las cabezas y patas de gallinas incautadas en el domicilio allanado
presentaron hemorragias en sus tejidos en la necropsia realizada, lo cual demuestra
que fueron desarticulados sin vida, corresponde revocar el sobreseimiento decretado.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Bonorino Per, Navarro. (Sec.: Peralta). c. 23247,
SIEDE, Daniel A., rta: 17/03/04.

Informe socioambiental. Condiciones personales del imputado. Valoracin.

Ausencia de dolo. Procesamiento. Revocacin.

En esta clase de delitos, no puede dejarse de lado las circunstancias sociales,

econmicas
y
culturales que lo circundan. Si del informe socio-ambiental
confeccionado al imputado se desprende que "Evidencia haber buscado trabajar
desde muy chico y al parecer debido a su condicin de analfabeto, su actividad
ha sido precaria.
La situacin econmica parece bastante desfavorable y por lo dicho, viven en
condiciones precarias", esta situacin no puede ser obviada.
Corresponde considerar la falta de nociones bsicas de aqul para acceder al nivel
de conocimiento que requiere el dolo exigido en la figura trada a estudio.
Por ello, corresponde revocar el procesamiento decretado (del voto de la Dra.
Garrigs de Rbori).
La automaticidad sancionatoria repele al principio de justicia, de la adecuada
retribucin y al necesario examen jurisdiccional que caracteriza el sistema
republicano de la organizacin poltica constitucional.

137

Sin perjuicio de la acreditacin de la materialidad de la

conducta, debe
establecerse si los intereses que se anexan a la norma y que conforma el mbito real
de aplicabilidad, producen un efecto disparador de la sancin prevista como
consecuencia de la vulneracin del derecho.
Por ello, analizada la situacin planteada, evaluada la entidad e intensidad de
los bienes jurdicos a proteger, y considerados los resultados del evento criminal, as
como las circunstancias personales de sujeto activo y los de tiempo, modo y lugar,
la particular situacin planteada, permite suponer la improbabilidad de acreditar
los extremos de configuracin del dolo que es menester para hacer funcionar la
respuesta sancionatoria de la norma (del voto del Dr. Gonzlez Palazzo que se
adhiri al voto de la Dra. Garrigs de Rbori).
Disidencia del Dr. Gonzlez: No puede acogerse favorablemente la
tesis de la defensa en cuanto a que el imputado, por su escaso nivel de instruccin
se vio impedido de entender que cometa un delito, si el mal aspecto fsico en
que se encontraba el caballo (enflaquecimiento extremo, infeccin en la zona de la
cruz, laceraciones en el cuello, etc.), no pudo ser desconocida por el encausado,
quien pese a ello lo segua utilizando para el trabajo, debe confirmarse el
procesamiento decretado en orden al delito de infraccin a la ley 14.346.
No procede el error de derecho, puesto que la ley se presume conocida por todos,
en tanto es una exigencia poltica que el ciudadano tenga conocimiento de la ley
represiva, sin que pueda alegarse su ignorancia, puesto que se quebrara la
obligatoriedad de la norma.
C.N.Crim. y Correc.Sala IV, Gonzlez (en disidencia), Garrigs de Rbori
(por sus fundamentos),
Gonzlez Palazzo
(por sus
fundamentos).
(Sec.:Uhrlandt). c. 25780, MOLINA, Ramn Gustavo, rta: 05/04/2005.
C- LEGITIMACIN QUERELLANTE.

Querella. Malos tratos o actos de crueldad a los animales. Improcedencia de ser

tenida como parte querellante de la Sociedad Protectora de Animales. Facultad
del Ministerio Pblico. (Art. 118 C.P.C.). MALTRATO A ANIMALES. (Ley
14.346). (Id.).

Debe ser rechazada la pretensin formulada por la Sociedad Argentina Protectora de

Animales, de ser tenida como parte querellante en la denuncia que efectuara contra
determinada persona, por tener en un negocio de su pertenencia en supuestas malas
condiciones de habitat a una tortuga gigante, ya que el nico titular celoso de la potestad
punitiva del bien lesionado por los malos tratos o actos de crueldad a los animales, es la
Sociedad, y el Estado, no puede ni debe delegar este poder a nadie.
C.N.Crim., Sala II, Ragucci, Rivarola, Rocha Degreef. c. 30.149, CIOFFI, Rafael
BOLETIN DE JURISPRUDENCIA. AO 1985. Nro. 3. p. 217.
Artculos Jurdicos vinculados a la materia

Rombola, Cosme Vctor Ley 14.346. De proteccin a los animales contra actos
de crueldad. (En: Levene, Ricardo (h.) , Manual de derecho penal. Parte especial.
, Bs. As. , V.P.de Zavala , 1976) p. 672/675.

Material bibliogrfico

Romero Villaneva, Horacio. Codigo Penal Comentado, Lexis Nexis, Bs.As.,

2006.

138

LEY 23.592. DISCRIMINACIN

Sancionada en el Congreso Nacional el 03/08/1988
Art. 1: Quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el
pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas fundamentales
reconocidos en la Constitucin nacional, ser obligado, a pedido del damnificado, a
dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao
moral y material ocasionados.
A los efectos del presente artculo se considerarn particularmente los actos u
omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religin,
nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial, sexo, posicin econmica,
condicin social o caracteres fsicos.
Art. 2: Elvase en un tercio el mnimo y en un medio el mximo de la escala penal de
todo delito reprimido por el Cdigo Penal o leyes complementarias cuando sea
cometido por persecucin u odio a una raza, religin o nacionalidad, o con el objeto de
destruir en todo o en parte a un grupo nacional, tnico, racial o religioso. En ningn
caso se podr exceder del mximo legal de la especie de pena de que se trate.
Art. 3: Sern reprimidos con prisin de 1 mes a 3 aos los que participaren en una
organizacin o realizaren propaganda basados en ideas o teoras de superioridad de una
raza o de un grupo de personas de determinada religin, origen tnico o color, que
tengan por objeto la justificacin o promocin de la discriminacin racial o religiosa en
cualquier forma.
En igual pena incurrirn quienes por cualquier medio alentaren o incitaren a la
persecucin o el odio contra una persona o grupos de personas a causa de su raza,
religin, nacionalidad o ideas polticas.
Art. 4: (Agreg. por Ley 24.782). Se declara la obligatoriedad de exhibir en el ingreso a
los locales bailables, de recreacin, salas de espectculos, bares, restaurantes u otros de
acceso pblico, en forma clara y visible el texto del artculo 16 de la Constitucin
Nacional, junto con el de la ley.
Art. 5: (Agreg. por Ley 24.782). El texto sealado en el artculo anterior, tendr una
dimensin, como mnimo de treinta centmetros de ancho, por cuarenta de alto y estar
dispuesto verticalmente.
A- CONCEPTO DE DISCRIMINACIN.

Discriminacin: concepto. Consumacin. Atipicidad. Justicia de instruccin.

Existe discriminacin cuando arbitrariamente se efecta una distincin , exclusin

o restriccin que afecta el derecho igualitario que tiene toda persona a la proteccin
de las leyes, asi como cuando, injustificadamente, se le afecta a una persona, grupo de
personas o una comunidad el ejercicio de alguna de las libertades fundamentales,
expresadas por la Constitucin Nacional, por razones de raza, religin, nacionalidad,
opiniones polticas o de cualquier orden, sexo, posicin econmica o social, u otra
de cualquier naturaleza posible, destacando dos elementos
fundamentales
que
componen, individual pero complementariamente su definicin.
Debe existir una violacin arbitraria o injustificada del principio de igualdad
ante la ley, conforme a las circunstancias, que a su vez, debe impedir o
menoscabar a otro en el ejercicio legtimo de los derechos fundamentales que la
Constitucin Nacional le asigna (*).
Si las frases intimidatorias descriptas por el damnificado y basadas en apreciaciones
acerca de su religin no estuvieron motivadas o cometidas por persecucin u odio
139

a una raza, religin o nacionalidad, conforme lo exigido por la ley 23.592,sino que se
habran suscitado en razn del conflicto laboral originado en principio por su propia
conducta, el encuadre fctico no se adecua a un acto discriminatorio.
Por ello, proceder que sea la justicia de instruccin que asuma la investigacin.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Cicciaro, Bonorino Per, Piombo. (Sec.: Peralta).
c. 29.628, AZCUE, Pedro y otros, rta: 22/06/06.
Se cit: (*) Pablo Slonimsqui, La ley antidiscriminacin, Fabin J. Di Plcido, Bs.
As., 2001, p. 44/45.
B- BIEN JURDICO.

Discriminacin. Ley 23.592. Bien jurdico protegido.

En trminos de poltica criminal, la ley 23.592 se halla orientada a tutelar la dignidad

de la persona como bien jurdico protegido; es decir que el valor al cual el legislador le
reconoce proteccin penal es la dignidad del hombre, la que se vera afectada con los
actos discriminatorios que la norma tipifica. Precisamente en atencin a la importancia
del bien tutelado, el rgano legislativo no se conform con establece runa sancin
pecuniaria y quiso brindarle una mayor proteccin a travs de las penas privativas de
libertad que prescribe.
(Voto del Dr. Fgoli).
Cmara Nacional de Casacin Penal, SalaII, Madueo, Fgoli, Mitchell.
Registro n 2465.2, c. 1856, "Russo, Ricardo Jos y otros s/recurso de casacin",
rta: 12/04/99.

Discriminacin. Artculo 3, 2 prrafo, ley 23.592. Bien jurdico protegido.

La ley 23.592 se halla orientada a tutelar la dignidad de la persona como bien jurdico
protegido, es decir que el valor al cual el legislador le reconoce proteccin penal es la
dignidad del hombre, la que se ve afectada con los actos discriminatorios que la
norma tipifica siendo que, precisamente en atencin a la importancia del bien
tutelado, el rgano legislativo no se conform con establecer una sancin pecuniaria y
quiso brindarle una mayor proteccin a travs de las penas privativas de la libertad
que prescribe. En el 2 prrafo del art. 3 de la citada ley la accin tpica consiste en
alentar o incitar a la persecucin o al odio; alentar, tal como lo consigna el
Diccionario de la Lengua Espaola significa animar o infundir aliento o esfuerzo, dar
vigor, en este caso, a la persecucin o al odio mientras que incitar entraa antes
bien mover o estimular a uno para que ejecute una cosa. (Voto del Dr. Madueo).
C.N.C.P., Sala II, Fgoli, David, Madueo. Registro n 5714.2, c. 4332, Moneta,
Ral s/recurso de casacin, rta: 29/05/03.
Citas: Secretara de Investigacin de Derecho Comparado de laCorte Suprema
de Justicia de la Nacin, "Investigaciones", T1/2 2001, p. 225. C.N.C.P. - Sala II "Russo, Ricardo y otross/rec. de casacin", Reg. n 2465, causa n 1856, rta. El
12/4/99.
C- TIPICIDAD.

Discriminacin. Finalidad de la conducta. Ley 23.592. Justicia ordinaria.

La denuncia formulada por quienes manifestaron haber sido vctimas por parte de
personal policial de los delitos de privacin ilegal de la libertad y daos
reiterados,"...en modo alguno constituye una discriminacin en el sentido de la ley
23.592, pues carece de la finalidad de animar, dar vigor o estimular la persecucin o
el odio contra una persona o grupo de ellas a causa de raza, religin, nacionalidad o
ideas polticas, por lo que se deduce que su fin ltimo no fue otro que agraviar al
damnificado" (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Bonorino Per, Piombo. (Prosec. Cm.: Bruniard).
140

c.19601_7, Seccional 28va. P.F.A. rta:17/09/02.

Se cit: (*) C.C.C.Fed., Sala II, c. 13.682, reg. 15.121,"Bonavota, L.".

Discriminacin. Ley 23.592. Artculo 3, 2do. prrafo.

En este tipo penal, la accin tpica, consiste en alentar o incitar a la persecucin o al

odio; alentar, tal como lo consigna el Diccionario de la Lengua Espaola significa
animar o infundir aliento o esfuerzo, dar vigor, en este caso, a la persecucin o al odio
mientras que incitar entraa antes bien
mover o estimular a uno para que ejecute una cosa, en el sub lite, los actos a los
que alude la normativa -perseguir u odiar-. El delito se perfecciona con la incitacin o
el aliento; en cuanto a la culpabilidad, ambos tipos penales son dolosos.(Voto del
Dr. Fgoli).
C.N.C.P., Sala II, Madueo, Fgoli, Mitchell.Registro n 2465.2,c. 1856, "Russo,
Ricardo Jos y otros s/recurso de casacin", rta: 12/04/99.
Citas: Fontn Balestra, Carlos, Tratado de derecho Penal, t. IV, Parte Especial, p.
401.
D- COMPETENCIA.

Discriminacin. Frases propinadas por autoridades de un juzgado. Ley 23.592.

Justicia federal.

Si las mximas autoridades de un juzgado profirieron frases como "que pase el

bolita", "que pase el boliviano" o "que dejaran de venir a robar a este pas", tal
conducta tiene fines discriminatorios, basados nica y exclusivamente en la
nacionalidad de la persona a que se referan, y se enmarca en la agravante de la ley
23.592, por lo que debe declararse competente la justicia federal.
C.N.Crim. y Correc.,Sala V, Navarro, Filozof. (Sec.: Collados Storni). c. 23.492,
MAURO, Daniel Horacio, rta: 26/04/04.

En razn de la materia. Ley 23.592. Agresiones a la comunidad boliviana.

Justicia federal.

Es de competencia federal lo atinente a la presunta infraccin ala ley 23.592, dada la

naturaleza federal de la norma, por cuanto reglamenta directamente un principio
constitucional detal magnitud, que excede el concreto inters de la parte e involucra
y afecta a toda la comunidad (*).
Si surge de las declaraciones de las vctimas que en el barrio en el que habitan
habra un grupo compuesto por quince integrantes, quienes en forma continua,
realizan distintas acciones (amenazas, violencia fsica, daos, sustracciones,
discriminacin, incendio de viviendas, etc.) en perjuicio de personas de la
comunidad boliviana, con el objeto de que se retiren del lugar, se configura el
delito previsto por la mencionada ley.
Por ello, corresponde otorgarle competencia a la justicia federal.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, Bonorino Per, Piombo, Cicciaro. (Prosec. Cm.:
Bruniard). c. 24.834, PACHECO, Daniel y otros, rta: 25/10/2004.
Se cit: (*) C.S.J.N., C 1218 XXXVI, "Ganem, Alfredo", rta: 20/02/2001, Fallos
324:392.

En razn de la materia. Ley 23.592. Expresiones aisladas. Mala relacin entre

las partes. Justicia correccional.

Si la conducta endilgada a la imputada slo consiste en expresiones aisladas y su

origen slo puede relacionarse con la mala relacin laboral que mantena con la
damnificada, y las frases amenazantes denunciadas carecen de virtualidad para
poner en riesgo la integridad de la damnificada en cuanto miembro de una
colectividad determinada, corresponde asignar competencia a la justicia correccional.
141

Ello en tanto, "...la conducta descripta en modo alguno constituye una

discriminacin en el sentido de la ley 23.592, pues carece de la finalidad de
animar, dar vigor o estimular la persecucin o el odio contra una persona o grupo
de ellas a causa de raza, religin, nacionalidad o ideas polticas, por lo que se
deduce que su fin ltimo no fue otro que agraviar al damnificado" (*).
C.N.Crim. y Correc., Sala V, Filozof, Pociello Argerich. (Prosec. Cm.: Leo). c.
27.556,ARECO, Andrea Edith, rta: 10/08/05.
Se cit: (*) C.N.Crim. y Correc. Fed., Sala II, c. 13.682, reg. 15.121, "Bonavota,
L.", rta: 19/02/1998.
E- PUBLICIDAD.

Discriminacin. Ley 23.592. Artculo 3. Publicidad.

La accin tpica en esta figura penal consiste en participar en una organizacin o

realizar propaganda basada en ideas o teoras de superioridad racial o de un grupo de
personas de una determinada religin u origen tnico. Se reprime la mera participacin
en un grupo de esta clase, entendindose por talla circunstancia de formar parte de este
tipo de organizaciones; debe tratarse de una organizacin, lo cual supone un mnimo de
cohesin entre sus miembros para el logro de sus fines, pero sin exigir el tipo penal una
especial o determinada estructura para dicha organizacin. (Voto del Dr. Fgoli).
C.N.C.P., Sala II, Madueo, Fgoli, Mitchell. Registro n 2465.2, C. 1856,"Russo,
Ricardo Jos y otros s/recurso de casacin", rta: 12/04/99
Artculos Jurdicos vinculados con la materia

Ballesteros, Jorge L. Slonimsqui, Pablo. Las expresiones discriminatorias

aisladas a la luz de la ley antidiscriminatoria. Nota a fallo. En: REVISTA DE
DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL ,Volumen:2 , 2004 , Bs. As. ,
LexisNexis, p. 380/383.

Dopico Gmez-Aller, Jacobo. Delitos cometidos por motivos discriminatorios:

una aproximacin desde los criterios de legitimacin para la sancin penal. En:
Montealegre Lynett, Eduardo; coord., El Funcionalismo en Derecho Penal. Libro
homenaje al profesor Gnther Jakobs. Volumen 2 , 2003 , Bogot , La
Universidad, p. 497/526.

Zaffaroni, Eugenio Ral, El discurso feminista y el poder punitivo. Notas y

bibliografa al pie de pgina. En: Birgin, Hayde; compil., Las trampas del poder
punitivo: el gnero del Derecho Penal., 2000 , Bs. As. , Biblos, p. 19/37.

Zaffaroni, Eugenio Ral, Justicia penal y discriminacin. En: Messuti, Ana;

compil., La Administracin de Justicia: en los albores del Tercer Milenio, 2001 ,
Bs. As., La Universidad) p. 325/335.

Material bibliogrfico

Ballestero Jorge Luis; Slonimsqui, Pablo Slonimsqui, Pablo. Estudios sobre

discriminacin y xenofobia. Bs. As., Fabin J. Di Plcido, 2003. p. 218.
Birgin, Hayde Ley, mercado, y discriminacin: el gnero del trabajo Bs. As.,
Biblos, 2000. SERIE Coleccin Identidad, Mujer y Derecho, p. 148.
Colautti, Carlos E. Derechos Humanos Constitucionales. Bs. As., RubinzalCulzoni, 1999. No discriminacin. Derecho a la libertad personal. Libertad,
religiosa. Derecho a la asociacin libertad sindical. Preservacin del ambiente.
Derechos de lo consumidores. Hbeas data. p. 240.
Slonimsqui, Pablo Estudios sobre la discriminacin y xenofobia N 2 Bs. As.,
Fabin J. Di Plcido Editor, 2005.

142