UNIVERSIDAD MARIANO GALVEZ DE GUATEMALA

CENTRO UNIVERSITARIO SAN JOSE PINULA, GUATEMALA

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
MDULO V
APLICACIN DE LAS LEYES EXTRANJERAS
1. Planteamiento del problema
Todo Estado es soberano; es decir tiene la facultad de gobernar con exclusin
de otro poder; esto se manifiesta en todos los poderes del Estado; ejecutivo,
legislativo y judicial.
En principio sus leyes tienen efecto territorial, su efecto y aplicacin llegan hasta
donde llegan sus lmites. Lo dicho se aplica al Estado limtrofe y a los Estados que
no son limtrofes del mismo.
Al plantear lo relativo a la aplicacin de leyes extranjeras estamos hablando de
que se acepte en territorio ajeno el efecto de una ley extranjera es decir, que
dentro de los lmites de otro Estado, que es soberano, que tiene sus propias leyes
para resolver los conflictos jurdicos que all se presenten, se aplique en el uso de
su propia soberana una ley que no es suya, que no emiti el Estado de mrito.
Las preguntas que tenemos que responder son; en que circunstancia podr
aplicarse una ley extranjera? Bajo qu condiciones deber aplicarse esa ley
extranjera? Existe obligacin de aplicar una ley extranjera? Cmo aplica
Guatemala esta doctrina?
2. Obligacin de aplicar las Leyes Extranjeras.
Antiguamente, existi un claro rechazo a aplicar leyes extranjeras, ms que
todo por un excesivo celo en la aplicacin e interpretacin de la nocin de
independencia, proteccin frente al peligro extranjero, soberana, etc. En otras
pocas se acudi a la conveniente idea de la cortesa, es decir, que se aplic lo
cmodo de pensar utilitariamente, ms que todo fue un mecanismo de
autodefensa tendiente a buscar la reciprocidad por parte de otros Estados.
En la actualidad todos los Estados, o casi todos, concuerdan en que, existe una
verdadera obligacin de aplicar las leyes extranjeras cuando stas proceden, es
decir que se concibe como un deber impuesto por la comunidad jurdica

internacional; un deber que no disminuye en nada la soberana ni independencia

de los Estados, sino que cumple haciendo uso pleno de la soberana.
Nuestro pas se adhiere a esta tendencia moderna, es decir que si considera
una obligacin la aplicacin de leyes extranjeras en su oportunidad y procedencia.
3. Condiciones.
Naturalmente la primera condicin debe ser la existencia de una relacin
jurdica que reclama la aplicacin de una ley extranjera; una situacin conflictiva
en la cual una de las partes o las dos reclaman que el problema se resuelva
haciendo aplicacin de una ley sustantiva a la ley normal del foro. La segunda
condicin en algunos casos es la prueba de la ley, esta segunda condicin a dado
lugar a dos grandes corrientes a saber:
a) La primera escuela sostiene que, para su aplicacin, la ley extranjera
deber ser alegada y probada, estamos aqu frente a un mbito rogado
en el pleno sentido de la palabra, ste es el espritu del artculo 35 de la Ley
del Organismo Judicial al decir: -leer artculo 35 de la LOJ-. Ej. En una
demanda interpuesta por dos extranjeros de los cuales uno alega que en su
lugar de domicilio legal o lugar en donde se celebr el matrimonio, no se
admite el divorcio, deber plantearlo al juez necesariamente, el juez de
oficio no desestimar la demanda basndose en la aplicacin de esa
disposicin extranjera. Esta posicin es sostenida adems por Francia,
Italia, Estados Unidos y oros. Si las partes o una de las partes no invoca y
prueba dicha ley extranjera, se presume igual a la del foro nacional.
b) La segunda escuela sostiene que la ley extranjera no debe ser invocada y
probada subdividindose entre aquellos que la presumen conocida por el
tribunal y aquellos que la condicionan al conocimiento del Tribunal. En
esta tendencia general situamos a Alemania. El artculo 35 del cuerpo
normativo referido, tambin parece situar a nuestro pas en esta tendencia
al decir leer art. 35 LOJ- pero deja tambin al campo abierto al mbito de
lo rogado al establecer que la parte que invoque o disienta deba probar la
ley extranjera. (Ver artculos 408 y 409 del Cdigo de Bustamante).
Podemos afirmar entonces que el Cdigo de Derecho Internacional Privado, en
dichos artculos adopta una posicin de compromiso que no descarta ninguna de
las dos tendencias. Sin embargo a esta escuela se le objeta a nivel internacional,
indicando que, es muy exigente y poco realista con relacin al juez que deba
conocer del caso, ya que prcticamente se le impone la obligacin de ser un
especialista en derecho comparado, se le exige pue, demasiado a una persona
que por razones de su propio giro de actividades, debe dedicarse ms que todo a
mantenerse actualizado y al dia en relacin con las leyes de su jurisdiccin.

En ese orden de ideas, queda siempre la posibilidad que el juzgador solicite a las
partes su colaboracin para hacer la prueba e interpretacin de ley extranjera que
l de oficio conozca o se le presuma conocer.
4. Prueba.
En el caso de las escuelas que sostienen que la aplicacin de la ley extranjera
debe alegarse, la prueba puede obtenerse y presentarse de la forma siguiente:
a) Ver artculos 35 de la LOJ y 409 del CDIP,
b) Ver artculos 35 de la LOJ y 410 del CDIP,
c) En algunos Estados los tribunales comunes invitan cortsmente a los
cnsules a acudir a la Corte o Tribunal a explicar la ley de sus respectivos
Estados sobre un punto determinado y en este caso queda a decisin de
los cnsules acudir o no a ese llamado. La mayora de las veces, aplicando
la cortesa y en los mejores intereses de sus Estados, acuden, sin que de
su parte exista obligacin de hacerlo.
En el caso de las escuelas que sostienen la aplicacin de oficio de las leyes
extranjeras, el juzgador, para imponerse de las mismas, puede acudir a la via
diplomtica antes de resolver. (Arts. 35 de la LOJ y 410 del CDIP)

5. Extensin de la Prueba.
La prueba de la ley extranjera, en el caso de las dos escuelas, debe versar sobre
tres aspectos: el texto, la vigencia y el sentido.
Ya sea que se trate de certificacin presentada por las partes o que el juzgador lo
hay pedido de oficio, el documento debe ser claro y preciso a este respecto
estableciendo En el texto de la ley de mrito es; Entr en vigor el da;
mes; del ao; y se encuentra todava vigente, habiendo sufrido las
siguientes enmiendas; y dentro de nuestro mbito legal se interpreta en la
siguiente forma;

Si por cualquier razn faltara la tercera parte, es decir, la referente al sentido el

juzgador deber acudir a sus propias reglas de interpretacin contenidas en su ley
interna. Tratndose de Estados Partes en el Convenio de la Habana deber
acudirse, adems de su ley interna o en su defecto, a lo dispuesto en los artculos
3 y 6 del CDIP. Tratndose de nuestro pas, el juzgador deber acudir a lo
dispuesto en los artculos 9 y 10 de la LOJ. Mientras que, en los Estados del
Common Law deber tenerse en cuenta que dichas leyes llamadas Hill o
simplemente Law of; contienen al principio un glosario en el cual se explica el
sentido de cada uno de los trminos utilizados en el cuerpo de la ley. En los pases
en donde la jurisprudencia es una fuente del derecho, deber adems, para
ilustrar el tercer requisito, pedir la tendencia jurisprudencial del Estado de mrito.
6. Recursos.
Es evidente que, si procediendo la aplicacin de la ley extranjera, sta por alguna
razn se denegara, se tergiversara o se malinterpretara, procede la interposicin
de los recursos ordinarios vigentes en cada Estado. No obstante ello, se ha
discutido profundamente si procede el recurso de casacin. La tendencia ms
comn a nivel mundial es que si procede el recurso de casacin o el que haga
sus veces.
En el mbito americano esta disposicin la encontramos claramente regulada en
el artculo 412 del CDIP, el cual literalmente dice: -Leer el artAdems de ello, en nuestro medio jurdico, se colige que, segn lo establecido en
el artculo 621 del CPCYM, -leer el art- y dado que en nuestro medio el recurso de
casacin es eminentemente un recurso tcnico, deber tomarse mucho cuidado
al interponerlo, de sealar claramente el caso y subcaso alegado, debiendo
notarse tambin que, es un recurso considerado recurso sobre el fondo del
asunto.
Se ha planteado la cuestin de saber si en casacin se podra probar la ley
extranjera, ya fuese en cuanto a su existencia, en cuanto a su vigencia o en
cuanto a su interpretacin. Los autores y en nuestro medio el Dr. Mario Aguirre
Godoy sostiene que no, porque la prueba del Derecho extranjero en una cuestin
de hecho ms no de derecho, tendencia no solamente sostenida en
Guatemala, sino tambin en la mayora de los Estados, por otra parte, en nuestro
medio, se prueban los hechos no el derecho, de ah que no pudindose proponer
o recibir prueba durante el trmite del recurso de casacin, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 629 del CPCYM que literalmente dice: -leer el art- se
concluye que no es posible que el tribunal de casacin reciba a peticin de parte la
prueba de la ley extranjera o que de oficio la investigue. La prueba debe hacerse
por las partes o investigarse de oficio por el juzgador en los tribunales de
instancia. Finalmente, como dice el Dr. Mario Aguirre Godoy, en casacin si se
pueden citar como infringidas las normas establecidas en Tratados Internacionales
celebrados por Guatemala, si stos han sido debidamente ratificados y por

consiguiente, pasado a formar parte de nuestra legislacin vigente. (Matos; 113120; Aguirre Godoy: 9-10)
7. Convencin Interamericana sobre Prueba e informacin acerca del
Derecho Extranjero.
El 08 de mayo de 1979 se firm en Montevideo la Convencion Interamericana
sobre Prueba e Informacin acerca del Derecho Extranjero; Guatemala no ha
ratificado esta Convencin. (En el libro de texto se encuentra copia de la misma
como anexo).
8. Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho

Internacional Privado.
Esta Convencin se refiere a la obligacin de los Jueces en la Aplicacin del
Derecho Extranjero; casos en que se aplicara el derecho interno, casos en que el
Juez se negara a la aplicacin de la legislacin extranjera; casos en que se aplica
la limitacin del orden pblico, el caso de fraude. (En el libro de texto se encuentra
el documento completo como Anexo)