DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

1. UNIDAD 1: INTRODUCCIN
1.1 Concepto de DIP. Caractersticas actuales del DIP. Relacin con otras ramas del derecho.
Normas imperativas y dispositivas.
Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre los Estados / sujetos de la Comunidad
Internacional.
Definiciones materiales: definen al DPI de acuerdo al contenido histrico circunstancial de las normas
pertenecientes al orden jurdico universal.
Definiciones formales: describen al DPI en relacin al proceso de creacin de las normas o de acuerdo a los
sujetos a quienes esas normas van dirigidas.
DPI = DP = Derecho de Gentes = Derecho de la Comunidad Internacional. Otras denominaciones con
distintas connotaciones: jus gentium, Vlkerrecht (derecho de los pueblos), droit des gens, international law,
transnational law.
Caractersticas del DIP:
El DPI se diferencia del derecho interno por:

Carencia de un rgano legislador: los Estados, sujetos primarios y necesarios, son al mismo tiempo
creadores de la norma. La voluntad expresa o tcita del Estado es el origen inmediato de la norma. Hay
normas de naturaleza derivada cuando determinados rganos de una OIG pueden dictar vlidamente
normas obligatorias por autorizacin de los Estados a travs del tratado constitutivo. No existe un
rgano legislativo centralizado. Esta carencia no impide a los Estados crear normas por medio de los
mtodos vlidos.

Ausencia de un PE: no cuenta con una instancia que ejecute las normas obligatoriamente o sanciones a
los Estados. El Estado es el sujeto y agente generador del DPI por ello se dice que el sistema es
descentralizado tanto en la creacin como en la aplicacin de normas. El agente generador de la norma
se limita a travs de ella (una vez que acept una obligacin por medio de un tratado, debe cumplirla).

Carencia de un rgano juzgador obligatorio: carece de un rgano jurisdiccional de aplicacin propia y

obligatoria de la sociedad internacional. Cuando se suscita una controversia entre Estados, stos 1)
negocian aplicando o no el ordenamiento positivo internacional, 2) u otorgar imperium a una instancia
jurisdiccional. La jurisdiccin tiene su fundamento inmediato en la voluntad de los Estados y no es
obligatoria. Para poder someter un caso a la CIJ hay que ser parte del estatuto y aceptar su jurisdiccin.
Esta carencia no contradice la obligacin de los Estados de solucionar pacficamente sus controversias.

Problema en la ejecucin de los fallos: si un Estado incumple in fallo de la CIJ se le puede pedir al
Consejo de Seguridad de la ONU que acte, pero si es un miembro permanente, tiene poder de veto.

Carencia de un vnculo de subordinacin de los sujetos porque es un derecho de coordinacin : el

derecho interno es de subordinacin (hay un rgano superior a los sujetos que puede efectuar el control
del respeto a la norma y obligarlos compulsivamente a cumplirla). Esto se debe al principio de igualdad
soberana de los Estados que implica la coordinacin de sus voluntades para dar lugar a una norma (un
Estado no puede juzgar a otro en sus tribunales internos por la inmunidad de jurisdiccin. Algunos
Estados no respetan esto, como por ejemplo USA en los casos del Buque Hrcules hundido durante
Malvinas y en Siverman c/ Argentina). Actualmente existen rganos supraestatales dotados del poder de
coaccin y sancin, pero nicamente porque los Estados les han transferido dichas competencias
(Consejo de Seguridad Cap. VII).

No hay lneas jurisprudenciales estables, es muy variable.

Una misma norma puede ser enunciada por distintas fuentes: por ejemplo el principio de igualdad
soberana est enunciado en una fuente convencional (Carta ONU) y en una consuetudinario. Cuando los
tratados codifican la costumbre los Estados ratificantes del tratado se ven obligados por el tratado, y los
no ratificantes tienen la misma obligacin pero por medio de la costumbre.
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Si un Estado viola DPI, los otros pueden:

Adoptar contramedidas/autotutela: aplicarle medidas sancionatorias o represalias al Estado violador. El

lmite est en que no pueden hacer uso de las FFAA salvo en caso de legtima defensa.

Aplicacin de mecanismos internos del Estado: pero en esto el Estado puede violar el derecho
internacional. Ejemplo: Caso Brer (un argentino que viva en Paraguay comete un crimen en USA y es
condenado a muerte. Brer sostiene ante la CSJN de USA que se le haba violado la garanta de la
Convencin de Viena de Derecho Consular que establece la obligacin de comunicar a las autoridades
consulares de la detencin de un ciudadano. Brer apel pero ninguna instancia le hizo lugar. La polica
de USA y su sistema judicial violaron el derecho internacional. Paraguay presenta el caso ante la CIJ
pero luego lo retira. En el caso que lo hubiera mantenido y la CIJ hubiera fallado a su favor, quin iba a
ejecutar la sentencia si USA se opona? Lo nico que pueden hacer los dems Estados es actuar de la
misma manera si el caso llega a darse al revs: reciprocidad.)
La CIJ tiene competencia contenciosa (los Estados son los nicos que pueden presentar demandas, resuelve
controversias entre Estados emitiendo fallos/sentencias) y consultiva (emite opiniones consultivas sobre
temas jurdicos que son similares a los dictmenes en el orden interno, se refieren a un caso hipottico y los
nicos que pueden pedirla son los rganos de la ONU y sus organismos especializados). En un fallo sobre
fondo los elementos son: quienes son las partes (si se presentan de comn acuerdo o unilateralmente), el
objeto de la controversia, la base de la jurisdiccin, el fallo, los fundamentos, los fundamentos de las partes.
En un fallo sobre jurisdiccin los elementos son los fundamentos de las partes y el fallo de la CIJ con sus
fundamentos. En una opinin consultiva los elementos son el objeto, la opinin, los fundamentos y quin la
solicita. En una providencia (decisiones no definitivas en casos contenciosos sobre medidas provisionales.
Pueden ser a pedido de parte o de oficio, aunque este ltimo caso an no se dio) los elementos son las
partes, la medida, la jurisdiccin, los fundamentos de las partes, el fallo y sus fundamentos.
Relacin del DIP con otras ramas del derecho:
Derecho Internacional Privado es el conjunto de normas jurdicas que regula las relaciones entre sujetos de
derecho privado en las que existen uno o varios elementos extraos al derecho interno de un Estado. Hay 2 o
ms ordenamientos jurdicos en contacto. Es parte del derecho privado y sus normas se crean y verifican
como todas las dems normas internas de un Estado. Para diferenciarlo del DPI hay que atender a los
intereses particulares o comunes regulados por las normas (objeto) o a los sujetos a quienes las normas van
dirigidas.
Normas imperativas y dispositivas:
Las normas de DPI pueden ser:

Generales: obligan a toda o casi toda la Comunidad Internacional.

Particulares: obligan a 2 o + sujetos de DPI. Se dividen en:

Regionales: obligan a Estados pertenecientes a la misma regin geogrfica.

Bilaterales: obligan a 2 sujetos.

A su vez hay 2 categoras de normas obligatorias:
Dispositivas: la gran mayora, admiten acuerdo en contrario. Los Estados pueden modificarla o
derogarla por medio de sus voluntades concordantes.
Imperativas: En el derecho interno hay normas inderogables sobre las cuales no se puede pactar
(contratos nulos, venta de rganos, persona, libertad) llamadas normas de orden pblico. Las normas
imperativas (ius cogens = derecho que constrie) equivalen a las de orden pblico en derecho interno y no
admiten acuerdo en contrario. Estn definidas en el art. 53 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los
Tratados (1969). una norma imperativa de DPI general es una norma aceptada y reconocida por la
comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que
slo puede ser modificada por una norma ulterior de DPI internacional que tenga el mismo carcter. Toda
norma imperativa es general, pero no viceversa. Algunos ejemplos son la igualdad soberana de los Estados,
las proscripcin del uso de la fuerza contra la integridad territorial de un Estado, ciertas normas que
protegen a los derecho humanos o condenan su violacin grave pero no todos los Estados los aceptan porque
se da un debate entre la universalidad de los DDHH y el relativismo cultural. Sus efectos son 1) no se puede
pactar en contra, por ello todo tratado que se les oponga es nulo (si la norma existe antes del tratado es
causal de nulidad, si emerge posteriormente es causal de terminacin); 2) la violacin de estar normas
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constituye un delito internacional de los ms graves. Hasta el 2000 se discuta si los ilcitos cometidos por el
Estado se podan clasificar en delitos y crmenes. La mayora de los Estados rechazaban esta clasificacin
porque los Estados son entidades jurdicas y no podran cometer un crimen que se equipara al cometido por
individuos en el derecho penal y cuya sancin apunta a causar una pena al criminal (la sancin penal es
retributiva). Por estos motivos hoy se habla de delitos ms o menos graves, siendo los ltimos los que
afectan a la Comunidad internacional en su conjunto. Lo que le da a una norma categora de ius cogens es su
contenido y no su forma, que representa la manifestacin normativa del orden pblico internacional.

1.2 Evolucin histrica.

Antigedad: ciertas pautas de comportamiento de carcter obligatorio (por ejemplo inmunidades a los
negociadores, alianzas, arbitrajes). Durante la Edad Media, ciertos Estados impusieron un nuevo orden al
resto de las comunidades no europeas vinculadas a ellos en virtud de su fuerza. Con la Cristiandad y la idea
de un Estado universal aparece el jus gentium (derecho comn a todos y de validez universal, lo cual no
implica una sola jurisdiccin) de fuentes grecorromanas y con una concepcin universalizada del derecho
natural. El legislador es divino.
Origen vinculado con el nacimiento durante los s. XVI y XVII de los Estados europeos:
modernidad, sistema de Estados, renacimiento, reforma.
Precursores: telogos espaoles Vittoria (1486 1546 Reelecciones Teolgicas: De indis y De jure
belis) y Surez (1548 1617) y el italiano Alberico Gentili (1522 1608).
Hugo Groccio (1583 1642): Mare Liberum y De jure belli ac pacis. Sienta las bases del DPI y a partir
de l nacen 3 grandes lneas doctrinarias: 1) Puro iusnaturalismo racionalista (Hobbes, Puffendorf); 2)
Positivismo jurdico (Zouche, Von Martens) estuvo muy en boga hasta mediados del s. XX; 3) Eclctico o
continuadores del pensamiento de Groccio (Wolf, de Batel).
1648 Paz de Westfalia: nuevo orden jurdico, poltico y religioso en Europa: tolerancia religiosa,
soberana territorial e igualdad de derechos de los Estados. La secularizacin y centralizacin del poder se
expresan en un nuevo derecho pblico europeo. Equilibrio de poder, los Estados compiten entre s y su
enemistad es considerada natural. Las caractersticas de la comunidad internacional son: descentralizacin,
igualdad jurdica de los Estados, soberana territorial, facultad de imponer medios de autotutela que juzguen
necesarios para ejercer sus derechos, pierde importancia el criterio medieval de la guerra justa, se establecen
normas sobre la adquisicin y prdida de territorios, normas sobre la inmunidad de los Estados y agentes
diplomticos, principios de alta mar y normas sobre el mar territorial.
1713 1715 Paz de Utrecht: consolido los principios fundamentales de aquel orden jurdico y se
expande por el mbito extraeuropeo de la mano de Gran Bretaa y la expansin de su Imperio colonial. La
rivalidad martima concluye con la Paz de Pars (1763). La independencia de USA es reconocida por el
Tratado de Versailles de 1783. La idea de la legitimidad dinstica es sustituida en Amrica por la de la
legitimidad democrtica y el libre consentimiento de los pueblos. Se independizan los pueblos de
Hispanoamrica.
1789 Revolucin Francesa: proclama con criterios de validez universal el nuevo principio del derecho
de los pueblos a disponer de s mismos. Derechos abstractos y generales del hombre y el ciudadano.
1815 Congreso de Viena: Concierto Europeo con el rasgo indito de las Conferencias peridicas para el
mantenimiento de la paz y las relacionadas con los grandes intereses comunes. Se pretende erigir como
principios la legitimidad y el derecho de intervencin.
1823 Doctrina Monroe: cualquier intento de las potencias europeas de extender su sistema poltico a
cualquier lugar de Amrica es peligroso para la paz y seguridad de USA y ninguna intervencin sera
admitida por dicho pas.
1830 1848: nacionalismo, soberana de los pueblos y principio de no intervencin. Cobran mpetu las
cuestiones obreras y sociales y avanza el socialismo que unen las demandas econmicas a las ideas
nacionales.
2 mitad de s. XIX: expansin colonial por Asia y frica. En la Conferencia de Berln de 1884-5 se
establecen los principios de la ocupacin efectiva de los territorios, se proclama el principio de la igualdad
econmica y la libre navegacin de los ros. Para hacer frente a la rebelin de los Boxers en 1900 es la
primera vez que se enva un ejrcito internacional de las grandes potencias. Otro dato importante es el
aumento de la cooperacin internacional mediante las Uniones Administrativas y los organismos para la
administracin de los ros internacionales.
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 Conferencias de la Haya de 1899 y 1907: codifica parcialmente el derecho de guerra terrestre y

martima, en cuanto a mtodos de solucin pacfica de controversias instituye una Corte Permanente de
arbitraje y declara el principio del arbitraje obligatorio, se regula la neutralidad en caso de guerra y se
estatuye un Tribunal Internacional de Presas.
Conferencia de Washington de 1899: da comienzo al sistema interamericano, afirma el principio de no
reconocimiento de las situaciones derivadas del empleo de la fuerza y se acoge el principio de solucin
pacfica de controversias.
Tratado de Versalles 1919 y Pacto de la Sociedad de Naciones: se basa en el principio de la igualdad
soberana de los Estados y crea una OIG elaborada, universal, estatutaria y orgnica con la misin de
preservar la paz y seguridad y promover la cooperacin internacional. Sienta el principio de la seguridad
colectiva comprometiendo a los miembros a respetar y preservar contra toda agresin exterior la integridad
territorial e independencia poltica existente. Tiene xito en los campos econmico, social, colonial
(mandatos) pero fracas polticamente.
Carta de Naciones Unidas 1945: sus objetivos son la paz y seguridad internacionales, relaciones de
amistad, respeto al principio de la igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos, la solucin
pacfica de controversias, los derechos humanos, la abstencin de recurrir a la amenaza o al empleo de la
fuerza. Se consolida el proceso de institucionalizacin de la comunidad internacional: rganos, poderes.
Descolonizacin produce un cambio cuantitativo sustancial en la composicin de la comunidad
internacional.
Familia de ONU, organismos especializados, cooperacin para el desarrollo, proteccin del
patrimonio comn de la humanidad, aumento de la cooperacin con el fin de la guerra fra,
afianzamiento de la personalidad internacional del individuo y de los contenidos ticos de las normas
de DPI.

1.3 Sujetos de derecho internacional: Estados, OI, entidades de naturaleza no estatal (Iglesia
Catlica, Soberana Orden de Malta, rebeldes, insurrectos, pueblos, ONG, empresas
transnacionales, la persona humana).
Sujeto de derecho internacional es todo ente que, de manera originaria o derivada, sea receptor
inmediato o centro de imputacin de derechos y obligaciones en el orden jurdico internacional; en otras
palabras, el titular de derechos y obligaciones conferidos por normas jurdicas internacionales.
Asimismo, el sujeto debe tener aptitud para hacer valer dicho derecho ante instancias internacionales o
para ser responsable en el plano internacional en caso de violacin de la obligacin.
Desarrollo histrico de la doctrina:
El derecho internacional clsico tena por sujetos bsicamente slo a los Estados, y dentro de los
clsicos era Jellineck quien mantena la postura ms recalcitrante al afirmar que personalidad
internacional y Estado son conceptos idnticos y por tanto no existen otras personas de derecho
internacional.
Con el correr del tiempo, el derecho internacional ha ido reconociendo a muchos ms sujetos,
comenzando en el s. XIX cuando algunos autores extendieron el concepto a otras entidades como el
individuo, el Papado y ciertas organizaciones.
Las primeras elaboraciones doctrinales presentan al derecho internacional pblico como regulando las
relaciones entre pueblos y, en tal sentido, no puede afirmarse que los clsicos cayeran en el error de
concebirlo como un sistema forjado exclusivamente en torno al Estado. Posteriormente, con el proceso
de consolidacin del Estado Nacin y el consecuente sometimiento de entidades menores bajo su gida,
se fue adoptando la concepcin positivista y reduccionista del derecho internacional pblico como un
orden jurdico exclusivamente de y para los Estados. Si bien a ciertas entidades no estatales se les
reconoca la personalidad jurdica internacional (Papado, Uniones Administrativas, Comisiones
Fluviales) el peso de la concepcin estatalista era tan acentuado que a estos sujetos se los presentaba
como si fuesen Estados (grado de similitud con el Estado ficcin de Estado), utilizando el mtodo
deductivo y un concepto dogmtico de la subjetividad internacional como punto de partida.
Hacia finales del s. XIX esta posicin comenz a relajarse y, en la segunda posguerra comenz a
imponerse una concepcin del derecho internacional pblico ms comunitaria, acompaando la
aparicin de varias novedades importantes: creciente importancia de las organizaciones internacionales
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y evidente insuficiencia del derecho anterior en un contexto de surgimiento de entes no estatales, grupos
colectivos e individuos que reclamaban la subjetividad internacional.
El hito que seal el giro fundamental y el reemplazo del mtodo deductivo por el inductivo fue la
opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia dada en 1949 relativa a la posibilidad de la ONU
de plantear reclamaciones internacionales (C.I.J. Rec. 1949:178). A partir de la misma se reconoci que
(1) los sujetos en cualquier sistema de derecho no son necesariamente idnticos por su naturaleza o la
extensin de sus derechos, (2) la personalidad jurdica internacional puede ser atribuda a distintas
categoras de sujetos, (3) los Estados permanecen como sujetos principales y originarios en el sistema
jurdico internacional, y de su decisin depende que a las nuevas categoras les sea otorgada la
personalidad jurdica internacional.
El derecho internacional pblico contemporneo se caracteriza por la pluralidad y heterogeneidad de sus
sujetos, siendo entre ellos distinto el contenido de la personalidad internacional en trminos de derechos,
obligaciones y capacidad. Los Estados, en su condicin de sujetos originarios, poseen una capacidad
plena, mientras que otras entidades slo disponen de una capacidad restringida, que incluye aquellas
posibilidades de actuacin que les han sido atribudas en virtud del acto de su creacin. Los sujetos
internacionales son muy distintos entre s, y la cantidad de derechos y obligaciones de que son titulares
es tambin muy diversa. Algunos sujetos del derecho internacional pertenecen a una categora o genero,
mientras que otros sujetos son nicos. Los sujetos que solamente se encuentran subordinados al derecho
de gentes son llamados independientes, mientras que aquellos que estn tambin regulados por el
ordenamiento jurdico de otro sujeto son llamados dependientes.

Entidades reconocidas por la mayora de los autores como autnticos sujetos de derecho internacional:
Estados: tiene per se derechos internacionales independientemente del reconocimiento de los dems.
Para reconocer al Estado hay 2 teoras, la declarativa y mayoritaria que sostiene que una entidad es Estado si
tiene los elementos constitutivos de territorio, gobierno, soberana y poblacin, independientemente de que
sea o no reconocida por otros Estados; y la teora constitutiva que sostiene que el reconocimiento por parte
de otros Estados es necesario.
Organizaciones Internacionales: asociaciones voluntarias de Estados establecidas por acuerdo
internacional, dotadas de rganos permanentes, propios e independientes encargados de gestionar intereses
colectivos y capaces de expresar una voluntad jurdica distinta de la de sus miembros. Para poder cumplir
con los objetivos para los que fueron fundadas las organizaciones internacionales son capaces de manifestar
una voluntad autnoma cuyos eventuales efectos se les imputarn a ellas nicamente (aspecto pasivo de la
personalidad), y pueden relacionarse jurdicamente con sujetos de derecho interno e internacional en virtud
de las competencias que poseen y no slo en calidad de mandatarias de sus miembros. La primera
organizacin internacional de la cual se tiene conocimiento es la Administration Genrale de LOctroi de
Navigation du Rhin establecida por el tratado del 15 de agosto de 1804 entre Francia y el Sacro Imperio.
De all en ms se dio una evolucin paulatina cuyo hito mximo es el dictamen de la Corte Internacional de
Justicia del 11 de abril de 1949 en el caso de la reparacin de daos sufridos en el servicio de las Naciones
Unidas. El mismo fundament de manera indiscutible la subjetividad internacional de la Organizacin de las
Naciones Unidas, y por analoga de otras organizaciones internacionales. Dicha opinin fue solicitada a la
Corte en virtud del asesinato del Conde Folke Bernadotte en Jerusaln, un nacional sueco que se
desempeaba como mediador de las Naciones Unidas en Palestina. La Corte no se limit a reconocerle la
subjetividad en sentido tcnico, entendida como capacidad de obrar, sino que se expidi sobre la
personalidad internacional, es decir la capacidad de ser titular de derechos y deberes internacionales. Sobre
la base de la doctrina de las competencias implcitas, el Tribunal le reconoci a la ONU personalidad y
capacidad internacional objetivas, o sea oponible an a los no miembros de la organizacin. Asimismo, las
organizaciones internacionales tambin tienen subjetividad pasiva, siendo pasibles de responsabilidad
internacional y pudiendo sufrir consecuencias cuando faltan a sus obligaciones internacionales. Un ejemplo
de ello fue cuando la ONU debi indemnizar a particulares belgas y a otros debido a que las fuerzas de la
organizacin desplegadas en el Congo les haban causado daos en violacin de las normas del ius in bello.
Finalmente, el autor sostiene que las caractersticas aplicables a la ONU son vlidas para otras
organizaciones internacionales similares a ella. Debe matizarse el grado de personalidad jurdicointernacional conforme al tipo de organizacin y al grado de cohesin de la misma: la personalidad jurdica
objetiva sera una calificacin adecuada para organizaciones internacionales universales que gestionaran
intereses generales, al tiempo que personalidad jurdica inter-partes se aplicara a organizaciones ms
limitadas tanto en cantidad de miembros como en intereses. Esto ltimo no obsta a que otros sujetos de
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derecho internacional pblico no miembros puedan reconocerlas y relacionarse con ellas. El art. 6 de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados firmados entre Organizaciones Internacionales y
Estados entre Organizaciones Internacionales, no decide la condicin jurdica de las organizaciones
internacionales en el mbito del derecho internacional, ya que establece que su capacidad para concluir
tratados se rige por las normas pertinentes de la organizacin.M. Diez de Velasco destaca las limitaciones de
la personalidad jurdica de las organizaciones internacionales, dadas por los objetivos y misiones que les
fueron confiados, enunciados o deducibles de sus tratados constitutivos. Es decir que se trata de una
personalidad funcional, que de todas maneras puede expandirse mediante los poderes implcitos, como fuera
reconocido por la Corte Internacional de Justicia en el dictamen mencionado.
El hito clave es el dictamen de la CIJ de 1949, el cual resolvi el problema de la personalidad jurdica de la
ONU. La mayora de los autores se refiere a la teora de las competencias implcitas, que responde a la
pregunta de si de acuerdo al citado dictamen la categora de sujeto internacional es extensiva a todas las
dems organizaciones intergubernamentales. Es decir se puede afirmar que dicho dictamen sent una
norma general aplicable a todas las dems organizaciones? Esta pregunta tiene una respuesta ambigua. En
cierto modo no porque es evidente que el dictamen se refiere al caso especfico de la ONU. No obstante,
para pronunciarse la Corte se basa en el principio de las competencias implcitas, por lo que s es posible
afirmar que el criterio utilizado para analizar el caso de ONU en tanto OIG, puede llegar a utilizarse para
analizar los dems casos, ms all de lo que finalmente se decida en cada uno en particular. De acuerdo al
anlisis del Estatuto Consitutivo de cada OIG que podr establecerse en cada caso si las competencias
otorgadas a la misma implican la necesidad de reconocerla como persona internacional. Las organizaciones
intergubernamentales pueden ser personas de derecho internacional, pero aclarando que su personalidad es
derivada, y distinta de la de los Estados. De este modo podemos explicar el que las competencias implcitas
determinadas por los Estatutos Constitutivos de las organizaciones intergubernamentales sean un
fundamento aplicable nicamente a estas organizaciones y no a toda otra organizacin surgida por voluntad
de particulares. Slo respecto de las organizaciones cuya existencia y Estatuto Constitutivo dependen de la
voluntad de los sujetos originarios de derecho internacional puede aplicarse la lnea de razonamiento de las
competencias implcitas. Tambin se comprende que no pueda determinarse a priori un nico tipo de
personalidad internacional para todas las organizaciones, ya que en cada caso las particularidades de su
personalidad jurdica vendrn determinadas por las competencias que los Estados hayan querido confiarle.
Una de las posibles capacidades de las OIG que podran expresar su condicin de persona internacional es la
capacidad de celebrar tratados.
Iglesia Catlica: la totalidad de los autores reconoce la personalidad jurdica de esta entidad aunque no
parece haber acuerdo respecto a cul es su denominacin correcta y cul es el alcance de los distintos
trminos que se utilizan para nombrarla. Encontramos que el Papado fue reconocido como un sujeto de
derecho internacional desde antes de la consolidacin del Estado Nacin, con posterioridad y con el
advenimiento del positivismo continu su reconocimiento aunque bajo el dispositivo de la ficcin de
Estado. En el curso del s. XX este sujeto adquiri territorio, concluy concordatos y estableci relaciones
con una amplia cantidad de Estados y otros sujetos, desarrollando una red de intrincadas vinculaciones que
introdujeron ms heterogeneidad en el debate. C. Daz de Cisneros analiza acabadamente el tema que l
denomina la condicin jurdica de la Ciudad del Vaticano y propone una definicin propia para la entidad
creada por el Tratado de Letrn del 11 de febrero de 1929, que l denomina un Estado sui generis, ya que es
mucho mayor el nmero de caractersticas que colocan a la Ciudad del Vaticano dentro de la categora de
Estado que las que la apartan. La Ley de Garantas de las prerrogativas del Soberano Pontfice y de la Santa
Sede para las relaciones entre el Estado y la Iglesia de 1871 dio lugar a una creacin extraa y ambigua para
el derecho internacional, haciendo que los juristas no alcanzasen un acuerdo respecto al carcter de la Santa
Sede. Esta confusin se deba a que la caracterstica de soberana que se le atribua al Pontfice no era
poltica ni jurdica, sino moral. Simultneamente, la ley le conceda al Papado atributos propios de los
Estados como por ejemplo: la inviolabilidad de la persona del Papa, el no encontrarse sometido a
jurisdiccin penal ni civil, no poder ser demandado judicialmente, gozar de inmunidad de residencia y
ejercer el derecho de legacin activo y pasivo. Con respecto a la jurisdiccin, la ley les reconoca
competencia en materia religiosa y disciplinaria, pero sus decisiones eran ejecutadas discrecionalmente por
el Estado italiano. La mayora de los autores consider que esta ley era interna ya que haba sido dictada por
los poderes constitudos de Italia y decidida unilateralmente por ellos. Por el contrario, el Tratado de Letrn
crea un Estado sui generis porque, si bien posee todos los elementos que integran el concepto general de
Estado, algunos de ellos estn muy debilitados:
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Soberana poltica: Italia reconoce en el art. 2 la soberana de la Santa Sede en todo el campo
internacional; en los art. 3 y 4 se la define como plena posesin de la Santa Sede exclusiva y
absoluta del poder de soberana y jurisdiccin sobre el Vaticano y todas sus dependencias. Se
crea la Ciudad del Vaticano, donde no podr haber interferencia de las autoridades italianas. Se
le reconoce a la Santa Sede potestades ejecutivas, legislativas y judiciales. El art. 22 habla de
ambos Estados.
Territorio: Ciudad del Vaticano cuenta con 44 ha. claramente delimitadas. Al ser un Estado tan
pequeo, este elemento se encuentra debilitado.
Poblacin: hacia 1966 haba entre 500 y 800 habitantes que son funcionarios, altos dignatarios
de la Iglesia, empleados y personas de servicio. No constituiran una verdadera sociedad porque
son un conjunto humano meramente burocrtico y no estn reunidos para atender a los fines
esenciales de la vida. Con respecto a la ciudadana vaticana los requisitos son la residencia y el
desempeo de determinadas funciones, sin embargo fuera del territorio de la Ciudad, estas
personas dependen de la ley del Estado del que hubieran sido funcionarios originales.

Otras caractersticas emanadas del tratado son las (1) diplomticas: derecho de legacin, prerrogativas e
inmunidades de los enviados diplomticos ante la Santa Sede que se encuentren en territorio italiano
(aunque el Estado acreditante no mantenga relaciones con Italia), inviolabilidad de la persona del Pontfice,
exenciones impositivas, inmunidades con respecto a la propiedad; (2) judiciales: las sentencias disciplinarias
y religiosas tendrn inmediatamente plena eficiencia jurdica para todos los fines civiles; (3) se le reconoce a
la Santa Sede la neutralidad perpetua y se le garantiza la proteccin del Estado italiano; (4) Italia se
compromete a beneficiar pecuniariamente a la Santa Sede con financiamiento y exenciones impositivas; y
(5) la Santa Sede se convierte en un pleno sujeto de derecho internacional al ser reconocida por Italia y
reconocerla recprocamente.
A. D. Busso afirma tres presupuestos doctrinales acerca de la personalidad internacional de la Iglesia, (1) el
Estado no es el nico y exclusivo titular de la personalidad internacional, (2) ni los Estados singularmente
considerados ni el ordenamiento en su conjunto confieren la personalidad jurdica internacional con valor
constitutivo sino simplemente verificativo, y (3) el territorio no es requisito esencial y necesario de la
personera internacional. El autor explica que con frecuencia la doctrina laicista confunde a la Iglesia o la
Santa Sede con la Ciudad del Vaticano, y duda de que la Iglesia Catlica goce efectivamente de personalidad
internacional independientemente de la situacin jurdica en que se encuentre la Santa Sede. Hasta los
acuerdos de Letrn se hablaba indistintamente de Iglesia y Santa Sede, pero de all en ms se diversificaron
las opiniones y algunos afirmaron que la Iglesia tiene capacidad internacional derivada, mientras que otros
sostuvieron que posee personalidad originaria pero no en el orden que rige para los Estados sino en otro
anlogo. En opinin de Busso Iglesia Catlica y Santa Sede son inseparables y estn unidas por una relacin
orgnica. La Santa Sede es el rgano capital de la Iglesia que es el cuerpo, por lo tanto la Iglesia es el sujeto
de derecho internacional y la Santa Sede es el rgano por el que expresa su voluntad. En el aparato
constitucional de la Iglesia, la Santa Sede no ocupa una posicin autnoma que le permita una subjetividad
propia y separable. En el plano jurdico internacional esta relacin orgnica determina una representacin
omnmoda de la Iglesia, que significa que la Santa Sede personaliza a la Iglesia, concreta su voluntad en
nombre de sus intereses, y las facultades, derechos y deberes de la Santa Sede le corresponden en tanto que
previamente pertenecen a la Iglesia. Las actividades que desarrolla la Santa Sede en el plano internacional
no son iguales a las de los Estados, sino solamente aquellas que se ordenan a su finalidad. Las Convenciones
de Viena sobre Relaciones Diplomticas y Relaciones Consulares consagraron la relevancia de la Santa Sede
en el foro internacional concedindole un espacio importante en el proceso de codificacin. La Santa Sede
tom parte de las conferencias, las firm y ratific con la denominacin de Santa Sede (y no Ciudad del
Vaticano), las aplica en sus relaciones con los Estados y los nuncios estn equiparados con los embajadores
y son agentes diplomticos pleno iure. Adems de lo antedicho, la Santa Sede en tanto que rgano poltico
diplomtico acta efectivamente en la vida y actividad internacional a travs del pleno ejercicio de:
- Derecho de legacin activo y pasivo: el Pontfice comenz a enviar legados a los concilios y
cerca de los Emperadores de Oriente. En el s. XVI comenz a haber legaciones estables ante los
Estados. Actualmente a los legados pontificios se los denomina nuncios apostlicos y ejercen el
decanato de iure en Estados catlicos y no catlicos.
- Ius contrahendi: concordatos, convenciones, tratados.
- Ius foederum: enviar observadores ante las organizaciones internacionales, realizacin actos en
materia arbitral y de composicin de relaciones mientras posey territorio, durante el perodo
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que careci de ste (por ejemplo, la mediacin entre Argentina y Chile llevada a cabo entre 1900
y 1903), y despus de 1929.
Lo anterior constituye, en opinin del autor, prueba inexorable de la personalidad internacional de la Iglesia
Catlica no estando supeditada a la posesin de un territorio. En cuanto a la Ciudad del Vaticano, el autor
sostiene que es un ente de carcter instrumental para asegurarle a la Iglesia una independencia absoluta en el
cumplimiento de su misin en el mundo, y que carece de fines propios como otros Estados.
Por medio del Tratado de Letrn, Italia reconoce al Sumo Pontfice como el soberano de la Ciudad del
Vaticano; y le reconoce las potestades legislativa, ejecutiva y judicial. El ordenamiento jurdico vaticano se
aplica sobre todo el territorio. La Ciudad cuenta con espacio areo, buques de bandera propios y moneda con
poder cancelatorio en Italia y San Marino. Por medio del mencionado tratado, Italia se ha comprometido a
asegurarle una adecuada dotacin de servicios pblicos. Dado el carcter particular de la Ciudad Vaticana,
los Pactos establecieron distintas figuras jurdicas que implican ciertas restricciones a la libertad de obrar de
Italia y del Vaticano en el interior de sus respectivos territorios. Por ejemplo en el territorio que rodea al
Vaticano no se podrn permitir construcciones que den vista al interior de este; los diplomticos,
funcionarios de terceros Estados y eclesisticos provenientes de terceros pases que se dirijan al Vaticano o
viceversa gozan de derecho de paso por el territorio italiano; existe inmunidad de jurisdiccin, anloga a la
de una embajada extranjera, respecto de ciertos bienes inmuebles propiedad del Vaticano localizados en
territorio italiano; adems de estar la plaza de San Pedro bajo el poder de polica italiano, los tesoros de arte
y ciencia del Vaticano deben estar abiertos a los sabios y dems visitantes.
Con posterioridad al Tratado de Letrn, la Ciudad del Vaticano firm una serie de convenios con Italia sobre
temas concretos como provisin de servicio postal, aduana, radio y circulacin de automotores, entre otros.
Por otra parte, cabe destacar que el Vaticano es miembro de la UPU, UIT, OMPI y del Consejo Integral del
Trigo, adems de haber adherido a un considerable nmero de convenciones multilaterales sobre diversos
temas. Es decir que su participacin en el plano internacional no puede ser negada. Sin embargo no posee
representaciones diplomticas ni consulares propias. En referencia a las primeras, estn a cargo de la Santa
Sede y en relacin con las segundas, a diferencia de la prctica de los Estados Pontificios antes de 1870, la
Santa Sede no designa actualmente funcionarios consulares.
El tema de la relacin entre la Iglesia Catlica y la Ciudad del Vaticano ha dado lugar a mltiples debates.
Las dos posturas principales al respecto son, por un lado la llamada monista que niega la existencia de dos
sujetos (le atribuyen personalidad internacional exclusivamente a una o a otra), y por lo tanto no admite que
puedan existir relaciones entre ellas. Por otro lado, la corriente dualista sostiene que son dos sujetos
distintos del derecho de gentes. Dentro de esta corriente encontramos una amplia gama de concepciones en
cuanto a la relacin entre ambas, de acuerdo a las diversas formas de entender la naturaleza de cada una. Por
ejemplo, en el caso de Kelsen, ste pretende aplicar a la relacin ciertos esquemas generales del derecho de
gentes que le permiten afirmar que la relacin es de unin personal, mientras que para von Der Heydre es
de unin real, y para Balladore Pallieri es una relacin de vasallaje. Hay otros que sostienen la imposibilidad
de encuadrar esta relacin en un esquema terico general, dado que se trata de una relacin especfica.
Independientemente de la categora bajo la cual se comprenda la relacin, su contenido est expresamente
detallado en los Acuerdos de Letrn (artculos 3,4 y 26 pargrafo 2).
La verdadera caracterstica distintiva de la Ciudad del Vaticano respecto de los dems Estados tiene que ver
con el fin para el cual fue creada. Slo entendiendo el carcter instrumental de la Ciudad del Vaticano es que
pueden entenderse caractersticas tales como la escasa extensin de territorio, el pequeo nmero de
habitantes, las normas especiales para la adquisicin y prdida de la ciudadana, y a delegacin del poder
punitivo de los delitos cometidos en la Ciudad del Vaticano a la Repblica de Italia.
Mientras que en la situacin previa a 1870 el antiguo Estado Pontificio, an existiendo antes y sobre todo
como organismo al servicio de la suprema institucin de la Iglesia y de los intereses espirituales de la
catolicidad, era tambin un organismo al servicio de las necesidades y de los intereses temporales de la
poblacin de la provincia romana. El fin principal de aquel Estado era extra estatal, pero conservaba y
persegua fines secundarios polticos como todos los Estados. A partir de la creacin de la Ciudad del
Vaticano esto cambi, dado que es una organizacin que existe y opera nicamente para los intereses
universales y espirituales de la Iglesia, careciendo de casi todo lo que podra hacer de manera efectiva que
tuviera sus propios intereses estatales. En sntesis, mediante la creacin de la Ciudad del Vaticano se ha
8

buscado crear las condiciones para que la Iglesia pueda ejercer su misin con independencia, libre de toda
subordinacin de orden poltico. En funcin de esto se estructura todo el sistema de normas que rigen en la
materia.
Entre los autores analizados encontramos que son ms numerosos los que se pronuncian en pos de reconocer
que la persona jurdica es la Iglesia Catlica, siendo la Santa Sede su rgano (el que expresa su voluntad y
la gobierna). Entre los fundamentos en que los autores basan el reconocimiento de persona internacional de
esta institucin, no puede dejar de mencionarse: (1) la historicidad de esta institucin y activa participacin
en la comunidad internacional incluso en tiempos anteriores a la misma conformacin del moderno sistema
internacional; (2) capacidad de participar en foros internacionales y de concluir tratados; (3) capacidad de
legacin activa y pasiva; (4) el no haber perdido reconocimiento en los aos en que careci de territorio
(1871-1929); (5) su rol especfico y universal. Y con respecto a la Ciudad del Vaticano, si bien son dispares
las opiniones en cuanto a si es un sujeto internacional, existe un cierto grado de consenso en torno de que es
un Estado de caractersticas especiales.
Soberana Orden de Malta: los autores no dudan en afirmar por diferentes razones la personalidad
internacional de la Orden. Los orgenes de la Orden de Malta se remontan al ao 1080 cuando unos
comerciantes amalfitanos consiguieron que el califa Husyafer les permitiese fundar un hospital en Jersualn
para atender a los peregrinos que visitaban Tierra Santa. El provenzal Gerardo de Tom se hizo cargo de la
direccin del establecimiento y fund una comunidad. Los caballeros que la compona formularon votos y
fueron reconocidos por el Papa Pascual II como Orden Religiosa conforme al derecho cannico en el 1113.
El siguiente lder fue el francs Raimundo Dupuy, quien form un cuerpo armado de caballeros para luchar
en favor del cristianismo y redact la Regla que fuera confirmada por el Papa Lucio III en el 1184. Esta
orden militar actu en las cruzadas y se apoder de Rodas cerca del 1310. Siendo expulsados de all por los
musulmanes, pasaron a establecerse en el territorio que les cedi Carlos V: la Isla de Malta. Por su parte, la
Iglesia les reconoci en base a sus mritos una posicin especial de relativa autonoma, aunque sujetos al
poder espiritual del Papado. Hacia mediados del s. XVIII el status jurdico internacional de la Orden se
haba afianzado ya que mantena relaciones diplomticas con numerosos Estados europeos. En 1798 la isla
fue tomada por Napolen, quien procedi a expulsar a la orden. sta continu nombrando diplomticos,
sigui siendo un sujeto del derecho de gentes y con posterioridad se estableci en Roma. En 1815 el
Congreso de Viena la reconoci formalmente con el carcter de Soberana Orden de Malta, y en 1884 el
Reino de Italia estableci relaciones diplomticas con la Orden. En 1983, la Soberana Orden y la Santa
Sede, de quien depende en lo espiritual por ser una institucin de derecho cannico, establecieron nexos
diplomticos e intercambiaron representantes. F. Montilla de Zavala afirma que la Orden es un sujeto de
derecho internacional, reconocido como tal por la costumbre que le confiri ciertos derechos (legacin
activa y pasiva, acuacin de monedas, emisin de pasaportes, correo propio, concluir tratados), por las
Naciones Unidas que en 1994 le confirieron carcter de observador, por el hecho de mantener relaciones con
cerca de 77 Estados, y debido a sus mritos en el campo humanitario y otras cuestiones piadosas. Cuando el
5 de diciembre de 1998 el Gran Canciller de la Orden y el Primer Ministro de Malta firmaron un acuerdo
por el cual los caballeros tomaron posesin del fuerte Santi-Ange en la Valette, la Soberana Orden de Malta
se convirti, en opinin de este autor, en el Estado poltico ms pequeo del mundo. La conclusin es que la
Orden es una institucin sometida al rgimen de derecho cannico en lo espiritual, y una persona jurdica en
el campo del derecho internacional, que ha adquirido por intermedio de la costumbre jurdica prerrogativas
de derecho pblico.
La Soberana Orden es reconocida por el moderno derecho internacional pese a haber surgido de acuerdo a
las normas del derecho medieval, que ha perdido vigencia. Su personalidad de acuerdo al Derecho de Gentes
es ms antigua que la de muchos Estados, pero no le era otorgada en razn del dominio de un territorio (la
Isla de Rodas). La continuacin de las relaciones diplomticas luego de la prdida del territorio es prueba de
esto. Asimismo, la Orden contribuy a la formacin del moderno derecho internacional, por ejemplo al
participar de las Convenciones de Viena de 1815. El autor concluye el primer punto de su argumentacin
afirmando que sera absurdo equiparar a la Orden de Malta con una organizacin internacional, ya que las
dos entidades son producto de distintos ordenamientos jurdicos. En segundo lugar, la misma es a la vez un
instituto de vida consagrada, regido por el derecho cannico, y un sujeto del Derecho de Gentes. En
realidad, la Orden se encuentra regida por tres derechos: el cannico, el internacional y el malitense
(constitudo por la Carta Constitucional y el Cdigo de la Orden). En 1997 la Carta Constitucional fue
reformada otorgndole mayor autonoma funcional a la Orden y prerrogativas civiles al Gran Maestre
asimilables a las de un jefe de Estado. Finalmente, pese a ser un instituto de vida consagrada que guarda
9

relacin de subordinacin con la Santa Sede se le atribuye una nota de soberana. Ambas entidades poseen
personalidades distintas y diferenciadas en el mbito internacional. El autor finaliza su exposicin afirmando
que existen pocos fundamentos para dudar de la personalidad internacional de la Soberana Orden de Malta.
Armas Pfirter, Barberis y Querol sostienen que a fin de determinar el carcter de la Soberana Orden, es
preciso analizar tres aspectos: (1) su ordenamiento jurdico, (2) sus relaciones con la Iglesia Catlica y (3)
sus relaciones con los dems sujetos del derecho de gentes. En primer lugar, la Orden carece de territorio y
por tanto el suyo se trata de un ordenamiento jurdico funcional que regula las actividades de los rganos y
miembros en cuanto tales, independientemente de lugar donde se hallen. La vinculacin con la Iglesia
Catlica ofrece caractersticas peculiares. Las normas supremas del ordenamiento jurdico malitense son
creadas por el Sumo Pontfice, perteneciendo por su origen al orden de otro sujeto de derecho internacional,
su interpretacin se realiza conforme a las reglas de derecho cannico, y es el Sumo Pontfice quien debe
aprobar al Gran Maestre para que pueda iniciar sus funciones. De lo dicho se desprende que existe una
relacin de dependencia y subordinacin entre la Iglesia Catlica y la Soberana Orden que, en todo lo
referente al aspecto religioso y a su organizacin como orden religiosa, se rige por el derecho cannico. Por
otra parte, la Orden posee algunas prerrogativas inherentes que la convierten en soberana. En cuanto al
tercer punto, la Orden mantiene relaciones diplomticas con numerosos Estados, concierta tratados, es
miembro del Comit Internacional de Medicina y Farmacia Militares con sede en Lieja y sus sentencias son
ejecutables en Italia como las pronunciadas en un Estado extranjero. Lo expuesto demuestra que la Orden,
en relacin con los Estados, es destinataria de derechos y obligaciones internacionales, o sea que es un
sujeto de derecho de gentes.
Entidades no reconocidas por la mayora de los autores como autnticos sujetos de derecho internacional:
Persona humana: J.A. Pastor Ridruejo analiza al individuo desde la ptica de la subjetividad activa y
pasiva. Por la primera entiende la posibilidad de reclamar y acceder a jurisdicciones internacionales, y en
este respecto la situacin del individuo es sumamente precaria ya que sus reclamos estn mediatizados por el
Estado de su nacionalidad, con excepcin de ciertas instancias por lo general regionales. Por subjetividad
pasiva se entiende la responsabilidad internacional del individuo por los delitos internacionales en sentido
propio. De modo general son los Estados y no los individuos los que tienen responsabilidad por las
violaciones al derecho internacional, con excepcin de ciertos delitos contra el derecho de gentes que
engendran la responsabilidad penal para los individuos (por ejemplo, genocidio y crmenes contra la paz). Y
an en estos casos, la determinacin e imposicin de penas se deja mayormente a criterio de los regmenes
jurdicos internos. De mediados del s. XX en adelante comenz a abrirse paso una tendencia a reconocerle
una cierta personalidad jurdica internacional al individuo, aunque sujeta a fuertes restricciones. Mediante
normas jurdicas internacionales los Estados han garantizado y protegido derechos de los seres humanos de
forma individual o grupal. Los individuos no suelen reclamar ante rganos internacionales en caso de que un
Estado los haya perjudicado, sino que accionan contra el Estado infractor mediante su derecho interno o
solicitan la proteccin diplomtica del Estado de su nacionalidad. Sin embargo, en la prctica internacional
se registran diversos casos de concesin a los particulares de posibilidad de acceder a rganos
internacionales. Si bien el individuo puede ser internacionalmente incriminado por actos delictivos contra el
derecho de gentes, y los tipos penales de dichas agresiones estn establecidos en tratados, la aplicacin del
castigo suele hacerse mediante el derecho interno del Estado del que es nacional. Un gran avance en este
sentido estara dado por la Corte Penal Internacional de Roma que an no ha entrado en vigencia. Miaja
hace referencia a la vinculacin directa de personas individuales por el Derecho Internacional en la relacin
de empleo de los funcionarios internacionales con la organizacin a la que sirven. Las decisiones que toman
en el ejercicio de su cargo son imputables a la organizacin, actuando el funcionario como rgano y no
como sujeto, pero cuando acta frente a los tribunales administrativos internacionales en defensa de sus
derechos derivados de la relacin de empleo, se desempea como un verdadero sujeto. El autor concluye
que el hombre no es un sujeto normal de las relaciones internacionales, pero puede serlo excepcionalmente
cuando ciertas reglas internacionales le atribuyen una esfera de derechos y obligaciones y, ms
excepcionalmente, una legitimacin para actuarlos por s mismo. J. Barboza establece como criterio para
poder calificar al individuo de sujeto de derecho internacional, el que haya una relacin inmediata entre el
individuo y el derecho de gentes. Verifica que en muchos casos, ya sea por la costumbre o por el derecho
convencional, el individuo es directamente tocado por el derecho de gentes y posee una personalidad
limitada. El individuo carece de personalidad activa en el derecho general, o sea en el consuetudinario. En
cambio la posee en ciertos casos limitados del derecho convencional, por ejemplo, en el campo de los
derechos humanos (Convencin Europea de Derechos Humanos art. 11 y el derecho interno de las
10

organizaciones internacionales). El autor concluye afirmando que por ms que la personalidad sea limitada,
no deja de constituirlo en sujeto. Armas Pfirter, Barberis y Querol reafirman esta postura presentando como
principal ejemplo de una instancia a la que pueden acudir los particulares al Tribunal de la Unin Europea
con sede en Luxemburgo. ste es competente para conocer los litigios en los que pueden ser parte los
Estados miembros, las instituciones comunitarias, las empresas y los particulares en todas las materias
reguladas por los tratados comunitarios.
Sujetos vinculados a una situacin de beligerancia: esta categora comprende una amplia gradacin
de casos que van desde los amotinados que se apropian de una pequea porcin del territorio nacional hasta
los que llegan a constituir un gobierno con beligerancia reconocida. Los lineamientos para otorgar a
cualquiera de stos la personalidad internacional varan segn los autores, pero suelen incluir (1) la
efectividad de su organizacin poltica y (2) la actuacin de terceros Estados. Los conceptos de pueblo y
principio de autodeterminacin sirven de marco general para describir el contexto en el que se encuentran
estos sujetos, sus caractersticas propias, y la evolucin de la doctrina respecto a sus derechos y
obligaciones. Los autores consultados afirman que ni el derecho internacional clsico ni la doctrina actual
consideran a los pueblos como sujetos de derecho internacional desde una perspectiva tcnico jurdica, ya
que estos carecen de legitimacin activa para reclamar y no incurren en responsabilidad internacional. Sin
embargo, el hecho de que stos acten a travs de rganos que los representan en las relaciones
internacionales, como por ejemplo los movimientos de liberacin nacional, podra conducir a una
reformulacin doctrinaria. En cuanto a la evolucin histrica de los conceptos, se verifica que tras la 2
Guerra Mundial la Carta de las Naciones Unidas incorpor entre los propsitos de la organizacin el de
fomentar las relaciones de amistad entre las naciones basadas en el principio de la autodeterminacin de los
pueblos. Este principio est contenido en numerosos tratados celebrados en el marco de las Naciones
Unidas, y ha adquirido carcter consuetudinario debido a la prctica de dicha organizacin. La
autodeterminacin tiene un campo de aplicacin restringido y slo correspondera aplicarse a pueblos
sometidos a gobierno extranjero, dominacin colonial y de territorios ocupados por la fuerza. Al formularse,
el principio tena un sentido negativo que implicaba la no injerencia en los asuntos de otros Estados, pero
con el correr del tiempo y el proceso de descolonizacin adquiri un significado positivo relacionado con la
liberacin. En el marco de las Naciones Unidas se form una regla por la cual corresponda a la Asamblea
decidir, con efectos vinculantes para los dems Estados, la suerte de los territorios conformndose al
principio de autodeterminacin y coordinndolo con el de integridad territorial (nexo histrico geogrfico
del territorio con los Estados contiguos). Este segundo principio prevalece salvo cuando la poblacin local
no es nativa, sino importada por la potencia colonial. De este condicionamiento se desprende que el derecho
de autodeterminacin no es absoluto, sino relativo. El derecho internacional general le impone al Estado que
gobierna un territorio que permita su autodeterminacin y, frente a la violacin de este principio los otros
Estados pueden adoptar sanciones o ayudar a los movimientos de liberacin nacional. Con respecto al
desarrollo del principio, se destacan dos resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas: 1514 XV
de 1960 y 2625 XXV de 1970. A partir de la Resolucin 1514 los pueblos son reconocidos como titulares de
importantes derechos, uno de los cuales es el de la libre determinacin. Este derecho tiene lmites dados por
el respeto a la unidad nacional y a la integridad territorial de los Estados, mientras que el gobierno de dicho
Estado sea representativo de todo el pueblo y no incurra en actos discriminatorios. Por otra parte, la
Resolucin 2625 reconoce el deber de todo Estado de no usar la fuerza para negar a sus pueblos el derecho
de libre determinacin, y garantiza el derecho de los pueblos a recibir apoyo de las Naciones Unidas para
enfrentar esas medidas de fuerza. Finalmente, los pueblos que recurren a la lucha armada para tratar de
lograr la autodeterminacin tienen derecho a beneficiarse de las normas del derecho de la guerra.
Beligerantes: A principios del s. XIX y en contexto de conflictos armados internos, suceda que terceros
Estados reconocan como beligerantes a los grupos o facciones organizados que, dentro de un Estado se
levantaban contra el poder constitudo por medio de actos hostiles. Dicho reconocimiento se consolid en
1861 cuando varias potencias europeas reconocieron a los confederados sudistas en la Guerra de Secesin
Norteamericana. Este reconocimiento tiene, en opinin de M. Diez de Velasco, efectos limitados y
temporales porque su nico objetivo es reconocer a las fuerzas insurgentes los derechos necesarios para
llevar a cabo su esfuerzo blico durante la guerra. El grupo rebelde que goza del estatuto de beligerancia es
titular de ciertos derechos y obligaciones derivados del orden jurdico internacional, y en cuanto a eso posee
cierto grado de subjetividad internacional. Cuando la sublevacin es sofocada o cuando toman control del
territorio y se convierten en gobierno, la subjetividad en calidad de beligerantes desaparece. Armas Pfirter,
Barberis y Querol basan su anlisis de la comunidad beligerante en la cuestin del reconocimiento. Con
respecto al gobierno del pas que padece la insurreccin, ste puede reconocer la beligerancia cuando lo
estime oportuno, no as los otros Estados que nicamente pueden reconocer a los insurgentes la calidad de
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beligerantes si (1) se hallan en posesin efectiva de parte del territorio, (2) sus autoridades ejercen
jurisdiccin en dicho territorio, y (3) sus tropas poseen una organizacin que se conduce segn leyes y
costumbres de la guerra. El reconocimiento suele ser tcito mediante actos que presuponen el ejercicio del
derecho de guerra. Usualmente la forma empleada por terceros Estados es la proclamacin de la neutralidad.
Este reconocimiento constituye a los insurgentes en comunidad beligerante y sujeto de derecho
internacional.
Movimientos de Liberacin Nacional: A partir de mediados de este siglo se inicio el proceso de
descolonizacin en Africa, Asia, Oceana y la regin del Caribe. Este proceso introdujo en el orden
internacional la figura de los movimientos de liberacin nacional, que sufri una evolucin en el marco de
Naciones Unidas y el derecho de gentes. A partir de 1965 (resolucin 2105-XX) aparece en las resoluciones
de la Asamblea General de las Naciones Unidas el concepto de Movimiento de Liberacin Nacional. Las
resoluciones anteriores se referan generalmente a los pueblos en lucha, partidos polticos, dirigentes
legtimos de los pueblos, jefes nacionalistas, y partidos polticos del territorio. Los movimientos de
liberacin nacional se caracterizan, segn las resoluciones de la Asamblea, por el objetivo que persiguen en
la lucha (la autodeterminacin de su pas), por la calidad de quienes lo integran (poblacin autctona o
indgena), y por el rgimen gubernamental contra el cual luchan (colonial, racista o de ocupacin ilegal o
extranjera). Su actividad se refleja en numerosos aspectos de la vida internacional. Se encuentran previstos
como destinatarios de derechos y obligaciones en las Convenciones de Ginebra de 1949 sobre Derecho
Humanitario, y la Convencin del 10 de abril de 1981 (Ref.: ONU, doc. A/CONF. 95/15). Por otro lado, la
personalidad internacional de los movimientos de liberacin nacional se manifiesta a travs de la practica
convencional en muy distintos mbitos, como la suscripcin de acuerdos entre s y con los Estados, referidos
principalmente a la finalizacin de la guerra de liberacin, obtencin de la independencia, cuestiones de
lmites y el establecimiento de las fuerzas armadas de liberacin en el territorio de un pas. Finalmente, los
movimientos de liberacin nacional mantienen relaciones oficiales con los Estados y algunos de ellos
participan como miembros en ciertas organizaciones internacionales. Un caso paradigmtico es la OLP que
fue admitida en la Liga de los Estados rabes por una decisin del Consejo ordinario de Ministros de
Relaciones Exteriores reunido en El Cairo el 6 de septiembre de 1976; y fue miembro pleno de la Comisin
econmica para los pases de Asia dependiente de las Naciones Unidas. Otro antecedente es el Partido
Africano para la Independencia de Guinea y Cabo Verde que fue admitido el 26 de noviembre de 1973 como
miembro de la FAO. El examen realizado permite llegar a la conclusin de que los movimientos de
liberacin nacional son sujetos de derecho de gentes, pues son titulares de derechos y obligaciones en el
plano internacional. Adems, los movimientos de liberacin nacional presentan caractersticas propias que
los diferencian de los dems sujetos vinculados a una situacin de beligerancia. En primer termino, su
existencia no esta condicionada al reconocimiento previo por parte de ningn sujeto internacional. En
segundo lugar, no es necesario que ellos ejerzan jurisdiccin sobre un territorio determinado porque
constituyen una categora de sujetos funcionales. Por ultimo, su personalidad jurdica es ms amplia que la
que poseen la comunidad beligerante o los insurgentes, ya que desarrollan actividades en otros planos
distintos que el derecho de guerra. M. Diez de Velasco entiende por movimiento de liberacin nacional a
aquellos empeados en conflictos armados en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial, la
ocupacin extranjera o los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho de los pueblos a la libre
determinacin. Esta definicin ha sido tomada del art. 1, apartado 4 del Protocolo I Adicional a los
Convenios de Ginebra de 1949 relativos a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Internacionales
(1977). En dicho protocolo, las guerras de liberacin son consideradas conflictos armados internacionales,
otorgndosele a los miembros de los movimientos el estatuto de combatientes, y si caen en poder de la parte
adversa, el de prisioneros de guerra. Bsicamente, los movimientos son los rganos de los pueblos en luchas
y se les aplican las normas del derecho de guerra. Los movimientos han llegado incluso a participar de
algunas organizaciones internacionales regionales y universales que les han prestado reconocimiento.
Movimientos de Liberacin Colonial: Los mismos, por tratarse de grupos con aspiracin estatal y en
consecuencia, por expresar la preformacin de un Estado, gozan de un cierto estatuto jurdico reconocido
por los Estados y por las Organizaciones Internacionales. Se les reconocen las siguientes capacidades: (1)
derecho de legacin activa y pasiva sobre la porcin del territorio sometido a su control efectivo; (2)
derecho a la celebracin de tratados internacionales con cualquier Estado que los haya reconocido como
sujetos de Derecho Internacional; (3) derecho a usar la fuerza para la realizacin del derecho de la
autodeterminacin; (4) derechos y obligaciones respecto de las normas que rigen la conduccin de
hostilidades; (5) responsabilidad activa o pasiva por los daos causados o sufridos en su territorio o por las
personas bajo su control; (6) derecho a disfrutar de un cierto estatuto jurdico ante las Organizaciones en las
que han logrado un reconocimiento progresivo.
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Insurgentes: Hablamos de insurgentes cuando falta alguna de las caractersticas de las partes beligerantes
(ocupar una porcin sustancial del territorio, conducir las hostilidades de acuerdo a las reglas de la guerra,
actuar bajo una autoridad responsable y ser formalmente reconocidos). En estos casos, los dems Estados
pueden optar por ignorarlos y tratarlos como salteadores o piratas, o pueden reconocerlos y manejar sus
relaciones de acuerdo con las reglas del derecho internacional que rigen la neutralidad y la beligerancia,
convirtindolos as en sujetos de algunas de las reglas del derecho internacional. J. Barberis sostiene que,
segn el derecho consuetudinario, un grupo insurgente recin adquiere personalidad internacional a partir de
su reconocimiento como beligerante. La actividad de los insurgentes hasta ese momento, se encuentra
regulada por el derecho interno del estado en que la insurreccin tiene lugar.
Comit de la Cruz Roja Internacional: El nico miembro de la Cruz Roja Internacional que tiene
relevancia en el mbito del derecho internacional es el Comit, el cual es una institucin independiente con
estatuto propio dentro del sistema de la Cruz Roja Internacional. Est compuesto por tres rganos, a saber,
Asamblea, Consejo Ejecutivo y Administracin. Su primer Estatuto fue elaborado por primera vez en 1915,
y modificado en repetidas oportunidades: 1982, 1988 y 1991. Existen tratados internacionales que atribuyen
al Comit derechos y obligaciones en el plano internacional. El Comit no slo suscribe tratados sino que
ejerce proteccin en favor de sus funcionarios, cumple funciones anlogas a las consulares y cuenta con una
determinada inmunidad de jurisdiccin. El hecho que el Comit sea destinatario de derechos y obligaciones
en el mbito de derecho de gentes, es condicin suficiente en opinin de los autores Armas Pfirter, Barberis
y Querol para considerarlo un sujeto internacional. La postura de A. Miaja con respecto a este sujeto parte
del art. 71 de la Carta de Naciones Unidas distingue entre las organizaciones internacionales
intergubernamentales (creadas por los Estados fundadores en virtud de un estatuto) y no
intergubernamentales (creadas por particulares). En principio, el autor tiene una fuerte presuncin de que las
ltimas no gozan de personalidad internacional. Sin embargo, ciertas circunstancias pueden atribuir a alguna
de ellas las notas de una voluntad propia, capacidad contractual, titularidad de algunas competencias en el
orden internacional, suficientes para contrarrestar dicha presuncin. Coloca como ejemplos de este tipo de
entidades con reconocida personalidad internacional a la Iglesia Catlica, organizaciones religiosas,
organizaciones obreras, varias ramas nacionales de una misma entidad que se federen, y ciertas instituciones
de la Cruz Roja. El autor concluye que, la Cruz Roja (al igual que la Iglesia) constituye una excepcin a la
regla del derecho internacional de que las organizaciones no creadas por un pacto entre Estados carecen de
la condicin de sujetos de dicho ordenamiento.

La creciente complejidad de la vida internacional ha repercutido sobre las entidades sujeto de derecho
internacional, diversificndolas en cuanto a caractersticas intrnsecas, derechos, obligaciones, y
competencias. El Estado ha perdido el monopolio de la arena internacional y ha dejado de ser el patrn con
arreglo al cual se juzga a las dems entidades que comienzan a ser evaluadas mediante un mtodo emprico
y ad-hoc.
Las siguientes notas son tenidas en cuenta a la hora de pronunciarse respecto a la subjetividad o
personalidad internacional de una entidad. Sin embargo, esta enumeracin no es exclusiva ni excluyente, y
poseer alguna de estas caractersticas no implica, en todos los casos, convertirse en un sujeto de derecho
internacional.

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Ser destinatario de derechos y obligaciones

internacionales.
Haber sido creada por un acuerdo entre
Estados.
Haber sido reconocida por un nmero
significativo de Estados.
Poseer fines u objetivos atribuidos por los
Estados que, para cumplirse, precisan de
ciertas competencias o derechos.
Poseer una voluntad autnoma con respecto
a la de los Estados miembros.
Tener un contacto directo con el derecho
internacional pblico (poder reclamar
directamente ante instancias internacionales

y ser directamente responsable frente a

ellas por las propias acciones).
Tener caractersticas similares a un Estado
y ejercerlas con efectividad (soberana,
organizacin poltica, dominio territorial,
manejo de las relaciones exteriores).
Tener capacidad de contratar
internacionalmente (tratados).
Tener derecho de legacin activo y pasivo.
Tener reconocidos privilegios e
inmunidades.
Participar en organizaciones
internacionales.

El Estado Nacin y el Derecho Internacional Pblico son dos creaciones tributarias de un sistema
originado en el transcurso de los s. XV a XVII. La existencia de normas y actores es funcional a la
existencia del sistema, y la relacin entre estos tres componentes es simbitica. Actualmente el
sistema est en crisis, el Estado Nacin enfrenta nuevos desafos y sus capacidades estn siendo
reformuladas, por lo tanto es factible que en el futuro prximo nuevas entidades sean reconocidas
como sujetos de derecho internacional con capacidad plena o limitada:
Empresas transnacionales constituidas por actos internos al ordenamiento de un Estado, no
tienen actualmente personalidad internacional. Aquellas que son de carcter mixto con componentes
pblicos y privados y creadas sobre la base de contratos que designan entre otras fuentes de su
regulacin al derecho internacional, con posibilidad de concurrir con los gobiernos ante instancias
arbitrales internacionales, han tenido en ocasiones un reconocimiento restringido y ad-hoc. Pero por
regla general la capacidad de recurrir a procedimientos arbitrales no implicara la subjetividad, ya
que el contrato entre una sociedad y un Estado no es un tratado internacional, y la aplicacin
incidental o previa de alguna regla de derecho internacional al arbitraje entre Estados y sociedades
no autoriza a mantener que stas puedan ser sujetos del ordenamiento internacional. En el caso de
las empresas transnacionales pblicas creadas por un tratado concluido entre varios Estados para la
consecucin de objetivos econmicos comunes, su personalidad depender de lo que establezca
dicho tratado, pudindose establecer inmunidades y privilegios. De todos modos, su personalidad
jurdica se limita a los Estados partes, aunque podran ser tambin reconocidas por terceros Estados.
Las empresas han ganado protagonismo internacional, especialmente en el marco de los procesos de
integracin. No slo participan en foros que realizan la negociacin previa a la firma de un tratado
(ALCA), sino que pueden acordar profundizar sectorialmente la integracin solicitando la
homologacin estatal al documento negociado entre ellas (Mercosur), integran organismos con
carcter consultivo (Foro Econmico y Social del Mercosur) y pueden reclamar directamente ante
los tribunales de dichos bloques de integracin (Mercosur y Unin Europea). La actividad
econmica demanda agilidad y los sujetos estatales no siempre pueden satisfacer esta exigencia. Por
lo tanto, no resultara inaudito que en el futuro se les reconociese a las empresas una personalidad
funcional acotada para atender aquellas cuestiones econmicas y comerciales que ni los Estados ni
las organizaciones intergubernamentales lograran solucionar con eficacia. Cabe asimismo destacar
que las mayores empresas del mundo tienen ms peso econmico y capacidad de maniobra que
muchos Estados, lo cual no es un dato despreciable.
Organizaciones no gubernamentales (ONG), su base jurdica es un acto de derecho interno,
con independencia de que su actividad se despliegue en el plano internacional y de que alcancen
gran relevancia desde el punto de vista sociolgico. Caracterstica de algunas ONG es su
colaboracin con diversas organizaciones interestatales, alcanzando frecuentemente un estatuto
consultivo ante ellas (art. 71 de la Carta de Naciones Unidas y Resolucin 1296/1968 del Consejo
14

Econmico y Social), o mediante la atribucin de ciertas competencias en algunos tratados

internacionales. Si tomamos como ejemplo el Caso del Comit Internacional de la Cruz Roja que,
siendo un organismo de una ONG, adquiri personalidad jurdica en virtud de su funcin y de haber
sido reconocido en tratados de derecho humanitario, nada impide que lo propio suceda con otras
ONG de carcter relevante. Si bien no nos parece probable que las ONG como categora general
adquieran prontamente subjetividad internacional, su creciente compromiso y actividad en el mbito
internacional puede conllevar el reconocimiento de aquellas ONG que preserven o defiendan bienes
y valores contenidos en normas imperativas (derechos humanos, preservacin del medio ambiente).
Bloques de integracin que trasciendan el plano econmico, creen rganos supranacionales
donde las decisiones se adopten por mayora, creen instancias jurisdiccionales vinculantes,
coordinen su poltica exterior, manejen de forma conjunta la actividad diplomtica y consular, y
celebren tratados con otros Estados/bloques/organizaciones internacionales es muy factible que sean
reconocidos como sujeto de derecho internacional por gran parte de la comunidad internacional.
Creemos que la Unin Europea se encuentra bastante avanzada en este sentido.
Humanidad: este caso presenta mayores dificultades porque es un trmino que alude a un
conjunto indeterminado de personas que carece de un rgano que lo represente, haga valer sus
potenciales derechos y asuma las consiguientes responsabilidades. Es creciente el nmero de
documentos jurdicos positivos que aluden a la humanidad. Ello, sin perjuicio, de que su mencin se
relaciona ms bien con la teleologa del tratado que con lo que podra ser una atribucin de
derechos explcita. De todos modos la tendencia, especialmente en los documentos referidos al
medio ambiente o al desarrollo econmico, es la de sealar una idea de solidaridad que empieza a ir
ms all de la idea de soberana. De prosperar esta idea implicara la necesidad de que el concepto
de especie humana o humanidad puede ser visto como un nuevo sujeto de derecho internacional. Es
decir que el derecho internacional no podra desentenderse de este dato, lo cual de algn modo ya se
verifica mediante la idea de patrimonio comn de la humanidad. De hecho, la aceptacin de esta
categora jurdica es capaz de introducir cambios y tener efectos concretos en el aspecto de las
relaciones jurdicas. Es ms, toda una serie de nociones como la soberana, la responsabilidad
internacional, los derechos sobre los espacios y los recursos, se veran afectadas y sujetas a revisin.

15

2. UNIDAD 2: LA FORMACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL

2.1 Concepto de fuentes del DIP. Artculo 38 del Estatuto de la CIJ. Jerarqua.
Se denomina fuentes a los elementos que formulan el derecho como a las razones de validez de ese
derecho.
Las fuentes pueden ser:

Materiales: son aquellas causas, orgenes e influencias que dan nacimiento a la norma jurdica y de
las cuales el derecho internacional se nutre y desarrolla. Por ejemplo: convicciones y posturas
polticas internacionales de los Estados. Dan la fundamentacin extrajurdica de porqu nace una
norma jurdica de derecho internacional pero no dicen nada acerca del contenido o la validez de la
norma. Son objeto de estudio de las RRII.

Formales: fuentes en sentido estricto porque permitiran la creacin y verificacin del DPI.

Principales o en sentido estricto o autnomas: la costumbre, los tratados y los principios

generales (los tres tiene la misma importancia y nivel). La equidad puede ser considerada
fuente principal si media expresa voluntad de las partes para que la CIJ falle ex aequo et
bono. Son procesos a travs de los cuales el DPI es creado y, por s mismas, son capaces de
verificar la existencia de una norma jurdica.

Auxiliares o en sentido amplio: la jurisprudencia (cuando un Estado acepta una sentencia

como obligatoria y la vuelve a usar para fundamentar otro caso, se vuelve creadora pero en
tanto no costumbre y no en tanto jurisprudencia) y la doctrina de los juristas. Son medios
subsidiarios para la determinacin de la existencia de normas jurdicas.

Costumbre internacional: el DPI nace entre los s. XII y XV, Groccio le da forma. 1 se respetaba a los
emisarios que iban por negocios (derecho de paso inocente) y haba prcticas sin convenios (propios
del s. XX cuando comienza el movimiento codificador).
Convenciones y tratados: tienen un sentido amplio y uno estricto. Son acuerdos entre Estados que se
rigen por el DPI y que se refieren a cuestiones de DPI.
Principios generales de derecho: a fines del s. XIX comenz a ser comn el recurso a arbitrajes. Se
recurra al derecho interno para resolver cuestiones internacionales.
Decisiones judiciales y dctrina de los publicistas
Equidad

El artculo 38 del Estatuto de la CIJ

Enumera las normas que debe aplicar la Corte cuando resuelve un caso, enumerando algunas de las
fuentes del DPI (para algunos autores son las nicas vlidas enumeracin taxativa -, como por ejemplo
Vinuesa; otros critican el artculo diciendo que hay fuentes que no fueron contempladas por l).
La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:

Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes.

La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho.

Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.

Las decisiones judiciales y doctrinas de los publicistas de mayor competencia en las distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin perjuicio lo
dispuesto en el art. 59 (la decisin de la Corte slo es obligatoria para esas partes en ese caso).
La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si
las partes as lo convinieren.
16

(Vinuesa) El contenido de este artculo es obligatorio y la enumeracin taxativa para la CIJ cuando decide
las controversias conforme a derecho, en principio no estara obligada a limitarse a ellas para las
opiniones consultivas, pero en la prctica as lo ha hecho. Estas fuentes son obligatorias para los Estados
de la Comunidad Internacional costumbre pero al no tratarse de una norma imperativa, nada impide
que dos o ms Estados opten por otras fuentes para dirimir sus controversias. Los actos unilaterales de los
Estados y los actos de las OIG, para poder ser considerados fuentes creadoras de derecho, debern
reconocer como base alguna de las fuentes principales enunciadas en el art. 38.
(Ctedra) El art. 38 fue pensado como una enumeracin taxativa de las fuentes del DPI, pero con el correr
del tiempo surgieron otros tribunales cuasi arbitrales y a partir del 50 comienzan a aceptarse los actos
unilaterales de los Estados y las resoluciones de las organizaciones internacionales.
El art. 38 no determina una jerarquizacin de fuentes y el orden de enumeracin tampoco la implica. La
aplicacin de la norma pertinente al caso se hace en funcin de los principio generales del derecho de ley
especial deroga ley general y ley posterior deroga ley anterior. Ante un conflicto de normas expresadas
por fuentes distintas, la CIJ decidir a su criterio cul aplicar. Dos o ms Estados pueden ponerse de
acuerdo para, en sus relaciones, concederle una jerarqua determinada a las fuentes.

2.2 La costumbre internacional: concepto, elementos constitutivos. Clases de costumbre. La

prueba de la costumbre. La interaccin entre costumbre y tratados.
Es la fuente principal y su fluidez y flexibilidad le permite mantener su importancia pese al auge
codificador.
Elementos de la costumbre internacional:

Material - repeticin de actos unilaterales por parte del Estado: acto unilateral concluyente de un
Estado emanado de rganos o agentes dotados de competencia internacional. Deber ser concordante
con el contenido de otros actos unilaterales de otros Estados. Este es el antecedente material del
proceso formativo de una costumbre. El acto puede consistir en un obrar o en una actitud pasiva. Esta
prctica comn de los Estados debe reiterarse en el tiempo, aunque el elemento temporal es
circunstancial. La repeticin de actos del mismo Estado deber ser constante y uniforme y tener cierto
grado de generalidad (entre los implicados, puede ser particular o general). La costumbre no es
prueba de la prctica generalmente aceptada, sino que la prctica generalmente aceptada es prueba de
la costumbre. Para que una costumbre sea general no hace falta que en su proceso formativo hayan
participado todos los Estados, bastar con la concurrencia de la mayora de ellos o de los que tienen
un inters o capacidad (costas martimas, potencial aeroespacial, etc.). Toda norma consuetudinaria
general no es una norma imperativa, para esto es necesario el reconocimiento del carcter de tal por la
Comunidad Internacional.

Psicolgico - opinio juris sive necessitatis: con conciencia de la obligatoriedad de esos

comportamientos, con conciencia de estar actuando conforme a derecho. Esto es lo que diferencia al
uso (pauta de conducta seguida por los Estados que responde a meros actos de cortesa, cuya omisin
o alteracin no produce ningn efecto jurdico) de la costumbre. Fundamenta el carcter volitivo y
consensual de la costumbre. La norma consuetudinaria general resultante de la costumbre como
proceso creativo general, podr obligar a 3 Estados que no hayan participado directamente en ese
proceso, siempre y cuando aquellos no hayan realizado actos contrarios a esas prcticas o no hayan
manifestado su disconformidad con ellas (es decir que hayan prestado la aceptacin tcita y pasiva
que implica aquiescencia sobre su obligatoriedad). Tambin obligar a los Estados que habiendo
participado en su formacin, quieran posteriormente apartarse de ella, si se hubiera convertido en una
norma imperativa. La opinio juris sol, independientemente de la prctica, no basta para dar lugar a
una costumbre.
17

Prueba de la costumbre (inversin de la carga de la prueba):

Siempre hay un cierto margen de incertidumbre respecto a la existencia de una costumbre. Si se trata de
una costumbre general, el Estado contra el cual se invoca o particip en el proceso formativo o prest
aquiescencia, por lo tanto deber probar que realiz actos contrarios a las prcticas antecedentes de esa
costumbre o que protest o se manifest en contrario. Si la costumbre es particular, quien alega su
existencia deber probarla y probar que vincula efectivamente a las partes en el conflicto. En la
determinacin de la existencia de la costumbre, la funcin cumplida por los rganos jurisdiccionales
internos e internacionales es relevante. Los actos internos de los Estados pueden en este caso tener
consecuencias internacionales (ser prueba de prctica conforme a la costumbre). La CDI debe seleccionar
y publicar documentos concernientes a la prctica de los Estados y de las decisiones de los tribunales
nacionales e internacionales y drselos a conocer a la AG para permitir registrar la existencia de
cosumbre.

Costumbre general: La carga de la prueba est en quien niega su existencia.

Costumbre especial/particular: La carga de la prueba est en quien afirma que existe.

Cuando la costumbre supuestamente modifica o deroga una norma internacional anterior es importante
precisar el momento a partir del cual surge la nueva norma y la verificacin de cul norma est en
vigencia se hace a travs de los principios generales de derecho:

Principio de que ley posterior deroga ley anterior.

Principio de que ley especial deroga ley general.

La excepcin son las normas de ius cogens (son costumbre internacional, no surgen de un tratado).
Problemas de la costumbre:

Los nuevos Estados se supone que aceptan las costumbres vigentes (porque adquieren personalidad
jurdica en un contexto que los precede que ya cuenta con normas). De lo contrario pueden intentar
modificarlas por los canales convencionales.

Las OIG pueden crear costumbre en sus relaciones con los Estados y costumbre interna en base a las
conductas seguidas por sus rganos.
La codificacin del DPI es el proceso de ordenamiento y sistematizacin del derecho existente y an del
derecho deseado, formulado en un cuerpo orgnico de normas escritas. Suele distinguirse codificacin de
desarrollo progresivo, siendo lo primero la mera recopilacin y sistematizacin de la costumbre existente,
y lo segundo la preparacin de anteproyectos y proyectos de convenciones en materias an no reguladas
por el DPI o en las que no hay suficiente desarrollo a travs de la prctica de los Estados. Los mismos
miembros de la CDI han reconocido que la codificacin siempre implica una dsis de elaboracin e
innovacin. La codificacin no es una fuente autnoma del derecho, sino que como indefectiblemente se
materializa en una convencin la fuente es el tratado. Si las convenciones no se encuentran en vigor, cabe
de todos modos invocar su contenido como prueba de la costumbre.

2.3 Los tratados: definicin, sujetos, clasificacin. Convenciones de Viena de 1969 y 1986.
Celebracin. Reservas. Entrada en vigor y aplicacin provisional. Observacin y aplicacin
de los tratados. Efectos para terceros. Enmienda y modificacin. Nulidad. Terminacin y
suspensin. Depsito, registro y publicacin.
El proceso de codificacin y desarrollo del DPI es progresivo. La Carta de la ONU instituye como rgano
subsidiario de la AG a la CDI (estatuto de 1947). Sus funciones son:

codificar el derecho existente: es la sistematizacin y ordenacin del derecho vigente. Recopilar

prcticas sobre una materia, elaborar un proyecto de convencin o declaracin y someterlo a
aprobacin de los Estados. La CDI est compuesta por expertos internacionales elegidos a ttulo
personal. Para cada tema se designa un relator especial de entre los miembros. ste presenta informes,
enva un cuestionario a los Estados, recoge la prctica existente, prepara un anteproyecto de
convencin, se lo remite a los Estados y le presenta a la CDI en pleno el proyecto. sta le hace
correcciones y lo devuelve para seguir elaborndolo, hasta que lo aprueba. La CDI remite el proyecto
18

a la AG con recomendaciones: convocar a una Conferencia Internacional o que la AG lo adopte por

resolucin a modo de sugerencia para los Estados. En el 50 la CDI se aboc a la codificacin del
derecho de los tratados. Los relatores fueron Lauterpacht y Fitzmoritz. El proyecto estuvo listo en
1968 y se convoc a la Conferencia de Viena entre 1968 y 1969. En 1969 se aprob la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados. Su mbito de aplicacin son los tratados por escrito entre
Estados (quedan fuera las acciones verbales y los tratados entre Estados y otros sujetos). En 1986 se
aprob la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados I OI y OI entre s. Su
mbito de aplicacin son los tratados por escrito entre estos dos sujetos.
desarrollarlo progresivamente: la CDI elabora un anteproyecto de convencin de temas en los que no
existe una prctica comn de los Estados o la prctica es difusa. Innova, no del todo, pero crea una
pauta.

Los Estados que no han ratificado ni adherido a la CV aplican el derecho codificado (porque recoge el
derecho consuetudinario) pero no el desarrollado por la CDI.
Un tratado es un acuerdo de voluntades entre 2 o ms sujetos del DPI con el objeto de crear derechos
u obligaciones de este ordenamiento.
Es diferente de un contrato internacional que puede ser celebrado por individuos y puede haber derecho
interno. En el sentido restringido de la CV, un tratado es un acuerdo entre Estados, celebrado por escrito y
regido por el DPI (basado en el principio general de pacta sunt servanda).
Clasificacin de los tratados:

Segn el nmero de partes

Multilaterales: pueden ser generales/colectivos o tambin regionales.

Bilaterales

Segn la posibilidad de incorporacin de 3 Estados que no hayan participado en la negociacin.

Abiertos: debe ser explcito (ONU) y tiene condiciones.

Cerrados: si no dice nada omisin es cerrado. No obsta a que posteriormente las partes
autoricen la incorporacin de nuevos miembros mediante acuerdos especficos.

Segn la forma de celebracin

Buena y debida forma: procedimiento tradicional exigido por el DPI. Suelen materializarse en
un instrumento.

Forma simplificada: negociacin y firma. La firma autoriza, manifiesta el consentimiento, no

pasan por el PL. Por ejemplo las notas reversales, el placet. Suelen materializarse en varios
instrumentos separados.

Segn la forma

Escritos

No escritos: acuerdo o compromiso verbal.

Segn el objeto (clasificacin en desuso).

Tratado ley: regula situaciones jurdicas abstractas y generales.

Tratado contrato: rige una relacin jurdica determinada y concreta.

Forma de celebracin de los tratados (CV art. 6 a 18):
1. NEGOCIACIN del contenido, objeto, fines. Todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados, pero
no todas las personas que lo representan tienen la capacidad de obligar a su Estado. En sede
internacional los pasos 1 a 4 pueden hacerlos los representantes del Estado con plenos poderes y
algunos que por su funcin no precisan este instrumento, como por ejemplo el M de RREE, el Jefe
de Estado o el Jefe de Gobierno. Los pasos 1 a 2 pueden hacerlos personas comisionadas por un
19

2.

3.

4.

5.

Estado para representarlos ante otro Estado o una OIG sin necesidad de plenos poderes, por ejemplo
los jefes de misin diplomtica o representantes acreditados ante una conferencia u OIG. Si la
persona que celebra el acto no est autorizada y posteriormente el Estado no confirma lo actuado, el
acto no surte efectos jurdicos.
ADOPCIN DEL TEXTO da por terminada la etapa de la negociacin fijando por acuerdo de
voluntades los trminos del texto del tratado. En conferencias grandes se adopta por 2/3 y en chicas
por unanimidad. Estas dos disposiciones son residuales, es decir que se aplican si los Estados
negociadores no llegaron a un acuerdo especial para fijar otro mecanismo de adopcin (ley especial
deroga a ley general).
AUTENTICACIN el tratado no es un contrato, por ello el Estado no se obliga a partir de la firma,
sino que primero debe pedir autorizacin a los rganos de su derecho interno. Cuando se termina la
negociacin y se adopta el texto, se autentica con una firma que no obliga y se genera la obligacin de
(art.18) no frustrar el objeto y fin del tratado. La autenticacin puede ser por (1) firma/rbrica; (2)
firma ad referendum sujeta a confirmacin posterior, si confirmo soy signatario, si no confirmo es
como si nunca hubiera firmado -; (3) cualquier otra forma que firme el presidente de la conferencia
y por un ao el texto queda abierto a la firma de los Estados en el momento que quieran. Si pasa el
tiempo y los rganos internos deciden no ratificar, manifiestan esto expresamente y se desobligan.
MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE significa que el Estado se obliga
efectivamente. La CV es enunciativa respecto a algunas de las maneras de obligarse, pero no fue la
intencin de los negociadores el fijar un mtodo determinado:

Ratificacin: forma ms comn. Es el acto internacional por el cual un Estado

manifiesta en forma definitiva su consentimiento en obligarse en sede internacional.
Implica confirmar la firma dada en la autenticacin. Se da por un instrumento del PE
que se llama instrumento de ratificacin. En tratados bilaterales se hace canje se
lo envan mutuamente y en los multilaterales depsito se elige a un depositario
que se encarga de recibir los instrumentos y notificar a los dems. Una vez que el
Estado negociador ratific, y hasta que el tratado entre en vigor, se lo denomina
Estado contratante.

Adhesin: modo por el cual un Estado que no particip de la negociacin decide

formar parte del tratado en sede internacional. Se habla del depsito de instrumentos
de adhesin. Tambin vale para los Estados que participaron en negociacin pero se
les venci el plazo de autenticacin.

Aceptacin / Aprobacin: son sinnimos de los anteriores en algunos pases.

Firma: para los tratados en forma simplificada negocio y firmo, y esta firma vale por
todos los pasos. Por ejemplo en los Acuerdos Presidenciales o Ejecutivos. La
confirmacin de una firma ad referendum no confirma el tratado en s, sino la firma.

Al momento de autenticar me obligo expresamente: esta modalidad cubre los pasos 3

y 4.

Canje de instrumentos que constituyen un tratado: se aplica para Acuerdos por Notas
Reversales o Canje de Notas. Un Estado le hace una propuesta a otro, ste la acepta y
le manda una nota transcribiendo textualmente lo que deca la primer nota y
expresando su acuerdo con el texto.
ENTRADA EN VIGOR es un hecho. En general el tratado establece un nmero de condiciones para
que entre en vigor en general: puede ser una condicin cierta (un plazo de tiempo), incierta (que lo
ratifiquen tantos Estados), combinada, y siempre como mnimo que lo ratifiquen 2 Estados (una
corriente de tratadistas de DDHH sostienen que los Tratados de DDHH son distintos porque bastara
con que un Estado ratifique para que entraran en vigor, pero entonces no habra nadie que controle y
sera un acto interno y no internacional). Si el tratado no pone condiciones vale el art. 24: tan pronto
como los Estados negociadores se obliguen. Para que entre en vigor en particular (es decir que
produzca efectos para un Estado determinado) el tratado debe estar en vigor en general y el Estado en
particular debe haber manifestado su consentimiento en obligarse. Una vez que se oblig, si el tratado
an no est en vigor en trminos generales, el Estado debe seguir cumpliendo con la obligacin de no
frustrar el objeto y fin del tratado en la medida en que la entrada en vigor no se retarde indebidamente
20

(art. 18). Generalmente hay una comisin preparatoria que trabaja interinamente hasta que el tratado
entra en vigor en general. A los que no firman no se les permite integrarla.
Registro y publicacin: no hace a su validez. La ONU lleva un registro (el S Gral. les da publicidad) y,
para poder invocarlo ante los rganos de la ONU, el tratado debe constar all. En la Sociedad de Naciones
el registro y la comunicacin que haca el S Gral. eran condicin para darle validez al tratado.
Aplicacin provisional (art. 25):
Antes de la entrada en vigor, el tratado o parte de l pueden aplicarse provisionalmente si el tratado as lo
dispone y si los negociadores convinieron en eso (por ejemplo, las disposiciones finales que por su
naturaleza son aplicables desde la adopcin del texto). La aplicacin provisional respecto de un Estado
terminar si ste notifica que no quiere llegar a ser parte del tratado.
Reservas (CV art. 19 a 23):
Una reserva es una declaracin unilateral hecha por un Estado (con cualquier denominacin) al
momento de obligarse por el tratado, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado (art. 2).
Una declaracin interpretativa no es una reserva porque slo busca interpretar el texto y no modificar o
excluir sus efectos jurdicos (art. 31).
Momento de hacerlo es cuando manifiesto el consentimiento en obligarme. Pude haberlo hecho antes,
pero si no lo repito al momento de obligarme no es vlido. No puedo hacerlo con posterioridad.
Principio general: los Estados pueden formular reservas, a menos que estn expresamente prohibidas por
el tratado o sean incompatibles con su objeto y fin.
Condiciones para que reserva sea vlida (art. 19):

Que no est prohibida por el tratado.

Que habiendo reservas prohibidas no se encuentre entre ellas, o habiendo reservas expresamente
permitidas s se encuentre entre ellas.

Si el tratado no establece condiciones, que la reserva no sea contraria al objeto y fin del mismo.
Aceptacin (expresa o tcita) y objecin (siempre expresa) (art. 20):

Si el tratado permite expresamente una reserva, no se necesita aceptacin de los dems.

Si se trata de un tratado restringido por el objeto o el nmero de partes, todos deben aceptarla.

Si el tratado es un instrumento constitutivo de una OIG en vigor, la reserva debe ser aceptada por el
rgano pertinente.

Si el tratado no dispone otra cosa, se requiere que por lo menos otro Estado acepte la reserva para que
sta tenga efectos vlidos y para que el pas reservante pueda ser parte del tratado.

Si el tratado no dispone otra cosa, la aceptacin tcita se da cuando despus de notificada la reserva y
por un plazo de 12 meses no hay objeciones o si al momento de manifestar el consentimiento con
posterioridad a que la reserva fuera hecha tampoco se la objeta.

Si un Estado objeta la reserva de forma simple no impide la entrada en vigor del tratado entre
reservante y objetor; si objeta de forma calificada puede establecer que no haya relacin entre
reservante y objetor.

Efectos jurdicos de la aceptacin: entre reservante y aceptante se crea una relacin bilateral y se
aplicar el tratado con la modificacin o exclusin de manera recproca. No modifica la relacin con
las dems partes.

Efectos jurdicos de la objecin simple: entre reservante y objetor se aplica el tratado y la disposicin
objetada no se aplica.

Efectos jurdicos de la objecin calificada: el tratado no entra en vigor entre reservante y objetor.

La reserva y la objecin se hacen por escrito y se pueden retirar en cualquier momento sin necesidad
de la aceptacin de ninguna otra parte, debiendo hacerse por escrito. La aceptacin puede hacerse por
escrito o no y no la puedo retirar sin el consentimiento del reservante.
Observancia, aplicacin e interpretacin (art. 26 a 33):

21

El tratado se vuelve obligatorio desde su entrada en vigor. La fuerza inmediata reside en la voluntad
de las partes de obligarse por el tratado, pero el fundamento de la validez inmediato se encuentra en el
principio consuetudinario de pacta sunt servanda (todo tratado en vigor obliga a las partes de buena
fe -ppio. general de derecho-). (art. 26).
El estado no puede invocar su derecho interno para incumplir un tratado, con la excepcin del art. 46
(si el tratado se opone a una norma de fundamental importancia para el derecho interno con respecto a
la competencia para celebrar el tratado, es causal de nulidad. Es el caso en que un rgano no
autorizado por la CN celebre un tratado). La ausencia de ley aprobatoria o acto interno no anula el
tratado (art. 27).
mbitos de aplicacin pueden ser temporal y territorial. Los tratados son irretroactivos (a la fecha de
entrada en vigor para cada una de las partes) salvo que dispongan expresamente lo contrario. Pero
cuando un tratado recoge principios consuetudinarios, o a partir de l se cree una norma
consuetudinaria, la terminacin o nulidad del tratado no comportar la desaparicin de esta norma.
Los tratados son obligatorios para todo el territorio del Estado, salvo que dispongan expresamente lo
contrario (art. 28 y 29). Por territorio se entiende todos los espacios sometidos a la jurisdiccin del
Estado (mar territorial, espacio areo, aguas interiores, territorio propiamente dicho). No consta en la
CV, pero para las colonias si el Estado no manifiesta con una declaracin al momento de obligarse
clusula colonial que el tratado no se les aplicar, se les aplica. No consta en la CV, pero hay otro
mbito de validez denominado personal. En principio, el tratado se aplica para todas las personas
sujetas a la jurisdiccin del Estado (nacionales y extranjeros en el pas), pero segn la temtica del
tratado puede variar (por ejemplo, slo le doy derechos sociales a los nacionales o extranjeros con
permiso de trabajo). La CV vale para todos los acuerdos celebrados entre Estados ( Convencin de
1986 sobre tratados entre OIG y OIG y Estados), por escrito, destinado a producir efectos jurdicos
internacionales, que conste en uno o ms instrumentos de cualquier denominacin.
Tratados sucesivos concernientes a la misma materia (pero que pueden tener distinto alcance): (1) El
art. 103 de la Carta de la ONU que prevalece por sobre la CV sostiene que los miembros de la ONU
tienen la obligacin de que prevalezcan las obligaciones que asumen por la Carta frente a las
obligaciones impuestas por otros tratados. La Carta de la ONU prevalece siempre, ya sea anterior o
posterior. (2) si hay un tratado subordinado o declara no ser incompatible con otro tratado anterior o
posterior, el tratado superior prevalece. (3) si todas las partes en un tratado anterior hacen un tratado
posterior y no terminan o suspenden el anterior, el posterior se aplica cuando hay incompatibilidad y
en los otros casos se sigue aplicando el anterior. (4) cuando las partes en un tratado anterior y
posterior son distintas, para las que son las mismas se aplica (3) y para las que son distintas rige el
tratado del que ambas sean partes ya fuera el anterior o el posterior. El punto (4) se aplica sin implicar
modificacin, terminacin, suspensin, ni responsabilidad por parte de los Estados. (art. 30)

Interpretacin:
Es un acto que trata de descifrar el contenido o sentido de alguna disposicin ambigua. Para que sea
vlida todos los Estados partes deben aceptar la interpretacin. Los mtodos de interpretacin son (1)
TEXTUAL cul es el sentido corriente de cada uno de los trminos del tratado recurriendo slo al propio
texto del tratado; (2) CONTEXTUAL ver los trminos dentro del contexto de la convencin, entendiendo
por contexto el texto, prembulo, anexos, todo acuerdo que se refiera a la convencin celebrado entre las
mismas partes con motivo de la celebracin de la convencin paralelamente , todo instrumento
formulado por una o ms partes aceptado por las dems al momento de celebrar el tratado declaracin
interpretativa. Hay otros elementos que se pueden tener en cuenta pero que no forman parte del contexto
y son: todo acuerdo entre las mismas partes posterior al tratado, toda prctica seguida posteriormente por
las mismas partes, toda norma pertinente de DPI aplicada a la relacin entre las partes. (3)
TELEOLGICO interpretacin de acuerdo al objeto y fin del tratado. (4) SUBJETIVO cul fue la
intencin de las partes al celebrar el tratado, puede encontrarse en el mismo texto del tratado si contiene
definiciones. Este ltimo se aplicar si consta que las partes quisieron darle al trmino un sentido especial
(por oposicin al sentido corriente). En el art. 31 estn contenidos los MTODOS AUTNTICOS O
PRINCIPALES que son buena fe, sentido corriente, contexto, objeto y fin y la intencin de las partes. En
el art. 32 estn los MTODOS COMPLEMENTARIOS que valen cuando no basta con los mtodos
22

autnticos para resolver la ambigedad u oscuridad del sentido, o el resultado de su aplicacin sea
absurdo o irrazonable (principio del efecto til). stos son los trabajos preparatorios, las circunstancias de
celebracin y la prctica o acuerdos ulteriores. Sirven para confirmar alguno de los sentidos obtenido por
los mtodos autnticos. Cuando los tratados fueran autenticados en 2 o ms idiomas el texto har
igualmente fe en todos ellos salvo que las partes decidan algo distinto. Se presume que los trminos
tienen el mismo significado en todos los idiomas. Si posteriormente se traduce a otro idioma y surge una
discrepancia, prevalece el texto en el idioma autenticado. Si hay dos autenticados que no coinciden, se
aplican los mtodos de interpretacin, y si an no se resuelve se optar por el significado que mejor los
concilie a la luz del objeto y fin del tratado (art. 33).
Tratados y 3 Estados (art. 34 a 38):
El principio general es que un tratado no crea obligaciones para 3 Estados sin su consentimiento (pacta
tertiis nec nocent nec prosunt los de afuera son de palo). Esto tiene su razn de ser en la igualdad
jurdica de los Estados. Pero hay excepciones:

Si las partes prevn obligaciones para un 3 Estado y ste da su consentimiento por escrito (en un
acuerdo colateral que funciona como un nuevo tratado). La obligacin no podr ser revocada ni
modificada sin el consentimiento de todos.

Si las partes prevn derechos para un 3 Estado y ste no hace indicacin en contrario y cumple con
las condiciones que el tratado dispone para el ejercicio de los derechos (acuerdo colateral que no
precisa consumarse de forma sacramental). El derecho no podr ser revocado ni modificado sin el
consentimiento del 3 Estado si esa fue la intencin de las partes, ya que un derecho es distinto de un
simple beneficio.

Si la norma contenida en un tratado es al mismo tiempo costumbre internacional. Esto se produce

cuando una convencin codificadora recoge una norma de derecho consuetudinario preexistente, o
cuando una disposicin de una convencin se convierte en el antecedente de una norma
consuetudinaria posterior que es aceptada con conciencia de obligatoriedad incluso por aquellos que
no son parte del tratado.

Los tratados que crean situaciones objetivas (que fijan un rgimen jurdico a aplicar a un espacio
determinado imponindoselo al resto de la CI y cuando crean un nuevo sujeto de DPI con
personalidad jurdica objetiva).
Enmienda y modificaciones (art. 39 a 41):
Principio general: la autonoma de la voluntad de las partes en materia contractual indica que un tratado
podr ser enmendado slo por acuerdo entre partes.
Enmienda significa hacer un nuevo tratado (mismo procedimiento y reglas que para tratados nuevos),
cambiando todo o parte en relacin a todas las partes intervinientes. No todos se obligarn finalmente
por dicha enmienda. Incluso se puede invitar a participar a los que no haban negociado o los que an no
manifestaron su consentimiento en obligarse. Se aplica el principio de la relatividad de las relaciones
emergentes de un tratado. Los que no ratifican la enmienda quedan vinculados por el tratado original.
Cuando con posterioridad se adhiere al tratado enmendado un nuevo Estado, con aquellos que no
ratificaron la enmienda se rige por el tratado original salvo que manifieste que slo quiere quedar
obligado por el tratado enmendado.
Modificacin significa un cambio de parte del tratado entre 2 o ms Estados solamente en sus relaciones
mutuas. Se hace mediante Acuerdos Colaterales/inter se. El resto no participa. Las condiciones para
hacerla son (1) que no est prohibida por el tratado; (2) si el tratado no especifica, la modificacin es
vlida mientras no sea contraria al objeto y fin del tratado ni modifique los derechos y obligaciones de las
dems partes. Los que modifican deben comunicarle a las otras partes la modificacin y, si las otras
consideran que violan el objeto y fin o los derechos y obligaciones pueden objetar.
Diferencias con las reservas: la reserva unilateral y la modificacin bilateral; la reserva debe hacerse al
momento de obligarse y la modificacin en cualquier momento; para la reserva no es necesaria una
notificacin previa; la reserva puede estar prohibida y la modificacin no.
Nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin (art. 42 a 72):
23

Nulidad se da por vicios o defectos del tratado que aparecen antes de obligarse o al momento de
obligarse. Terminacin y suspensin se dan con posterioridad a la celebracin del tratado. La terminacin
(definitiva) y suspensin (transitoria) pueden ser totales o parciales, segn desaparezca total o
parcialmente el objeto del tratado. Denuncia (cualquier tipo de tratados) y retiro (para tratados
multilaterales) son actos unilaterales para desobligarse del tratado y slo se aplican en los casos de
terminacin y suspensin, no en nulidad.
Las causales de invalidez que enumera la CV son taxativas y exhaustivas. Un tratado es nulo segn las
reglas de la CV, pero puede ser terminado o suspendido segn las reglas de la CV o lo que establezca el
propio tratado (voluntad de las partes). An en ese caso se mantendrn para el Estado que accione las
obligaciones enunciadas en el tratado que sean tambin impuestas por el DPI (costumbre y principios). La
CV precisa el contenido de las reglas del onus probandi o carga de la prueba (quien alegue la existencia
de causal de nulidad, terminacin o suspensin debe probarlo).
La regla general es que los tratados no son divisibles (principio de integridad del tratado), a menos que el
texto o las partes convengan otra cosa. Una causa de nulidad, terminacin, o suspensin debe alegarse
respecto a la totalidad del tratado en los casos de nulidad absoluta (coaccin sobre representante de un
Estado y oposicin a una norma imperativa de DPI). Puede terminarse o denunciarse parcialmente si las
clusulas objetadas son separables en cuanto a su aplicacin, si no son base esencial del consentimiento
de las partes y si continuar cumpliendo el resto del tratado no es injusto. Cuando se alega nulidad por dolo
o corrupcin puede hacerse con respecto a todo el tratado o a algunas clusulas, si cumplen con las
condiciones enumeradas.
Principio de Estoppel (Argentina no lo acepta) implica la prdida del derecho a alegar una causa para
anular, terminar o suspender un tratado en casos de nulidad relativa, violacin o cambio fundamental de
las circunstancias si despus de conocer estas causales (1) acept el tratado como vlido y que
permaneca en vigor; (2) se comport de manera tal que se deduce su aquiescencia a la validez del tratado
o su continuacin en vigor. Se trata de impedirle a un Estado que tome una actitud contraria a sus
prcticas/dichos anteriores. Requiere la conjuncin de 2 elementos: la conducta o actitud de un Estado
que incite a la otra parte a adoptar cierta posicin o hacerse una determinada representacin de la
situacin, y la existencia de un perjuicio para la parte que ha confiado en el otro Estado. Este principio es
una aplicacin de la buena fe.
Un tratado ha sido vlidamente concluido si el consentimiento ha sido expresado por quien tiene la
capacidad para hacerlo, y se ha otorgado en forma consciente y libre. El DPI adems requiere que el
objeto del tratado sea lcito o no contrario a una norma imperativa general. Si alguno de estos requisitos
no se cumple, la consecuencia ser la nulidad del tratado o del consentimiento. En el primer caso el
Estado que considera haber otorgado invlidamente su consentimiento, podra con su conducta ulterior
dar la aquiescencia a la validez del acto y el tratado seguira en vigor. En el segundo caso la nulidad se
produce automticamente a fin de preservar el orden pblico internacional.

Causales de Nulidad Relativa. No acarrean la nulidad automtica del tratado o del consentimiento,
sino que otorgan el derecho para el Estado que ha sufrido el vicio de alegarlo como causal de nulidad.
1. Formal por defecto de competencia: (1) Si un Estado manifest su consentimiento en
obligarse en violacin a disposiciones de su derecho interno concerniente a la competencia
para celebrar tratados, no puede ser alegado como vicio de su consentimiento. Si la violacin
es manifiesta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda conforme a la
prctica usual y de buena fe y afecta una norma de fundamental importancia CN s es
causal de nulidad. (2) Si un representante tiene poderes restringidos para manifestar el
consentimiento y se extralimita (ultra vires), no puede alegarse como vicio del
consentimiento. Si dicha restriccin fue comunicada a los dems Estados antes de manifestar
el consentimiento, s es causal de nulidad.
24

2. Consentimiento: Si al momento de celebrar un tratado, un Estado da por supuesto un hecho o

situacin y sta constituye base esencial para su consentimiento, y es excusable, puede alegar
error como causa de nulidad. No puede alegarse si el Estado contribuy a causarlo (nadie
puede alegar su propia torpeza), si hubiera sido advertido o si la situacin se refiere a la
redaccin del texto (en este caso se aplica la correccin de errores del art. 79). Si un Estado
celebra un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado puede alegar dolo como causal
de nulidad, siempre y cuando no haya sido negligente en su conducta (tiene que haber
intencin del negociador del otro Estado de engaar y maniobras que constituyan la conducta
fraudulenta). Si un Estado corrompe al representante de otro para que manifieste su
consentimiento, ste puede alegarlo como causal de nulidad.

Causales de Nulidad Absoluta:

1. Si un representante manifiesta su consentimiento bajo actos o amenazas de coaccin por parte
de otro Estado, es causal de nulidad.
2. Si un Estado amenaza o usa la fuerza contra otro para arrancarle su consentimiento, es causal
de nulidad. Se entendi fuerza como FFAA pero ahora est en discusin si presin econmica
y poltica tambin queda comprendida. Si se pone como condicin la firma de un tratado para
terminar una guerra, la CV no dice nada al respecto. Por ejemplo, cuando la fuerza es
empleada a ttulo de sancin en el marco de la ONU, el tratado que se impone a un Estado
agresor no es nulo. Es una norma de desarrollo progresivo.
3. Si un tratado est en oposicin con una norma de DPI imperativa general al momento de su
celebracin es nulo.
Causales de terminacin y suspensin (si un tratado multilateral queda con menos partes de las
necesarias para su entrada en vigor, en principio no termina salvo que el tratado diga otra cosa):
1. Voluntad de las partes

Expresa (1) conforme a las disposiciones previstas en el tratado; (2) en cualquier

momento, consultando a todas las partes y con el consentimiento de todas las partes.
Si se trata de un tratado multilateral dos o ms partes podrn suspenderlo en sus
relaciones mutuas si lo prev el tratado; o si no lo prohibe y no afecta a las dems
partes, no es incompatible con el objeto y fin y previa notificacin a todas las partes.
Es posible contemplar dentro de esta categora la costumbre abrogatoria (el tratado ha
terminado por desuetudo).

Tcita no prevista en el tratado. Por principio general no vale a menos que se pueda
inferir que haya sido la intencin de las partes o se deduzca de la naturaleza del
tratado. Hay que notificar con por lo menos 12 meses de antelacin el retiro.

Implcita es cuando todas las partes hacen un nuevo tratado sobre la misma materia
que dice expresamente que reemplaza al anterior, o cuando los dos son
manifiestamente incompatibles.
2. No prevista en un tratado

Violacin grave es un rechazo no admitido por la CV o la violacin de una

disposicin esencial. Si el tratado es bilateral, queda terminado o suspendido. Si es
multilateral:
DEMS PARTES
UNNIMEMENTE

SUSP. TOTAL

SUSP. PARCIAL
TERMINACION
PARTE ESPECIALMENTE SUSP. TOTAL
PERJUDICADA
SUSP. PARCIAL
SUSP. TOTAL
CUALQUIER PARTE NO
VIOLADORA

SUSP. PARCIAL

ENTRE TODOS
ENTRE TODOS Y EL VIOLADOR
ENTRE ELLA Y EL VIOLADOR
ENTRE ELLA Y TODOS
ENTRE ELLA Y EL VIOLADOR
SI EL TRATADO ES TAL QUE 1 VIOLACIN GRAVE
MODIFICA LA EJECUCIN ULTERIOR DEL RESTO
DE LAS DISPOSICIONES

25

No se aplica si el tratado se refiere a la proteccin de la persona humana y es de

carcter humanitario.

Imposibilidad de cumplimiento si desaparece definitivamente un objeto indispensable

para el cumplimiento del tratado, una parte puede terminarlo. Si la imposibilidad es
temporal, slo puede suspenderlo. Nunca podr alegarse si se debi a una violacin
de una obligacin del tratado o del DPI.

Cambio fundamental de las circunstancias (rebus sic stantibus) no tiene que haber
sido previsto por las partes al momento de celebracin. No puede alegarse para
terminarlo salvo que esas circunstancias sean base esencial del consentimiento,
modifique radicalmente el alcance de las obligaciones que todava quedan por
cumplir. Nunca podr alegarse si establece una frontera o si resulta de una violacin
al tratado o al DPI por parte de la parte que alega. Puede alegarse para terminar o
suspender. Su fundamento son razones de justicia y equidad.
3. Otras causas

Oposicin a una norma imperativa general emergente tras celebracin del tratado es
causal de nulidad y por ende terminacin.

Ruptura de relaciones diplomticas o consulares no afectar a las relaciones jurdicas

establecidas por el tratado, salvo que la existencia de las relaciones sea indispensable
para la aplicacin del tratado.
Consecuencias de la nulidad: las disposiciones de un tratado nulo carecen de fuerza jurdica. Si a pesar de
la nulidad se han ejecutado actos basados en el tratado nulo, hay que distinguir los actos cumplidos en
virtud del tratado con antelacin a la determinacin de la nulidad y los actos posteriores a tal momento.
Con respecto a los actos anteriores, cuando la nulidad se debe a error, violacin del derecho interno o
ultra vires la parte afectada podr exigir a la otra que, en la medida de lo posible, vuelva las cosas al
estado anterior. Los actos ejecutados de buena fe antes de que se haya alegado la nulidad no resultarn
ilcitos. Cuando la nulidad se debe a dolo o corrupcin, o a la coaccin ejercida sobre el representante del
otro Estado an los actos ejecutados presumiblemente de buena fe, sern considerados ilcitos. Cuando el
tratado es nulo por ser contrario a una norma imperativa las partes deben hacer lo posible por eliminar las
consecuencias de todo acto que se haya ejecutado.

2.4 Los principios generales del derecho.

El art. 38 de la CV se refiere a los principios generales de derecho interno reconocidos por los Estados
civilizados. El hecho de que los Estados apliquen internamente principios de derecho concordantes con
los aplicados por otros Estados, fundamenta la presuncin de que la intencin comn es tambin
aplicarlos en sus relaciones mutuas. Estos principios son fuente autnoma y pueden servir como
importantes instrumentos para el desarrollo progresivo del derecho internacional.
Por principios generales del derecho entendemos ciertas prcticas de los derechos nacionales que se
trasladan al mbito del derecho internacional y que no tienen origen ni en la costumbre ni en los tratados.
Un ejemplo de ello es el estoppel que deriva del derecho anglosajn. Los principios generales del DPI son
consecuencia del proceso lgico a partir de normas de DPI y no son fuente autnoma, por ejemplo, el
principio de autodeterminacin de los pueblos que se encuentra contenido en la costumbre y los tratados.
El primero en aludir a estos principios fue Bartolo de Sosa Ferrato (recepcin del derecho romano en el
naciente derecho europeo). Recientemente el DPI se ha vuelto ms complejo pero an no satisface las
nuevas necesidades y no alcanzaba para regular todas las situaciones fcticas que se daban. USA despus
de su independencia firm tratados internacionales en los que aplicaba el derecho comn a situaciones de
derecho internacional. Esta prctica se volvi ms comn.
26

Los principios, para ser fuente, deben tener ciertas caractersticas:

No tienen que estar reflejados en tratados ni en la costumbre internacional, deben ser fuente
autnoma. (Vinuesa en desacuerdo).

Tienen que pertenecer al sistema jurdico de alguna de las naciones civilizadas (hoy esto equivale a
decir de alguna de las naciones que cuente con principios bsicos constitutivos y un estatuto bsico
reconocido).

Cuntos Estados tienen que haber reconocido un principio para que un tribunal lo utilice? La CIJ
los utiliza pero no los nombra porque en el mundo se discuta su papel como fuente del derecho; la
CIADJ los cita expresamente; los tribunales arbitrales s los usan. No es cuestin del nmero, sino de
que la base sea un sistema jurdico determinado (aunque no corresponda a ninguna de las dos partes
en el caso) y que responda a una situacin de justicia para resolver el caso. Se recurre al derecho
interno de los Estados para aplicarlo en forma analgica a la resolucin de un caso internacional si
tiene coherencia con el caso en cuestin.
Los principios generales del DPI (como por ejemplo la libertad de mares) no son fuente creadora de
derecho. Son abstracciones de las normas que integran el ordenamiento jurdico internacional general.
Cuando coinciden con el contenido de una norma jurdica internacional, son derecho positivo formulado
por medio de fuentes vlidas. Son relevantes en esferas jurdicas y polticas.

2.5 La equidad.
Equidad es, segn Barberis, un tema de interpretacin de las normas jurdicas y no de creacin (como
manifiesta el art. 38). Sera un mandato que existe en la norma que le dice al juez que tiene que resolver
conforme a justicia, no crea derecho.
2 clasificaciones:

Tensin entre generalidad de la ley y particularidad de la norma. Es inherente a la funcin

jurisdiccional porque las sentencias de un tribunal deben ser justas y razonables. Esta acepcin
considera a la equidad una solucin y no una norma. La equidad funcionara por analoga como un
medio para completar las lagunas del derecho. Hay 3 formas de hacerlo (1) contra legem, (2) praepter
legem y (3) secundum legem. En el caso Burkina Fasso vs. Mali la CIJ sostiene que la nica equidad
aceptable en DPI es la secundum legem. Cuando hay lagunas del derecho la CIJ debe aplicar los
principios generales.

Forma autnoma de resolver cuestiones de DPI (ex aequo et bono). Esta acepcin s crea derecho.
Sera equidad contra legem. Tiene que darse a pedido de partes de comn acuerdo, pero nunca
sucedi hasta ahora en la CIJ. En la prctica la CIJ lo usa, por ejemplo, en Barcelona Traction copi a
Mar del Norte.
(Vinuesa) El ex aequo et bono fue incluido en el art. 38 a instancias de los publicistas anglosajones, en
cuyo ordenamiento interno la equidad juega un papel sustancial. Histricamente deriva del derecho
pretoriano que nace en Roma para atemperar los excesos del formalismo jurdico. Guarda una ntima
relacin con la idea de justicia. La solucin de los conflictos internacionales a travs de la aplicacin de la
equidad ha sido pactada en varios acuerdos arbitrales pero an no ha sido solicitada a la CIJ. El concepto
ex aequo et bono del art. 38 del Estatuto de la CIJ no se identifica con la equidad concebida como
principio general de derecho, ni como mtodo de interpretacin que permite al juez atenuar el rigorismo
de las normas, sino como la posibilidad conferida al rgano jurisdiccional de decidir las controversias
creando la norma individual de derecho a aplicar al caso.

2.6 Los comportamientos unilaterales de los Estados: concepto y requisitos. El estoppel y la

aquiescencia.
27

Seran fuente de DPI, por ejemplo en el caso de Australia y NZ contra Francia. La Declaracin dada por
Francia cre derecho, pero la fuente a travs de la cual se manifest este derecho fue una sentencia de la
CIJ. Algunos actos unilaterales que crearan derecho seran el reconocimiento de Estados, las
Declaraciones, Actos de Protesta y Adquisicin de territorios por ocupacin. La caracterstica comn es
que deben ser relevantes para el mundo jurdico (referirse a derechos y obligaciones).
Estoppel: es la prdida de derechos para un Estado que, debido a su actitud pasiva (aquiescencia) ha
creado una determinada situacin jurdica, la cual llev a otro Estado a actuar en consecuencia. As, el
primer Estado se ve imposibilitado de manifestarse en sentido contrario a su primera actitud (principio de
buena fe y doctrina de los actos propios). Sus elementos son 1) una situacin creada por una actitud de un
Estado actitud primaria -, 2) una conducta seguida por otro Estado actitud secundaria basada
directamente en la primera, 3) la imposibilidad por parte del Estado que adopt la actitud primaria de
hacer alegaciones contra la misma o de manifestarse en sentido contrario.
Aquiescencia: o silencio es una especie de inaccin calificada desde el punto de vista jurdico, de la que
se derivan efectos en el plano del DPI. Se entiende que el Estado que calla ante una reclamacin o
comportamiento de otro Estado normalmente merecedor de protesta o de otra forma de accin tendiente a
la preservacin de los derechos impugnados, consiente la situacin. Se presume, por ende, que la
situacin le es oponible.
Reconocimiento: es una manifestacin de voluntad de un Estado por la que considera legtima una
situacin o pretensin.
Protesta: mediante ella un Estado manifiesta no conocer como legtima una pretensin o hecho de otro
Estado, surtiendo el efecto de impedir la consolidacin de una situacin.
Renuncia: es cuando un Estado abandona voluntariamente un derecho o su ejercicio.
Promesa: es cuando un Estado voluntariamente se compromete a adoptar un determinado
comportamiento respecto de otro Estado o Estados, sin subordinar dicho comportamiento a una
contraprestacin por parte del beneficiario de la promesa.
Notificacin: es un acto por el cual un Estado pone en conocimiento de otro u otros un hecho o pretensin
de los que se pueden deducir consecuencias jurdicas sobre la intencin de dicho Estado de beneficiarse
de ese hecho o pretensin.
(Vinuesa) Se consideran actos unilaterales de los Estados a aquellas manifestaciones de voluntad
emanadas del Estado y que tienden a producir ciertos efectos jurdicos. El Estado en tanto sujeto del DPI
no est facultado por el ordenamiento positivo para crear por s solo normas jurdicas internacionales. Su
actividad comportar siempre la aplicacin o violacin de una norma de DPI. Considerar a un acto
unilateral como un precedente de la costumbre, no implica aceptarlo como creador de una norma jurdica.
Los Estados como agentes generadores crean normas jurdicas internacionales a travs de las fuentes
principales mediante actitudes activas o pasivas.

2.7 Los actos de las OI. Interaccin con los tratados y la costumbre.
La proliferacin de OI est repercutiendo en el proceso de formacin de DIP a travs de:
Incorporacin de nuevas tcnicas centralizadas e institucionalizadas de creacin de normas
Influencia en los procedimientos tradicionales de elaboracin de DIP: costumbre y tratado.
28

El art. 38 de la CIJ no recoge los actos de las OI como fuente del DIP porque a la poca de redaccin del
art. la actividad normativa de las OI era reducida.
La actividad normativa de las OI es reflejo de su capacidad como sujetos de DIP para elaborar una
voluntad jurdica propia e independiente de la de sus miembros. Esta actividad est limitada por las
disposiciones de sus tratados constitutivos y por los objetivos que le fijan los E miembros. Por esta razn,
la capacidad normativa de cada OI es diferente. El orden jurdico de las OI est compuesto por derecho
originario (instrumento constitutivo y protocolos) y derecho derivado (normas elaboradas por los rganos
de las OI), y el segundo es el que contribuye directa o indirectamente a la creacin de normas
internacionales.
Actos jurdicos de las OI como fuente autnoma de DIP:
La voluntad jurdica de las OI puede manifestarse a travs de actos unilaterales (concertacin de tratados
con otros sujetos, si est esto permitido en su tratado constitutivo), participacin en tratados bilaterales o
multilaterales (CV sobre el Derecho de los Tratados entre los E y OI o entre OI de 1986). Entre los actos
unilaterales de las OI se encuentran:
Recomendaciones
Dictmenes
Resoluciones
Directivas
Declaraciones
Votos
Estndares
Decisiones
Reglamentos
El autor define como resolucin los actos emanados de rganos colectivos de las OI (las que crean
derecho en el orden internacional son fuente autnoma, se caracterizan por un determinado contenido y
por su relacin con las definiciones del tratado constitutivo), como decisin los actos obligatorios y como
recomendacin los que en principio no crean derecho. Por ejemplo: las recomendaciones de la CECA
producen efectos obligatorios para sus miembros.
Los actos de las OI tienen efectos en el interior de su orden jurdico (normas de autorregulacin) o en el
exterior (normas que afectan a otros sujetos internacionales). En cuanto a la competencia normativa
interna (regulacin del propio funcionamiento y administracin) sus destinatarios son la propia OI, los E
miembros, los rganos, los agentes y funcionarios. Ejemplos de estas normas son las que establecen la
composicin y competencia de los rganos, fijan el rgimen jurdico del funcionario pblico internacional
y establecen el rgimen financiero de la OI. Excepcionalmente, algunas OI tienen el poder de modificar
ellas mismas, con efecto obligatorio para los E miembros, las normas de base de su funcionamiento. Esta
actividad interna puede manifestarse por medio de actos jurdicamente vinculantes (los rganos de la OI
pueden regular su funcionamiento interno, las OI pueden crear rganos secundarios) o no obligatorios (la
AG puede formularle recomendaciones al CS). En cuanto a la competencia normativa externa, sta afecta
a los sujetos internacionales e incluso a los particulares, pudiendo ser de tipo obligatorio (generalmente
las organizaciones regionales o de carcter tcnico) o no vinculante (generalmente las OI polticas de
alcance universal). Dentro de sta encontramos las recomendaciones (invitacin a los miembros a adoptar
un determinado comportamiento) de carcter no obligatorio (cuando los E se comprometen a acatarla se
convierte en obligatoria pero en tanto tratado, no en tanto recomendacin); las decisiones (acto cuasi
legislativo, adoptado por algn tipo de mayora, que resultan obligatorias para todos los miembros hayan
votado favorablemente o no) un caso especial son las decisiones del CS por el carcter universal de la
ONU y el alcance jurdico obligatorio de estos actos.
Actos jurdicos de las OI que inciden indirectamente en la formacin del DIP:
29

 Las OI inciden en la preparacin y adopcin de tratados multilaterales (procedimientos

institucionalizados de negociacin y adopcin, preparacin del texto, convocatoria a una conferencia
internacional).
Las OI inciden en la formacin de la costumbre internacional (las resoluciones de la AG pueden
llegar a declarar un derecho consuetudinario preexistente, cristalizar una costumbre en proceso de
formacin o generar una nueva prctica). Esto se verifica especialmente en las declaraciones de la AG en
las que se formulan solemnemente normas generales de conducta para que sean observadas por los
miembros de la CI durante un perodo de tiempo indeterminado. Por ejemplo, la Res. 2625 sobre
principios que rigen las relaciones de amistad y cooperacin entre Estados constata la costumbre
existente, mientras que la Res. 1962 sobre principios jurdicos que regulan la actividad de los Estados en
el uso y exploracin del Espacio Ultraterrestre representa una formulacin de derecho en vas de
formacin. Las resoluciones y declaraciones de la AG son catalizadores de la opinio juris.
Carta de la ONU sostiene que las resoluciones de la AG no son obligatorias sino recomendaciones, con la
excepcin del art. 12 que se refiere a la recaudacin de fondos de los estados (obligatoria). Las
resoluciones del Consejo de Seguridad son obligatorias y constituyen una fuente de DPI. Las
recomendaciones (derecho no necesariamente coercitivo / soft law) no son fuente de DPI.
Cuando otras OIG dictan resoluciones obligatorias para las partes (porque la voluntad de los Estados les
confiri la potestad de dictar resoluciones obligatorias) s son fuentes de DPI. Por ejemplo la Comisin
del Frente Martimo del Ro de la Plata que regula el coto de pesca (sus resoluciones son inapelables).

2.8 Medios auxiliares: la jurisprudencia internacional y la doctrina. Caractersticas de las

sentencias arbitrales y judiciales. La funcin de los precedentes jurisprudenciales en el
orden internacional. El valor de la doctrina.
Tentacin de analizar el DPI como independiente del mundo jurdico, como perteneciente al mbito
poltico o de las RRII, fruto de la voluntad soberana de los Estados.
En el mbito interno, el sistema judicial tiene 3 caractersticas: (1) es un poder fundamental dentro del
sistema republicano (tutela derechos y ejerce el control de constitucionalidad); (2) es coercitivo para las
partes porque el Estado establece los medios para que la sentencia se cumpla; (3) las partes se pueden
someter voluntariamente pero tambin hay instancias que no dependen de la voluntad de las partes
(penal).
El sistema judicial en el mbito internacional es: (1) no existe un rgano jurisdiccional internacional; (2)
no es coercitivo ni coactivo (los Estados soberanos cumplen o no la sentencia a voluntad y la Comunidad
Internacional establece premios y castigos); (3) no hay obligatoriedad de someterse a un rgano
jurisdiccional internacional.
El derecho internacional y sus sentencias son especiales porque tienen un carcter cuasi arbitral, es decir
que slo afectan a la parte y no a terceros. Para que haya arbitraje tiene que haber un compromiso arbitral:
las partes se renen, eligen a los jueces y determinan el derecho aplicable. Hasta la creacin de la CIJ los
tribunales internacionales eran arbitrales. En la CIJ los jueces son elegidos con criterio autnomo y gozan
de estabilidad. Obliga a todos los miembros de la ONU porque las partes expresaron su consentimiento al
convertirse en miembros. El derecho est determinado de antemano y es el DPI.
En principio no habra precedente porque el art. 38 sostiene que la jurisprudencia es una fuente auxiliar
que verifica la existencia de derecho pero no lo crea. La mayora de los autores coincide con esta postura,
pero otros sostienen que la CIJ especialmente suele recurrir al precedente.

30

(Vinuesa) El art. 38 del Estatuto de la CIJ establece que la Corte deber aplicar las decisiones judiciales
como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
59 (la decisin de la CIJ no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido
decidido). Por estos motivos los fallos de la Corte no constituyen precedentes creadores de normas pero la
Corte puede referirse a sus fallos anteriores o a los de la CPIJ a los efectos de determinar la existencia de
una norma de DPI (fuente auxiliar verificadora de la existencia de una norma). La Corte puede al aplicar
una norma de DPI precisar su contenido, interpretndola. As, la actividad de la Corte podr influir en una
nueva interpretacin del contenido y alcance de la norma, contribuyendo al proceso de desarrollo
progresivo. En conclusin, la funcin de la jurisprudencia es doble: como elemento de interpretacin y
como medio de prueba (a ste se refiere el art. 38).
(Vinuesa) El art. 38 del Estatuto de la CIJ tambin establece como medio auxiliar a la doctrina de los
publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. El estudio del DPI no crea nuevas normas
sino que interpreta y sistematiza el derecho existente, clarificando su contenido y alcance. En la
actualidad su importancia es limitada. Son importantes los trabajos de los autores tradicionales de los s.
XVIII y XIX (cuando el DPI era mayormente consuetudinario) y los de los institutos especializados en el
estudio del DPI. La doctrina se manifiesta actualmente en trabajos individuales, debates, acuerdos y
resoluciones de los institutos cientficos. Su importancia es hoy limitada y sirve para dar fe de la
existencia de determinadas costumbres internacionales.

2.9 Codificacin y desarrollo progresivo del DIP. Evolucin histrica de la codificacin. Las
distintas etapas del proceso codificador y el desarrollo progresivo.
La CDI es un rgano tcnico codificador bajo la autoridad y el control de la AG de la ONU (Comisin de
Asuntos Jurdicos). La cre la AG en 1947, previendo la representacin proporcional de las distintas
civilizaciones y sistemas jurdicos, para impulsar el desarrollo progresivo del DIP y su codificacin.
Desarrollo progresivo: elaboracin de proyectos de convenciones sobre temas que todava no hayan sido
regulados por el DIP o respecto a los cuales los E no hayan aplicado en la prctica normas
suficientemente desarrolladas.
Codificacin: ms precisa formulacin y sistematizacin de las normas de DIP en materias que ya exista
prctica entre los E, as como precedentes y doctrinas.
El Estatuto reserva la funcin de desarrollo progresivo a la AG y la de codificacin a la CDI, pero en la
prctica ambos procedimientos se entremezclan. La AG recomienda a la CDI estudiar un tema, sta
designa a uno de sus miembros como relator, establece un plan de trabajo y remite cuestionarios a los
gobiernos. El relator prepara informes y anteproyectos que son debatidos por la CDI. Se invita
nuevamente a los gobiernos a hacer comentarios, el relator los incorpora al proyecto que es pulido y
debatido en el seno de la CDI. La labor culmina con el envo del proyecto a la AG por medio del SG. La
AG resuelve convocar a una conferencia diplomtica para adoptar el texto y ratificarlo.
La crisis del mtodo codificador comenz cuando la AG encomend a la Comisin de Fondos Marinos
(rgano intergubernamental o poltico) la preparacin de la III Conferencia de la ONU sobre el Derecho
del Mar. Las novedades que introdujo al procedimiento clsico de la CDI fueron incorporadas y
terminaron desnaturalizndolo, apareciendo as nuevos procedimientos de codificacin y desarrollo
progresivo paralelos:
Aument el nmero de miembros de la CDI dificultando el debate.
La regla de la mayora ha sido reemplazada por la del consenso.

31

Se introdujeron en el programa de trabajo de la CDI materias de contenido poltico y de difcil

codificacin.
El nuevo procedimiento funciona en el seno de la AG en 3 etapas: discusin en una comisin,
adopcin de resoluciones conteniendo principios y adopcin de la convencin en una conferencia o en la
misma AG.
Riesgo de fragmentacin del DIP por la proliferacin de acuerdos bilaterales o regionales en distintas
materias.

32

3. UNIDAD 3: APLICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL

3.1 La aplicacin del DIP a travs de los ordenamientos jurdicos de los Estados: relaciones
entre el derecho interno y el DIP. Doctrinas. Evolucin de la jurisprudencia de la CSJN.
Disposiciones de la CN reformada.
Las normas que hay que incorporar son las que emanan de los tratados y la costumbre, ya que los
principios generales de derecho ya se encuentran en el derecho interno.
Desde el punto de vista del DPI el mtodo de incorporacin es indistinto, desde el del derecho interno hay
2 teoras:

Monismo: es la teora que predomina en el mundo dada su mayor coherencia. Considera que el DPI y
el derecho interno son un mismo ordenamiento jurdico, 2 subsistemas dentro de un mismo sistema.
La incorporacin se produce de manera automtica desde la entrada en vigor para los tratados y desde
su aparicin para la costumbre. El problema radica en determinar la jerarqua de los dos subsistemas.
Hay 3 variantes:
CN
Leyes
Tratados

Tratados
CN
Leyes
MONISMO CON
SUPREMACA
DEL DPI

MONISMO CON
SUPREMACA
DEL DERECHO INT.
(FALSO MONISMO)

CN
Tratados
Leyes
MONISMO
ATENUADO
(ARGENTINA)

Dualismo: el DPI y el derecho interno son 2 sistemas distintos con sus propios sujetos, mtodo de
creacin, destinatarios, fuentes y contenido material. No hay incorporacin directa, sino que se
necesita que una norma interna transforme el DPI en derecho interno. La jerarqua no es el problema
porque todo es derecho interno. El problema consiste en que una norma interna posterior puede
modificar a un tratado incorporado anterior. Ejemplo: Reino Unido.

La CN Argentina no establece un mtodo especfico. Asumimos que la incorporacin del DPI es

automtica. Como la CN nombra la palabra tratados se deduce que nuestro sistema es monista, ya que
si fuera dualista todo sera derecho interno.
Jerarqua en la CN Argentina hasta 1992
Art. 31: la CN, las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin (ley en
sentido material = norma). Y las autoridades de cada
provincia estn obligadas a conformarse a ella, no
obstante cualquiera disposicin en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales
Cul prevalece: la CN, las leyes nacionales o los tratados?
Jurisprudencia 1: el orden de enumeracin indica la jerarqua.
33

CN leyes nacionales tratados

Orden provincial

Jurisprudencia 2: primero est la CN y luego los tratados y las leyes nacionales en un mismo escaln. Si
la ley se opone a un tratado aplico los principios generales de derecho (ley posterior deroga ley anterior).
La CSJN sostiene que los principios del derecho de gentes (normas consuetudinarias y tratados)
prevalecen por sobre la CN en el caso Embajada Britnica haciendo lugar a la inmunidad de
jurisdiccin de la embajada (caso aislado).
Jurisprudencia 3: tomando en consideracin el art. 30 de la CN vemos que sta no puede ser reformada ni
por una ley ni por un tratado, por lo tanto la CN prevalece sobre ellos.
Jerarqua en la CN Argentina a partir de 1992
Hay 2 casos fundamentales. El primero es Ekmejian vs. Sofovich en el cual la CSJN sostiene que los
tratados tienen primaca sobre el derecho interno (tanto la CN como las leyes, pero no es la intencin).
Aqu tambin se hace la distincin entre tratado operativo (contiene en s todos los elementos para su
aplicacin inmediata) y tratado programtico (necesita de una norma interna que establezca las
condiciones necesarias para la aplicacin). Un tratado programtico es obligatorio para el Estado que se
compromete a darle operatividad en un plazo razonable. Si el PL no cumple dndole operatividad, y el PJ
no hace lugar cuando llega 1 causa, el Estado argentino puede ser responsible internacionalmente por
omisin.
El segundo caso es Fibraca en el cual sostiene lo mismo pero dejando a salvo la CN (especifica su
primaca).
Art. 27: El gobierno federal est obligado a afianzar sus
relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio
de tratados que estn en conformidad con los principios de derecho
pblico establecidos en esta CN (son los que estn contenidos en la
parte dogmtica y a partir de la Ref. del 94 tambin hay algunos
en la parte orgnica).
Est toda la CN o slo los artculos que reflejan principios de
derecho pblico por encima de los tratados? No se sabe.
Art.
75,
inc. 22:

CN ppios. dcho.pb.

Tratados

Tratados y Concordatos

Leyes del PL Nac.

Los tratados, protocolos y declaraciones (no son tratados y no son vinculantes) enumerados, en las
condiciones de su vigencia son complementarios a la CN y tienen jerarqua CN. La condicin de su
vigencia de las declaraciones es indeterminada porque no tienen vigencia. Podra considerrselas
obligatorias porque son normas consuetudinarias y slo pueden ser modificadas por la costumbre, pero
esto es una interpretacin.
CN + ppios.dcho.pb.
Decl.,Trat. y Prot. con jerarqua CN
Son = o estn abajo? Es
opinable y motivo de
interpretacin. S/ el art. 27
estara por debajo de todos los
principios de derecho pblico.

Dems tratados

Leyes

34

La categora declaraciones y tratados es abierta para poder agregar y denunciar acuerdos (se necesita
una mayora especial del Congreso, mientras que antes el PL no participaba en las denuncias). Se han
incorporado nuevos como la Convencin Interamericana sobre la desaparicin forzada de personas.
Art. 75, inc. 24: la ubicacin de los tratados de integracin latinoamericana y normas de rganos
supranacionales no est claramente determinada, es cuestin de interpretacin.
La Carta de la ONU est por encima de cualquier tratado y sin embargo nuestra CN no le da jerarqua
CN.

3.2 El Estado y la aplicacin de las normas jurdicas internacionales. La aplicacin de los

tratados. Influencia de las OI en la aplicacin del DIP. La aplicacin coercitiva de las
normas jurdicas internacionales.
Coercibilidad del DPI:
El derecho interno es coercitivo por s mismo tanto en su rama civil y comercial (resarcimiento mediante
los bienes del culpable) como en la penal (prisin). Por el contrario, el DPI carece de un rgano juzgador
que pueda sentenciar a los Estados soberanos y el principio general es que no es coercitivo. Los Estados
pueden no cumplirlo. Cuando un Estado realiza un hecho ilcito, el afectado puede recurrirse a lo
siguiente:

Autodefensa / Autotutela: como el DPI es descentralizado, admite tomar la justicia por mano propia
ante la comisin de una simple violacin a sus normas para castigar la otro Estado o forzarlo a que se
comporte de determinada manera.

Legtima defensa: accin armada para repeler un ataque armado de otro Estado. Sus
requisitos son: (1) no puede ser preventiva sino que tiene que responder a un ataque previo;
(2) hay obligacin de comunicarle inmediatamente al Consejo de Seguridad; (3) no se debe
poder recurrir a medios pacficos; (4) necesidad; (5) inmediatez; (6) subsidiariedad (cuando el
Consejo toma medidas debo someterme a sus disposiciones); y (7) proporcionalidad (que
puede interpretarse como proporcionalidad en los medios empleados o al ejercer la reaccin
armada llegando a lograr el status quo antes del ataque armado). Los cuatros ltimos
requisitos los pone la doctrina.

Contramedidas: accin de un Estado frente a la violacin de otro sin recurrir a la fuerza

armada.

Simples contramedidas: para mantener la condicin de igualdad entre las partes.

Represalias: no se trata de mantener la igualdad sino de infringirle un dao a la parte

que viol mediante la violacin de otra o la misma disposicin. Es una medida ilcita
pero justificable. Para excusar la ilicitud y no generar responsabilidad internacional
del Estado la represalia debe ser proporcional, no armada y no debe afectar a terceros
Estados.

Retorsin: medida inamistosa no violatoria. Es lcita per se. Ejemplos de ella son el retiro del
embajador, la ruptura de relaciones, modificaciones arancelarias, retiro de ayuda econmica
discrecional, reciprocidad en la expulsin de funcionarios, etc.

Evolucin histrica:
Antes de la Guerra Mundial el DPI se estudiaba como derecho de la guerra y la paz. Ante la guerra la
reaccin era una respuesta armada: la represalia. Con el tiempo la respuesta armada cae en desuso. Tras la
1 Guerra Wilson expone en uno de sus 14 Puntos que no se utilizar ms la represalia como forma de
respuesta para evitar espirales de violencia. En el 20 un tribunal arbitral considera el caso de Alemania
vs. Polonia. El primer Estado haba invadido al 2 y ste haba matado soldados alemanes. El tribunal
encuentra que hubo desproporcin. Los inconvenientes de la represalia como recurso de derecho son que
35

no hay criterios objetivos para evaluarla y que sus beneficiarios son los Estados grandes. Entre guerras se
contina recurriendo a la fuerza armada. La Carta de San Francisco (ONU 1945) en el art. 2 prohibe el
recurso a la fuerza y la excepcin se encuentra en el cap. VIII legtima defensa que se puede ejercer
individual o colectivamente. La pregunta es si el art. 2 es obligatorio. En la Res. AG 2625 se establecen
los principios de solucin pacfica de controversias y no intervencin en los asuntos internos de otros
Estados. La mayora de la CI adhiere a dicha resolucin y la convierte en una regla de derecho general,
por tanto obligatoria (no por la Carta o la Resolucin sino por el consentimiento de los Estados). Por su
parte, la Res. AG 3314 establece el principio de que el 1 que ataca es el que est realizando la primera
agresin.
Caso Nicaragua vs. Honduras 1986 CIJ
USA arma a los Contras para luchar contra los Sandinistas en Nicaragua, y stos arman guerrillas en
Costa Rica y Honduras. USA autoriza el uso de la fuerza sin el consentimiento del Consejo de Seguridad.
El caso es llevado ante la CIJ y USA dice que actu en respuesta a la agresin de Nicaragua que infiltraba
guerrillas en Honduras. El presidente de la CIJ era el argentino Jos Mara Ruda, quien sostuvo que era
necesario juzgar la gravedad de los hechos y que no haba proporcionalidad en la reaccin de USA.
Procedimientos de aplicacin del DIP
Proteccin diplomtica
Solucin pacfica de controversias: arreglo diplomtico, buenos oficios, mediacin, investigacin
internacional, conciliacin, arbitraje, arreglo judicial.
Procedimientos en el seno de las OI: la multiplicacin de las OI ha aumentado los problemas
internacionales y las oportunidades de solucin de los mismos, desarrollando nuevos mtodos o
modificando los existentes. El marco de las OI permite solucionar diferencias en sentido estricto y
otro tipo de incidentes como situaciones, cuestiones o problemas. Preferentemente se trata de prevenir
las diferencias evitando que la pretensin de un E encuentre la oposicin de otro. La estructura de las
OI permite las negociaciones multilaterales. El contenido de la diferencia susceptible de ser
solucionada depende del alcance de la OI (universal, regional, general o sectorial). Los medios con
los que se cuenta son (1) la negociacin diplomtica adaptada (foros de contacto y discusin, los
debates en las OI se asimilan a las negociaciones previas, consultas informales, intercambio de puntos
de vista); (2) buenos oficios o mediacin a cargo del S Gral. o un representante del mismo (puede
estar contemplado como facultad en el tratado constitutivo o deberse a la iniciativa poltica del
mismo); (3) constitucin de comisiones ad hoc de investigacin; (4) conciliacin a travs de paneles o
grupos de trabajo encargados por una OI de encontrar una solucin practicable (principalmente en el
GATT OMC); (5) medios jurisdiccionales como la constitucin de un Tribunal Arbitral externo a la
OI, recurso al TIJ como 2 instancia, recurso al procedimiento consultivo para determinar la
correccin de la solucin dada a una diferencia por un rgano internacional, solucin de diferencias
entre la ONU y sus agentes; (6) solucin institucional que se alcanza mediante un acto jurdicamente
atribuible a la OI como tal. Esta ltima es interna cuando se logra por la propia OI sin necesidad de
contar con el consentimiento de los E parte y sin necesidad de la intervencin de un tribunal exterior.
La solucin puede estar a cargo de un rgano poltico o de uno jurisdiccional o cuasijurisdiccional. En
el primer caso (rgano poltico) el rgano ejecutivo de la OI (organizaciones de cooperacin
econmica) toma decisiones que combinan derecho y consideracin de las circunstancias y que son
de carcter obligatorio. En el segundo caso (rgano jurisdiccional) un tribunal de la OI o un rgano
compuesto por funcionarios que no son magistrados o con funciones no estrictamente jurisdiccionales
pueden dar soluciones a diferencias nacidas en el rgimen jurdico de la OI o referidas a controversias
administrativas entre la OI y sus agentes. Las controversias pueden darse mismo entre OI: si se dan
entre una OI universal y una sectorial, se resuelven por el principio de coordinacin que es facultad
de la AG y el ECOSOC, y por las disposiciones del Tratado Constitutivo y del Tratado entre las dos
OI; si se dan entre una OI universal y una regional (especialmente las de seguridad), la OI regional
tiene prioridad en el reparto de tareas, pero cuando realiza una interpretacin desmesurada de sus
competencias no hay reglas claras para resolver la cuestin. Cuando la controversia se da entre un E y
36

una OI, depende si el E es miembro o no miembro, pero en todo caso, la solucin no puede darse sin
su expreso consentimiento.
Aplicacin forzosa: procedimientos descentralizados e institucionalizados. La aplicacin forzosa
comprende el conjunto de medidas de presin previstas por el DIP en orden al cumplimiento efectivo
de sus reglas (tanto las obligatorias como los principios de conducta). Sus dos modalidades son la
observacin (control internacional, seguimiento, procedimientos de informacin como factor
disuasivo y capaz de proveer valoracin jurdica de las conductas) y la reaccin (contramedidas y
reaccin institucional para dar respuesta a la desviacin consumada, procurando su correccin. La
reaccin institucional se aproxima a las sanciones colectivas y se da en el marco de una OI. Sus
distintas clases son la sancin social expresiones reprobatorias o condenatorias -, el poder
disciplinario expulsin de un E miembro, suspensin o remocin de determinados derechos o
prerrogativas -, y el poder de coercin aislamiento, ruptura de relaciones, interrupcin de
comunicaciones, sanciones econmicas o incluso el recurso a la fuerza armada).

3.3 Responsabilidad internacional. Elementos constitutivos. Responsabilidad internacional

por las consecuencias perjuidiciales de los actos no prohibidos por el DIP. Crmenes
internacionales y delitos internacionales. Circunstancias que excluyen la ilicitud.
Atribucin al Estado de la conducta de los rganos. Responsabilidad del Estado en ocasin
de actos de los particulares. Modalidades de la reparacin por la violacin de una
obligacin internacional. Aplicacin de las reglas sobre responsabilidad y nacionalizacin
de bienes extranjeros.
En el derecho interno hay un principio general que sostiene que el que causa un dao a otro tiene
obligacin de reparar. Esta es la base de la responsabilidad internacional. El primer caso en registrarse fue
el de Fbrica de Chorzow en el cual se tratan los temas de primaca de las normas de derecho
internacional sobre las de derecho interno y la responsabilidad internacional del E.
Cuando el comportamiento de un sujeto de DIP es contrario al orden jurdico internacional se trata de un
hecho ilcito que genera consecuencias jurdicas negativas para el sujeto, principalmente la
responsabilidad internacional. La relacin originada por el hecho internacionalmente ilcito es interestatal
y bilateral, por ms que el perjuicio sea causado a otro E o a un particular (el E hace valer su propio
derecho y quiere verlo respetado en la persona de sus sbditos). La relacin de responsabilidad se traduce
en una obligacin de reparar. Entre los cambios recientes en la CI que han influido en la responsabilidad
del E se encuentran:

Aparicin de nuevos sujetos de DIP

Admisin de la responsabilidad objetiva o por riesgo derivada de la realizacin de actividades en
principio no prohibidas pero generadoras de daos a terceros
Aceptacin de la existencia de obligaciones para con la CI en su conjunto (erga omnes) correlativas a
unos derechos subjetivos pblicos, cuyo cumplimiento puede ser exigido por cualquier E
Reconocimiento de distintos regmenes de responsabilidad en funcin de la naturaleza de la
obligacin
Responsabilidad en materia de inversin extranjera, expropiaciones y nacionalizaciones

El hecho internacionalmente ilcito, origen de la responsabilidad internacional, se define como conducta

o evento atribuible a un sujeto de DIP que, constituyendo una violacin o infraccin al DIP, lesiona
derechos de otro sujeto o sujetos del ordenamiento internacional, dando lugar entre otras consecuencias
a la responsabilidad del sujeto autor del hecho. La ilicitud tiene 2 planos: 1) objetivo (regla jurdica
internacional que resulta violada) y 2) subjetivo (derecho lesionado como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin). Como consecuencia se puede exigir una reparacin o aplicar una
sancin, aunque el recurso a las acciones coercitivas sobre todo unilaterales est excluido.
37

Las consecuencias del hecho internacionalmente ilcito son:

la responsabilidad internacional del sujeto,
la nulidad del acto contrario a derecho y
la inoponibilidad (imposibilidad de hacer valer el hecho frente a terceros).
Los elementos del hecho internacionalmente ilcito son:
la existencia de una conducta jurdica internacional
la violacin de una obligacin establecida por una regla de DIP en vigor (elemento objetivo)
la posibilidad de atribuir dicha conducta a un sujeto de DIP (elemento subjetivo)
que se haya producido un perjuicio o dao
Elemento subjetivo: atribucin y culpa
presencia de una conducta que puede ser atribuida a un sujeto de DIP: el E
la conducta tiene que haber sido realizada por rganos del E actuando en calidad de tales
la actitud psicolgica de los individuos que actan como rganos del E (culpa) no es relevante, pero
puede tenerse en cuenta como agravante o atenuante
lo importante es la responsabilidad objetiva o por el resultado
Elemento objetivo: violacin de obligacin internacional y produccin de dao?
la obligacin internacional es una conducta exigible impuesta por una norma de DIP
no es relevante la fuente de la que emana la obligacin
la obligacin debe estar en vigor al tiempo de comisin del hecho
no es relevante el contenido de la obligacin
la CDI (relator Ago) prefiri no hacer alusin al dao o perjuicio como elemento independiente, lo
cual es discutido por un sector de la doctrina
la doctrina est dividida con respecto a la posibilidad de aplicar la teora del abuso de derecho
(ejercicio desmesurado de un derecho subjetivo por parte de su titular) al DIP
Factor temporal:
Es importante para determinar si la obligacin estaba en vigencia al tiempo de comisin del hecho.
Tambin debe considerarse el momento y la duracin de la violacin.
Si el hecho es ilcito al momento de comisin, pero posteriormente la conducta se convierte en una
norma imperativa de DIP, la ilicitud queda eliminada.
Con respecto a los actos continuos, habr violacin en lo que se refiere al perodo en el cual estuvo en
vigor la obligacin.
La mayor o menor duracin del hecho sumar o restar gravedad.
La averiguacin del momento y la duracin de la violacin es esencial para determinar la existencia
de una jurisdiccin internacional obligatoria.
Hay distintas reglas para hechos continuos (se prolonga en el tiempo), compuestos (serie de acciones
relativas a casos distintos) y complejos (idea de proceso de comportamientos de uno o varios rganos
estatales en relacin con un mismo caso).
Crmenes y delitos internacionales
El relator Ago distingui en el proyecto de la CDI hechos particularmente graves (crmenes
internacionales) y actos ilcitos de menor gravedad (delitos internacionales), siendo esta una clasificacin
producto del desarrollo progresivo. El crimen internacional es una violacin a una norma de DIP que
socava los cimientos del orden jurdico internacional y afecta a todos los miembros de la CI (porque es
una norma ius cogens y por lo tanto hay una obligacin erga omnes). Esta definicin abre la posibilidad a
la desbilateralizacin de la relacin de responsabilidad. Algunos ejemplos son: agresin, recurso al uso
de la fuerza, mantenimiento por la fuerza de una dominacin colonial o una poltica de apartheid,
38

violaciones graves al deber internacional de preservar el medio ambiente, esclavitud, genocidio. La

gravedad del crimen internacional justificara un rgimen de responsabilidad ms severo con reparaciones
de mayor amplitud, e incluso la posibilidad de imponer sanciones.
Algunos gobiernos se mostraron reticentes a aceptar la nocin de crimen internacional ya que podra
introducir un rgimen de responsabilidad penal para los E, y por lo tanto sta fue reemplazada por la de
hecho ilcito excepcionalmente grave (Crawford).
Relacin jurdica surgida del hecho internacionalmente ilcito
El hecho internacionalmente ilcito de un E crea obligaciones para ese E (situacin jurdica pasiva, deber
de reparar) y derechos para otros E (situacin jurdica activa, derecho subjetivo lesionado).
Tipos de responsabilidad internacional
A. Del Estado
A.1. Por hechos de sus rganos: el principio bsico es que los hechos de los rganos o agentes del
E, en tanto que integrantes de la organizacin estatal, se le atribuyen al E. Se entiende por
rganos, aquellos que tienen tal condicin segn el derecho interno, y quedan incluidos los
rganos superiores. Cuando se trata de hechos cometidos por agentes (personas) es importante
determinar si los realizaron a ttulo puramente privado y sin apariencia de actuacin oficial, o si
los realizaron en tanto rganos del E incluso aunque hubieran actuado fuera de su competencia
propia (el E responde ultra vires). Por la conducta de entidades pblicas territoriales u otras
entidades que estn facultadas por el derecho interno a ejercer prerrogativas de poder pblico:
corporaciones locales, provincias, regiones, cantones, comunidades autnomas, bancos oficiales,
ciertas empresas pblicas con funciones de polica. Por la conducta de rganos puestos a
disposicin del E por otro E o por una OI: es responsabilidad del E beneficiario siempre que la
condicin de actuacin del rgano quede bajo el pleno control del mismo. Queda descartada la
responsabilidad del E beneficiario cuando los rganos actan en su territorio como rganos de
otros E o de una OI en calidad de tales. Por la conducta de rganos propios que acten
excedindose en su competencia: tanto la prctica como la jurisprudencia admiten el principio de
atribucin al E de los hechos ultra vires o no autorizados de sus rganos o agentes. Algunos
autores hablan de responsabilidad subsidiaria o por falta ajena, pero la CDI los considera
atribuibles al E sin distincin.
A.2. Por hechos de los particulares: en principio, los comportamientos de los particulares no se
consideran como hechos del E, pero el E puede resultar responsible por su pasividad o falta de
diligencia en la prevencin o represin de comportamientos de sus particulares.
A.3. Por hechos realizados por movimientos insurreccionales: el E no es responsible por los
hechos cometidos por estos movimientos en su condicin de entes con aparato institucional
propio y paralelo al del E, capaces de incurrir por s mismos en responsabilidad internacional.
Pero el E s es responsible por los hechos de sus propios rganos que dejan de cumplir las
obligaciones de vigilancia, prevencin y represin a su cargo y en relacin con los rebeldes.
Cuando el movimiento insurgente se convierte en gobierno, todos sus hechos le son atribuibles al
E.
B. De organizaciones internacionales: las consecuencias de sus hechos ilcitos son la nulidad (de un acto
normativo u operacional basado en una norma) y la responsabilidad. Esta ltima puede ser de derecho
interno o internacional. Los supuestos de responsabilidad internacional de las OI son el
quebrantamiento de un tratado concluido con otra OI o un E; daos cometidos por sus agentes en el
curso de actividades operacionales (por ejemplo: solucin de controversia con Blgica de 1965 por
operaciones de la ONU en el Congo durante las cuales se violaron normas del derecho de los
conflictos armados); responsabilidad por riesgo cuando una OI tcnica o especializada realice
actividades de tal tipo; en las relaciones con sus funcionarios y agentes; cuando en el acuerdo de sede
se incluyen clusulas de exclusin de la responsabilidad internacional del E por actos propios de la
OI; actos de administracin internacional de territorios.
39

C. Del individuo (crmenes internacionales): ver responsabilidad internacional del individuo.

D. De otras entidades:
Existe un rgimen particular de responsabilidad por actos no prohibidos por el derecho internacional. Se
habla de responsabilidad objetiva para designar la responsabilidad por actividades en principio no
prohibidas aunque potencialmente generadoras de daos, en razn de los grandes riesgos que implican.
Ejemplos de esto son la utilizacin de la energa nuclear o actividades susceptibles de daar el medio
ambiente. En los convenios internacionales hay normas que estipulan la cooperacin para prevenir
eventos daosos y otras que tratan el tema de la reparacin de los daos. La CDI trata este tema en forma
separada y pone especial nfasis en el riesgo ambiental. El proyecto de la CDI dice que esta
responsabilidad se aplica para actividades no prohibidas por el DIP que se realicen en el territorio de un E
o que estn bajo jurisdiccin o control de dicho E, y que entraen un riesgo de causar un dao
transfronterizo sensible. El acto no prohibido slo entraa la obligacin de reparar cuando causa un
perjuicio (diferente del hecho ilcito).
Hay circunstancias que permiten borrar la ilicitud del hecho y por tanto la responsabilidad:

Consentimiento del otro Estado (por ejemplo, que me permita atravesar su espacio areo sin aviso),
siempre que no se haya violado una norma imperativa de DPI; no est viciado por la coaccin, el
error o el dolo.

Estado de necesidad: sus requisitos son (1) que sea necesario para salvaguardar la vida o un inters
esencial del propio Estado; (2) que no ponga en peligro al otro Estado; (3) que el Estado violador no
haya contribuido a producir el estado de necesidad; (4) que el estado de necesidad no est
expresamente prohibido en el tratado que regula las relaciones entre esos Estados; (5) el peligro debe
ser inminente.

Peligro grave e inminente para la vida de las personas: tanto del autor del hecho como de otras
personas al cuidado del E, siempre que el E no haya contribuido a causar la situacin de peligro
extremo.

Caso fortuito o fuerza mayor: acontecimiento exterior imprevisible, fuerza irresistible, no depende de
la voluntad humana. Tienen que hacer materialmente imposible que el E violador cumpla con su
obligacin o se percate de que est incumpliendo alguna obligacin.

Contramedidas: medidas de coercin derogatorias de las reglas ordinarias del DIP, tomadas por un E
como consecuencia de hechos ilcitos cometidos en perjuicio suyo por otro E con el fin de imponer a
ste, por medio de un dao, el respeto del derecho. Los requisitos de las represalias o contramedidas
son: (1) no provocar incumplimiento de obligaciones para con un 3 E, (2) proporcionalidad, (3) no
recurrir al uso de la fuerza ni a medidas econmicas o polticas extremas que pongan en peligro la
integridad territorial o la independencia del E, (4) respeto al derecho diplomtico, (5) respeto a los
DDHH, (6) no contravenir reglas de ius cogens, (7) haber negociado previamente, (8) recurrir a
arbitraje obligatorio si el E violador as lo exige.

Legtima defensa: definida en el art. 51 de la Carta de la ONU como derecho inmanente de los E
para ejercer, en forma individual o colectiva, medidas que impliquen el uso de la fuerza en caso de
haber sido previamente vctimas de un ataque armado. Sus requisitos son: (1) haber sido
previamente vctima de un ataque armado; (2) comunicar inmediatamente el hecho al Consejo de
Seguridad; (3) subsidiariedad - cesar la accin en el momento en que el Consejo de Seguridad haya
tomado medidas al respecto - ; (4) necesidad que no haya posibilidad de recurrir a medios pacficos
-; (5) inmediatez en la reaccin; (6) proporcionalidad en la respuesta (no emplear medios ni causar
efectos ms all de lo necesario para la proteccin del propio derecho).
Reparaciones:
El dao causado a uno o ms sujetos por el hecho internacionalmente ilcito que engendra responsabilidad
internacional del E, da lugar a la obligacin de reparar. En sentido amplio, la reparacin comprende la
compensacin del perjuicio (stricto sensu, resarcimiento, satisfaccin) y la cesacin de la situacin ilcita
o vuelta a la legalidad.
40

El dao puede consistir en una lesin directa a los derechos de otro E como en una lesin ocasionada a un
particular extranjero. Como desde el punto de vista internacional, slo el dao sufrido por el E es
relevante, en el segundo caso el E asume la causa del nacional suyo perjudicado defendiendo su propio
derecho (el de ver respetado en la persona de sus sbditos el DIP). El dao puede ser patrimonial o no
patrimonial.
En razn de la diversa gravedad de las violaciones hay distinto tipo de responsabilidad y, junto a la
consecuencia especfica de la reparacin, puede aparecer la aplicacin de una sancin (por ejemplo las
represalias, hechos que tienen un valor puramente represivo, hechos coercitivos que se orientan a asegurar
el xito de una accin de reparacin). Esta distincin se relaciona con la distincin entre delito y crimen
internacional, siendo que el segundo supone la aplicacin simultnea de medidas reparatorias y de castigo
preventivo. Las sanciones deben darse siempre bajo control de la CI organizada en la ONU.
Los otros E tambin tienen una serie de obligaciones (consecuencias colectivas mnimas):
No reconocer la legalidad de la situacin creada
No prestar ayuda o asistencia que permitan al E violador mantener la situacin creada
Cooperar con otros E en el cumplimiento de estas obligaciones y en la aplicacin de medidas para
eliminar las consecuencias del delito
Modalidades de reparacin

Indemnizacin o compensacin: cuando el ilcito afect a un bien no fungible y no puedo repararlo en

especie porque era nico e irrepetible. Reparo con $. La indemnizacin cubre cuantitativamente lo
debido por equivalencia ms el resarcimiento de los daos sufridos que no fueran reparados por el
pago en efectivo (lucro cesante, pago de intereses, resarcimiento de daos extra patrimoniales).

Restitucin en especie (in integrum): es la forma ms perfecta de reparacin que procura volver las
cosas al estado anterior, pero slo es posible si los bienes afectados son fungibles. Borra todas las
consecuencias del hecho ilcito. El E violador queda liberado de la carga cuando suponga una
obligacin totalmente desproporcionada en relacin con la ventaja que derivara para el E lesionado
de la obtencin de la restitucin en especie en lugar de la indemnizacin.

Dar garantas de no repeticin:

Satisfaccin: reparacin simblica para enjugar daos morales, aunque puede darse junto con otras
formas de compensacin. Ejemplos: presentacin de excusas, castigo de culpables, pago de una suma
simblica. No deben implicar un menoscabo a la dignidad del E violador.
Hay distintos tribunales para el E (CIJ, Corte Interamericana de Derechos Humanos, Corte de Justicia de
las Comunidades Europeas, Tribunales arbitrales) y para los Individuos (Nremberg, Tokyo, Yugoslavia,
Ruanda, Corte Penal Internacional, Sierra Leona). Por el Tratado de Versalles se intent juzgar al Kaiser
tras la 1 Guerra pero se refugi en Holanda que no concedi la extradicin. Se lo acusaba de crmenes
contra la autoridad de los tratados y contra la humanidad.
Responsabilidad internacional del individuo jurisdiccin de los tribunales internacionales por crmenes
internacionales (contra la humanidad y de lesa humanidad es lo mismo):
El individuo puede ser sujeto de una conducta internacionalmente ilcita, pero nicamente en casos
excepcionales tendr responsabilidad directa por sta. En la mayora de los delitos contra el DIP
perpetrados por individuos (piratera, trata de esclavos, delitos contra personas internacionalmente
protegidas) las sanciones se aplican en virtud de derecho interno y estn a cargo de una jurisdiccin
nacional. Es as que la responsabilidad internacional del individuo est ligada a la existencia de una
jurisdiccin internacional penal.
A fines de la 2 WW (1945) se concluy una Carta del Trbunal Militar Internacional (Nremberg) para
juzgar 4 delitos (los mismos lineamientos fueron seguidos para los juicios de Japn en 1948):
41

Crmenes contra la paz: preparacin, desencadenamiento y prosecucin de una guerra de agresin en

violacin de acuerdos internacionales, participacin en un plan para realizar tales actos.
Crmenes de guerra: asesinatos, malos tratos, deportaciones para trabajos forzados u otros fines de
poblaciones civiles; asesinato o malos tratos de prisioneros de guerra; ejecucin de rehenes; saqueo
de bienes pblicos o privados; destruccin de ciudades sin motivos; devastaciones no justificadas por
exigencias militares.
Crmenes contra la humanidad: asesinato, exterminio, esclavizacin, deportacin contra poblaciones
civiles, antes o durante la guerra; persecucin por motivos polticos, religiosos o raciales.
Conspiracin y complot
En aquel momento surgieron dudas porque, excepto los crmenes de guerra, no estaba claro que los
crmenes contra la paz y los crmenes contra la humanidad constituyesen normas de DIP establecidas
(sera una aplicacin ex post facto).

Ciertos principios de los juicios de Nremberg fueron confirmados en la Resolucin 95 (I) de la AG, y
sta le encarg a la CDI la preparacin de un proyecto de Cdigo Internacional de Delitos contra la Paz y
Seguridad de la Humanidad. Mediante la Resolucin 3314 (XXIX) de 1974 la AG adopt una definicin
de agresin. El Cdigo, dividido en dos partes (la primera define los crmenes contra la paz y seguridad
de la humanidad y la segunda los tipifica) comenz a ser discutido. En 1995 el Relator especial
finalmente present tipificacin para 6 crmenes, pero la CDI finalmente conserv 5:
Agresin
Genocidio: la ms grave expresin de los crmenes contra la humanidad. Es un delito de DIP, ya sea
cometido en tiempos de paz o de guerra. Comprende la matanza, lesin (fsica o mental) grave a la
integridad de los miembros de un grupo, traslado de nios, esterilizacin de mujeres, someter a un
grupo a condiciones infrahumanas, con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo
nacional, tnico, racial o religioso. Tambin se pena la tentativa de genocidio. Los grupos sociales,
culturales y polticos no estn contemplados. Esta tipificado en la Convencin para la Prevencin y
Sancin del Delito de Genocidio de 1948. Se considera un delito individual, sin importar el cargo
pblico que pueda ocupar el sujeto responsible. El castigo individual de los dirigentes que han
cometido genocidio no anula la posibilidad de demandar a un E por haber incurrido en
responsabilidad internacional.
Crmenes contra la Humanidad
Crmenes de Guerra excepcionalmente graves
Crmenes contra el personal de ONU y asociado
De esta forma, el mbito material del Cdigo se condice con la competencia del Tribunal Penal
Internacional creado por el Estatuto de Roma (1998) tambin derivado de los trabajos de la CDI.
Otras normas relevantes son los 4 Convenios de Ginebra de 1949 y los 2 Protocolos adicionales de 1977
sobre proteccin de vctimas de los conflictos armados; la Convencin sobre la no aplicacin de medidas
de prescripcin a los crmenes de guerra y a los crmenes contra la humanidad (Resolucin AG 2391 de
1968).
La ONU cre tribunales penales internacionales ad hoc para dos conflictos particularmente graves.
Ambos son excepcionales y no permanentes:

Ex Yugoslavia (1993): lo crea el Consejo de la ONU por el Captulo VII y es ms representativo de la

CI. Le compete juzgar crmenes contra los Convenios de Ginebra de 1949 (son crmenes de guerra
tipificados en un tratado), violaciones a las leyes o costumbres de la guerra (se refiere a los crmenes
de guerra identificados por fuente consuetudinaria), genocidio (deriva del griego y latn y literalmente
significara matanza de un grupo) y crmenes de lesa humanidad. La jurisdiccin de este tribunal se
funda en la responsabilidad penal individual.

Ruanda (1994): tambin lo crea el Consejo. Juzga crmenes de genocidio, lesa humanidad, violacin
al art. 3 comn a los Convenios de Ginebra y al Protocolo Adicional II (este Convenio y Protocolo se

42

refieren a conflictos armados internacionales, mientras que lo que sucedi en Ruanda fue una guerra
civil. Solamente el articulo 3 se aplicaba a conflictos internos).

Corte Penal Internacional: juzgar crmenes de genocidio, de lesa humanidad, de guerra y de

agresin (antes se llamaba crimen contra la paz). El Estatuto de Roma define 3 categoras de crmenes
pero no define agresin y se lo encarga a una Comisin Preparatoria que est teniendo problemas para
definirlo. El problema es que lo comete un Estado o su maquinaria y por ello, primero habra que
juzgar al Estado para luego poder juzgar al individuo slo la plana mayor. Actualmente se est
debatiendo si primero se le va a pedir una opinin consultiva a la CIJ o una resolucin al Consejo de
Seguridad. El Estatuto necesita 60 ratificaciones y va por la 32. Tiene competencia cuando el crimen
lo cometi un nacional de un Estado parte, o un nacional de otro Estado en el territorio de un Estado
parte o cuando, sin importar la nacionalidad ni la territorialidad, se lo somete el Consejo de Seguridad
de la ONU. Es complementaria de la jurisdiccin nacional.

Crmenes contra la humanidad (evolucin):

Nremberg: hace hincapi en que se comete contra cualquier poblacin civil (la del agresor o el
agredido), est ligado a los crmenes de guerra y prev persecuciones contra grupos identificables.
Contempla actos como asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin.

Ex Yugoslavia: hace hincapi en que se comete contra la poblacin civil y durante un conflicto
armado interno o internacional (lo liga con la guerra).

Ruanda: debe ser generalizado y sistemtico (cuantitativo, poltica de gobierno), contra la poblacin
civil, por motivos tnicos / raciales / religiosos o de nacionalidad.

Proyecto CDI: debe ser sistemtico y a gran escala, organizado por el gobierno / un grupo / una
organizacin poltica (no necesariamente el Estado), agrega nuevos crmenes (violencia sexual,
esclavitud, tortura, exterminio), no lo liga a la guerra, debe darse contra la poblacin civil.

CPI: debe ser generalizado o sistemtico, contra una poblacin civil, con conocimiento de dicho
ataque (que haya intencionalidad y que sea parte de un plan generalizado), contempla los crmenes
agregados por la CDI y le suma desaparicin forzada de personas.

3.4 Proteccin diplomtica: concepto, requisitos, alcance, efectos. La clusula Calvo.

Es la posibilidad que tiene una persona fsica o jurdica nacional (tener en cuenta ius sanguini y ius soli,
lugar de constitucin de la persona jurdica) de un Estado de que su Estado lo proteja frente a un Estado
extranjero. No es un derecho de la persona, sino del Estado, y el aceptarlo y sostenerlo son decisiones
meramente polticas. Tienen que haberse agotado las instancias judiciales en el Estado extranjero. Se
resuelve mediante una negociacin poltica de Estado a Estado (un Estado realiza un pedido ante el
organismo del PE del otro Estado que se encarga de las relaciones exteriores, se renen los funcionarios,
discuten y llegan a una solucin poltica porque el inters del Estado est sobre el derecho).
Ejemplos:

Actuales en Argentina: Soto c/ Paraguay por una licitacin; lvarez de Toledo c/ Bolivia por campos
expropiados.

CIJ - Nothebom: ciudadano alemn que vive en Guatemala. Debido a la 2 Guerra Mundial se
expropian los bienes alemanes en Guatemala. l haba cambiado su nacionalidad a Lichtestein pero lo
expropian igual. Cuando lleva el caso ante la CIJ, la Corte falla que es alemn y que haba hecho una
ficcin para obtener la proteccin diplomtica de Lichtestein.

CIJ - Barcelona Traction: condiciones para dar curso a la proteccin diplomtica son: que se viole una
norma de DPI, que se verdaderamente un nacional del Estado que asume su proteccin, que el fallo en
contrario en el Estado extranjero produzca dao a la economa del Estado que asume la proteccin,
fecha crtica (momento en el cual se produce el conflicto de DPI y a partir de la cual la situacin del
Estado slo puede empeorar), que se agoten las instancias judiciales internas.
43

Tribunal Arbitral 1903 - Canevaro: italiano (ius sanguini) y peruano (ius soli, por nacimiento). Vive
en Per, trabaja all e incluso entra al servicio diplomtico. Tiene problemas en Venezuela (no pago
de deudas, debacle financiera, intervencin de potencias europeas, doctrina Drago). Se hace
representar diplomticamente por Italia (era una de las potencias sitiando el puerto) pero el tribunal
arbitral sostiene que el Estado que debe ejercer la proteccin diplomtica es Per.

(Diez de Velazco)
Proteccin diplomtica es la accin que ejerce un sujeto de DPI respecto a otro sujeto de DPI en favor de
ciertos individuos que tienen ligmenes determinados con l. Tiene 3 finalidades (1) prevenir la
violacin de normas internacionales relativas a extranjeros; (2) hacer cesar una actividad ilcita; (3)
obtener una reparacin.
Naturaleza jurdica: se funda en normas consuetudinarias, es un derecho que le pertenece al sujeto de DPI
(Estatado o no) y no a la persona fsica o jurdica. El Estado puede, discrecionalmente, tomar o abandonar
la proteccin, considerar o no suficiente a la reparacin. Una vez iniciada, la persona fsica o jurdica no
est legitimada para renunciar a la proteccin o hacer desistir al Estado. Se ve en los casos Mavrommatis
(CPIJ), Nottebohm (CIJ), Reclamaciones britnicas en Marruecos (CIJ).
Clusula Calvo: se inclua en los contratos celebrados con extranjeros, especialmente de obras pblicas, y
por ella los individuos o las empresas declaraban que consentan expresamente a ser equiparados con los
nacionales a efectos de reclamaciones, renunciando a cualquier perrogativa incluso la proteccin
diplomtica. Esta clusula carece de efectos jurdicos porque la proteccin diplomtica no es un derecho
de los individuos ni de las empresas y por eso no pueden renunciar a ella.
Modos de ejercicio: gestiones diplomticas oficiosas u oficiales; presentacin de una reclamacin formal;
de haber competencia recurrir a una instancia de solucin de controversias; no cabe emplear medios no
pacficos (Doctrina Drago, Convencin Drago-Porter de 1907, art. 2 de la Carta de ONU).
Condiciones de ejercicio:

nacionalidad de la reclamacin. El individuo puede solicitar la proteccin diplomtica si existe un

vnculo de nacionalidad, o acuerdos particulares (por ejemplo cuando un Estado representa
internacionalmente a otro), o proteccin funcional en el caso de las OIG. En los casos de doble
nacionalidad, un Estado no puede proteger a una persona que tenga la nacionalidad del Estado frente
al que se reclama. Si el Estado contra el que se reclama no se encuentra entre los que de nacionalidad
del individuo, corresponde que ejerza la proteccin el Estado con el cual hay ms estrechos vnculos
(nacionalidad efectiva). El criterio ms difundido es que el vnculo de la nacionalidad debe existir
tanto al momento en que se produjo el hecho que motiv la demanda, como al momento de presentar
la reclamacin. En el caso de las personas fsicas se exige una conexin genuina y generalmente la
nacionalidad est determinada por el lugar de constitucin de la sociedad o domicilio social. En
ciertos casos cabe que un Estado proteja a sus nacionales accionistas de una compaa de otra
nacionalidad, pero slo en casos muy excepcionales.

agotamiento de los recursos internos. Norma consuetudinaria. Tiene excepciones (cuando no existen
instancias apropiadas, hay demoras indebidas en la administracin de justicia, cuando el Estado
contra el que se reclama renunci a que se agoten los recursos).

conducta correcta de la persona en favor de la que se acta manos limpias. Esta doctrina
anglosajona no goza de gran recepcin, sino nicamente en lo que respecta al monto de las
reparaciones (si la persona en favor de la que se reclama fue negligente, el Estado reclamado deber
pagar menos).
Existen mecanismos de proteccin a las inversiones extranjeras: nacionales, internacionales (BIRD,
Banco Mundial CIADI listas de conciliadores y rbitros para solucin de controversias y la persona slo
recurre a la proteccin diplomtica si el otro Estado se niega a acatar la sentencia) y regionales.

44

3.5 Proteccin internacional de los DDHH. Sistema universal, sistema europeo, sistema
americano. Instrumentos, rganos y mecanismos.
Regla de oro: agotar los recursos internos, salvo casos de temor generalizado, imposibilidad fctica
(rechazo en 1 instancia), retardo de justicia o ausencia de recurso.
Evolucin histrica
Con la 2 WW se produce un cambio de mentalidad, se enumeran los DDHH y se crean sistemas para
obligar a los E a respetarlos, tanto si se trata de personas nacionales como extranjeras. Con la creacin de
la ONU se dan 2 procesos simultneos:
Universalizacin de estructuras: Resoluciones de la AG que enuncian objetivos que las partes
deben cumplir de buena fe; Declaracin de los DDHH (1948); Comisin de DDHH (1948)
creada dentro del ECOSOC para procurar el respeto de los DDHH por los E, careciendo de
coactividad en sus resoluciones. Su principal logro es el desarrollo progresivo del DIP.
Regionalizacin de estructuras: se crean sistemas protectores de los DDHH en Amrica,
Europa y frica (escasa efectividad, Comisin de DDHH que no contempla excepciones o
momentos de suspensin, protege los mismos derechos que los sistemas occidentales, carece
de rgano jurisdiccional o cuasi jurisdiccional, tiene la sede en Ciudad del Cabo).
Sistema Universal
Instrumentos: fuentes que crean derechos, como los tratados y las declaraciones (no todas son
vinculantes). Hay 4 que son las primordiales y generales:
Carta de las N.U.: menciona a los DDHH pero no los especifica. Crea un mecanismo para la
proteccin de estos derechos, el ECOSOC. Especficamente para DDHH, el ECOSOC cuenta con un
rgano subsidiario creado en 1946, que es la Comisin de DDHH. sta tiene 53 miembros que
representan a sus E y tambin cuenta con un rgano subsidiario que es la Subcomisin de Promocin
y Proteccin de los DDHH. Esta ltima acta como primer filtro, recibe denuncias y si corresponde
las eleva. Est integrada por 27 miembros que actan a ttulo personal. Hay 2 Resoluciones por medio
de las cuales el ECOSOC tiene capacidad para recibir y estudiar denuncias por violaciones a los
DDHH, que son la 1503 y la 1235. La Res. 1503 establece el procedimiento para recibir una denuncia
de cualquier persona (incluso ONG) que tenga conocimiento y prueba de la violacin masiva y
sistemtica de DDHH. El S Gral. recibe la denuncia y el proceso se sigue de forma confidencial.
Pasa la denuncia a la Subcomisin que la estudia y, si corresponde, la eleva a la Comisin, que
estudia y decide. La decisin se plasma en un informe que la Comisin eleva al ECOSOC con
recomendaciones para el E (pone en evidencia, sancin moral). La Resolucin 1235 reglamenta los
procesos pblicos, que son aquellos para los que se designa un relator especial por tema o por pas.
ste conduce investigaciones y debe realizar informes peridicos.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966): es un tratado que en su art. 2 establece
que el E se obliga a respetar los derechos contenidos en el pacto, garantizarlos y dictar medidas. Crea
un rgano que es el Comit de DDHH, que est integrado por 18 miembros a ttulo personal. Su
competencia est basada en los derechos civiles y polticos garantizados por el Pacto. Tiene 3
funciones: (1) sistema de informes por el cual todos los E partes deben informar sobre las medidas
que estn tomando, y de observaciones que el Comit remite a la ONU; (2) sistema de
comunicaciones de E contra E, por el cual un E parte que viol un derecho puede ser denunciado por
otro E parte, el Comit investiga y puede proponer un mecanismo de solucin en un informe con
recomendaciones. Es un mecanismo cuasi jurisdiccional. Para ser demandados los 2 E deben ser parte
del Pacto y deben haber aceptado la competencia del Comit mediante una declaracin; (3) sistema de
denuncias individuales por medio del cual un individuo denuncia a un E que debe ser parte del Pacto
y de su Protocolo Facultativo (hay 2, el primero es ste y el segundo el de Proscripcin de la Pena de
Muerte, el Pacto slo la limita pero el Protocolo la prohibe). El individuo o una persona actuando en
su nombre son los nicos legitimados para denunciar. El individuo puede hacer seguimiento y
45

participar del proceso. El Comit produce un informe con recomendaciones y anualmente recopila
todos los informes producidos.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966): cuando fue aprobado en
1966 no contemplaba ningn rgano, pero posteriormente, en 1985, el ECOSOC decide por
resolucin permitir la actuacin del Comit de DDHH con competencia nicamente en el sistema de
informes. Los E deben respetar y garantizar los derechos econmicos, sociales y culturales en la
medida en que sus recursos disponibles se lo permitan, hacerlo progresivamente y en algunos
derechos se permiten las distinciones entre nacionales y extranjeros.
Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948): es una Resolucin de la AG, no cuenta con
rganos y no es vinculante como tal, s en tanto que costumbre.

rganos:
(Carta) ECOSOC
Comisin de DDHH
Subcomisin de Promocin y Proteccin de DDHH
(Carta) Alto Comisionado de las N.U. para los DDHH (ACNUDH): depende del S Gral., puede
hacer visitas a E, promueve los DDHH, brinda asesoramiento. Acta dentro del marco de las
Resoluciones de la AG, el ECOSOC, la Comisin de DDHH y la Subcomisin de DDHH.
(Pacto Derechos Civiles y Polticos) Comit de DDHH
(Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales
Sistema Regional Americano
Instrumentos:
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre: es de 1948 y anterior a la de las N.U.
Fue adoptada por la Asamblea de E de la OEA y es vinculante para esos E.
Convencin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre: es el Pacto de San Jos de Costa Rica
de 1969. Toma a la Comisin como rgano de aplicacin y crea a la Corte que no es un rgano de la
OEA, sino de aplicacin del Pacto.
Carta de la OEA: data de 1948 y nombra la proteccin de los DDHH.
rganos:
Comisin Interamericana de DDHH:
Corte Interamericana de DDHH:
El procedimiento se inicia con una DENUNCIA de particulares, grupos, ONG o E, antes de que
transcurran 6 meses de dictada la ltima sentencia. Se puede invocar el Pacto si el E acusado es mimebro,
o la Declaracin para cualquier E de la OEA. La denuncia es recibida por la COMISIN (7 miembros a
ttulo personal) que la estudia y dispone:
Violacin a la declaracin: produce un informe con recomendaciones. Si el E no cumple, la
Asamblea General de la OEA puede tomar medidas.
Violacin al pacto: presenta una demanda ante la CORTE (7 jueces a ttulo personal) cuya sentencia
es vinculante. Si el E no la cumple se puede recurrir al sistema judicial interno del mimo E violador.
Otra opcin es producir un INFORME y publicarlo.
A la Corte slo llegan las denuncias contra E elevadas por la Comisin.
Sistema Regional Europeo
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Instrumento:
Convencin Europea sobre DDHH: su alcance es similar a las convenciones del sistema americano.
Protege la vida, integridad fsica, trabajar, libre asociacin, privacidad, libertad de expresin, rplica,
prohibicin de tortura, condiciones dignas de detencin, necesidad de doble instancia en procesos
privativos de la libertad, jueces naturales (son DDHH de 1 generacin, mientras que los de 2
generacin son los econmicos y sociales). El rgano de aplicacin es el Consejo de Europa, cuyo
objetivo era proteger los DDHH. Se destaca el hecho de que las normas permiten la aplicacin
directa, es decir que son operativas. Las normas comienzan a trasladarse lentamente a las cortes
nacionales y comienzan a ser incorporadas en los ordenamientos internos. La Convencin permite
que, de acuerdo con la situacin poltica de los E, la misma puede no aplicarse temporaria y
parcialmente (nunca puede desconocerse el derecho a la vida o la prohibicin de las torturas). Esto se
dara en caso de guerra. La Convencin crea la Comisin de DDHH a la cual los particulares no
pueden presentarse directamente. Resuelve cuestiones entre E parte de la Convencin. Su
competencia est limitada a la aceptacin por los E involucrados.
rganos:
Comisin Europea de DDHH: eliminada.
Corte Europea de DDHH: puede recurrir el individuo directamente. Sus decisiones son vinculantes.
Casos
Amerada
Compaa armadora del buque Hrcules (de bandera liberiana) demanda a la Argentina porque el buque
es hundido en AM durante la guerra de Malvinas. El buque era espa y es hundido por la fuerza area.
Argentina alega error y Amerada alega que en Argentina no consegua abogado que asumiera su defensa y
demanda al pas ante las cortes de USA. Argentina no responde porque USA no tiene jurisdiccin y
porque fue un acto realizado en el curso de una guerra. En 1 instancia se acepta la inmunidad de
jurisdiccin argentina, en 2 instancia el pas es condenado y la CSJ confirma que Argentina tiene
inmunidad de jurisdiccin.
Siderman c/ Surez Mason, Provincia de Tucumn y Rep. Arg.
CSJ condena a Argentina a pagar sumas millonarias por actos de tortura pero no por estafa y delitos
vinculados a la propiedad que haban prescrito. Argentina alegaba que la tortura era un acto de E que no
poda ser revisado, pero esto es falso porque es un ilcito y una violacin de los DDHH. En USA un acto
de E que viola los DDHH es una causal para no aplicar la doctrina de los actos de E (aunque tenga
jurisdiccin no lo puedo revisar).
Filartiga c/ Pea de Iraola y Paraguay

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4. UNIDAD 4: EL ESTADO
4.1 Soberana del Estado en el DIP contemporneo: la igualdad soberana de los Estados, el
principio de no intervencin. Derechos y deberes fundamentales de los Estados. La
integridad territorial y la independencia poltica. El principio de la abstencin del empleo
de la fuerza.
El E es el sujeto originario del DIP y se define como:
Persona de derecho internacional con poblacin permanente, territorio determinado, gobierno y
capacidad de entrar en relaciones con otros E (sentencia del tribunal mixto germano polaco 1929).
La soberana es la nota bsica del E e implica que es un poder autnomo supremo en la conduccin de
sus relaciones con sus propios sujetos (aspecto interno) y un poder capaz de determinar libremente su
conducta respecto a los otros E (aspecto externo).
La poblacin es el conjunto de personas que de modo permanente habitan en el territorio del E y estn, en
general, unidas a ste por el vnculo de la nacionalidad. Esto no se ve afectado por el nomadismo pero s
por ciertas prcticas reprobables como el genocidio o la limpieza tnica. El E ejerce sus competencias
sobre sus nacionales y sobre extranjeros y aptridas que residan en l de modo temporario o permanente.
Incluso, sus normas pueden tener un alcance extra territorial y alcanzar a sus nacionales residiendo en el
exterior.
El territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizacin estatal ejercita en plenitud la propia
potestad de gobierno, excluyendo en l cualquier pretensin de ejercicio de anlogos poderes por parte de
otros E. No se ve afectado por la discontinuidad territorial (por ejemplo Pakistn antes de la secesin de
Bangladesh). Abarca la superficie terrestre, ciertos espacios martimos prximos a ella, el espacio areo
suprayacente y el subsuelo. Est delimitado por la fronteras, aunque stas no hayan sido precisamente
delineadas. En virtud de su soberana territorial el E tiene el derecho exclusivo de ejercer las actividades
estatales de orden jurdico, poltico y econmico. En el territorio se basa el principio que prohibe atentar
contra la integridad territorial del E.
El gobierno es la expresin de la organizacin poltica del E y se manifiesta a travs de rgano
encargados de llevar a cabo la actividad interior y exterior del mismo a travs de normas jurdicas. Este
elemento es decisivo a la hora de verificar la existencia de un E. El gobierno debe ser efectivo, es decir,
estar en condiciones de desarrollar las funciones estatales en la esfera interna y de hacer frente a los
compromisos del E con otros sujetos del DIP (para ser miembro de la ONU hay que estar capacitado para
cumplir con las obligaciones de la Carta). La naturaleza del rgimen poltico es indiferente desde la ptica
del DIP, pero tiene repercusiones para el tema del reconocimiento de gobiernos. Las orientaciones
polticas internas de un gobierno, mientras no violen ninguna obligacin de DIP, pertenecen a su
competencia exclusiva.
El E soberano ante el DIP: la independencia
El E se caracteriza por no depender de ningn otro orden jurdico estatal ni de ningn otro sujeto de DIP,
dependiendo slo del DIP. Por eso, el aspecto bsico de la proyeccin exterior de la soberana es la
independencia. La CI opera sobre la base de la coordinacin entre E y no de la subordinacin.
Una expresin concreta de la soberana es el principio de la igualdad soberana de los E (art. 2.1 de la
Carta de la ONU y Resolucin 2625) que sostiene que todos los E tienen iguales derechos e iguales
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deberes y son por igual miembros de la CI, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o
de otra ndole. Se trata de una igualdad jurdica y formal que no excluye su traduccin en ciertas
desigualdades en el seno de OI.
Otro principio derivado es el de la no intervencin en los asuntos internos de otros E. Pertenece al DIP
consuetudinario y es un corolario del principio anterior. Tambin se encuentra recogido en la Resolucin
2625 de la AG. Se considera intervencin una de tipo armado y cualquier otra forma de amenaza o de
injerencia atentatoria de la personalidad del E o de los elementos polticos, econmicos y culturales que lo
constituyen. La intervencin es una violacin al DIP. Constituye el derecho inalienable de todo E el elegir
su sistema poltico, econmico, social y cultural sin injerencia de ninguna clase por parte de ningn E
(principio de libre determinacin). Las prohibiciones de intervencin son para los E y las OI.
En resumen, los elementos de la competencia estatal son:
Exclusividad
Autonoma
Plenitud

4.2 El reconocimiento de Estados y el reconocimiento de gobiernos. La sucesin de Estados.

Un E puede surgir en un territorio res nullius o a partir de la modificacin de E existentes (fusin,
extincin). Una vez que el E creado de cualquiera de estas 2 maneras rene los elementos bsicos puede
decirse que existe en tanto sujeto de DIP, y los otros E estn en condiciones de verificar su existencia real
prestndole su consentimiento. El reconocimiento de un E puede ser:
Declarativo: el E existe de iure cuando concurren los elementos bsicos y el reconocimiento se limita
a verificar esa circunstancia.
Constitutivo: el reconocimiento crea al E.
Reconocimiento es el acto libre por el cual uno o varios E constatan la existencia sobre un territorio
determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de cualquier otro E
preexistente y capaz de observar las prescripciones del DIP. El reconocimiento da lugar a las relaciones
diplomticas, la concesin de inmunidad de jurisdiccin y ejecucin y la celebracin de tratados.
En la prctica el reconocimiento tiene un cierto aspecto constitutivo porque hasta que un E no es
reconocido, no puede entablar relaciones con otros sujetos de DIP y por eso no rene todos los elementos
que lo definen. Su capacidad de accin en el plano internacional es restringida hasta entonces. La falta de
reconocimiento no impide, en principio, los contactos de diverso tipo.
El reconocimiento es un acto jurdico con influencias polticas. Sus caractersticas son:
Es un acto voluntario o discrecional y slo el autor del reconocimiento queda vinculado.
No existe un deber jurdico internacional de reconocer. A veces se dan situaciones de negativa de
reconocimiento pese a la efectividad de determinados E por cuestiones polticas (E rabes respecto a
Israel), en otros casos se dio un reconocimiento tardo (cuando un E se descoloniza la metrpoli suele
negarse a reconocerlo inicialmente) y en otros un reconocimiento prematuro (puede constituir un
hecho ilcito calificado de injerencia en los asuntos internos de otros E).
Un aspecto importante para valorar desde un punto de vista jurdico el reconocimiento otorgado por
terceros es la situacin concreta de una entidad territorial a la luz del principio de autodeterminacin de
los pueblos. Cuando un pueblo se encuentra en situacin de trnsito entre la dependencia y la
independencia, en ejercicio de su derecho de libre determinacin, no es muy claro an que el nuevo E

49

cuente con efectividad. Algunos E reconocen a los movimientos de liberacin, otros los equiparan a los E
y otros directamente los desconocen.
Doctrina del no reconocimiento
A falta de un deber jurdico de reconocer se ha buscado imponer, a travs de diversas doctrinas, un deber
de no reconocer en calidad sancin en aquellos casos en que el E se establece en contradiccin con una
regla de DIP:
Doctrina Stimson: no reconocer a los E surgidos del empleo ilcito de la fuerza.
ONU y OEA: no reconocer cuando el E surge de la intervencin y la violacin de la integridad
territorial e independencia poltica de otro E.
ONU: no reconocer cuando el E surge vulnerando el derecho de autodeterminacin de los pueblos.
Carta de la OEA, Resolucin 2625.
Aparte de los casos de violacin de una norma ius cogens, como la prohibicin del uso de la fuerza, los
dems supuestos no se hayan institucionalizados an.
Formas y proceso de reconocimiento
Individual o colectivo.
Expreso o tcito (deducido de hechos concluyentes como el intercambio de agentes diplomticos).
La admisin de un nuevo E en una OI no implica el reconocimiento de ese E por cada uno de los
miembros preexistentes. Si se vota a favor de la admisin, es un reconocimiento implcito. Si se vota
en contra, no vale como antecedente. Si se abstiene, est abierto a discusin si es antecedente o no.
De iure o definitivo y de facto o provisional (cuando el E no est plenamente consolidado).
Reconocimiento de gobiernos
Como regla general, las alteraciones a la organizacin poltica interna de un E no afectan la condicin
internacional de ste, salvo el caso de que se extinga totalmente el gobierno. Los cambios internos dejan
inalteradas las obligaciones internacionales frente a terceros (pese a lo alegado por Lenin). Esto se debe a
que el DIP es en principio neutro frente a los eventos polticos internos. Pero cuando un nuevo gobierno
surge por vas distintas de las previstas constitucionalmente, otros E pueden negarle el reconocimiento y
dificultar su accionar en la escena internacional.
Mediante el reconocimiento se declara la voluntad de mantener relaciones con un gobierno que ha
sustituido a otro de forma irregular (forma distinta a la sucesin pacfica y norma de autoridades). Sin
este reconocimiento pueden darse relaciones, pero no plenamente diplomticas. Es un acto libre que se
adoptar en funcin del tipo de relaciones que se deseen mantener con el equipo que pretende representar
al E. Es un acto poltico y discrecional.
Hay distintas doctrinas al respecto:
Lauterpacht de la efectividad: hay obligacin de reconocer si el gobierno ejerce un efectivo control
sobre el territorio y la poblacin. En Latinoamrica la formularon Estrada y Daz Ordaz.
Tobar de la legalidad (ecuatoriano): para poner fin a los golpes de E en Latinoamrica, es necesario
que los E se nieguen a reconocer los gobiernos transitorios nacidos de las revoluciones hasta que se
demuestre que cuentan con el apoyo de sus poblaciones (reflejado en una asamblea legislativa). Esta
doctrina tambin fue adoptada por Wilson.
Larreta realizar consultas y adoptar una posicin coordinada antes de reconocer a un gobierno
surgido por vas de hecho.
Betancourt no reconocer a gobiernos surgidos del uso de la fuerza.

50

Sucesin de Estados
Se trata de supuestos en los que un territorio pasa a la soberana de otro E o de un nuevo E (ej.
Checoslovaquia en 1993 se divide en Rep. Checa y Rep. Eslovaca; el Imperio Austrohngaro despus de
la 1 WW se transforma en Austria, Hungra, etc.). En las CV la sucesin de E se define como:
La sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales (art. 2).
Normas aplicables: (codificacin y desarrollo progresivo)
- Convencin de Viena sobre Sucesin de Estados en materia de Tratados (1978)
- Convencin de Viena sobre Sucesin de Estados en materia de Bienes, Archivos y Deudas del Estado
(1983)
Argentina no es parte de ninguna de las dos.
Supuestos no contemplados en las Convenciones:
- Sucesin respecto de la nacionalidad de los habitantes;
- Sucesin respecto de la membreca de una organizacin internacional.
Sucesion de E en materia de tratados
Disposiciones generales: (arts. 2, 6, 7, 11 y 12)

Slo se aplica a tratados entre E.

Ambito temporal: slo sucesin producida despus de la entrada en vigor de la CV (salvo

declaracin del E sucesor en contrario: podra aplicarse provisional o definitivamente).

La sucesin de E: de conformidad con el DIP y los principios de la Carta.

No se aplica a los tratados territoriales, dispositivos, reales o localizados: aqullos que se

relacionan con las fronteras, derechos de trnsito, aprovechamiento de ros, neutralizacin o
desmilitarizacin de un territorio, etc. (en virtud de la estabilidad en las relaciones
internacionales).

Se denominan E PREDECESOR a aquel que ha sido sustituido por otro y E SUCESOR al

que ha sustituido a otro a raz de una sucesin de Estados.
Efectos: reglas aplicables:

TABLA RASA el E es libre de continuar o no con los tratados celebrados por el E

predecesor.

CONTINUIDAD DEL TRATADO: el tratado contina aplicndose en el E sucesor.

MOVILIDAD DEL AMBITO TERRITORIAL DEL TRATADO: dejan de aplicarse los

tratados del E predecesor y comienzan a aplicarse los del sucesor en el territorio transferido
desde la fecha de la sucesin.
Distintos supuestos contemplados por la convencion:
CASO QUE NO DA LUGAR A LA APARICION DE UN NUEVO E:

SUCESION DE UNA PARTE DEL TERRITORIO: Una parte de un E pasa a ser parte de
otro E. Ej. Alsacia y Lorena. Regla de la movilidad del mbito territorial del tratado (art. 15).

CASOS QUE DAN LUGAR A LA APARICION DE UN NUEVO ESTADO:

E DE RECIENTE INDEPENDENCIA: Surgidos del proceso de descolonizacin. (arts.

16/30). Ej. Guinea, Senegal, etc. Regla de la tabla rasa : el E sucesor no tiene obligacin de
continuar en vigor los tratados del E predecesor. El nuevo E tiene derecho a ser parte en los
tratados multilaterales del predecesor. Con respecto a los bilaterales, slo tiene derecho a ser
parte si as lo convinieron (expresamente o de otra forma) los E interesados. Para continuar
siendo parte debe hacer una notificacin de sucesin por escrito al depositario, si no la
enva en principio no es parte.

UNIFICACION: Dos o ms E se unen para formar uno solo. Regla de la continuidad de los
tratados respecto de la parte de territorio en la que estaba en vigor, salvo que se convenga
otra cosa (por ej. que se aplique a todo el territorio) -art. 31-.
51

Excepciones: que los E convengan otra cosa o que la aplicacin del Tratado al E sucesor
resulte incompatible con el objeto y fin del tratado o que cambie radicalmente las
condiciones de su ejecucin.
Corresponde notificar por escrito al depositario para considerarse parte del tratado, en la
fecha de recepcin el E queda obligado.
SEPARACION DE E: Partes de un E se separan para formar uno o ms E. Ej.
Checoslovaquia. Regla de la continuidad de los tratados (art. 34). Con respecto al/los E
sucesor/es: los tratados del E predecesor aplicables a todo el territorio continan en vigor en
cada E sucesor; los tratados del E predecesor aplicables a una parte del territorio, continan
en vigor respecto del E sucesor de esa parte. Excepciones: que se convenga otra cosa; que
sea incompatible con el objeto y fin del tratado o que cambien radicalmente las condiciones
de su ejecucin. Con respecto al E predecesor, hay dos supuestos: (1) el E predecesor
desaparece; (2) el E predecesor contina existiendo, y en este caso, los tratados tambin
continan en vigor respecto del resto de su territorio. Excepciones: que se convenga otra
cosa; que el tratado slo se refiera al territorio que se hubiera separado; que sea incompatible
con el objeto y fin del tratado o que cambien radicalmente las condiciones de su ejecucin.
Corresponde notificar por escrito al depositario para considerarse parte del tratado, en la
fecha de recepcin el E queda obligado.

Sucesin de E respecto a la nacionalidad de los habitantes

Caso que no da lugar a la aparicin de un nuevo E:

Sucesin de una parte del territorio: nacionalidad del E sucesor, derecho de opcin ejercedio
dentro de un plazo para que los habitantes opten por continuar o no con la nacionalidad del E
predecesor.
Caso que da lugar a la aparicin de un nuevo E:

E de reciente independencia: tabla rasa (el E sucesor determina libremente su nueva

nacionalidad), puede concederse la doble nacionalidad (por ejemplo las colonias britnicas).

Unificacin: nacionalidad del E sucesor.

Separacin de E: nacioanlidad del E sucesor.

Sucesion de E respecto de la condicion de miembro de una OI (prctica de la ONU):
Casos que dan lugar a la aparicin de un nuevo E: el E debe cumplir con los requisitos establecidos
por la Carta para la admisin de nuevos miembros.

E de reciente independencia: han solicitado su admisin a la ONU, sin importar si el E

metropolitano era miembro.

Unificacin: si los E que se fusionan son miembros de ONU, no necesitan solicitar la

admisin. (1964 se unieron Tanganika y Zanzbar, formando TANZANIA).

Separacin de E: los E sucesores deben solicitar la admisin. (1971 Bangladesh se separ de

Pakistn, y Bangladesh tuvo que solicitar la admisin); (1969 se disolvi la Rep. Arabe
Unida. Siria no tuvo que solicitar la admisin porque con anterioridad a la unin haba sido
miembro originario de la ONU).
Algunos casos recientes:

Ex URSS: antes de la disolucin de la URSS, eran miembros de ONU la URSS, Ucrania y

Bielorrusia. Luego de su disolucin, a excepcin de Ucrania y Bielorrusia (esta ltima
actualmente cambi de nombre: Belarus), las dems Repblicas necesitaron ser admitidas
(Estonia, Letonia, Lituania, etc.). La Federacin Rusa es la continuadora de la URSS en
ONU y como miembro permanente del Consejo de Seguridad. No hubo sucesin al respecto.

Ex Yugoslavia: La Rep. Fed. de Yugoslavia (Serbia y Montenegro) no es continuadora de la

Rep. Federativa Socialista de Yugoslavia. Por lo tanto debe solicitar la admisin. Han
solicitado su admisin y son actualmente miembros de la ONU: Bosnia y Herzegovina
(1992), Croacia (1992), Eslovenia (1992) y Macedonia (esta ltima figura provisionalmente
con el nombre Ex-Yugoslavia Repblica de Macedonia, desde 1993).
52

4.3 La inmunidad del Estado frente a las jurisdicciones de otros Estados.

En las RRII los E admiten que otros E extranjeros tengan relaciones jurdicas de distinto tipo en el mbito
de su soberana, como consecuencia de las cuales pueden surgir litigios por los cuales los E se presenten
en los tribunales del otro E como demandante o demandados. Como tanto el E EXTRANJERO como el E
TERRITORIAL son entidades soberanas, chocan los principios de soberana territorial, independencia e
igualdad soberana de los E. Para resolver este conflicto se desarroll la regla general de la INMUNIDAD
DEL E:
Inmunidad del Estado: en determinadas circunstancias los Estados no estn sometidos a los tribunales
u rganos administrativos del otro Estado.
Inmunidad en trminos jurdicos es el derecho que tiene alguien (persona o E) frente a otro (autoridad o
E) que no puede ejercer su poder. En el DPI presenta las siguientes MODALIDADES:
Inmunidad de jurisdiccin: el E extranjero no pude ser demandado ni sometido a juicio ante los
tribunales de otros E.
Inmunidad de ejecucin: el E extranjero y sus bienes no pueden ser objeto de medidas de ejecucin o
aplicacin de decisiones judiciales de los rganos del E territorial.
La inmunidad NO ES ABSOLUTA:

E puede renunciar a ella.

E extranjero est obligado a respetar las leyes del E territorial.

E extranjero es pasible de responsabilidad internacional conforme a los mecanismos del DPI.

FUENTES:

Costumbre, leyes internas, jurisprudencia. La prctica de los E es muy variada.

No existe ningn convenio multilateral sobre el tema.

Ciertos aspectos estn contemplados en las convenciones de derecho del mar.

Desde 1978 la CDI est preparando un proyecto (relatores Sucharitkul y Ogiso) cuyo texto final fue
presentado a la AG en 1991.

En el mbito regional europeo existe un tratado y en el americano un proyecto.

EVOLUCIN HISTRICA:

Surge del reconocimiento de las inmunidades y privilegios de los soberanos y sus representantes
diplomticos.

Se institucionaliza a comienzos del s. XIX, cuando se reconoce la inmunidad de los E como tales.

En 1812 el Juez Marshall hace una formulacin acabada expresando la plenitud de la soberana de los
E y la limitacin que para dicha soberana representaba la soberana de los dems E.
FUNDAMENTO DE LA INMUNIDAD:

Consecuencia del principio de igualdad soberana de los E parem in parem non habet imperium (los
iguales no tienen jurisdiccin uno sobre otro).

Consecuencia del principio de soberana que tiene el E que la invoca. Es un derecho de cualquier E y
una limitacin de los dems E.

Partiendo de la competencia o jurisdiccin previa del E territorial, y considerarse a la inmunidad

como una excepcin a dicha soberana (enfoque de los E socialistas y en vas de desarrollo).

Puede considerarse desde la perspectiva de la competencia de los tribunales estatales para juzgar
determinados asuntos. La expulsin de un ciudadano, el embargo de determinados bienes, la detencin de
un nacional no son susceptibles de ser juzgados por los tribunales de otro E y tienen su foro adecuado en
53

los recursos internos, en los procedimientos establecidos mediante un tratado o en la reclamacin

diplomtica. Brownlie, la Convencin Europea de 1972 y la CDI adoptan este enfoque porque no radica
en una renuncia voluntaria, ni en una cortesa, ni en la extraterritorialidad, sino en una regla de DIP
consuetudinaria. La naturaleza del litigio puede exigir que el tribunal del foro, en cuanto tribunal interno,
no es el foro adecuado.
ALCANCE DE LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN:
La prctica de los E ha evolucionado de la inmunidad absoluta a la inmunidad restringida a los actos
propios de las funciones oficiales.

Doctrina de la inmunidad absoluta: los E extranjeros no pueden ser demandados ni sometidos a la

jurisdiccin de los tribunales del E territorial, incluso si se trata de asuntos civiles o comerciales. Fue
sostenida por los anglosajones (The Parlement Belge de 1880; The Porto Alexandre de 1920; Berizzi
Bros. Co. v. S.S. Pesaro de 1925). Las nicas excepciones eran si el E renunciaba expresamente a la
inmunidad, si lo haca tcitamente (cuando el E extranjero presentaba una D ante los tribunales del E
territorial) o si lo haca implcitamente (reconvenciones). En decisiones posteriores esta posicin se fue
moderando, aunque an tiende a ser importante en Australia e Iberoamrica.

Doctrina de la inmunidad restringida: la jurisprudencia mut con el advenimiento del E

intervencionista que se involucraba en la vida econmica, para proteger los intereses de los nacionales
que realizaban operaciones comerciales con los E extranjeros. Se reconoce la inmunidad a las actuaciones
pblicas del E y se niega en los casos en los que el E acta como un particular. Esta doctrina se inici en
Francia (Procurateur General pres de la Cour de cassation v. Vestwig et autres de 1946) y fue receptada en
Blgica, Alemania, Suiza, Austria, Italia, y posteriormente en los pases anglosajones (Foreign Sovereign
Inmunities Act de 1976 y The Philippine Admiral de 1976).

Actos jure imperii y actos jure gestionis: la doctrina de la inmunidad restringida separa a los actos
estatales en 2 categoras: actividades pblicas/no comerciales/actos jure imperii y actividades
privadas/comerciales/actos jure gestionis. Los primeros son los que realiza el E en ejercicio de su
soberana, por los que goza de inmunidad. Los segundos son los propios de las actividades de gestin o
administracin, por los cuales el E no goza de inmunidad. No existe un criterio vlido universalmente
para determinar si un acto es juri imperii o gestionis, los tribunales de distintos pases pueden calificar
al mismo acto de distinta manera, e incluso puede pasar esto con los tribunales de un mismo pas.
Algunos de los criterios utilizados son:
Finalidad del acto: pblica o privada.
Naturaleza del acto: slo puede realizarla un E, o pueden realizarla los particulares aunque
persigan finalidad pblica.
RGANOS A LOS QUE SE EXTIENDE LA INMUNIDAD:

El E, en cuanto persona jurdica.

El Gobierno.

Todos los rganos superiores de la Adminstracin.

Provincias o E de un E federal la jurisprudencia no es clara. Si gozan de poder poltico propio,

parecera que s, sino no. Otro criterio, mejor que el de la subjetividad internacional, es el de la naturaleza
de los actos.

Empresas pblicas y otras entidades pblicas de actividad mercantil la jurisprudencia no es

unnime.

Bancos centrales (realizan actividades pblicas como el mantenimiento del valor de la moneda, pero
tambin operaciones bancarias de tipo privado como la compra venta de ttulos) la jurisprudencia no es
unnime.
EXCEPCIONES A LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN:
Como resulta difcil distinguir unvocamente entre un acto juri imperii y uno juri gestiones, la CDI y la
Convencin Europea de 1972 han optado por listar los actos que no gozan de inmunidad en lugar de tratar

54

de establecer un criterio general. Como regla general los E extranjeros gozan de inmunidad, las
excepciones se sealan taxativamente.

Sumisin voluntaria del E a la jurisdiccin de los tribunales de otro; cuando un E presenta una
demanda o interviene en un procedimiento, salvo que sea para impugnar la jurisdiccin; el
consentimiento tiene que manifestarse de modo claro e inequvoco; las reconvenciones o
contrademandas.

La renuncia, siempre tiene que ser expresa, puede ser voluntaria o derivar de un tratado internacional.

Actividades de naturaleza mercantil o comercial realizadas por el E o sus organismos, teniendo en

cuenta la naturaleza de la conducta seguida y el tipo de contrato ms que la finalidad del acto.

Asuntos de naturaleza civil, laboral o referentes a inmuebles situados en el E territorial. Entre stos:
obligaciones contractuales, contratos de trabajo con personas fsicas, participaciones sociales en
sociedades y personas jurdicas, patentes, marcas, derechos reales sobre inmuebles, sucesiones,
donaciones, reparacin por daos materiales o personales, compromisos de someterse a arbitraje en estas
materias.
INMUNIDAD DE EJECUCIN:
La inmunidad se extiende a las medidas de ejecucin sobre los bienes de los E extranjeros que se
encuentran en el E del foro.
Comprende las medidas cautelares.
El haber renunciado a la inmunidad de jurisdiccin, no implica la renuncia a la inmunidad de ejecucin.
Se precisa de una nueva renuncia explcita.
En la prctica internacional, la inmunidad de ejecucin depende de si los bienes que se pretende ejecutar
se destinan al ejercicio de funciones pblicas o son indispensables para el adecuado funcionamiento de
los servicios pblicos.
No pueden ser ejecutados:

Representaciones diplomticas.

Oficinas consulares.

Buques de guerra.

Aeronaves de guerra.

Cuentas corrientes bancarias de E extranjeros cuando son utilizadas para funciones pblicas
exclusivamente, o para funciones pblicas y comerciales (porque el saldo es uno slo y no permite
discriminar).
Los buques y aeronaves del E, que no sean de guerra, estn sujetos a las mismas normas procesales que
los buques y aeronaves privados, excepto que se destinen exclusivamente a una finalidad pblica no
comercial (ejemplo: aeronaves de aduana o de polica).
No es necesario que los bienes objeto de ejecucin estn destinados a la misma actividad que provoc el
litigio.
Legislacin y jurisprudencia argentina respecto a la inmunidad
CASO GMEZ SAMUEL C/ EMBAJADA BRITNICA
La CSJN afirma que la inmunidad de jurisdiccin es una norma consuetudinaria y un principio del
derecho de gentes.
CASO CABRERA WASHINGTON C/ COMISIN TCNICA MIXTA DE SALTO GRANDE
Las OI tienen una inmunidad distinta a la de los E. Se les reconoce la inmunidad de jurisdiccin, siempre
que cuenten con un mecanismo de solucin de controversias.
CASO FIBRACA C/ COMISIN TCNICA MIXTA DE SALTO GRANDE
Cuando Fibraca pretenda demanda ya se haba creado el organismo de solucin de controversias y,
entonces, se reconoce la inmunidad de jurisdiccin de la OI.
CASO MANAUTA C/ EMBAJADA DE LA FEDERACIN RUSA POR DAOS Y PERJUICIOS
La sentencia de la CSJN dada en 1994 representa un importante cambio doctrinario para la Argentina.
55

El caso trata de una demanda por daos por incumplimiento de obligaciones previsionales y laborales
presentada por una serie de ex empleados de la embajada de la Federacin Rusa en Argentina.
El tribunal de 1 Instancia solicita al MRECIC que pida a la Embajada que acepte expresamente la
jurisdiccin para poder declararse competente el tribunal se declara incompetente. La Cmara de
apelaciones de 2 instancia tambin se declara incompetente, porque sostiene que los E extranjeros slo
pueden ser sometediso a la jurisdiccin de los tribunales del E territorial si media su conformidad.
Entonces, los particulares presentan un recurso extraordinario federal ante la CSJN.
La CSJN afirma que:
Si no aceptaba la D, los actores quedaban privados de jurisdiccin para hacer valer sus derechos.
La cuestin de los alcances de la inmunidad de jurisdiccin de los E haba evolucionado a nivel
internacional y era momento de adaptar la prctica argentina a la prctica general, adoptando el
principio de la inmunidad restringida. Si se aceptaba la competencia del tribunal para juzgar a la
embajada por una causa laboral/previsional (un acto de iuri gestionis), no se estaba afectando el
normal desenvolvimiento de la representacin diplomtica; y se estaba procediendo contra la
Federacin Rusa de la misma manera en que se proceda contra la Argentina en los fueros de otros
pases.
LEY 24.488 (1995) DE INMUNIDAD DE JURISDICCIN DE LOS ESTADOS EXTRANJEROS
ANTE LOS TRIBUNALES ARGENTINOS
El principio general es que los E extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos.
Adems, la presentacin de los E extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar su inmunidad, no
debe interpretarse como una aceptacin de competencia.
Pero la inmunidad no puede invocarse:
Cuando hayan consentido a la jurisdiccin en un tratado internacional, un contrato escrito o una
declaracin en un caso determinado.
Cuando el E fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la D que el E extranjero hubiera
iniciado.
Cuando la D verse sobre actividad comercial o industrial llevada a cabo por el E extranjero y la
jurisdiccin de los tribunales argentinos se desprenda del contrato.
Cuando la D verse sobre cuestiones laborales, los demandantes sean nacionales o residentes en
Argentina y el contrato laboral causase efectos en Argentina.
Cuando la D verse sobre daos y perjuicios derivados de delitos y cuasidelitos cometidos en
Argentina.
Cuando la D verse sobre inmuebles en Argentina.
Cuando la D verse sobre una sucesin de bienes que estn en Argentina y el E extranjero sea el
heredero o legatario.
Cuando la D verse sobre una transaccin mercantil y en el contrato se hubiese acordado someter los
litigios a arbitraje.
Cuando se presente una D ante un E extranjero, el MRECIC podr expresar su opinin como amigo del
tribunal.

4.4 La competencia del Estado en cuanto a las personas. Nacionalidad: concepto. Sistema
de determinacin. Adquisicin y prdida. Apatridia y nacionalidad mltiple. Nacionalidad
de las personas jurdicas. Nacionalidad y ciudadana. Rgimen de extranjera: admisin y
expulsin de extranjeros. Derechos de los extranjeros. Rgimen de la propiedad privada
extranjera. Extradicin. Derecho de asilo y proteccin de refugiados.
Nacionalidad

56

Vnculo jurdico que liga a una persona con un E.

Ciudadana
Aptitud que tienen ciertos nacionales para ejercer derechos polticos.
Convencin de las N.U. sobre la reduccin del estado de apatridia
Aptrida es una persona que no posee la nacionalidad de E alguno. Poseer una nacionalidad es un DDHH
de tipo poltico. A principios del s. XX se produjeron persecuciones de minoras, especialmente en
Europa. Antes de la WW en los Balcanes se acord una Convencin sobre apatridia y proteccin de
minoras, para proteger a los gitanos y los armenios, entre otros.
En 1951 la ONU aprueba esta convencin con el objetivo de que nadie quede sin nacionalidad como
consecuencia de la particin de E, sucesin de E, fragmentacin, problemas de nacionalidad mltiple por
incompatibilidad en los regmenes de atribucin. Como norma supletoria, si la persona no tiene
nacionalidad debe reconocerle una el E en donde naci.
Extradicin
Es una facultad del E, discrecional del PEN a travs del MRECIC. Se rige por convenciones
internacionales (interamericana y europea, convencin sobre terrorismo contempla la extradicin), hay
tratados bilaterales sobre la materia y, sino opera la reciprocidad. Es la contracara del asilo. La
extradicin es siempre para delincuentes comunes (persona peligrosa), mientras que el asilo slo se aplica
a personas acusadas de delitos polticos. Tambin son extraditables:
Terroristas
Secuestradores de aeronaves comerciales
Personas que atacan a diplomticos
Personas que atacan a jefes de E o de gobierno
Personas que cometieron crmenes de guerra, contra la paz o de lesa humanidad
Actividad de tipo procedimental de colaboracin entre E que tiene como objetivo someter a una
persona a la jurisdiccin de los jueces penales del E requirente (donde cometi el delito o cuya
jurisdiccin corresponda) para su juzgamiento, procesamiento o el cumplimiento de una condena.
Formas de atribuir la jurisdiccin del E en materia penal:
Delito se cometi en su territorio.
Delito se cometi contra su nacional
Los requisitos bsicos son:
Se solicita a la persona porque cometi un delito penal de los ms graves. Generalmente procede por
delitos dolosos (intencionales) y no por culposos.
No procede por delitos polticos.
No procede por una infraccin exclusiva a las leyes militares.
El E requirente es el que pide y el requerido donde se encuentra la persona, sea o no el de su
nacionalidad.
La extradicin activa es cuando mi E es requirente, y pasiva cuando es requerido.
Tambin puede no extraditarse a la persona pero juzgarla en el E donde se encuentra con la ley del E
requirente, por la extraterritorialidad de la norma. Por ejemplo, Argentina nunca extradita a sus nacionales
pero s los juzga en su territorio. Los nacionales tiene derecho a la opcin.

57

Ley 24.767 de Cooperacin Internacional en Materia Penal

Argentina cooperar con otros E para la investigacin, juzgamiento y punicin de delitos de
jurisdiccin de aquellos.
Si hay un tratado, la cooperacin se rige por sus normas y la ley sirve para interpretar el tratado; si no
hay tratado se aplica la ley y la reciprocidad.
En casos de jurisdiccin concurrente tambin se brindar ayuda, pero para la extradicin Argentina no
debe tener jurisdiccin.
Extradicin pasiva:

Delito que tanto para la ley argentina como para la del E requirente tenga prevista
una pena privativa de la libertad de + de 1 ao. Si se solicita para el cumplimiento de
una pena, debe restar + de 1 ao.

Debe tener la jurisdiccin el otro E y no Argentina.

El otro E debe tener mayores facilidades que Argentina para recabar las pruebas.

No proceder por delitos polticos. No se consideran delitos polticos los crmenes de

guerra, contra la humanidad, contra personas internacionalmente protegidas, contra
personas inocentes en conflictos armados, actos contra la seguridad de la aviacin o
la navegacin civil, terrorismo, delitos respecto a los cuales Argentina tenga
obligacin de extraditar por un tratado.

No proceder por delitos exclusivamente previstos en la ley militar.

No proceder por delitos que vayan a ser juzgados por comisiones especiales
prohibidas en la CN.

No proceder si se observan propsitos persecutorios o discriminatorios, o se supone

que el acusado no tendr una buena defensa.

No proceder si el acusado puede ser sometido a tortura y otras penas crueles.

No proceder si la pena prevista es la pena de muerte y el E requirente no da

seguridades de que no la aplicar.

No proceder por razones de soberana nacional.

No proceder si la pena est extinguida por ley del E requirente.

No proceder si la persona ya fue juzgada en algn otro pas.

No proceder si la persona es considerada inimputable por la ley argentina en cuanto

a la edad y el delito se cometi en Argentina.

No proceder si la condena se dict en rebelda y el E requirente no da seguridades

de que reabrir el caso para or al condenado.

No proceder si el E requirente no da seguridades de que se computar el tiempo de

privacin de la libertad que implica el trmite.

Si el requerido es un argentino podr optar por ser juzgado en tribunales argentinos

(excepto que haya tratado y que el PEN no permita la opcin). Debe haber sido
argentino al momento del hecho y serlo an cuando se solicita la extradicin.
La solicitud de extradicin debe contener: descripcin del hecho, tipificacin legal, explicacin del
fundamento de la competencia de los tribunales del E requirente, orden judicial que dispuso la
detencin, motivos por los que se sospecha que la persona requerida estara involucrada, texto de
normas penales y procesales aplicables al caso, todos los datos conocidos que identifiquen al
reclamado.
Si varios E piden la extradicin por el mismo delito, el E argentino establecer el orden de prioridades
en base a determinados criterios, pero podr dar curso a ms de un pedido.
La persona extraditada no podr ser molestada por hechos anteriores y distintos del delito por el que
se la requiere, ni tampoco podr ser reextraditada a otro E sin la autorizacin de Argentina.
El trmite administrativo y judicial: la solicitud y la documentacin se remiten por va diplomtica
el MRECIC evala si la persona es refugiado (no se concede), si se dan los requisitos formales (pide
los faltantes) y da curso al pedido el M Pblico Fiscal lo recibe y dictamina si cumple con los
requisitos de admisibilidad (si no cumple, el PEN decide) el PEN decide si le da o no curso en
58

el trmite judicial el M Pblico Fiscal representa el inters por la extradicin y el E requirente puede
intervenir como parte el juez libra orden de detencin (puede haber arresto provisorio o no) la
persona puede consentir a ser extraditado (no hay proceso) o no juicio de extradicin el juez
resuelve si la extradicin es procedente o no el acusado puede apelar ante la CSJN si el PJ
deniega la extradicin el MRECIC informa al E requirente, si la acepta an cabe que el PEN la
deniegue el traslado queda a cargo del E requirente, costea los gastos.
Extradicin en trnsito: cuando en cumplimiento de la extradicin concedida por otro pas la persona
extraditada deba transitar por territorio argentino.
Extradicin activa: cuando fuera procedente por la ley del pas en que la persona se encuentra, el juez
libra una orden de detencin. Si es denegada, el PEN decide si admite o no la denegacin. Si es
aceptada se le remite la documentacin pertinente al E requerido. Los jueces remiten los
requerimientos al MRECIC que dictamina sobre su procedencia y si cumple con los requisitos
pertinentes. El tiempo de privacin de la libertad se computa como parte de la pena.

Derecho de asilo
Fines de la 1 WW DPI tendencia a la proteccin de la persona humana (humanizacin del DPI) a travs
de convenciones multilaterales. Los destinatarios directos de las normas son normalmente los E
contratantes. Los individuos o grupos humanos mismos no son destinatarios directos de las normas
convencionales que los protegen ni titulares de los derechos reconocidos en su favor. En caso de que
alguno de los Estados desconozca estos derechos, los dems Estados contratantes pueden presentar un
reclamo internacional en contra del Estado infractor. Los individuos no disponen normalmente de medios
jurdicos para tutelar sus intereses en el plano internacional, esta tutela queda entregada primordialmente
a la accin estatal.
Edad Antigua y Media:
Asilo: proteger a los delincuentes comunes, generalmente en los templos.
Extradicin: se ejerca sobre los perseguidos polticos.
Actualidad:
Asilo: se extiende nicamente a los perseguidos polticos. Prohibe el amparo de delincuentes
comunes.
Extradicin: funciona con respecto a los delincuentes comunes. Excluye a los delincuentes polticos.
Definicin de asilo:
Antigua prctica internacional que cubre bajo una soberana extranjera a los perseguidos por delitos
polticos, cuya persecucin, representa casi siempre, la expresin de rencor antes que la de justicia.
Mecanismo del asilo:
Individuo tiene derecho a buscar asilo, si es perseguido poltico de acuerdo con la legislacin de cada
E y los convenios internacionales.
Concesin del asilo es facultad exclusiva de los E. Todo E tiene derecho de conceder asilo pero no
est obligado a otorgarlo ni a declarar por qu lo niega.
Dos modalidades del asilo (persiguen la misma finalidad - la proteccin que dispensa un Estado a una
persona no nacional que es objeto de persecucin en virtud de motivos polticos o ideolgicos por las
autoridades de otro Estado).
Asilo territorial: asilo se presta en el propio territorio del E protector y es una facultad inherente al
ejercicio de la soberana. Es aquel que se concede dentro de las fronteras de un Estado a un extranjero
perseguido por "sus creencias, opiniones o filiacin poltica o por actos que pueden ser considerados
como delitos polticos". En Amrica est regulado por la Convencin sobre Asilo Territorial suscrita
en la X Conferencia Interamericana de Caracas de 1954.
59

Asilo diplomtico: se presta a travs de misiones diplomticas del E protector acreditadas en el

territorio de otro Estado, en otros locales diplomticos (no en consulados), en buques o aeronaves de
guerra estacionados en un puerto del E territoral o en campamentos militares. Implica una limitacin
a la soberana territorial. Consiste en la proteccin dispensada por un E a la persona perseguida,
siendo el rasgo caracterstico no que las autoridades del E territorial deban abstenerse de penetrar en
dichos locales, sino en las garantas que ofrece para asegurar la salida al extranjero del asilado. La
vida o libertad del asilado debe encontrarse en inminente peligro (el E asilante califica la urgencia).
Es una institucin del derecho internacional latinoamericano que ha sido codificada regionalmente en
su versin ms acabada en la Convencin de Caracas de 1954. La misin diplomtica que ha
concedido asilo debe informar al gobierno local y solicitarle salvoconducto para que el asilado
abandone el pas. El gobierno local debe otorgar el salvoconducto, a menos que considere que el asilo
no es procedente en el caso de que se trata, porque el asilado es culpable de delitos comunes o por
otra razn. No est sujeto a reciprocidad. El Estado asilante debe calificar la naturaleza del delito o de
los motivos de la persecucin y el tiempo durante el cual se prestar el asilo (debe ser el estrictamente
indispensable). El E asilante tomar en cuenta las informaciones proporcionadas por el E territorial
para normar su criterio respecto a la naturaleza del delito pero ser respetada su determinacin de
continuar el asilo. Corresponde al E asilante el derecho de trasladar al asilado fuera del pas. El
Estado territorial puede sealar la ruta preferible para la salida del asilado, sin que ello implique
determinar el pas de destino. Si el asilo se realiza a bordo de navo de guerra o aeronave militar, la
salida puede efectuarse en los mismos, pero cumpliendo previamente con el requisito de obtener el
salvoconducto. Durante el trnsito, el asilado se considera bajo la proteccin del E asilante. El E
asilante no est obligado a radicar en su territorio al asilado pero no podr devolverlo a su pas de
origen si no es con la voluntad expresa del mismo. El funcionario asilante no permitir a los asilados
practicar actos contrarios a la tranquilidad pblica, ni intervenir en la poltica interna del Estado
territorial.

Las Convenciones que existen sobre Derecho de Asilo Diplomtico en Amrica Latina son:
A.- El Tratado de Derecho Penal Internacional, suscrito en Montevideo en 1889; art. 17 reconoce el
derecho de conceder asilo en legaciones o buques de guerra, surtos en aguas territoriales de otros Estados
contratantes, a los perseguidos por delitos polticos.
B.- La Convencin de La Habana, de 1928; reglament la prctica del asilo diplomtico reconociendo el
derecho de otorgar asilo a delincuentes polticos. La Convencin guarda silencio sobre la calificacin del
asilado controversias entre los Estados asilantes y los Estados territoriales.
C.- La Convencin de Montevideo, de 1933; aclara que "la calificacin de la delincuencia poltica
corresponde al Estado que presta el asilo".
D.- La Convencin de Caracas, de 1954; la cual actualiza los puntos esenciales del derecho de asilo.
Casos de urgencia
el individuo es perseguido por personas o multitudes que han escapado al control de las autoridades, o
por las autoridades mismas.
el individuo se encuentre en peligro de ser privado de su vida o de su libertad y no pueda, sin riesgo,
ponerse de otra manera en seguridad.
El asilo diplomtico y el reconocimiento de gobiernos
El asilo diplomtico slo tiene jerarqua de Derecho Convencional en Amrica Latina y en cuanto al
reconocimiento "la frecuencia de golpes de Estado nos ha convertido en especialistas en la materia".
Como la Convencin de Asilo Diplomtico supone una comunicacin oficial del E asilante con el
territorial, puede suceder que sta se produzca en circunstancias en que uno de los gobiernos no est
reconocido por el otro y podra interpretarse como un reconocimiento. La Convencin de Caracas
resuelve esta situacin: "El hecho de que el Gobierno del Estado territorial no est reconocido por el
Estado asilante no impedir la observancia de la presente Convencin, y ningn acto ejecutado en virtud
de ella implica reconocimiento".
60

Fundamentos del asilo diplomtico:

extraterritorialidad,
humanidad
conveniencia recproca de los diversos Estados
El asilo y su relacin con crmenes internacionales
El asilo protege a individuos cuya vida o libertad se encuentran amenazadas o en peligro, por actos de
persecucin o violencia derivados de acciones u omisiones de un Estado. Los Estados han aceptado, a
travs de diversas fuentes del Derecho Internacional, que existen limitaciones al asilo:
Serios indicios para considerar que el solicitante de asilo cometi crmenes internacionales, tales
como crmenes de lesa humanidad (concepto que incluye la desaparicin forzada de personas, torturas
y ejecuciones sumarias), crmenes de guerra y crmenes contra la paz.
Criminal comn
Derecho de Refugio
Se rige por una convencin de la ONU de 1952 que entra en vigor en 1971. Es una proteccin de tipo
poltico que se brinda a travs del ACNUR (interviene en todo proceso en que alguien solicita refugio). Es
una cuestin que resuelven los tribunales y no es de tipo discrecional, puede dar lugar a la responsabilidad
internacional del E por incumplimiento de normas de DIP (DDHH son ius cogens). El procedimiento
consta de un primer momento en el que se analiza el caso, debe haber posibilidad de una doble instancia
administrativa y de recurrir a la justicia si lo anterior fracasa. Mientras tanto, la persona obtiene una visa
de persona que est gestionando su refugio.

4.5 Las competencias espaciales de los Estados. Adquisicin del territorio. Delimitacin.
Las fronteras y la relacin de vecindad.
Las competencias territoriales del E se refieren a la reglamentacin de las actividades que se desarrollan
dentro del mbito del territorio estatal. Tambin hay competencias personales y competencias de base
extraterritorial. El E dispone de capacidad para ejercer sus competencias soberanas con total plenitud,
exclusividad y autonoma. Estas competencias resultan condicionadas por un conjunto de obligaciones
generales impuestas por el ordenamiento jurdico internacional y, en ciertos mbitos particulares, por la
transferencia de competencias del mbito estatal al supraestatal. Los lmite estn dados por los siguientes
principios:
Igualdad soberana de los E (Carta ONU, Res. 2625 AG)
No intervencin en los asuntos internos de otros E
Reconocimiento y proteccin de ciertos intereses fundamentales de la CI (normas ius cogens)
Respetar en el propio territorio los derechos que el DIP reconoce a todos los dems E (por ejemplo:
no dejar utilizar el propio territorio a los fines de actos contrarios a los derechos de otros E).
El territorio es la base fsica o espacial en la que ejerce su autoridad y competencias un E determinado y
el lmite para las mismas (teora de la competencia o del territorio lmite es la que prevalece y ha dejado
atrs a las clsicas del territorio objeto y territorio sujeto). El territorio estatal comprende (de acuerdo con
el DIP consuetudinario y ciertos instrumentos convencionales):
Territorio terrestre, las aguas que en l se encuentran, el subsuelo
Espacios martimos adyacentes a sus costas (aguas interiores, mar territorial, aguas archipelgicas) y
su subsuelo
Espacio areo suprayacente al territorio terrestre y los espacios martimos

61

Modos de adquisicin de territorio

Modos originales: cuanto el T adquirido es res nullius (no sometido a la competencia de otro E).
Descubrimiento: avistar un territorio y reclamarlo. A partir del s. XVI se convierte en un ttulo
incoado que no surte efectos a menos que vaya seguido de la ocupacin efectiva.
Ocupacin Efectiva: a partir del s. XVI comenz a exigirse que el descubrimiento (ttulo incoado,
acto simblico) fuera seguido por la ocupacin efectiva (real, continua, pacfica sin recurso a la
violencia y sin reclamos por parte de otros E-, ininterrumpida). Anteriormente bastaba con una
ocupacin ficticia (bandera o placa), hoy se exige un real despliegue de actividad gubernamental
(legislativa, jurisdiccional, administrativa y de polica). La ocupacin deba hacerse sobre un
territorio res nullius (no se considera tal a la dominada por pueblos con organizacin social y poltica)
o res darefictae (abandonado: cuando no hay posesin ni nimo de poseer) y estar acompaada por la
intencin de adquirir la competencia sobre dicho territorio (animus occupandi, elemento psicolgico).
El requisito de la efectividad es relativizado, en cuanto a la continuidad e intensidad, en funcin de
las caractersticas fsicas de un territorio. Adems no basta con que dicho acto sea vlido segn el DIP
vigente al tiempo de su realizacin. Es necesario q el titular del derecho subjetivo que ese acto
creaba, hubiera ido cumpliendo con las exigencias normativas de tiempos posteriores para la creacin
o subsistencia del mismo derecho (intemporalidad del derecho).
Accesin: acrecentacin de T por causas naturales o por la actividad humana. Tiene 2 modalidades:
ALUVIN (proceso lento y natural de incorporacin de terreno, sedimentacin en un ro) o
AVULSIN (proceso de incorporacin de terreno en bloque y sbitamente, terremoto). El principio
que vale es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero si es de forma violenta, el E que
gana territorio puede indemnizar al que perdi. Por lo general se considera que la extensin de la
competencia es automtica, sin necesidad de ningn acto jurdico por parte de otro E.
Modos Derivados: T bajo soberana de un determinado E pasa a someterse a la soberana de otro E.
Prescripcin adquisitiva: descuido del ejercicio de la soberana sobre un T por parte de un E, y otro E
aprovecha y comienza a ejercer actos de soberana en forma continua, ininterrumpida y durante un
cierto lapso de tiempo. El objeto es el T que pertenece a otro E y que ha sido descuidado, por lo que
no hay nimo de abandonar sino negligencia. Comienza con un ilcito que se sanea con el paso del
tiempo y la ausencia de reclamo. Un amplio sector de la doctrina discute que la prescripcin sea un
verdadero ttulo.
Cesin: acuerdo entre 2 E para llevar a cabo una transferencia de la soberana sobre un territorio.
Puede ser a ttulo GRATUITO u ONEROSO (compra-venta, donacin, permuta que es una cesin a
cambio de otro territorio o elemento de igual valor). Para que se perfecciones debe haber entrega
efectiva seguida de posesin.
Conquista: toma de un T que le pertenecen a otro E por medio de actos de fuerza. Vlido hasta s. XIX
con el requisito de que hubiera una guerra entre ambos E, que hubiera finalizado y que el E vencido
entregase el T por medio de un tratado (el vencedor tiene que tener intencin de poseer, por ms que
el vencido no tenga intencin de transferir). Hoy proscripta por el DIP.
Sucesin: traspaso de la titularidad en el dominio eminente que implica el traspaso de la
responsabilidad internacional. UTI POSIDETIS JURIS. Relacionado con descolonizacin. El sucesor
posee hasta los limites que posea el sucedido. El principio es que nadie puede transmitir un derecho
ms extenso que el que tena
Adjudicacin: decisin respecto a soberana sobre un T dada por por un tribunal internacional o
arbitro. El fallo es el nuevo ttulo. Algunos piensan que es un modo original, porque el juez no hace
ms que reconocer una situacin existente, pero no otorga por s la soberana.
Hoy lo ms importante no es quin tiene el ttulo, sino quin tiene el mejor ttulo. Para ello hay que
jerarquizar los distintos modos de adquisicin. Esto se hace por medio de 2 instituciones:
Fecha crtica: es la determinacin en el tiempo del surgimiento de un conflicto entre E. Tambin se
utiliza para ubicar histricamente un hecho o situacin que cristaliza o consolida derechos u
obligaciones. En este ltimo supuesto, habr tantas fechas crticas como hechos alegados por las
partes. El efecto inmediato en ambos casos es definir un momento a partir del cual, las acciones u
62

omisiones de un E en conflicto no pueden mejorar sus derechos oponibles al otro E, existentes al

momento de fijacin de aquella fecha. Los actos de un E no pueden mejorar su posicin, pero si
deteriorarla.
Intertemporalidad del derecho: es la aplicacin del derecho vigente al momento de producirse
situaciones que implican el nacimiento, modificacin o extincin de derechos y obligaciones.
Tambin comprende la adaptacin del derecho ya adquirido a la evolucin del DIP general para
verificar, a posteriori de su adquisicin, el mantenimiento o subsistencia de un derecho determinado.

Las modificaciones del contenido de la competencia territorial se producen, generalmente, a travs de

acuerdos bi o multilaterales restringidos que imponen limitaciones a las competencias de un E en favor de
otro u otros E, con un carcter transitorio sin que implique una prdida de soberana. Por ejemplo:
Cesin de uso, de administracin y en arriendo
Protectorado
Condominio
Territorio bajo administracin internacional
Utilizacin de bases militares en territorio extranjero
Fronteras:
Es un concepto ambiguo, porque puede significar:
Lmite: como lnea que separa el T de ambos E. Su funcin jurdica es conocer el territorio sobre el
que se aplicar la jurisdiccin (delimitar soberana) y sirve como lnea de proteccin.
Zona fronteriza: como regin que se extiende alrededor de un lmite. Su importancia radica en que las
regiones de una y otra zona estn unidas sociolgica, econmica y culturalmente; siendo este factor
importante para el DIP de la cooperacin.
Una frontera funcional es un rea en la que el E no ejerce soberana territorial, sino ciertas competencias
especficas (derechos y obligaciones), por ejemplo la ZEE.
Un enclave es una porcin de T que est completamente rodeada por el T de otro E y que no tiene
ninguna conexin con el resto del propio T.
Delimitacin de fronteras fases de operacin:
1. Preparacin o atribucin: operacin jurdico poltica (eleccin de forma de separacin de la frontera).
Las fronteras pueden ser:
Naturales: delimitacin por accidentes geogrficos. En los ros no navegables la frontera se
traza por la lnea media, y en los navegables por el thalweg (canal de ms profundidad o
principal de navegacin).
Artificiales: visibles (de real existencia, por ejemplo lmites preexistentes o heredados de la
etapa colonial) o invisibles (lmites astronmicas paralelos y meridianos y lneas
geomtricas rectas).
1. Trazado o delimitacin: operacin tcnica de ejecucin que proyecta sobre los espacios fsicos los
lmites concretos (es la descripcin de un lmite en un documento escrito).
2. Demarcacin: efectiva sealizacin del lmite en el terreno (colocar un hito), actividad de naturaleza
estrictamente tcnica.
El empleo del principio de uti possidetis iuris debe estar en equilibrio con el de autodeterminacin de los
pueblos. Una vez que una frontera se ha establecido, rige para ella el principio de estabilidad. No es
posible alegar el cambio fundamental de las circunstancias para dar por terminado un tratado que
establece una frontera. Una sucesin de Estados no afectar de por s una frontera establecida por un
tratado ni las obligaciones o derechos establecidos por un tratado que se refieran al rgimen de una
frontera.

63

4.6 La Antrtida: sistema del Tratado Antrtico, mbitos de validez personal, espacial y
temporal. Los objetivos. La situacin de terceros Estados. Recomendaciones de las
reuniones consultivas.
Los espacios polares (regin rtica y antrtica), espacios comprendidos entre los dos polos y los 66 y 33
de latitud norte y los 60 de latitud sur, son T que se encuentran en una situacin especial ya que por las
condiciones climatolgicas no es posible una ocupacin fsica efectiva. Por este motivo, las
reivindicaciones suelen hacerse en base a ttulos que no gozan de consenso como la proximidad o el
descubrimiento.
El rtico es preferentemente una regin martima helada. Para su delimitacin se ha utilizado el principio
de los sectores (no es un principio generalmente aceptado en el DIP) formulado por el senador canadiense
Poirier. Se le atribuye a cada E con litorial en el Ocano rtico la soberana sobre todas las tierras
comprendidas en un tringulo con base en las costas del E, vrtice en el Polo Norte y lados en los
meridianos que pasan por los dos extremos del litoral. Los E ribereos tienen soberana sobre las tierras
pero no sobre las aguas y hielos que se consideran alta mar y zona.
La Antrtida es una tierra cubierta por una gruesa capa de hielo. Para la delimitacin de esta zona se han
invocado:
descubrimiento (Francia, GB, Noruega)
ocupacin simblica
teora del control (ejercer el control administrativo desde una zona distante)
teora de los sectores
continuidad y contigidad
teora de los cuadrantes (primero dividir cuadrantes para cada continente y subdividir cada uno en
sectores segn los pases)
Los E que reclaman soberana son:
Argentina (reclama el sector comprendido entre los meridianos de 25 y 74 O y el paralelo de 60 S,
se superpone con Chile y RU en parte)
Australia
Chile
Francia
NZ
Noruega
RU
USA y URSS no reclaman, no reconocen los reclamos de los dems y se reservan el derecho de hacer
reclamos e base a descubrimiento, exploraciones e investigaciones cientficas. Promueven el Ao
Geofsico Internacional (para evitar que se proyecten a la Antrtida tensiones y conflictos de otras partes
del mundo) y como corolario de la cooperacin lograda en el mismo se convoca a la conferencia de
Washington para la firma del Tratado.
El Sistema antrtico est compuesto por el Tratado Antrtico y sus instrumentos complementarios (todos
los miembros consultivos deben ratificarlos).
El Tratado Antrtico (1959, entr en vigor en 1961) establece el sistema convencional para regir la
Antrtida.
mbito espacial: zona ubicada al sur del paralelo de 60 S de latitud, incluyendo los hielos pero sin
afectar el alta mar.
Sistema de congelamiento: de todos los reclamos territoriales, ninguna nueva accin incrementar o
disminuir los derechos que los E alegaban y tampoco crear derechos para los que no alegaban.

64

Pretende preservar a la Antrtida como una zona pacfica, incontaminada, de ejercicio de la

cooperacin y la solidaridad internacional para la investigacin cientfica.
Posteriormente se firmaron:
1973 la Convencin sobre Proteccin de Focas Antrticas
1980 la Convencin de Canberra sobre explotacin de recursos vivos
1981 el Protocolo de Proteccin del Medio Ambiente (Conferencia de Madrid) para la proteccin del
ambiente, la conservacin de la flora y fauna, la eliminacin y tratamiento de residuos y la
prevencin de la contaminacin marina (no se aplica a los buques de guerra, queda a discrecionalidad
de los E).
1988 la Convencin de Wellington sobre la explotacin de recursos minerales (2 E no la ratifican).
1991 la Convencin sobre la extraccin de minerales (la congela por trmino de 5 aos).

Tratado Antrtico:
Principios:
demilitarizacin
desnuclearizacin
reservar la Antrtida a la investigacin cientfica y los usos pacficos
cooperacin entre E
no depositar residuos nucleares
Principios (soberana del E, buena fe, proscripcin del uso de la fuerza, solucin pacfica de
controversias, ONU no interviene en asuntos internos de los miembros, ayudar a la ONU y no ayudar
a los que se le oponen, la ONU har que los E cumplan con los principios) y propsitos
(mantenimiento de la paz y seguridad internacional, cooperacin internacional, fomento de relaciones
de amistad) de la Carta de ONU
Propsito: uso de la Antrtida con fines pacficos
Tratado abierto a todos los miembros de ONU o cualquier otro que sea invitado por todos los miembros
consultivos.
No crea rganos permanentes sino que funciona mediante reuniones consultivas a las que asisten y tiene
poder de decisin los E s/ la siguiente clasificacin:
Estados reclamantes (7)
Estado no reclamantes los restantes
Estados signatarios (12) Argentina, Australia, Blgica, Chile, Francia, Japn, NZ, Noruega,
Sudfrica, URSS, RU, USA (los enumerados en el Prembulo)
Estados adherentes los que se incorporaron posteriormente
Estados miembros consultivos los 12 signatarios de forma automtica y aquellos adherentes
que hayan demostrado inters especial por medio del establecimiento de una base o el envo
de una expedicin de envergadura y que hayan sido aceptados (tcitamente) por los otros
consultivos. Tiene las 3 V (voz, voto y veto en la reuniones consultivas, en las que se decide
por consenso).
Estados miembros no consultivos (observadores)
Contenido:
La Antrtida solo se utilizar con fines pacficos (personal y efectos militares pueden emplearse para
investigacin cientfica o actividades pacficas).
Libertad de investigacin cientfica, cooperacin internacional, intercambio de informacin sobre
proyectos personal y resultados, cooperacin con organismos ONU.
65

CONGELAMIENTO: por el Tratado las partes no renuncian a sus derechos o reclamaciones, no ven
menoscabadas las bases de sus reclamaciones, no ser perjudicial al reconocimiento del derecho de
las partes a soberana, las actividades realizadas en virtud del tratado no apoyan ni niegan
reclamaciones, no crean derechos de soberana, no se aceptarn nuevas reclamaciones de soberana ni
se ampliarn las existentes.
Prohibicin de actividad nuclear (explosiones y desechos).
Los miembros CONSULTIVOS tienen derecho a enviar OBSERVADORES de su nacionalidad para
inspeccionar en cualquier momento cualquier lugar de la Antrtida (bases y expediciones de otros E).
Tienen entera libertad de acceso a toda regin, instalacin y vehculo. Pueden realizar observaciones
areas.
Las partes deben informar por adelantado sobre las expediciones, estaciones, el personal y los equipos
militares que enven.
Todo el personal que est en la Antrtida estar sometido a la jurisdiccin del E de su nacionalidad.
Las partes que sostengan una controversia iniciarn negociaciones directas, pudiendo recurrir a
mediacin, conciliacin, arbitraje, decisin judicial, etc. Si an no llegan a un acuerdo, y ambas
partes actan de consuno, pueden recurrir a la CIJ.
REUNIONES CONSULTIVAS: para formular, considerar y recomendar a los gobiernos medidas para
promover el uso pacfico, facilidades para la investigacin cientfica, facilidades para la cooperacin
cientfica, el ejercicio de derechos de inspeccin, el ejercicio de la jurisdiccin, proteccin y
conservacin de recursos vivos.
Duracin indefinida (para ponerle fin habra que enmendarlo), no prev renuncia ni retiro voluntario.
ENMIENDA o MODIFICACIN (an nunca se lo enmend porque exige demasiado consenso):
por unanimidad por los miembros consultivos. Entrada en vigor: cuando todos los miembros
consultivos la hayan ratificado.
los miembros no consultivos debern ratificar la enmienda en vigor o de lo contrario, a los 2
aos de entrada en vigor de la enmienda dejarn de ser parte del tratado.
30 aos despus de la entrada en vigor del Tratado cualquiera de los miembros consultivos
puede solicitar la celebracin de una Conferencia de todas las partes contratantes para revisar
el Tratado.
las modificaciones o enmiendas hechas en tal Conferencia tendrn que ser aprobadas por la
mayora de las partes contratantes, incluyendo la mayora de los miembros consultivos.
las modificaciones o enmiendas hechas en tal Conferencia tendrn que ser ratificadas por
todos los miembros consultivos para entrar en vigor.
si las modificaciones o enmiendas no entran en vigor en un plazo de 2 aos, cualquier parte
contratante puede desobligarse y esto surtir efecto 2 aos ms tarde.

4.7 Los cursos de aguas internacionales: conceptos, usos, evolucin del DIP general. La
cuenca del Plata. El Ro de la Plata y su frente martimo: rgimen del ro y del frente
martimo. El ro Uruguay.
Un ro internacional es el que separa o atraviesa el territorio de 2 o ms E. Un ro nacional es el que nace
y desemboca en un mismo E. A su vez, los ros internacionales puede ser:
De curso sucesivo: atraviesa el territorio de 2 o ms E (ej. Nilo). Generalmente no presentan un
problema para la delimitacin, excepto cuando se ramifican y es necesario decidir cul es el cauce.
Otros problemas pueden ser las represas que alteran el rgimen del ro aguas abajo, y la utilizacin
del mismo. Antiguamente primaba la doctrina Hartman (USA): un E es soberano de todos los ros que
pasen por su territorio, desde donde nacen hasta que salen de l. Actualmente, prima la doctrina de no
causar dao a los intereses de otros E. Los E vinculados a una regin suelen celebrar tratados de
utilizacin de ros, para que sta sea racional y no cause perjuicio sensible a los intereses de la otra
66

parte. La CDI proyecta en los 90 una Convencin sobre la Utilizacin de Ros con Fines distintos de
la Navegacin, pero sta nunca entr en vigor. Generalmente, se exige la notificacin previa antes de
comenzar una obra. Cuando distintos ros pertenecen a una misma cuenca (todos confluyen en una
misma desembocadura), todos los E parte de la cuenca tienen intereses y participan de la regulacin
de su uso.
Contiguos o fronterizos: separa el territorio de 2 o ms E (ej. RdlP). Su delimitacin puede hacerse
por distintos sistemas:
Thalweg: es el canal de mayor profundidad o el utilizado principalmente para la navegacin.
Lnea Media: si el ro es navegable en toda su extensin o no es navegable en absoluto.
Costa Seca: 1 E obtiene todo el ro y el otro nada. Esto no es aceptable hoy en da.
Condominio: todo el ro est bajo la soberana compartida de los 2 E. El ro est
internacionalizado y se establece una comisin para que dicte normas al respecto.
Si hay islas se reparten por medio de una lnea media.
Mixtos: en parte atraviesan el territorio de 2 o ms E y en parte separan (ej. Danubio).
Tratado del Ro de la Plata y su Frente Martimo:
Jurisdiccin
El RdlP se extiende:
Desde el paralelo de Punta Gorda hasta
La lnea recta imaginaria que une Punta del Este (U) con Punta Rasa del Cabo San Antonio (A).
Franja de jurisdiccin exclusiva y adyacente a las costas de cada parte
Tramo que va del lmite exterior del ro y la recta imaginaria que une Colonia Punta Lara: anchura
de 7 millas marinas.
Tramo que va desde la lnea hasta el paralelo de Punta Gorda: anchura de 2 millas marinas, con
inflexiones para incluir los canales de acceso a los puertos.
Aguas de uso comn
Cada parte tendr jurisdiccin sobre:
Buques de su bandera;
Buques de tercera bandera involucrados en siniestros con buques de la parte;
Cuando se cometan ilcitos con efecto en el territorio de la parte o que afecten su seguridad
cualquiera sea la bandera;
Si se afecta la seguridad de ambas partes, tendr jurisdiccin la parte cuya franja costera est ms
cerca del lugar de aprehensin del buque (criterio de la mayor proximidad).
Cuando se verifica un ilcito se puede perseguir al buque hasta la franja costera de la otra parte, luego
se le solicita su colaboracin y esta otra parte deber entregar al buque y las personas a la parte
persecutora.
Buque de bandera de la otra parte que est violando flagrantemente las normas sobre pesca o
contaminacin. Deber entregarlo a las autoridades de la otra parte.
Salvaguardia de la vida humana: la operacin ser dirigida por la autoridad de la parte que la inicie.
Obligacin de comunicacin a la otra parte, posibilidad de solicitar cooperacin o relevo (que la otra
parte asuma la direccin y ejecucin de la operacin). Las unidades de rescate no precisan guardar
formalidades.
Salvamento de un buque: si tiene la bandera de alguna de las partes, el capitn del buque puede elegir
pedirle ayuda a cualquiera de ellas; si es de terceras banderas prima el criterio de proximidad; si est
en un canal de uso comn se hace cargo la parte que administra el canal; si una de las partes desiste le
corresponde a la otra.
Islas:
Las islas que existen o emerjan pertenecen a una parte o la otra segn de qu lado de la lnea de
puntos geogrficos se encuentren.

67

La isla Martn Garca queda destinada a reserva natural bajo jurisdiccin de Argentina. Los aumentos
por aluvin le pertenecern, pero si se une a otra isla se trazar el lmite de acuerdo con la lnea de
puntos geogrficos.
Navegacin y obras:
Libertad de navegacin en todo el RdlP, y a perpetuidad, para los buques de bandera de las partes.
Libertad de navegacin en las aguas de uso comn de buques pblicos y privados de pases de la
Cuenca del Plata y mercantes pblicos y privados de terceras banderas.
Autorizacin previa de ambas partes para buques de guerra de terceras banderas.
Facilidades para la otra parte en los puertos.
Balizamiento en franja costera estar a cargo de cada parte, y en las aguas de uso comn cooperarn
para hacerlo.
Uso en igualdad de condiciones de los canales situados en las aguas de uso comn.
Posibilidad para una parte de construir canales en las aguas de uso comn. Deber mantenerlos y
establecer la reglamentacin. Retendr la competencia civil, penal y administrativa. Deber consultar
previamente a la otra parte, a travs de la Comisin Administradora. Tanto la parte como la Comisin
podrn dictaminar en contra de las obras si stas afectan sensiblemente a la navegacin o alteran el
rgimen del ro. Hay plazos y un mecanismo de solucin de controversias (1 Comisin
Administradora, 2 negociacin directa, 3 CIJ slo para temas de interpretacin del tratado).
Remocin de objetos que obstaculicen la navegacin en las aguas de uso comn a cargo de la parte
indicada por la Comisin Administradora.
Practicaje: los prcticos precisarn la habilitacin de alguna de las partes, la nacionalidad del prctico
la determina el puerto de zarpada o destino del buque.
Alijos y complementos de carga.
Lecho y subsuelo:
Cada parte puede explorar y explotar los recursos del lecho y del subsuelo en su zona adyacente hasta
una lnea determinada por puntos geogrficos.
La instalaciones u obras para la explotacin y exploracin no pueden interferir con la navegacin.
Si el yacimiento traspasa la zona adyacente, la explotacin deber ser proporcional a la cantidad de
recurso que hay dentro de la zona.
Contaminacin:
Cada parte se obliga a proteger y preservar el medio dictando normas y adoptando medidas.
Las partes no disminuirn en sus ordenamientos legales las exigencias tcnicas ni las sanciones.
Las partes se informarn recprocamente sobre las normas que dicten.
Cada parte ser responsable por los daos por contaminacin causada por ella, o las personas fsicas o
jurdicas con domicilio en ella. La otra parte tendr derecho a resarcimiento.
Pesca:
En la zona adyacente, cada parte tiene derecho de pesca exclusivo.
En las aguas de uso comn hay libertad de pesca para los buques de bandera de las partes.
Las partes dictarn de mutuo acuerdo normas para regular la pesca, conservar y preservar los recursos
vivos. Podrn establecer volmenes mximos de captura por especie distribuidos por igual entre las
partes.
Investigacin:
Libertad de investigacin en todo el ro para cualquiera de las partes, previo aviso a la otra.
La otra parte tiene derecho a participar.
Posibilidad de realizar estudios conjuntos.
Comisin administradora:
Igual cantidad de delegados por cada una de las partes, y para adoptar decisiones cada delegacin
tendr 1 voto.
Tiene personera jurdica y sede en Martn Garca.
Tiene Secretara permanente y puede constituir rganos tcnicos.
Su personal tendr privilegios e inmunidades segn lo que la Comisin acuerde con las partes.

68

Sus funciones son: promover la realizacin de estudios conjuntos, dictar normas de pesca, coordinar
normas de practicaje, coordinar bsquedas y rescates, coordinar ayudas a la navegacin y
balizamientos, fijar zonas de alijo y complemento de carga, transmitir a las partes comunicaciones.

Frente Martimo
Lmite lateral martimo y de la plataforma continental
Lnea de equidistancia determinada por el mtodo de costas adyacentes, que parte del punto medio de
la lnea de base constituida por la recta imaginaria Punta del Este Punta Rasa.
El yacimiento que se extienda a uno y otro lado de esta lnea ser explotado proporcionalmente a la
cantidad de recurso que hay del lado de la parte explotadora.
Navegacin
Libertad de navegacin y sobrevuelo en los mares bajo jurisdiccin de las partes ms all de las 12
millas marinas (a partir de las lneas de base) y en la desembocadura del RdlP, a partir de su lmite
exterior.
nicas restricciones: ejercicio de cada parte de sus potestades de exploracin, conservacin,
explotacin de recursos, proteccin y preservacin del medio, investigacin y construccin.
Pesca:
Ms all de las 12 millas marinas (a partir de las lneas de base costeras) se establece una zona comn
de pesca para los buques de bandera de las partes.
La zona comn de pesca se conformar por dos arcos de circunferencias de 200 millas marinas de
radio, con centros respectivos en Punta del Este y Punta Rasa.
Los volmenes de captura por especie se distribuirn equitativamente. Lo que una parte le autorice a
pescar a un buque de terceras banderas se le descontar de su cupo.
Cada parte podr conceder permisos de pesca y ejercer funciones de control y vigilancia de su lado de
la lnea equidistante.
No se permite la captura de mamferos acuticos.
Contaminacin:
Se prohibe verter sustancias contaminantes en una zona comprendida por puntos geogrficos.
Investigacin:
Cada parte puede realizar investigaciones en la zona de inters comn, con previo aviso y
consentimiento de la otra parte.
La otra parte puede negarse en circunstancias excepcionales por perodos limitados.
La otra parte puede participar y beneficiarse de los resultados.
Comisin Tcnica Mixta:
Igual nmero de delegados por parte.
Tiene personalidad para el cumplimiento de su cometido y cuenta con sede en Montevideo.
Realiza estudios, adopta planes para conservacin, preservacin y explotacin racional de recursos
vivos, y proteccin del medio marino en la zona de inters comn. Fija los volmenes de captura por
especie, promueve la realizacin de estudios, establece normas, tramita comunicaciones.
Defensa:
Competencia exclusiva de las partes.
Para ejercer su defensa ante amenaza de agresin, transitoriamente, cada parte puede adoptar medidas
en su rea focal fuera de la franja exclusiva y de las 12 millas marinas.
El RdlP no poda dividirse mediante el mtodo de la lnea media porque no es navegable para buques de
gran calado en toda su extensin. En 1961 Argentina y Uruguay se ponen de acuerdo sobre donde
empieza (Paralelo de Punta Gorda) y termina (lnea recta imaginaria que une Punta Rasa del Cabo San
Antonio con Punta del Este) el ro a travs de una Declaracin Conjunta.
Criterios de delimitacin:
Delimitacin de las aguas:
69

A los efectos de la

Jurisdiccin

Salvaguardia de la vida humana

Pesca

Navegacin

Derecho a construir y administrar canales

Practicaje
Existen 2 zonas:
1. Franjas adyacentes a la costa: jurisdiccin exclusiva. 2 millas marinas de ancho entra Punta
Gorda y Punta Lara Colonia; 7 millas marinas de ancho de all hasta Punta Rasa Punta del
este.
2. Zona de jurisdiccin compartida: buques (ver tratado); pesca compartida; navegacin (ver
tratado); practicaje.
Delimitacin del lecho y subsuelo, y las islas:
A los efectos de:

Exploracin

Explotacin

Investigacin

rgano reglamentador

Controversias
Todo el ro est dividido, a estos efectos, por una lnea de coordenadas definidas en el tratado que
determina una zona de jurisdiccin argentina y una uruguaya.
Isla Martn Garca (su unin a la isla uruguaya Timoteo Domnguez, siendo el nico lmite terrestre entre
Argentina y Uruguay).
Los dos pases pueden investigar, cada uno explota lo que est de su lado.
Comisin Administradora del RdlP: funciones cuasi legislativas, interviene en las controversias.
Delimitacin del frente martimo:
A los efectos de:

Navegacin

Explotacin

Pesca

Investigacin

rgano reglamentador: Comisin Tcnica Mixta del Frente Martimo del RdlP

Controversias
Con respecto a las aguas:

Cada parte goza de una franja adyacente a su territorio de 12 millas marinas, donde tiene
exclusividad en todo (mar territorial).

Fuera de ella hay libertad de navegacin para todos (ZC y ZEE).

Con respecto al lecho y subsuelo:

Como Argentina y Uruguay son E adyacentes, se utiliza una lnea de delimitacin lateral. La
lnea nace en un punto medio de la lnea de coordenadas y es equidistante segn la
configuracin de la costa. No es perfecta porque se adapta para sortear ciertas islas (Lobos
para Uruguay).

Con respecto a la pesca:

Tomando como centro Punta Rasa y Punta del Este se trazan 2 arcos de circunferencia de
200 millas marinas de radio. Toda esa zona es la zona comn de pesca de Argentina y
Uruguay. La Comisin reparte los cupos de pesca en forma proporcional al recurso que
aporte por especie cada parte. Terceros Estados pueden pescar pero se le descuenta a la parte
que otorg la licencia.

Cuadrado es la zona de prohibicin de accin contaminante.

70

Tratado de Lmites en el Ro Uruguay (Argentina y Uruguay 1961)

Objetivo: dar solucin definitiva al problema de lmites en el tramo en que el Ro Uruguay es fronterizo.
Consideraciones:
Ambos pases tienen idnticos derechos.
Hay otros factores a tener en cuenta para la delimitacin: configuracin general, caractersticas de
canales navegables, presencia de islas, ttulos histricos, actos de jurisdiccin actual, necesidades de
la navegacin.
Resultado: el lmite ser una lnea de carcter mixto.
Lmite:
Desde una lnea normal a las dos mrgenes del ro que pasa cerca de la punta sudoeste de la isla
Brasilera hasta el paralelo de Punta Gorda.
Desde esa lnea hasta la zona de Ayu (Salto Grande) el lmite sigue la lnea media del cauce,
haciendo inflexiones para dejar ciertas islas bajo jurisdiccin argentina y otras bajo jurisdiccin
uruguaya. Cuando se construya Salto Grande y las islas queden sumergidas, las inflexiones
desaparecern.
Desde Ayu hasta un punto en la zona de bifurcacin de los canales de la Filomena y del Medio se
seguir el eje del Canal Principal de Navegacin.
Desde el punto en la bifurcacin hasta un punto en la zona donde esos canales confluyen, el lmite se
bifurca en 2 lneas: (1) coincidente con el eje del canal de la Filomena (principal de navegacin) ser
el lmite para la divisin de aguas; (2) coincidente con el eje del canal del Medio ser el lmite para la
divisin de las islas (Uruguay tendr libre y permanente acceso a sus islas las principales son la
Filomena Chica, la Filomena Grande y la isla Bassi - y las partes cooperarn para la efectividad de la
justicia en ellas y para regular su uso domstico, industrial, de irrigacin de aguas y rgimen de
polica represiva).
Desde la confluencia de los canales hasta el paralelo de Punta Gorda el lmite seguir el eje del Canal
Principal de Navegacin.
Enumera las islas que quedan bajo jurisdiccin argentina y las que quedan bajo jurisdiccin uruguaya.
Ambas partes respetarn los derechos adquiridos por nacionales de la otra parte en esas islas.
La delimitacin es la que corresponde a la configuracin general del ro a la fecha de suscribirse el
tratado, tiene carcter permanente y no ser alterada por los cambios naturales o artificiales.
Varios:
Las partes nombrarn delegados para efectuar la caracterizacin de la frontera.
Ambas partes tienen libertad de navegacin en todo el ro, incluso para los buques de guerra. Libertad
de navegacin para los buques de todas las banderas, de acuerdo con las legislaciones internas y
tratados de cada parte.
Las partes cooperarn para conservar y mejorar el canal principal de navegacin y su balizamiento.
Las partes acordarn un estatuto de uso del ro respecto a seguridad de la navegacin, pilotaje,
mantenimiento del dragado y balizado, relevamientos hidrogrficos y otros estudios, conservacin de
recursos vivos, evitar la contaminacin.

4.8 El canal de Beagle. Arbitraje de Laguna del Desierto. Hielos Continentales.

4.9 Islas Malvinas, Georgias y Sanwich del Sur.

71

S/ Vinuesa la controversia por las Islas Malvinas est vinculada a la controversia por la soberana de las
Islas Georgias del Sur y Sandwich del Sur. Esta interrelacin responde a una poltica adoptada por el RU
desde principios del s. XX.
En 1908 el RU incorpor como dependencias de las Islas Malvinas a las Georgias, Sandwich, Orcadas,
Shetland y Tierras de Graham. En 1962 (tras la firma del Tratado Antrtico) el RU cre el Territorio
Antrtico Britnico con las islas que se encontraban al S del paralelo 60 S y dej como dependencias de
las Malvinas a las islas Georgias y Sandwich del Sur (las dos ltimas estn deshabitadas).
Argentina siempre ha rechazado la pretensin de que exista una entidad jurdica que vincule a las
Malvinas, Georgias y Sandwich, ya que tienen diferente grado de fundamentacin y admisibilidad los
reclamos argentinos sobre unas y otras.
En conclusin hay 3 conflictos distintos entre Argentina y el RU:
Malvinas
Antrtida
Islas Georgias y Sandwich del Sur
Conflicto de Malvinas
Tradicional problema de la soberana
Un conflicto de soberana cuestiona la legitimidad de la relacin jurdica que vincula a cada E parte
en la controversia respecto de un territorio determinado.
Se relaciona con la titularidad para el ejercicio del dominio eminente sobre un territorio. El ejercicio
de la soberana comprende un aspecto interno (ejercicio en forma exclusiva sobre el territorio) y uno
externo (ejercicio de ese poder exclusivo en forma excluyente). El DIP distingue el derecho de un E a
disponer de un territorio en forma exclusiva y excluyente, del ejercicio de ese derecho a travs de la
administracin y el ejercicio de competencias soberanas. Este ltimo no necesariamente implica que
el E tiene la titularidad o el derecho a la soberana. Asimismo, quien tiene la soberana o titularidad
puede no ejercer las competencias. El E que ejerce las competencias es el que tiene responsabilidad
internacional, tenga o no la titularidad.
Toda controversia entre E referente a la soberana exige una definicin final con respecto a quien
tiene un mejor derecho al pleno goce de las competencias que hacen al ejercicio del dominio
eminente. Lo que se discute siempre es la mejor titularidad oponible entre uno y otro y no en
abstracto.
Las normas aplicables de DIP son los modos vlidos de adquisicin de territorios tanto originarios
como derivados, jerarquizados de acuerdo con dos instituciones: intertemporalidad del derecho y
fecha crtica.
Argentina fundamenta su soberana sobre Malvinas en la Sucesin de E sucesin respecto de
Espaa que se legitima por el derecho de autodeterminacin. Alega que Espaa ocupaba
efectivamente las islas, continuando con una primera ocupacin francesa que le haba cedido las islas
en reconocimiento de sus derechos, Espaa haba descubierto las islas y sus derechos haban sido
reconocidos convencionalmente por terceros E:

Descubrimiento: a fines del s. XV y durante el s. XVI el descubrimiento era un ttulo

para el ejercicio del dominio eminente. Ya en los s. XVII y XVIII se exigi que fuera
acompaado de la ocupacin efectiva.

Derechos histricos: Bula Inter Caetera del Papa Alejandro VI de 1493 y el Tratado
de Tordesillas de 1494. Hoy son irrelevantes.

Ocupacin: primer asentamiento Bougainville para la corona francesa en 1764 (Por

Louis). Espaa reclama formalmente. 1765 Byron funda Port Egmont en isla
Saunders y toma posesin para GB, conociendo la existencia del asentamiento
francs. Francia reconoce los derechos de Espaa y le cede el asentamiento. En 1767
72

Espaa toma posesin y completa la primera ocupacin efectiva. 1770 expedicin al

mando del gobernador de BA (Bucarelli) expulsa a los ingleses, negocian, les
restituyen Port Egmont pero Espaa deja constancia de sus derechos sobre las islas.
Inglaterra firma acuerdo con Espaa para retirarse de las islas una vez satisfecha la
reparacin. En 1771 se intercambian declaraciones de GB y Espaa (se habla de los
derechos espaoles, se mantiene el status quo). 1774 GB abandona las islas y
manifiesta que es por motivos econmicos y que no renuncia a sus derechos
soberanos. En 1777 los espaoles destruyen lo que quedaba de Port Egmont y GB no
protesta. Queda confirmado el abandono fsico de la pretensin britnica, pese a que
subsista el animus ocupandi. En el caso de la Isla Clipperton el rbitro seal que el
animus slo no genera un mejor derecho, sino frente a quien por accin u omisin
consinti al reclamo o no resisti mediante actos de protesta. Mismo la doctrina
britnica (Lord Phillimore) refuta que el animus baste para probar la continuidad de
la ocupacin. GB no hizo ms que abandonar una ocupacin precaria y
controvertida.
Tratados vigentes a la fecha de las primeras ocupaciones: Tratado de Madrid de 1670
y 1713, de Utrech de 1713 por medio de los cuales Espaa se asegura derechos
preferenciales para la colonizacin de las zonas australes. El asentamiento britnico
en Port Egmont fue contrario a las normas convencionales preexistentes. Tratado de
Nootka Sound de 1790 entre Espaa y GB implcitamente reconoce la ocupacin
espaola sobre Malvinas tal como exista en 1790 e impide toda reclamacin de GB
en base a supuestos ttulos de descubrimiento y ocupacin efectiva (no
corresponden).
Sucesin de E Uti Possidetis: en 1810 Espaa tena un mejor derecho que GB
sobre las islas y por eso al producirse la sucesin de E de Espaa a favor de las
Provincias Unidas, stas continan en la titularidad de los territorios dentro del rea
jurisdiccional colonial (principio de uti possidetis). El uti possidetis no es un ttulo
autnomo sino que clarifica frente a terceros E el alcance territorial de las
circunscripciones coloniales sucedidas.
Ejercicio del dominio eminente a partir de 1810: las Provincias Unidas mantuvieron
a travs de actos jurisdiccionales y estaduales los derechos adquiridos por Espaa
sobre las islas. Recin en 1820 se enva desde BA al comandante Jewitt a tomar
posesin de las islas. Durante esos 10 aos ni las P.U. ni GB haban producido actos
de soberana sobre las islas. A partir de 1820 las P.U. comienzan a ejercer actos de
soberana. En 1826 se produce el asentamiento efectivo de Vernet. En 1828 por
decreto del gobernador de BA se le otorgan a Vernet concesiones terrestrs y derechos
de pesca. En 1829 se crea la Comandancia Poltica y Militar de las Islas Malvinas e
Islas del Atlntico Sur. El encargado de negocios britnico hace una protesta formal.
En 1831 el gobernador Vernet intenta imponer su jurisdiccin sobre 3 buques USA,
pero stos atacan las instalaciones en las islas. El gobierno de BA protesta ante USA
en 1832 y reclama la restitucin. Hasta 1833 haba claros actos de ejercicio de
competencias estatales por parte de las P.U. La ocupacin era efectiva aunque no
constante ni siempre con la misma intensidad. Esto no menoscaba el derecho
adquirido si tenemos en cuenta la sentencia del rbitro Max Huber en el Caso de la
Isla de Palmas. En 1833 se enva a Pinedo a Puerto Soledad a recuperar las islas.
Cuando llega no logra controlar a unos insurrectos que haban tomado control de la
guarnicin y el buque britnico Clio somete a las autoridades y la poblacin
reivindicando los derechos de GB sobre las islas. Entre 1833 y 1834 las P.U.
protestan. En 1844 protestan nuevamente. En 1849 Argentina pone de manifiesto que
no consideraba necesario reiterar los actos de protesta porque la intransigencia
inglesa no daba lugar a un tratamiento adecuado del conflicto. 1884, 1885 y 1889
actos de protesta.

73

Protesta y reconocimiento britnico: en 1829 GB protesta, pero esto se contradice

con su reiterada aquiescencia frente a la actitud asumida por las P.U. Avala esta
aquiescencia el reconocimiento no formal de las P.U. como sujeto de DIP (Tratado
de 1825, Cnsul General).
Gran Bretaa fundamenta sus reclamos en:

Descubrimiento y ocupacin sobre res nullius: GB no descubri y, aunque lo hubiera

hecho, al no haber ocupado inmediatamente perdi la posibilidad de consolidar este
derecho imperfecto. Las islas no eran res nullius si consideramos la opinin de la CIJ
en la cuestin del Sahara Occidental (existencia de lazos jurdicos entre la tierra, por
un lado, y la poblacin por el otro con una entidad estatal).

Conquista (no lo alega pero Vinuesa lo analiza): la doctrina clsica del s. XIX
sostena que la conquista era vlida cuando la anexin era convalidada por un tratado
de paz o consentimiento de la poblacin afectada. Nunca se produjo el
reconocimiento del acto de fuerza britnico, entonces la conquista no sera un ttulo
vlido.

Prescripcin: no es vlida porque la Argentina realiz actos de protesta (no sera una
ocupacin pacfica e incontestada). No hace falta reiterar los reclamos sobre
controversias no solucionadas, stos se mantienen indefinidamente.

Consolidacin histrica de la titularidad: doctrina britnica que desvincula la

titularidad del origen y consiste en el ejercicio durante un tiempo prolongado de las
competencias estatales, independientemente de los requisitos de la prescripcin
adquisitiva. Esto slo es vlido cuando no existe un mejor derecho inicial, lo cual no
es el caso de Malvinas. La aquiescencia de un E al ejercicio de competencias
soberanas por parte de otro, no debe confundirse con la tolerancia de un modus
vivendi que por ms que le es adverso, tiende a no enervar una situacin litigiosa.

Reivindicacin implcita por va judicial: en 1955 GB demanda a Chile y Argentina

por separado ante la CIJ. Intenta basar su ocupacin efectiva en los precedentes
jurisprudenciales de la Isla de Palmas, Isla Clippertn, Groenlandia Oriental, Islas y
Roqueras de Minquiers y Ecrehous. Ni Argentina ni Chile aceptan la jurisdiccin de
la CIJ y GB deduce de esto la debilidad de la posicin argentina.

Hoy la soberana no est en discusin porque es un hecho consumado por el paso del
tiempo.

Nuevo planteo de la descolonizacin

En 1919 en el art. 22 del Pacto de la Sociedad de Naciones se establece el sistema de mandatos para los
territorios coloniales de las potencias vencidas. El objetivo era reemplazar el mero reparto territorial por
un sistema que garantizase el bienestar de las poblaciones afectadas, capacitndolas para gobernarse por
s solas y dando lugar a la formacin de un nuevo E. La ONU crea el Sistema de Fideicomisos para los
territorios dependientes y, para incluir a un territorio como fideicometido (excepto los de las potencias
vencidas en al 2 WW), deba haber un acuerdo entre la ONU y el E interesado. En 1946 GB incluy a las
Malvinas dentro de los territorios no autnomos, pretendiendo que esto fuera una mera declaracin no
vinculante.
A fines de la dcada del 50 ya se perfilaba que la descolonizacin era un proceso irreversible. En 1960 la
AG aprueba la Resolucin 1514 Declaracin sobre la concesin de la independencia a los pases y
pueblos coloniales confirmndose el principio de autodeterminacin de los pueblos como rector del
proceso de descolonizacin, manteniendo el respeto a la integridad territorial de los E. Tambin en 1960
se aprueba la Resolucin 1541 conteniendo los principios que deben servir de gua a los E miembros para
saber si existe o no la obligacin de permitir el nacimiento de un E independiente o su asociacin con otro
existente. No hay que confundir autodeterminacin (objetivo de la resolucin) con descolonizacin (uno
de los mtodos para lograrlo).

74

Argentina produce en 1964 ante el Comit de Descolonizacin un documento en el que alega que
Malvinas, Georgias y Sandwich son un caso particular diferente del colonial clsico y que
prioritariamente se trata de un problema de soberana y de respeto a la integridad territorial de Argentina,
ms que de autodeterminacin de los pueblos (Alegato Ruda). Argentina se basaba en que estos territorios
no contaban con poblacin autctona, sino impuesta por la metrpoli y trabajando como agentes de ella.
En la OEA se haba argumentado que Malvinas era un territorio ocupado y no una colonia. Los
pobladores de Malvinas no tienen derecho a la autodeterminacin porque Argentina tena un derecho de
soberana preexistente al momento de la colonizacin.
En 1965 la AG aprueba la Resolucin 2065 relativa a la cuestin de las Islas Malvinas. Se toma nota de la
existencia de una disputa acerca de la soberana y se invita a ambos gobiernos a proseguir sin demora con
las negociaciones a fin de encontrar una solucin pacfica, teniendo en cuenta los objetivos de la Carta, la
Resolucin 1514 y los intereses de los kelpers. Es un triunfo para Argentina porque encuadra a Malvinas
como un problema de soberana y porque las partes deben tener en cuenta los intereses y no los deseos de
los kelpers.
En 1966 se iniciaron negociaciones formales, pero GB se haba comprometido con los kelpers a no
admitir la transferencia de soberana en contra de sus deseos. En 1971 se produce la Declaracin conjunta
argentino britnica. GB intenta desviar el tema de soberana hacia la cooperacin econmica.
En 1970 la AG aprueba la Resolucin 2625 que entre otras cosas dice:
El territorio de una colonia u otro territorio no autnomo tiene una condicin jurdica distinta y
separada de la del territorio del E que lo administra.
Todo E se abstendr de cualquier accin dirigida al quebrantamiento parcial o total de la unidad
nacional e integridad territorial de cualquier otro E.
En 1973 la AG aprueba la Resolucin 3160 sobre la cuestin de las Islas Malvinas reiterando la necesidad
de continuar con las negociaciones, acelerarlas y destacando el esfuerzo argentino.
En 1975 se produce la expedicin britnica Shackleton que busca desarrollar propuestas de desarrollo en
la zona. Argentina reacciona speramente. La AG aprueba en 1976 la Resolucin 31/49 por la que insta a
las 2 partes a que se abstengan de adoptar decisiones que entraen la introduccin de modificaciones
unilaterales a la situacin y reitera los mismos puntos que en las anteriores. Las negociaciones se
reanudan en 1977.
Entre 1979 y 1980 el gobierno ingls analiza distintas alternativas (congelamiento de controversia por 25
aos, soberana argentina pero ejercicio de competencias en manos britnicas por tiempo determinado,
rgimen de administracin conjunta) que somete al Falklands Legislative Council. ste se opone a todas
las alternativas y procura mantener el status quo.
En 1982 Argentina propone una agenda con temas y plazos definidos, pero GB no reacciona
favorablemente.
Vinuesa se pregunta si el incumplimiento de GB de la obligacin de negociar (impuesta por AG) y la
imposibilidad subsiguiente de negociar de buena fe, habilitan a Argentina a intentar otros mtodos o
acciones para solucionar el conflicto. Precisamente alude a la doctrina del self help britnica que
sostiene que en casos lmites puede usarse la fuerza siempre que no se atente contra la integridad
territorial o independencia poltica de otro E, sino que se aplica sobre territorio propio ejerciendo
jurisdiccin domstica. Es cuestionable.

75

4.10 Las competencias estatales sobre el espacio areo. Rgimen jurdico del espacio
ultraterrestre, incluso la luna y otros cuerpos celestes. Nocin de patrimonio comn de la
humanidad.
El espacio areo
Los avances tcnicos experimentados en el demonio del espacio areo motivaron la necesidad de regular
jurdicamente las distintas actividades que los E realizan en ese espacio. Es inters de los E para proteger
su seguridad nacional y sus intereses econmicos coordinar las prcticas unilaterales reguladas por la
legislacin interna. La reglamentacin internacional se encuentra contenida en la Convencin de Pars
sobre Navegacin Area de 1919 y la Convencin de Chicago sobre Aviacin Civil Internacional de 1984.
Se reconoce al E la soberana sobre el espacio areo suprayacente a su territorio, por encima de los
objetivos de libertad sostenidos por ciertos sectores doctrinales.
Concepto y delimitacin
Ni la definicin ni la delimitacin son precisas.
El espacio areo situado sobre el territorio del E (terrestre y reas martimas) el E tiene soberana plena
y exclusiva. La delimitacin horizontal es clara, pero la vertical no y se discute si debe considerarse hasta
donde tiene capacidad de llegar una aeronave o si los autores de la convencin no pretendieron establecer
ningn lmite. El lmite sera el espacio ultraterrestre sobre el cual no es posible la apropiacin.
Rgimen jurdico: soberana del E y libertades del aire
La regla que se impuso es una transaccin entre la doctrina que consideraba al espacio areo como res
nullius no susceptible de apropiacin y regido por el principio de libertad de navegacin y la que
considera que el E subyacente es el titular exclusivo de la soberana.
Si bien el E tiene soberana plena y exclusiva sobre el espacio areo suprayacente a su territorio, en el
trfico areo comercial hay 5 libertades enumeradas (las 2 primeras son libertades de trnsito y las 3
ltimas de trfico) que pueden ejercerse sobre la base del permiso previo del E (generalmente se
formalizan en acuerdos bilaterales):
Sobrevolar el territorio del E sin aterrizar.
Aterrizar por motivos no comerciales.
Desembarcar pasajeros, correo y mercancas embarcadas en el territorio del E cuya nacionalidad tiene
la aeronave.
Embarcar pasajeros, correo y mercancas con destino al E cuya nacionalidad tiene la aeronave.
Embarcar pasajeros, correo y mercancas con destino al territorio de cualquier E y desembarcar los
procedentes de cualquier E.
En 1984 la OACI aprob el art. 3 bis por el cual los E tienen derecho a exigir el aterrizaje en el aeropuerto
que se designe de una aeronave civil que sobrevuele su territorio sin autorizacin o si existen bases
razonables para concluir que est siendo utilizada para cualquier propsito incompatible con la
convencin, pero en todo caso deben abstenerse del uso de armas contra aeronaves civiles en vuelo y en
caso de interceptacin no poner en riesgo las vidas de las personas a bordo ni la seguridad de la aeronave.
Cada E contratante puede, por razones de necesidad militar o seguridad pblica restringir o prohibir
uniformemente los vuelos de aeronaves de otros E sobre ciertas zonas de su territorio (prohibidas).
Temporalmente y por motivos excepcionales pueden prohibirse los vuelos sobre todo el territorio.
En los espacios martimos, cabe recordar que sobre el MT no hay posibilidad de sobrevuelo inocente y
sobre los estrechos internacionales hay derechos de paso en trnsito.
Seguridad de la navegacin area y proteccin internacional
Numerosas convenciones para prevenir y sancionar los actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin
civil y los actos de terrorismo internacional (especialmente el Convenio de Montreal de 1971). El Consejo
de Seguridad conden expresamente todos los actos de injerencia ilcita cometidos contra la seguridad de
la aviacin civil (si en ellos participa un E se los considera amenaza a la paz y seguridad internacional).
76

El espacio ultraterrestre
El lanzamiento del primer satlite artificial se dio en 1957 (Sputnik). Los avances cientficos y las
actividades estatales en el espacio llevaron a la necesidad de reglamentarlas jurdicamente. El derecho
internacional del espacio ultraterrestre se compone de documentos derivados de los trabajos realizados
por la Comisin sobre la Utilizacin del Espacio Ultraterrestre con Fines Pacficos (ONU, 1959):
Declaracin sobre los principios que deben regir las actividades de los E en la exploracin y
utilizacin del espacio ultraterrestre (1963) Res. 1962
Tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los E en la exploracin y utilizacin
del espacio ultraterrestre, incluidos la luna y otros cuerpos celeestes (1967) Res. 2222
Acuerdo sobre salvamento y devolucin de astronautas y restitucin de objetos lanzados al espacio
ultraterrestre (1968) Res. 2345
Convenio sobre responsabilidad internacional por daos causados por objetos espaciales (1971) Res.
2777
Convenio sobre registro de objetos lanzados al espacio ultraterrestre (1978) Res. 3235
Acuerdo que debe regir las actividades de los E en la luna y otros cuerpos celestes (1984) Res. 34/68
1 y 2 Conferencia de la ONU sobre la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre con fines
pacficos (1968, 1982, 1999).
Concepto y delimitacin
No hay definicin ni delimitacin. Bsicamente habra doctrinas que se basan en criterios cientficos
(donde acaba la atmsfera o el campo gravitatorio terrestre), otras en criterios funcionales (altura que es
posible el vuelo de una aeronave o punto ms bajo donde se coloc un satlite artificial) y otras en
criterios zonales (X km. De altura). Con respecto a la rbita geoestacionaria (por donde circulan los
satlites) algunos pases han pretendido reclamar soberana sobre un segmento, pero predomina la teora
de la utilizacin equitativa.
Principios contenidos en el tratado de 1967
Pertenece a toda la humanidad / Patrimonio comn de la humanidad (el sujeto de DIP al que
pertenece es la humanidad).
Libertad de exploracin y explotacin a todos los E sin discriminacin.
Igualdad de exploracin y explotacin (no importa quien la haga, los resultados deben ser en
provecho de todos los pases).
No apropiacin.
Utilizacin para fines pacficos.
Imputabilidad de responsabilidad a los E, a las OI (y a sus E parte).
Subordinacin al DIP.
La luna y los cuerpos celestes
Con la llegada del hombre a la luna en 1969 se hizo necesario desarrollar una reglamentacin ms
especfica. Los 4 objetivos fundamentales del acuerdo de 1979 son:
Utilizacin con fines pacficos.
Libertad e igualdad. La luna y sus recursos son patrimonio comn de la humanidad y no pueden ser
objeto de apropiacin.
Exploracin y explotacin incumben a toda la humanidad y se efectuarn en provecho e inters de
todos los pases. Los E pueden tomar muestras para fines cientficos pero deben ponerlas a
disposicin de otros E que no puedan viajar. Cuando sea posible explotar los recursos de la luna,
deber hacerse por medio de un rgimen internacional. No perturbar el equilibrio ambiental.
Todas las actividades se guiarn por el principio de cooperacin y asistencia mutua, llevarse a cabo de
forma bilateral o multilateral a travs de OI, informando al S Gral., al pblico y a la comunidad
cientfica de todas las actividades.
77

Las personas y los objetos

Los E parte en cuyo registro (es obligatorio previo al lanzamiento) figura el lanzamiento de un objeto
retienen la jurisdiccin y control sobre el objeto y el personal. La definicin de objeto espacial es vaga y
laxa. Se establece el deber fundamental y humanitario de cooperar en materia de salvamento de
astronautas y devolucin de objetos lanzados al espacio, previa notificacin a la autoridad de lanzamiento
y al S Gral. de la ONU.
Cooperacin internacional
La cooperacin internacional institucionalizada es necesaria para regular las aplicaciones de la tecnologa
espacial como las telecomunicaciones por satlite (Unin Internacional de Comunicaciones, Organizacin
Internacional de Comunicaciones por Satlite INTELSAT, Sistema y Organizacin Internacional de
Comunicaciones Espaciales INTERSPUTNIK, Organizacin Internacional de Comunicaciones Martimas
por Satlite INMARSAT, Organizacin Internacional de Telecomunicaciones Mviles por Satlite), TV
directa por satlite o la tele observacin de la tierra.
Responsabilidad internacional
Las actividades de los E y las OI en el espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes pueden ocasionar
daos en la tierra y en el medio exterior. Por ello, estos sujetos son responsables internacionalmente por
las actividades que realicen en dicho medio. Se habla de responsabilidad absoluta cuando el dao se
produce en la tierra u de responsabilidad por culpa cuando se produce fuera de la tierra y afecta a otro
objeto espacial o a las personas a bordo. Cabe la negociacin diplomtica para gestionar reclamaciones e
indemnizaciones y se puede constituir una Comisin de Reclamaciones (3 miembros, 1 por cada parte y el
tercero de comn acuerdo o elegido por el S Gral. de la ONU).
La nocin de patrimonio comn de la humanidad
Exclusin de la soberana o propiedad por parte de los E o particulares.
Todos los derechos sobre los recursos se confieren a la humanidad en su conjunto, en cuyo nombre acta
por lo general una OI. La nocin de humanidad suele estar mediatizada por los E.

4.11 Las competencias estatales sobre los espacios martimos. La evolucin del derecho
del mar. La III Conferencia de la ONU sobre Derecho del Mar y la Convencin de 1982.
Acuerdo relativo a la aplicacin de la Parte XI de la Convencin (1994) y Acuerdo sobre la
aplicacin de las disposiciones relativas a la conservacin y ordenacin de las poblaciones
de peces transzonales y peces altamente migratorios (1995). Lneas de base. Aguas
interiores. Mar territorial. Zona contigua. Plataforma continental. Zona econmica
exclusiva. Alta mar. Fondos marinos y ocenicos. Islas. Estrechos internacionales. Estados
archipelgicos. Pesca en alta mar. Proteccin y preservacin del medio marino.
Investigacin cientfica marina. Solucin de controversias. Evolucin de la legislacin
argentina sobre espacios martimos. Normas acuales.
Evolucin del derecho del mar
En la antigedad los espacios martimos reconocidos eran el MT y el AM. El MT era un espacio
adyacente a la costa sobre el cual el E tena soberana. Para tener derecho al mar haba que contar con
territorio costero.
En el s. XVI se dio una discusin entre Grocio y Selden respecto a si el mar era o no susceptible de
apropiacin. Se impone Grocio y su teora de la libertad de mares.
En el s. XIX se desarrolla un nuevo espacio que es la ZC (zona del mar adyacente al MT, no todos los
E la tienen porque depende de una declaracin expresa, no es obligatoria, le otorga al E ciertas
compentencias).
78

Tratados de comercio, amistad y navegacin bilaterales (algunas disposiciones).

1930: Conferencia Condificadora de La Haya para el DIP y DIPr. En el rea del derecho del mar no
tuvo xito el esfuerzo codificador.
1945 Proclama Truman: reconocimiento de la jurisdiccin de USA sobre su plataforma continental
y sus recursos pesqueros hasta las 200 mm (antecedente).
A partir de los 50 los E latinoamericanos del Pacfico y Argentina comienzan a realizar actos
unilaterales proclamando la soberana sobre sus recursos pesqueros hasta las 200 mm (zona de pesca).
Algunos E, como Per, proclaman el MT hasta las 200 mm y a partir de una determinada milla
permiten la libre navegacin (caracterstica del AM). frica reclama. Es as como comienza a surgir
la idea de la ZEE.
1958: 1 Conferencia de la ONU sobre Derecho del Mar celebrada en Ginebra. Se firman 4
convenciones porque no hay acuerdo para un slo texto: (1) MT y ZC: no hay acuerdo sobre la
extensin mxima del MT siendo las posibilidades de 3, 6, 12, 60 0 200 millas marinas, la ZC no
puede extenderse ms all de las 12 mm; (2) PC; (3) AM y (4) Conservacin de recursos vivos en
AM. Los pases de Europa y Latinoamrica son parte en su gran mayora.
1960: 2 Conferencia de la ONU sobre Derecho del Mar celebrada en Ginebra. Su objetivo era
establecer lo que haba quedado pendiente, es decir, la anchura del MT. Fracasa.
1973 1982: 3 Conferencia de la ONU sobre Derecho del Mar celebrada en Montego Bay, Jamaica.
Tiene 320 artculos, anexos, acuerdo modificatorio de la parte XI (1994 fondos marinos) y una
convencin de 1995 sobre pesca de altura que no entr en vigor.

Con respecto a Argentina, en 1958 se establece como lmite para la PC los 200 m de profundidad o ms
all si era posible la explotacin. En 1967 se dicta la Ley 17.094 sobre PC. Adems, al
momento de ratificar la CONVEMAR en 1995, Argentina realiza una declaracin (no se
admitan reservas) con relacin al paso inocente por el MT (continuar aplicando las leyes
vigentes para buques de guerra que exigen la notificacin previa porque considera que no son
incompatibles con la convencin) que es muy discutida. Otras leyes argentinas sobre espacios
martimos son la 23.968 reglamentada por el D. 2623/91. Estos instrumentos normativos
amplan los derechos de Argentina en la ZC (agregan poder fiscal y en materia cambiaria,
pueden determinarse exenciones), en la ZEE (para especies altamente migratorias o cadena
trfica la ley argentina de conservacin se aplica ms all de las 200 mm), en la PC (sostiene
que el E ribereo tiene soberana, mientras que la CONVEMAR habla de derechos de
soberana) y en MT (el paso inocente debe ajustarse a la legislacin argentina).
Aguas interiores
Aguas situadas en el interior de la lnea de base de MT.
Desembocaduras de ros: lnea recta entre los puntos de bajamar de sus orillas.
Bahas (que pertenecen a un slo E y no son histricas): escotadura bien determinada, cuya
penetracin tierra adentro en relacin con la anchura de su boca, es tal que contiene aguas cercadas
por la costa y es ms que una simple inflexin de sta.
S BAHIA

NO BAHA

24 mm

79

Semicrculo menor o igual a la superficie de agua de la baha.

Boca menor o igual a 24 mm.
Lnea que une los puntos de baja mar de las puntas naturales de entrada a la baha.

Sup. se
resta

BAHA CON ISLAS

12 mm

12 mm

Sup. se
cuenta

Puertos: construcciones portuarias se consideran parte de la costa. No se consideran puertos las

instalaciones costa afuera ni las islas artificiales.
Radas: carga y descarga. Pertenecen al MT.
Elevaciones en baja mar: emerge en baja mar pero queda sumergida en pleamar.

Dentro de las 12 mm (MT): sirve para medir la lnea de base recta.

Fuera de las 12 mm (MT): no tiene MT propio.

Mar Territorial
12 mm desde las lneas de base (se pueden combinar):
Lnea de base normal: lnea de baja mar a lo largo de la costa
Lnea de base recta: costa con profundas aberturas, escotaduras, franja de islas o delta. Unir puntos
apropiados, sin apartarse de la direccin general de la costa y procurando que el mar est lo
suficientemente vinculado a la tierra. No desde o hacia elevaciones de baja mar, excepto con faro u
otras construcciones.
En el MT + espacio areo suprayacente + lecho y subsuelo soberana del E ribereo.
Delimitacin del MT para E con costas adyacentes o frente a frente: salvo acuerdo, derechos histricos o
circunstancias especiales, no podrn extenderse ms all de una lnea media equidistante.
Paso inocente: navegar por el MT con el fin de atravesarlo, penetrar en AI o salir de ellas, hacer escala
en puertos o radas; es un paso rpido, ininterrumpido; slo se admite la detencin y
fondeo por incidentes normales de la navegacin, fuerza mayor o prestar auxilio a
personas, buques y aeronaves.
Prohibiciones:

Ser perjudicial para la paz, buen orden, seguridad del E ribereo.

Amenaza o uso de la fuerza.

Ejercicio o prctica con armas.

Obtener informacin.

Hacer propaganda.

Lanzamiento, recepcin o embarque de aeronaves o dispositivos militares.

80

Embarque y desembarco de bienes y personas en contra de las leyes y reglamentos

aduaneros, fiscales, inmigratorios y sanitarios del E ribereo.

Contaminacin.

Pesca.

Investigacin.

Perturbar sistemas de comunicacin.

Toda otra actividad no relacionada con el paso.

Submarinos deben navegar por la superficie y con el pabelln enarbolado.
Deberes del E ribereo:

No dificultar el trnsito por medio de requisitos o hechos discriminatorios.

No imponer gravmenes por el solo hecho del paso.

Derechos del E ribereo:

Dictar leyes y reglamentos para regular el paso inocente en materias de seguridad de

la navegacin, reglamentacin del trfico martimo, proteccin de cables y tuberas,
proteccin de recursos vivos, proteccin del medio ambiente, prevencin de
infracciones a las leyes de pesca fiscal aduanera inmigratoria sanitaria,
investigacin.

Establecer vas martimas y dispositivos de separacin del trfico en el MT,

especialmente para buques cisterna o de propulsin nuclear.

Tomar medidas para impedir todo paso no inocente.

Tomar medidas para impedir todo incumplimiento de las normas de admisin de

buques.

Suspender temporaria y parcialmente el paso inocente par ala proteccin de su

seguridad.
Buques mercantes y del E con fines comerciales:

El E ribereo tendr jurisdiccin penal a bordo para detener o investigar si el delito

cometido tiene consecuencias en el E ribereo, perturba su paz y buen orden tanto en
el territorio como en el MT; lo pide el capitn o el cnsul; sospecha trfico de
estupefacientes; buque viene de AI.

El E ribereo, en cuanto a jurisdiccin civil, no podr detener ni desviar, no podr

tomar medidas de ejecucin ni cautelares, salvo por obligaciones contraidas en el
MT o en su paso por AI del E ribereo (detenido en MT o proveniente de AI).
Buques de guerra:

Requisitos: debe pertenecer a las FFAA, tener signos exteriores, estar al mando de un
oficial debidamente designado y perteneciente al escalafn, su dotacin debe estar
sometida a la disciplina de las FFAA regulares.

Si incumple reglamentos, el E ribereo puede 1 invitarlo a cumplirlos y 2 exigirle

que salga del MT.

Si causan daos, el E del pabelln es responsible internacionalmente.

Tienen absoluta inmunidad.

Zona Contigua
Zona adyacente al MT que no se extiende ms all de las 24 mm contadas desde las lneas de base.
El E ribereo puede tomar medidas de fiscalizacin para prevenir y sancionar infracciones cometidas en
su territorio o en el MT en materia:
Aduanera
Fiscal
De inmigracin
Sanitaria

81

Estrechos utilizados para la navegacin internacional

NO SE APLICA para (1) estrechos que ya cuenten con regulacin convencional de larga data; (2)
estrechos en los que haya ruta de AM o ZEE (en stos: paso inocente no suspendible).
S SE APLICA para estrechos utilizados para la navegacin internacional entre AM y ZEE, o
viceversa.
Paso en trnsito:

Para todos los buques y aeronaves.

No puede ser obstaculizado ni suspendido salvo cuando frente a la costa haya una
isla y del otro lado de sta sea AM o ZEE, entonces entre la isla y el territorio no
habr paso en trnsito.

Libertad de navegacin y sobrevuelo para los fines del trnsito rpido e

ininterrumpido.

Obligaciones para los vehculos: sin demora; no amenaza ni uso de la fuerza;

prohibida cualquier actividad no relacionada con el trnsito; cumplir con lo que
dispone la Convencin en materia de seguridad en el mar o aire, contaminacin,
mantener sintonizada la radio; no investigar.

E ribereo podr designar vas martimas y dispositivos de separacin del trnsito.

E ribereo podr dictar leyes y reglamentos en materia de seguridad y reglamento del trfico,
contaminacin, pesca, fiscal, aduanero, migratorio, sanitario.
E archipelgicos
E constituido totalmente por uno o varios archipilagos (grupo de islas, aguas y otros elementos
naturales que formen una entidad geogrfica, poltica y econmica) y que podr incluir otras islas.
Lnea de base archipelgica: unir los puntos extremos de islas y arrecifes ms alejados. Deben quedar
comprendidas las principales islas y un rea de superficie martima superficie terrestre que sea entre
1 a 1 y 9 a 1. La longitud de las lneas no puede superar las 100 mm y slo un 3% del total pueden
llegar hasta las 125 mm. El trazado no debe desviarse de la configuracin general del archipilago.
No deben trazarse desde o hacia elevaciones de baja mar.
Aguas archipelgicas: el E archipelgico es soberano en aguas, espacio areo, lecho y subsuelo, y
recursos. El E archipelgico debe respetar los acuerdos preexistentes en materia de pesca, cables
submarinos ya tendidos y permitir su reparacin. El derecho a paso inocente por las aguas
archipelgicas es igual que para el MT. Debe realizarse por rutas martimas y rutas areas
preestablecidas y los vehculos no podrn apartarse ms de 25 mm hacia uno u otro lado.
Zona Econmica Exclusiva
rea situada ms all del MT y adyacente a ste que no se extiende ms all de las 200 mm contadas
desde las lneas de base.
Derechos, deberes y jurisdiccin del E ribereo: el E ribereo tiene derechos de soberana sobre los
recursos vivos y no vivos del agua, lecho y subsuelo; y sobre la produccin de energa. Tiene
derechos de jurisdiccin sobre las islas artificiales, instalaciones, estructuras (puede construir,
autorizar, reglamentar en materia fiscal, aduanera, migratoria y sanitaria, y establecerles una zona de
seguridad de 500 m por la cual los buques no pueden pasar); investigacin; proteccin del medio
ambiente. Para lo que es lecho y subsuelo PC.
Derechos y deberes de otros E:

Navegacin

Sobrevuelo

Tendido de cables y tuberas

Otros usos internacionalmente legtimos

Cumplir leyes y reglamentos del E ribereo

Solucin de conflictos: en base a la equidad
82

Recursos vivos:
E ribereo determinar, en base a datos cientficos, la captura permisible por especie
en cooperacin con OI.

Tener en cuenta necesidades especiales de E en desarrollo.

Intercambiar informacin por conducto de la OI.

Cuando el E ribereo no tenga capacidad para explotar todo el caudal de recurso

permitido, dar participacin a otros E (preferentemente en desarrollo, sin litoral o
en situacin geogrfica desventajosa de su regin) para pescar el excedente por
medio de acuerdos.

E ribereo dictar leyes y reglamentos en materia de otorgamiento de licencias de

pesca; determinacin de especies que pueden capturarse; fijacin de cuotas de
captura; temporadas; edad y tamao de los peces; informacin de buques; embarcar
observadores; empresas conjuntas; formacin de personal y transmisin de
tecnologa; ejecucin.

Para las poblaciones (misma especie o especies asociadas) que se encuentren dentro
de la ZEE de 2 o + E o la ZEE de un E y el AM, los Es (ribereo y pescadores)
coordinarn y asegurarn su conservacin por medio de organizaciones regionales.

Para especies altamente migratorias, el E ribereo y los pescadores cooperarn por

medio de OI para la utilizacin ptima dentro y fuera de la ZEE.

Poblaciones andromas (ro mar). Los E donde se originan tienen inters y

responsabilidad principal. Regulan la pesca desde la ZEE hacia el territorio (nica
zona donde se podr pescar). En AM los E interesados tienen que realizar consultas y
celebrar acuerdos. La ejecucin de los reglamentos en AM se realizar por acuerdo
entre los E interesados y las organizaciones regionales.

Poblaciones catdromas (mar ro). El E ribereo donde viven tiene

responsabilidad por la administracin y el movimiento de los peces. La captura slo
se har desde la ZEE hacia el territorio.

Especies sedentarias: regulacin por rgimen de PC.

Mamferos marinos: E ribereo puede prohibir o reglamentar. Cetceos, las OI

pueden prohibir o reglamentar.
E ribereo podr tomar medidas de visita, inspeccin, apresamiento, iniciacin de procedimientos
judiciales.
Para E de costas adyacentes o frente a frente, la ZEE se delimitar por acuerdo en base al DIP y a una
solucin equitativa. Pasado el plazo razonable hay obligacin de recurrir a un mecanismo de solucin
de controversias. Rgimen provisional. Acuerdos existentes.

E sin litoral
Tienen derecho a:
Participar de la explotacin del excedente de los recursos de E de la misma regin, sobre una base
equitativa.
Acordar los mecanismos de participacin y facilidades mediante convenios.
E sin litoral y E de trnsito podrn acordar el acceso al mar del 1 y las facilidades por todos los
medios de transporte. El trfico en trnsito no estar sujeto a derechos aduaneros. ZF.
E en situacin geogrfica desventajosa
Los que lindan con mares cerrados o semi cerrados, dependientes de la explotacin de recursos vivos en
ZEE de otros E para la nutricin de su poblacin, o sin ZEE.
Mismos derechos que E sin litoral.

83

Plataforma Continental
Lecho y subsuelo de reas submarinas ms all del MT y todo a lo largo de la prolongacin natural del
territorio del E hasta el borde exterior del margen continental o hasta las 200 mm desde las lneas de
base en caso que el margen continental no llegue a esa distancia.
Margen continental: prolongacin sumergida de la masa continental. Lecho + subsuelo + talud +
emersin.
Si el margen supera las 200 mm

1 localizar el borde exterior (pie = puntos de mximo cambio de gradiente en su

base): (1) lnea que una puntos en los que el espesor de la roca sedimentaria sea al
menos el 1% de la distancia entre el punto y el pie del talud; (2) pie del talud + 60
mm.

2 trazar el lmite exterior de la PC: (1) si el borde exterior es menor o igual a las
350 mm desde las lneas de base OK; (2) si el borde exterior es mayor a las 350
mm desde las lneas de base hay 2 frmulas: (a) lneas de base + 350 mm (b)
isobata de 2.500 m + 100 mm.
Las lneas que forman la PC no pueden superar las 60 mm.
El E ribereo debe informar a la Comisin de Lmites de la Plataforma Continental (definitiva y
obligatoria, informar al S Gral. de la ONU).
Derechos del E ribereo (independientes de la ocupacin real o ficticia):

Soberana exclusiva y excluyente sobre los recursos naturales minerales, no vivos y

las especies sedentarias.

Todo E tiene derecho a tender cables y tuberas, pero el E ribereo puede

reglamentar y limitar y debe dar su consentimiento para el trazado.

Debe autorizar y regular las perforaciones.

Explotacin de la PC + all de las 200 mm (recursos no vivos):

El E ribereo debe hacer pagos en especie a la Autoridad Internacional de los Fondos

Marinos en base al siguiente esquema:

Aos 1 a 5 0%

Ao 6 1%

Ao 7 2% y as sucesivamente hasta

Ao 12 7%, el porcentaje se fija en 7% de ah en ms.

La delimitacin de la PC para E de costas adyacente o frente a frente se realizar por acuerdo en base
al DIP y a una solucin equitativa. Pasado el plazo razonable hay obligacin de recurrir a un
mecanismo de solucin de controversias. Rgimen provisional. Acuerdos existentes.
Alta Mar
Todo lo que no es AI, MT, ZC, ZEE o Aguas Archipelgicas.
Reservado exclusivamente para fines pacficos, no se admiten reivindicaciones de soberana.
6 libertades:

navegacin

sobrevuelo

tender cables y tuberas submarinos

construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas

pesca

investigacin cientfica
Buques en AM: necesitan una nacionalidad que se las da el pabelln. No pueden tener ms de una
nacionalidad, sino se considera un buque aptrida. No pueden cambiar la nacionalidad durante el
viaje. El E que concede el pabelln indica los requisitos que debe cumplir, puede reglamentar,
controlar, registrar. Debe haber una relacin autntica entre el E y el buque. En AM el E del pabelln
tiene jurisdiccin sobre el buque.
Buques de guerra en AM: inmunidad y jurisdiccin del E del pabelln.
84

Buques del E con fines no comerciales: inmunidad y jurisdiccin del E del pabelln.
Jurisdiccin penal: el E del pabelln, el E del que sean nacionales el capitn o los tripulantes
involucrados. Slo el E del pabelln puede apresar y retener al buque.
Auxilio: es un deber. El E del pabelln exigir al capitn que preste auxilio a buques o personas
siempre que pueda. Todo E ribereo crear un servicio de bsqueda y salvamento.
Esclavitud: el E del pabelln puede castigar al buque. Todo esclavo que se refugie en un buque queda
automticamente libre.
Piratera: Acto ilegal de violencia, detencin o depredacin contra buques, personas a bordo y sus
bienes, incluso cometido por la tripulacin amotinada; y todo acto conducente a colaborar o a
facilitar estas actividades. Todos los E cooperarn para reprimirla, y podrn apresar (con buques de
guerra o del E con fines no comerciales) y juzgar. Buque o aeronave pirata son los que estn
conducidos por quienes realizan actividades piratas. El E del pabelln decide si el buque pirata
conserva o pierde la nacionalidad.
Estupefacientes: todos los E cooperarn. Cuando el E del pabelln sospecha que el buque transporta
estupefacientes puede pedir la colaboracin de otros E.
Transmisiones no autorizadas: todos los E cooperarn. Podrn juzgar el E del pabelln, el E donde la
instalacin est registrada, el E del que la persona sea nacional, el E afectado o que reciba las
transmisiones. Todos ellos pueden apresar y confiscar en AM.
Derecho de visita: pueden hacerlo los buques de guerra contra buques sin inmunidad. Fundamentos:
sospecha razonable de piratera, esclavos, transmisiones; buque sin nacionalidad; buque de la misma
nacionalidad que el buque de guerra. 1 verificar el derecho del buque a enarbolar pabelln, 2 enviar
una lancha al mando de un oficial para examinar la documentacin, 3 proseguir el examen a bordo.
Si las sospechas son infundadas indemnizacin.
Derecho de persecucin: slo por buques de guerra o buques del E con fines no comerciales. Las
autoridades del E ribereo pueden perseguir a un buque extranjero (que haya infringido leyes y
reglamentos del E ribereo) si empieza en AI, MT, ZC o AA y podrn continuar fuera del MT si la
persecucin fue ininterrumpida. Si el buque est en ZC podr ser perseguido por violacin de los
derechos que rigen para esa zona. Si el delito se comete en ZEE, PC o Z de seguridad respecto a leyes
vigentes en dichas zonas, podr ser perseguido. Persecucin cesa cuando el buque Y al MT de otro E.
Para iniciar la persecucin hay que dar seales visibles o audibles de detencin.
Conservacin y administracin de recursos vivos: todos los E tienen derecho de pesca en AM. Los E
deben controlar a sus nacionales para lograr la conservacin de los recursos. Los E cooperarn,
pudiendo hacerlo por medio de O regionales o subregionales. Para determinar las cuotas de captura
permisible hay que basarse en datos cientficos, efectos sobre especies asociadas y considerar las
restricciones sobre mamferos.

Islas
Extensin de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de sta durante pleamar.
Tienen MT, ZC, ZEE y PC.
Las rocas no aptas para la vida humana o econmica no tienen ZEE ni PC.
Mar cerrado o semicerrado
Golfo, cuenca martima rodeada por 2 o ms E y comunicada con otro mar u ocano por una salida
estrecha (o compuesta 100% por MT o ZEE de 2 o ms E).
Cooperar entre E ribereos de estos mares, pueden recurrir a OI u O regionales.
La Zona (fondos ocenicos)

85

La zona y sus recursos son patrimonio comn de la humanidad. No se aceptan reclamos de soberana.
Todos los recursos pertenecen a la humanidad, son inalienables y sern administrados por la
Autoridad.
Los E y las OI controlarn las actividades de sus nacionales y sern solidariamente responsables por
los daos.
Las actividades realizadas en la zona deben ser en beneficio de toda la humanidad, especialmente de
los pases subdesarrollados. La autoridad distribuir equitativamente los beneficios econmicos y
financieros.
La zona se usar exclusivamente para fines pacficos.
Respetar, consultar y solicitar consentimiento para explotar los recursos que se extiendan ms all de
la rbita de los E ribereos.
I cientfica marina con fines pacficos y en beneficio de la humanidad: difusin de resultados y
transferencia de tecnologa.
Proteccin del medio marino de la contaminacin y preservacin de los recursos de la fauna y flora.
La Autoridad dictar normas y reglamentos.
Proteccin de la vida humana.
Promocin de la participacin de los E en desarrollo en las actividades de la zona.
Objetos arqueolgicos e histricos.
Polticas de produccin y estabilizacin de mercados para la explotacin y el comercio de los
recursos de la zona en beneficio de la humanidad, por medio de la intervencin de la Autoridad. Sus
actividades en la zona son de control, mientras que la explotacin est a cargo de la Empresa, la
Autoridad + Es o la Autoridad + empresas particulares patrocinadas por Es. Cada 5 aos se
examinar el funcionamiento de sta. 15 aos despus de la primera explotacin se har una revisin
general.

rganos
Comisin de Lmites de la PC
La Autoridad (Jamaica)

La Empresa

La Asamblea

El Consejo: Comisin de Planificacin Econmica y Comisin Jurdica y Tcnica

La Secretara

rganos Subsidiarios
Tribunal Internacional de Derecho del Mar (Hamburg)

Sala de controversias de los fondos marinos

Arbitraje comercial obligatorio

Acuerdo de Pesca en Altura de 1995 (no entr en vigor)
Para las especies transzonales y altamente migratorias (Anexo I) se deba llegar a un acuerdo para
cooperar en su explotacin y preservacin. Como no se alcanz fue necesario negociar este acuerdo cuyo
mbito espacial de aplicacin es el AM. El objetivo del mismo es la ordenacin de la conservacin y
administracin de las poblaciones de peces transzonales y altamente migratorias.

86

5. UNIDAD 5: LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

5.1 Las OI: concepto, clasificacin, competencias, rganos, adopcin de decisiones.
5.2 ONU: antecedentes, Sociedad de Naciones. La Carta: naturaleza jurdica, superioridad
jerrquica respecto a otros tratados, reformas, interpretacin, propsitos y principios.
Personalidad internacional de la organizacin. Miembros. rganos principales: AG, CS,
ECOSOC, CIJ, Consejo de Administracin Fiduciaria, SG. Funciones de la ONU.
Organismos especializados. Resolucin 2625 (XXV).
Propsitos y principios de las N.U. y la Resolucin 2625 (XXV)
La Carta de las N.U. de 1945 contempla en sus art. 1 y 2 los propsitos y principios de la organizacin.
Estos ltimos quedan complementados por la Res. 2625 (XXV) de la AG de 1970 que los
complementa y ampla.
Propsitos
Mantener la paz y seguridad internacionales (medidas colectivas para prevenir y eliminar amenazas,
actos de agresin, otros quebrantamientos de la paz; mtodos pacficos de solucin de controversias).
Fomentar las relaciones de amistad entre las naciones en base a los principios de la igualdad de
derechos y libre determinacin de los pueblos.
Cooperacin internacional para la solucin de problemas econmicos, sociales, culturales o
humanitarios, y desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales.
Ser centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propsitos.
Principios
Para poder cumplir con los propsitos se deben cumplir los principios. No son principios generales del
derecho. Los primeros 4 son generales y los otros especficos.
Igualdad soberana de los E.
Cumplir de buena fe las obligaciones contradas.
Solucin de controversias internacionales por medios pacficos.
Abstenerse de la amenaza o el uso de la fuerza armada contra la integridad territorial, la
independencia poltica de cualquier E u otra forma incompatible con los propsitos de la ONU.
Ayudar a la ONU en todo acto que realice conforme a la Carta y abstenerse de ayudar al E contra el
cual se realiza el acto.
La ONU har que los E miembros se conduzcan de acuerdo con estos principios.
La ONU no puede intervenir en los asuntos internos de los E.
Resolucin 2625 (XXV)
sta ampla el mbito de aplicacin del art. 2 de los E miembros a todos los E. Su anexo es la
Declaracin sobre los Principios de Derecho Internacional Referentes a las Relaciones de Amistad y a la
Cooperacin entre los E de conformidad con la Carta de la ONU. Los principios que enumera son:
Los E en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza :
hacerlo es una violacin al DIP, la guerra de agresin es un crimen, los E no deben realizar ni
promover guerras de agresin, no se debe recurrir a la fuerza para violar fronteras internacionales o
lneas demarcatorias, no se deben realizar represalias que impliquen el uso de la fuerza, no se debe
recurrir a medidas de fuerza para impedir la libre determinacin de los pueblos, abstenerse de
87

organizar o fomentar bandas armadas o grupos mercenarios o terroristas, abstenerse de promover

guerras civiles, no ocupar militarmente el territorio de un E, negociar para celebrar un tratado
universal de desarme general.
Los E arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos: libre eleccin de los
medios, si por uno de ellos no se soluciona la controversia hay que intentar con otro, abstenerse de
realizar acciones que agraven la situacin hasta tanto se alcance una solucin.
Obligacin de no intervenir en los asuntos que son de jurisdiccin interna de los E : ni directa ni
indirectamente; comprende tanto la intervencin armada como cualquier otra forma de injerencia que
atente contra la personalidad del E o los elementos polticos, econmicos y culturales que lo
constituyen; prohibe el uso de medidas econmicas, polticas u otras para coaccionar al E para que se
subordine a los propsitos de otro E; derecho inalienable de todo E de elegir su sistema poltico,
econmico, social y cultural sin injerencia de ninguna forma de ningn otro E.
Obligacin de los E de cooperar entre s: independientemente de los diferentes sistemas de
organizacin interna, cooperacin en todos los mbitos, tener en cuenta el objetivo de favorecer a los
pases en desarrollo.
Igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos: todos los pueblos tienen derecho de
determinar libremente, sin injerencia externa, su condicin poltica, econmica, social y cultural; los
pueblos que se vean privados de sus derechos pueden reclamar ante la ONU; el territorio de una
colonia u otro territorio no autnomo tiene una condicin jurdica distinta y separada de la del
territorio del E que lo administra.
Igualdad soberana de los E: igualdad jurdica; iguales derechos inherentes a la plena soberana;
iguales deberes; respetar la personalidad de los dems E; la integridad territorial y la independencia
poltica de los dems E son inviolables; derecho a elegir y llevar adelante libremente su sistema
poltico, social, econmico y cultural; deber de cumplir plenamente y de buena fe sus obligaciones
internacionales y de vivir en paz con los dems E.
Los E cumplirn de buena fe las obligaciones contradas de conformidad con la Carta

Los principios estn relacionados entre s y cada uno debe ser interpretado en el contexto de los restantes.

5.3 ONU y el proceso de descolonizacin. Sociedad de Naciones y el sistema de mandatos.

ONU y los territorios bajo fideicomiso. Resolucin 1514 (XV).
5.4 OEA: la carta, naturaleza, propsitos, principios, miembros, observadores, rganos. El
TIAR.
5.5 El derecho econmico internacional y el derecho internacional del desarrollo. El nuevo
orden econmico internacional. La carta de derechos y deberes econmicos de los Estados.
El GATT y la OMC.
5.6 El proceso de integracin. La integracin en Europa. La integracin en Amrica.
ALADI. Mercosur.

88

6. UNIDAD 6: MANTENIMIENTO DE LA PAZ Y SEGURIDAD INTERNACIONALES

6.1 Solucin pacfica de controversias internacionales. Concepto de controversia
internacional. Normas generales de solucin. Medios no jurisdiccionales de solucin de
controversias: negociaciones diplomticas, buenos oficios, mediacin, investigacin,
conciliacin. Medios jurisdiccionales: arbitraje y arreglo judicial.
Tres momentos de una crisis internacional
Situacin: crisis no se produjo an pero est en estado potencial o latente.
Conflicto: discrepancia entre sujetos de DIP que induce o puede inducir a uno de ellos a actuar contra
el otro.
Controversia o diferencia: una de las dos partes hace valer frente a la otra pretensiones opuestas, o
una pretende de la otra una pretensin a la que sta no se somete.
Concepto y clases de controversia o diferencia internacional
Una diferencia es un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una contradiccin de tesis
jurdicas o de intereses entre dos personas de DIP (CPJI).
Cuando un sujeto internacional hace valer ante otro una reclamacin concreta basada en el
incumplimiento de una obligacin y la parte a la que va dirigida la rechaza.
La clasificacin tradicional distingue entre controversias jurdicas (susceptibles de ser solucionadas
aplicando el derecho vigente) y polticas (para su solucin requieren una modificacin del derecho
vigente), pero en la prctica la mayora de las controversias son mixtas. Tambin se distingue entre
diferencias jurisdiccionables y no jurisdiccionables, segn exista o no acuerdo entre las partes para llevar
la diferencia a un arreglo arbitral o judicial (siempre se precisa el consentimiento de los E parte que no
pueden ser sometidos a un procedimiento de arreglo contra su voluntad).
Medios de solucin de controversias
Tradicionalmente se distingua entre los medios pacficos y no pacficos. Tanto el Convenio de la Haya
para el arreglo pacfico de los conflictos internacionales (1907) como el Pacto de la Sociedad de Naciones
(1921) admiten bajo ciertos supuestos el uso de los medios no pacficos. En el Pacto de Pars (Briand
Kellog 1928) los E signatarios renuncian a la guerra como instrumento de poltica nacional, pero no se
prevn mecanismos institucionales de aplicacin. Recin en la Carta de la ONU (1945) se expresa la
obligacin de arreglar las controversias internacionales por medios pacficos, de manera que no se pongan
en peligro la paz y la seguridad internacionales ni la justicia (art. 2.3).
Medios diplomticos: intervienen los rganos normales de las RRII, no resuelven directamente la
controversia, sino que facilitan la solucin por medio del acuerdo entre los E interesados.

Negociaciones diplomticas

Buenos oficios

Mediacin

Comisiones de investigacin

Comisiones de conciliacin
Medios jurdicos: las partes se someten voluntariamente a un rgano judicial creado ad hoc o
preexistente que solucionar sus diferencias generalmente sobre la base del DIP (salvo decisiones ex
aequo et bono) y dicha solucin es vinculante para las partes.

Arbitraje

Arreglo judicial
89

El art. 33 de la Carta de la ONU fija la libertad de eleccin del medio para solucionar las controversias:
negociacin, investigacin, mediacin, conciliacin, arbitraje, arreglo judicial, recurso a organismos o
acuerdos regionales y otros medios pacficos. Lo mismo es reiterado en la Resolucin 2625 (XXV) de la
AG, eje central de la Declaracin de Manila sobre el arreglo pacfico de controversias internacionales.
Medios diplomticos
Negociaciones diplomticas: entendimiento directo de las partes en una diferencia para llegar a un
acuerdo entre las mismas. Se realiza a travs de los rganos diplomticos normales o en el seno de
una Conferencia Internacional (convocada a tal efecto o por otro motivo). Es inmediato, discreto y
concede amplio margen de maniobra. Incluye: conversaciones directas, intercambio de notas,
declaraciones comunes, acuerdos. Generalmente se las considera un medio previo al arreglo arbitral o
judicial para definir el objeto de la diferencia y los trminos generales.
Buenos oficios: intervencin en el arreglo de la diferencia de un sujeto internacional o un grupo de
ellos que se limitan a ser simples intermediarios sin formular ninguna solucin. Es una accin
amistosa, discreta. Puede ser realizado por el S Gral. o alguno de sus representantes.
Mediacin: intervencin en el arreglo de la diferencia de un sujeto internacional o un grupo de ellos
que intentan poner de acuerdo a las partes y proponen soluciones que stas no tienen obligacin de
aceptar. El ofrecimiento no puede ser considerado un acto inamistoso y no es una injerencia en los
asuntos internos.
Investigacin internacional: fue una propuesta de la delegacin rusa en la Conferencia de la Haya de
1899. La misin de las comisiones de investigacin es establecer la materialidad de los hechos
ocurridos y el origen de la diferencia. Es un examen imparcial y acabado de las cuestiones de hecho.
Tiene carcter voluntario. Es habitual en materia de DDHH.
Conciliacin internacional: intervencin en el arreglo de una diferencia internacional de un rgano
sin autoridad poltica propia que, gozando de la confianza de las partes en litigio, est encargado de
examinar todos los aspectos del litigio y de proponer una solucin que no es obligatoria para las
partes. Es un mtodo moderno que surgi con la Sociedad de Naciones. Sus objetivos son la
determinacin de los hechos, la fijacin de los puntos de derecho y la presentacin de un informe con
propuesta de solucin de la diferencia. Est reglamentada en tratados bilaterales y multilaterales (Acta
de la Sociedad de Naciones revisada por la AG en 1949).
Medios jurdicos
Cuando las partes de una controversia internacional la someten a un tercero para que, despus de un
procedimiento contradictorio, adopte una decisin fundada en derecho obligatoria para las partes.
Arbitraje internacional: sus antecedentes cercanos datan de 1794 con el Tratado Jay (Gran Bretaa y
USA, Tratado de amistad, comercio y navegacin); la Conferencia de Paz de la Haya de 1899
(Convencin sobre el Arreglo Pacfico de Controversias Ttulo IV Arbitraje); referencias en el Pacto
de la Sociedad de Naciones y en la Carta de Naciones Unidas. En 1949 la CDI lo inscribe como
materia a codificar, no prospera el proyecto y entonces la AG sanciona la Resolucin 1262 (1958) con
un Modelo de Reglas sobre el Procedimiento Arbitral. Ejemplos de arbitraje son los de Argentina y
Chile de 1994 (trazado de la lnea fronteriza entre el hito 62 y el Monte Fitz Roy, Laguna del
Desierto) y 1996 (interpretacin de la sentencia arbitral sobre Laguna del Desierto). Medio de
solucin de las diferencias entre sujetos internacionales en el que interviene un tercero
independientes (rgano unipersonal o colegiado) al que las partes de mutuo acuerdo han investido
de la facultad de adoptar, despus de un procedimiento contradictorio, una solucin basada en
derecho y jurdicamente obligatoria para las partes. La sumisin depende del consentimiento de las
partes que se materializa en un acuerdo internacional (compromiso arbitral) posterior al nacimiento
del litigio, o en una clusula compromisoria contenida en un tratado para resolver problemas sobre la
interpretacin del mismo, o en un tratado de arbitraje para resolver cualquier controversia entre las
partes o controversias de determinada naturaleza. Generalmente busca una solucin a una diferencia
basada en derecho, aunque excepcionalmente las partes pueden admitir un fallo en base a la equidad
(el rbitro acta como amigable componedor). Los jueces son elegidos por las partes en el litigio
90

(diferencia con el arreglo judicial), el tribunal se constituye ad hoc y generalmente lo integran 3 o 5

jueces, siendo 1 o 2 de la misma nacionalidad que las partes y el restante (presidente) de nacionalidad
distinta. Tambin puede recurrirse a un rbitro nico, como un Jefe de Estado o el Papa. El tribunal
suele establecerse en un tercer Estado (Suiza, Holanda, USA) y las partes comparten los gastos de
funcionamiento (rbitros y rgano administrativo de asistencia). La sentencia es obligatoria. Pueden
recurrir a l los E y las OI, as como otros sujetos de DIP. Existe un Tribunal Permanente de Arbitraje
(Conferencia de Paz de La Haya de 1889, lista de rbitros). El procedimiento arbitral se da de la
siguiente manera:

Se designan los rbitros, la sede y se constituye el rgano.

Las partes designan sus agentes y abogados.

Fase escrita (memoria, contramemoria, rplica, dplica).

Fase oral (debates y alegatos).

Las partes tienen derecho a promover excepciones o incidentes procesales.

Miembros del rgano arbitral pueden pedir explicaciones o ampliacin de la

informacin.

El presidente declara concluidos los debates.

El rgano arbitral delibera a puertas cerradas, toma una decisin por mayora.

La sentencia es motivada, leda en sesin pblica y decide la cuestin finalmente sin

apelaciones. Los rbitros que disientan, generalmente pueden presentar un voto
particular.

El rgano arbitral puede interpretar y ejecutar la sentencia.

La sentencia slo es obligatoria para las partes en litigio.

La sentencia es definitiva porque no hay rgano superior. Slo caben 3 tipos de recursos: de
aclaracin (desacuerdo de las partes respecto al verdadero sentido de la sentencia), de reforma
(cuando el rbitro cometi exceso de poder o hubo un defecto grave de procedimiento), de revisin
(cuando despus de presentada la sentencia aparece un hecho nuevo que, de haberse conocido,
hubiera ejercido influencia definitiva en la misma, o cuando se determinara que la sentencia es en
parte o en todo consecuencia de un error de hecho que resulta de las actuaciones o documentos en
causa).

Arreglo judicial: la CIJ.

6.2 La CIJ. Composicin. Eleccin de los jueces. Los jueces ad hoc. Jurisdiccin. Clusula
opcional. Medidas provisionales. Efectos de los fallos de la CIJ. Jurisdiccin consultiva.
Antecedentes
Propuesta de USA en la Conferencia de Paz de La Haya de 1907: crear un tribunal de justicia
internacional permanente.
Conferencia de Paz Centroamericana de 1907: creacin de una Corte de Justicia Centroamericana que
dur hasta 1918.
Pacto de Sociedad de Naciones crea el Tribunal Permanente de Justicia Internacional que funciona
entre 1920 y 1946.
Creacin de la CIJ
La CIJ es el rgano judicial principal de la ONU. Su creacin fue propuesta en la Conferencia de
Dumbarton Oaks de 1943 (proponen que el Estatuto de la CIJ forme parte de la Carta de la ONU). En
el art. 92 de la Carta se establece que los miembros de la ONU son ipso facto miembros del Estatuto
de la CIJ. La CIJ comenz a funcionar en 1946 y se dict su reglamento interno. Su sede est en La
Haya.

91

Organizacin de la CIJ
Tiene funciones de rgano colectivo de carcter judicial.
Miembros: Cuerpo de 15 magistrados + Secretario y Secretario Adjunto. Los jueces son personas
independientes, con alta consideracin moral, que renen las condiciones para el ejercicio de las ms
altas funciones judiciales en sus respectivos pases, o son jurisconsultos de reconocida competencia
en materia de DIP, y representan las grandes civilizaciones y los principales sistemas jurdicos del
mundo. La lista de candidatos a jueces se forma en base a propuestas hechas por los grupos
nacionales del Tribunal Permanente de Arbitraje. Con las personas designadas, el S Gral. prepara una
lista por orden alfabtico y la presenta a la AG y al Consejo de Seguridad (dos elecciones
independientes, hay que lograr la mayora absoluta en ambas). Duran 9 aos y son reelegibles.
Pueden renunciar o ser separados del cargo. Existen jueces ad hoc para las causas en que ningn juez
de los permanentes tiene la nacionalidad de los E litigantes (excepcionalmente en asuntos
consultivos). El presidente dura 3 aos, dirije los trabajos y debates, debe residir en la sede del
tribunal, vota en caso de empate. Hay un Vicepresidente.
Funciona permanentemente, por lo general en sesiones plenarias, aunque tambin puede trabajar en
salas especiales o de procedimiento sumario. Para comenzar a sesionar necesita un qurum de 9
jueces.
Competencia contenciosa
Consentimiento: La iniciacin de un procedimiento no es posible sin el consentimiento de ambas
partes.
Competencia personal: slo los E pueden ser parte, pero no todos los E, sino solamente los que son
parte del Estatuto de la CIJ (miembros de la ONU y otros a recomendacin del Consejo de Seguridad
y admitidos por la AG porque cumplen con los requisitos como Suiza, Liechtenstein y Mnaco), E
que no son parte del Estatuto pero son aceptados por el Consejo de Seguridad (depositan una
declaracin aceptando la jurisdiccin de la CIJ, se comprometen a cumplir de buena fe la decisin y a
aceptar todas las obligaciones de los miembros de la ONU).
Competencia material: entiende en diferencias de orden jurdico entre los E, sobre un punto de DIP o
una situacin de hecho que lleve aparejada eventualmente consecuencias jurdicas internacionales.
Las partes deben someterle los asuntos. Para la aceptacin de la jurisdiccin las partes pueden recurrir
a (1) acuerdo especial denominado compromiso que es posterior al surgimiento de la controversia,
(2) por tratados o convenciones vigentes; (3) por medio de la clusula facultativa (E parte del Estatuto
pueden declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria, inmediatamente y sin
convenio especial, respecto de cualquier otro E que acepte lo mismo, la jurisdiccin de la CIJ en
todas las controversias sobre la interpretacin de un tratado, DIP, existencia de un hecho que
constituira un hecho ilcito internacional, naturaleza y extensin de la reparacin) que puede ser
limitada en el tiempo y contener reservas respecto a cierto tipo de diferencias.; (4) cuando se contesta
una demanda, se acepta la competencia por medio de una carta o se realizan actos distintos de la
presentacin de excepcin de incompetencia.
Competencia de la CIJ para decidir sobre su propia competencia: lo establece el Estatuto en el art.
36.6.
Procedimiento: el procedimiento se inicia cuando la controversia es llevada por las partes mediante la
notificacin de un compromiso o por una de las partes (demanda al Secretario) si las partes aceptaron
de modo previo y general la competencia de la CIJ. Deben indicarse el objeto de la controversia, las
partes, en qu normas se funda la competencia de la CIJ, naturaleza precisa de la peticin, exposicin
sucinta de los hechos y fundamentos jurdicos. Las partes acreditan a sus agentes (obligatorio),
consejeros o abogados (facultativo) ante la CIJ. El Secretario transmite copia de la demanda al S
Gral., los miembros de la ONU y los dems E con derecho a comparecer ante la CIJ. La fase escrita
consta de la presentacin de la memoria, contramemoria, rplica y dplica, cada una de ellas
acompaada de las conclusiones (enunciado preciso y directo de una peticin). La fase oral
comprende las audiencias a testigos, peritos, agentes, consejeros y abogados. El tribunal puede hacer
preguntas o pedir precisiones, se levanta un acta y el presidente cierra la fase oral. Los medios de
92

prueba son tanto de derecho como de hecho, pueden ser documentos o testimonios de peritos o
testigos. El tribunal est autorizado a requerir pericias e investigaciones. Al inicio de la ltima
intervencin de cada parte, el agente leer las conclusiones finales. El tribunal se dedica a deliberar en
privado y secreto en sucesivas reuniones (los jueces deliberan individualmente, preparan una nota
preliminar, la discuten y reformulan en varias ocasiones hasta llegar a la sentencia). La sentencia trata
de recoger las ideas de cada uno de los jueces en el cuerpo de decisin final o en los votos
particulares (en disidencia o por distintos motivos). La sentencia, que debe ser motivada, es leda en
sesin pblica y se considera obligatoria para las partes desde ese da. Las partes pueden solicitar la
interpretacin del sentido o alcance de la sentencia, o la revisin por descubrimiento de un hecho
decisivo y que al momento del fallo era desconocido (tiene limitaciones). La ejecucin queda a cargo
de las partes y la obligacin deriva de su aceptacin de la competencia. El art. 94 de la Carta de la
ONU establece que cada miembro se compromete a cumplir la decisin de la CIJ en todo litigio del
que sea parte. En los casos de incumplimiento, cabe:

Medidas unilaterales (presiones diplomticas, retorsin, represalias).

Intervencin del Consejo de Seguridad (art. 94.2) optando por las medidas del art. 41
o del art. 42.
Procedimientos incidentales
Medidas provisionales: por su Estatuto, la CIJ tiene facultad para dictaminar medidas provisionales
en los casos en que sea necesario resguardar los derechos de las partes por motivos urgentes (el
perjuicio que los amenaza es irremediable de hecho y de derecho), irreparables o que agraven la
diferencia. Tienen carcter prioritario. Pueden ser tomadas de oficio o a pedido de parte. Pueden ser
levantadas si cambian las circunstancias.
Excepciones preliminares: medio de defensa capaz de poner fin al procedimiento sin que la CIJ sea
llamada a apreciar el fondo de la diferencia. La parte puede presentar una excepcin preliminar de
incompetencia o de inadmisibilidad. Las excepciones deben ser presentadas por escrito antes del
plazo de entrega de la contramemoria. La CIJ puede rechazar la excepcin (sigue adelante con el
fondo), admitir la excepcin (se termina el proceso) o unir la excepcin al fondo.
Demandas reconvencionales: interposicin por la parte demandada de una accin contra la parte
demandante, ante el mismo rgano jurisdiccional y en el mismo proceso para que sea resuelta en la
misma sentencia. Condiciones: el procedimiento se inicia por demanda y no por compromiso, hay una
conexin directa entre la demanda principal y la reconvencional, la pretensin de la reconvencin es
competencia de la CIJ, debe ser presentada con la contramemoria.
Intervencin de un tercer E (art. 62 y 63 del Estatuto): se da cuando un E tiene un inters de orden
jurdico que puede ser afectado por la decisin de un litigio. Debe pedir a la CIJ que lo deje
intervenir. Tambin puede hacerlo cuando la CIJ est interpretando un tratado multilateral y el tercer
E es parte.
Competencia consultiva
La CIJ tiene la facultad de emitir dictmenes respecto a cualquier cuestin jurdica (art. 65 del
Estatuto) concreta o expresada en trminos abstractos.
Pueden pedirlos las OI, especficamente la AG y el Consejo de Seguridad, mientras que otros rganos
de la ONU y organismos especializados pueden hacerlo por intermedio de aquellos. Estn excluidos
la UPU, el Fondo Internacional de Desarrollo Agrcola y la AIEA. La peticin de dictamen se
presenta por escrito, en trminos precisos y acompaada por los documentos necesarios.
Los E y otras OI pueden intervenir ante la CIJ con exposiciones escritas u orales, ya que el Secretario
de la CIJ notificar a todos aquellos que tengan derecho a comparecer.
El procedimiento consta de fase escrita (E y OI presentan sus observaciones), fase oral, deliberacin
secreta, dictamen ledo en audiencia pblica.
En cuanto a los efectos jurdicos, la CIJ no queda ligada por sus dictmenes (no son precedentes),
para la OI peticionaria no produce efectos de cosa juzgada (es un ingrediente ms de carcter jurdico
en su consideracin de poltica global) aunque excepcionalmente puede producir efectos obligatorios
93

respecto a tratados que acuerden concederle tal status. No puede producir efectos obligatorios para los
E.

6.3 El control del uso de la fuerza: la prohibicin del recurso a la fuerza. Establecimiento
de un sistema de seguridad colectiva. Resolucin 377 (V) Unin pro paz. Desarme y
control de armamentos. La reglamentacin de conflictos armados. El derecho internacional
humanitario.
Tradicionalmente (Grocio) el DIP se divida en:
Normas aplicables en tiempos de paz Derecho de la Paz
Normas aplicables en tiempos de guerra Derecho de Guerra
Ius ad bellum: condiciones para que legtimamente pueda iniciarse una guerra
Ius in bellum: normas para la conduccin de las actividades de guerra
Los telogos juristas, siguiendo a Santo Toms, procuraron definir las condiciones para que una guerra
fuera justa:
Declarada por autoridad competente y soberana
Causa justa (violacin de DIP)
Recta intencin de los beligerantes (buscar el bien comn)
En el s. XIX se abandonan las consideraciones morales, se considera a la guerra como un atributo del E y
comienzan a regularse las relaciones entre beligerantes para tratar de evitar los daos innecesarios.
A lo largo del s. XX comienza a limitarse el derecho al uso de la fuerza hasta ser prohibido
definitivamente en 1945:
Conferencia de Paz de La Haya de 1907: prohibicin del uso de la fuerza para el cobro de deudas
contractuales (Drago Porter), siempre y cuando el deudor aceptase la solucin de la controversia
mediante el arbitraje.
Pacto de la Sociedad de Naciones: antes de recurrir a la guerra deben intentarse los mtodos pacficos
de solucin de controversias y dejar pasar como mnimo 3 meses despus de la sentencia o la
decisin judicial. En ciertas situaciones los miembros podan legalmente recurrir a la guerra. En el
Protocolo de Ginebra de 1924 esto queda limitado a la legtima defensa y la seguridad colectiva, pero
nunca llega a entrar en vigor.
Pacto de Pars (1928, Briand Kellog): las partes renuncian a la guerra como instrumento de poltica
nacional para el arreglo de sus diferencias internacionales, y se comprometen a resolver sus
controversias por medios pacficos. El Pacto careca de mecanismos institucionales que lo hicieran
efectivo.
Carta de la ONU (1945): en su art. 2 establece la prohibicin general del uso de la fuerza por el
contexto de la Carta se entiende como fuerza armada - (los miembros de la organizacin en sus
relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma
incompatible con los propsitos de la ONU). Esto se sita en el marco de otros principios como el
arreglo pacfico de controversias y el de seguridad colectiva. El Consejo de Seguridad fue investido
de los poderes para velar por el cumplimiento de los principios, pudiendo establecer medidas
coercitivas contra los E violadores. La prohibicin del uso de la fuerza subsiste aunque los E no
hayan logrado arreglar sus diferencias por medios pacficos.
Declaracin sobre los principios de DIP referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin
entre los E de conformidad con la carta de la ONU (Res. 2625 AG) de 1970: considera algunas
modalidades modernas del uso de la fuerza como las bandas armadas, fuerzas irregulares,
94

mercenarios, apoyo con armas o personal a la guerra civil y al terrorismo. Todas stas son
condenadas.
La norma que prohibe la amenaza o el uso de la fuerza se ha convertido en un principio de DIP
consuetudinario (CIJ 1986 en asunto sobre las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y
en contra de Nicaragua), en una norma imperativa o ius cogens. Por eso, violar el principio
constituye un crimen internacional.
Excepciones a la prohibicin del uso de la fuerza
Art. 51 legtima defensa: su desarrollo como un principio independiente fue paralelo al de la
prohibicin del uso de la fuerza. Es un derecho inherente al E (miembro o no miembro de la ONU).
La Carta contempla unos principios generales para la actuacin de la organizacin y sus miembros,
mientras que queda en manos del CS la responsabilidad de decidir si un acto concreto constituye una
amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin, y qu medidas deben tomarse al
respecto. El reconocimiento de la legtima defensa fue esencial para la seguridad de los E en casos de
bloqueo de los mecanismos de seguridad colectiva. La legtima defensa queda autorizada para casos
de ataque armado (tanto si despus el CS lo cataloga de agresin como si no, con lo cual estaramos
frente a una legtima defensa preventiva) que comprende la accin de fuerzas armadas regulares de
una parte a otra de la frontera internacional, el envo de bandas armadas, grupos irregulares o
mercenarios. Los requisitos para que una accin pueda ser considerada como legtima defensa son:
(1) haber sido vctima de un ataque armado; (2) respuesta inmediata; (3) respuesta necesaria; (4)
respuesta proporcional al ataque; (5) deber de informar al CS; (6) es una medida provisional y
subsidiaria hasta tanto el CS tome una decisin. Puede ser individual o colectiva, y en este caso un E
puede defender a otro aunque el primero no haya sido agredido directamente (se introdujo esto a
causa del TIAR), sino porque busca mantener la paz y la seguridad internacionales. El E atacado
debe declarar que fue vctima de un ataque armado y debe pedir auxilio a los dems.
Art. 42 accin mediante fuerzas armadas necesaria para mantener o restablecer la paz y la
seguridad internacionales decidida por el CS: los miembros de la ONU confieren al CS la
responsabilidad primordial de mantener la paz y seguridad internacionales (art. 25), para lo cual tiene
la potestad de investigar si una controversia puede poner a la paz y seguridad en peligro (art. 34), de
determinar la existencia de amenazas a la paz, quebrantamiento de la paz o agresin y recomendar y
decidir las medidas que debern adoptarse (art. 39). Estas medidas pueden implicar el uso de la
fuerza o no (art. 42 y 41). Estas acciones militares constituyen el mecanismo de seguridad colectiva.
La Carta prev que los miembros firmen convenios para poner a disposicin del CS fuerzas armadas
(art. 43), pero stos nunca se firmaron. Adems la Guerra Fra paraliz el mecanismo de la seguridad
colectiva hasta 1990. Las organizaciones regionales no pueden aplicar medidas coercitivas, salvo
autorizacin del CS. Las OMP no son medidas coercitivas (pacifican y tienen el consentimiento del
E).
Art. 107 accin contra E enemigos al final de la 2 WW
Autorizacin del uso de la fuerza por la ONU: en 1950 se produce la crisis de Corea, el CS vota en
favor de una intervencin aprovechando la ausencia del delegado de la URSS, pero cuando ste se
reintegra veta las decisiones subsiguientes. Entonces, la AG adopta la Resolucin 377 (V) de 1950
conocida como Unin pro paz que establece que si el CS, por falta de unanimidad, deja de cumplir
con la responsabilidad primordial de mantener la paz y seguridad internacionales, en todo caso en
que resulte haber una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, la AG
examinar de inmediato el asunto con miras a dirigir recomendaciones para la adopcin de medidas
colectivas, incluso el uso de la fuerza. El mecanismo se puso en funcionamiento durante la Crisis de
Suz (1956) y Congo (1960). El CS aprob diversas OMP en Chipre (1964), Medio Oriente (1973),
etc. sin autorizar el uso de la fuerza por parte de los contingentes. En 1990 cuando Irak invade
Kuwait el CS asume el papel de rgano de polica de la comunidad internacional contra el agresor y
autoriza a usar todos los medios necesarios. El CS pasa a desarrollar funciones cuasi
gubernamentales, excediendo el marco de los art. 41 y 42, si bien en la mayora de las resoluciones
incluye una referencia genrica al Cap. VII. La explicacin es que la Carta no excluye que puedan
adoptarse medidas de conformidad con el Cap. VII con independencia de los medios contemplados
95

en los art. 43 y siguientes para llevar a cabo la accin coercitiva. No se fundan en disposiciones
concretas de la Carta pero se ajustan a la idea expresada en el prembulo de que no se usar la fuerza
armada sino en servicio del inters comn.
Supuestos discutidos
Uso de la fuerza por los movimientos de liberacin nacional
Intervenciones de carcter humanitario
Proteccin de ciudadanos e intereses nacionales
Represalias ante usos de la fuerza que no sean un ataque armado
Reglamentacin de los Conflictos Armados
Convenios y tratados:
1899 y 1907 Conferencias de la Paz de La Haya (14 convenios que regulan la conducta de los E
durante las hostilidades)
1949 Ginebra Convenio para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las FFAA en campaa
1949 Ginebra - Convenio para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y nufragos de las FFAA en
el mar
1949 Ginebra Convenio relativo al trato de los prisioneros de guerra
1949 Ginebra Convenio para la proteccin de personas civiles en tiempos de guerra
1954 La Haya Convenio para la proteccin de bienes culturales en caso de conflicto armado +
Protocolo de restitucin de bienes culturales
1974 1977 Ginebra - Protocolo I relativo a la proteccin de las vctimas en los conflictos armados
internacionales
1974 1977 Ginebra Protocolo II relativo a la proteccin de las vctimas en los conflictos armados
sin carcter internacional
Los Convenios de Ginebra consagran la distincin entre conflicto armado internacional y conflicto
armado sin carcter internacional. El art. 2 comn a los 4 convenios habla del conflicto armado
internacional que es el caso de guerra declarada o de cualquier otro conflicto armado que surja entre 2
o ms partes contratantes, aunque el estado de guerra no haya sido reconocido por una de ellas; todos
los casos de ocupacin de la totalidad o parte del territorio de una de las partes. El art. 3 comn a los 4
convenios regula por primera vez los conflictos sin carcter internacional (deben observarse las
disposiciones humanitarias) y los define como el que surge en el territorio de una de las partes. El
Protocolo I extiende la nocin de conflicto armado internacional a aquellos en que los pueblos luchan
contra la dominacin colonial, la ocupacin extranjera y los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho
de autodeterminacin.
Suele distinguirse entre:
Derecho de La Haya ius in bello
Derecho de Ginebra ius ad bello
Los principios generales que rigen los conflictos armados son:
Las necesidades militares deben armonizarse con las consideraciones de humanidad
Principio de discriminacin: distincin bsica entre objetivos militares y bienes civiles; y
combatientes y poblacin civil.
Principio de proporcionalidad: estn prohibidas las acciones militares cuyos daos claramente
excedan la ventaja militar que pueda obtenerse.
Los beligerantes no tienen un derecho ilimitado en la eleccin de medios y se prohibe emplear armas
que causen daos superfluos.
Clusula Martens (ruso): en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas
por los convenios, los pueblos y los beligerantes quedan bajo la salvaguardia y el imperio de los
96

principios del derecho de gentes. Primaca y universalidad de los principios jurdicos y humanitarios
en los conflictos armados.
En el caso de actividades militares y paramilitares la CIJ se refiri a los principios generales del
derecho humanitario son normas internacionales aplicables en cualquier clase de conflicto armado.
Medios de guerra o de combate:
Los medios de combate son las armas y los mtodos la utilizacin de dichas armas. El Protocolo I de
1977 sostiene que el derecho de las partes en conflicto a elegir medios o mtodos es limitado, se prohibe
el empleo de las armas que causen males superfluos o sufrimientos innecesarios, o aquellas que daen el
medio ambiente. Con respecto a la prohibicin de armamentos hay 2 enfoques: la enunciacin de
principios generales referentes a categoras amplias de armas y la adopcin de normas que prohiban
armas especficas.

Armas convencionales: Declaracin de San Petersburgo de 1868, Conferencia de La Haya de 1899

(proporcionalidad, prohibicin de las balas dum dum, del empleo de proyectiles que tengan por nico
objeto esparcir gases asfixiantes y de la colocacin de minas submarinas de contacto no fondeadas).
Conferencia de Ginebra de 1979 1980 Convencin sobre Prohibiciones o Restricciones del
Empleo de Ciertas Armas Convencionales que puedan considerarse excesivamente nocivas o de
efectos indiscriminados. Tiene 3 Protocolos: fragmentos no localizables, prohibiciones o restricciones
del empleo de minas y armas trampa, prohibiciones o restricciones al empleo de armas incendiarias.
Armas de destruccin masiva: surgen en la 2 WW.

Armas qumicas y bacteriolgicas: empleo de gases txicos durante la 1 WW lleva

a la adopcin del Protocolo de ginebra de 1925 prohibiendo el empleo de gases
txicos o asfixiantes y las armas bacteriolgicas. No prohibe la fabricacin y
almacenamiento de las armas. En 1972 la AG aprueba la convencin sobre la
prohibicin del desarrollo, produccin y almacenamiento de armas bacteriolgicas y
sobre su destruccin. En 1993 se firma la Convencin sobre la prohibicin de
desarrollo, produccin, almacenamiento y empleo de armas qumicas y su
destruccin.

Armas nucleares: existen desde finales de la 2 WW. Comprenden armas nucleares,

termonucleares y la bomba de neutrones. La AG conden reiteradamente el empleo
de armas nucleares (pero las votaciones se imponan siempre por escaso margen). En
1994 la AG solicit a la CIJ una opinin consultiva sobre si el DIP autorizaba en
alguna circunstancia la amenaza o el empleo de armas nucleares. La CIJ no se
pronunci claramente y sostuvo que el DIP consuetudinario y los tratados no
contenan disposiciones concretas que autoricen la amenaza o el uso de armas
nucleares en circunstancias particulares; que la prctica de los E demuestra que la
ilegitimidad de las armas no se deriva de la ausencia de autorizacin sino de la
existencia de una prohibicin; que no existe ninguna prohibicin de las armas
nucleares; en cualquier caso su amenaza o uso debe ser compatible con los requisitos
del DIP aplicable a los conflictos armados y las obligaciones contradas por tratados;
admite la posibilidad de que fuera legalmente admisible su uso en el supuesto de la
legtima defensa.

Tcnicas de modificacin del medio ambiente: Convencin sobre la prohibicin de

tcnicas de modificacin ambiental con fines militares u otros hostiles de Ginebra de
1977.

Mtodos de guerra
Los mtodos prohibidos son:
Perfidia: actos que apelando a la buena fe del adversario con intencin de traicionarla, den a entender
a ste que tiene derecho a proteccin o que est obligado a concederla de conformidad con normas de
DIP. S se permiten las estratagemas.
97

Uso indebido de emblemas reconocidos o signos de nacionalidad: ONU, Cruz Roja, otra
nacionalidad.
Negacin de cuartel: ordenar que no haya supervivientes o amenazar con ello al adversario.
Ataques al enemigo fuera de combate
Ataques a ocupantes de aeronaves en peligro

Proteccin de las vctimas en conflictos armados

Convenios y tratados
1864 Ginebra mejorar la condicin de heridos y enfermos de las FFAA en campo de batalla.
1899 y 1907 La Haya Conferencias de Paz, Reglamento sobre leyes y costumbres de la guerra
terrestre (contiene disposiciones respecto a los prisioneros).
1949 Ginebra:

Convenio I: mejorar la suerte de heridos y enfermos de las FFAA en campaa.

Convenio II: mejorar la suerte de heridos, enfermos y nufragos de las FFAA en el

mar.

Convenio III: trato de prisioneros de guerra.

Convenio IV: proteccin de personas civiles en tiempos de guerra.

1974 1977 Ginebra:

Protocolo I: proteccin de vctimas de conflictos armados internacionales.

Protocolo II: proteccin de vctimas de conflictos armados sin carcter internacional.

Las reglas de proteccin existen pero son menores. Se debe respetar la vida de las
personas fuera de combate, no atentar contra la dignidad ni la integridad corporal de
las personas, respetar las garantas judiciales y recoger y cuidar de los enfermos y
heridos.
Proteccin de combatientes
El DIP parte de la distincin entre combatientes y poblacin civil. Las condiciones para ser considerado
combatiente y tener derecho a un estatuto especial son:
Tener al frente una persona responsable
Tener algn distintivo fijo y visible
Llevar armas abiertamente
Sujetarse a las leyes y costumbres de la guerra
En sucesivos convenios se ha ido ampliando el espectro de los combatientes para contemplar a los
partisanos, los movimientos de resistencia en el territorio ocupado por el enemigo, guerrilleros (los
requisitos para ellos son llevar abiertamente las armas durante el enfrentamiento y cuando estn visibles
para el enemigo, y observar las normas de DIP aplicables a conflictos armados). El estatuto de
combatiente no incluye a los espas ni a los mercenarios.
Los combatientes tienen derecho a:
No ser herido ni muerto si se han depuesto las armas o se carece de medios para defenderse,
habindose previamente rendido.
En caso de captura por el enemigo se les garantiza el tratamiento de prisionero de guerra: es una
medida de precaucin para impedirles que sigan participando en la guerra, se regulan los tratos
(humanos, asistencia mdica, condiciones sanitarias, alimentacin, trabajos forzados,
comunicaciones, no discriminacin por motivos de raza o religin entre otros) y se prev que sern
liberados inmediatamente cuando terminen las hostilidades.
Heridos, enfermos y nufragos que se abstengan de todo acto de hostilidad debern ser respetados,
protegidos, atendidos mdicamente y sin discriminacin.
Proteccin de la poblacin civil
Se ha evolucionado desde una proteccin a las personas individualmente consideradas a una proteccin a
la poblacin en su conjunto. Se prohibe atentar contra su vida y propiedad y aterrorizarla mediante
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amenazas o actos de violencia. Se reconocen estatutos especiales para ciertos sectores de la poblacin
como refugiados, aptridas, mujeres, nios y periodistas.

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