DIREITO ADMINISTRATIVO

Prof. Alexandre Mazza

Reta final DP SP
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Aula 30/06/2010
Quarta-Feira

Direito Administrativo
1. Continuar estudando princpios e aps servios pblicos, que para a prova da DP SP so
na opinio do professor, os assuntos mais importantes.

CONSIDERAOES SOBRE PRINCPIOS

( continuao da aula anterior, mas o quadro contm outras informaes suplementares)

Ideia de atuao conforme lei e ao direito. Da alguns autores

chamarem esse princpio de princpio da juridicidade, pois tem
que respeitar todo o direito. Logo podemos concluir que hoje
vigora a obrigao de respeitar o bloco da legalidade. Bloco
da legalidade o dever que a Administrao tem de respeitar a
CF, LC, LO , MP, Tratados, Convenes internacionais e atos
normativos tambm. A MP est no bloco da legalidade porque
um ato com fora de lei. Os atos normativos so os decretos,
regulamentos, regimentos, que esto acima dos atos
administrativos comuns, mas tem cunho normativo.

Legalidade privada x legalidade pblica: Privada a relao

do particular com a lei, que possui uma autonomia da vontade
em relao lei. J o agente pblico dotado de legalidade
pblica, s pode fazer o que a lei autoriza, tem com a lei uma
relao de subordinao. Disso conclumos que o silncio , para
o particular, sinnimo de permisso, mas para o agente publico
o silncio proibio.

Noo de imparcialidade.

Objetividade na defesa do interesse pblico, proibindo uma

subjetividade.

Pode ser compreendida como uma dupla proibio: De um lado

probe o tratamento privilgiado e por outro probe o tratamento
discriminatrio. Obs- Essa viso formal da impessoalidade, no
muito til na DP. H algumas situaes que em razo da
hipossuficincia de algumas pessoas o Estado deve se comportar
de forma pessoal . Um livro que no pode deixar de ser lido
A interveno do Estado no Domnio Social. Segue o link para
quem quiser ver:

LEGALIDADE

http://www.livrariaultimainstancia.com.br/livraria/index.php?
intTipoPesquisa=3&intIdAutor=10328
IMPESSOALIDADE

Publicidade dos atos do governo: permitido desde que tenha

Escrito por Jussara Cavalcante 1

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carter informativo e de orientao social e no pode conter

nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal. Ateno: embora a lei fale de publicidade, nada tem a
ver com princpio da publicidade. Aqui tem a conotao de
propaganda.

Esse servio de publicidade deve ser sempre precedida de

licitao. Alm disso a lei 8.666 veda a contrao direta por
notria contratao, que por inexigibilidade. A lei 12.232/2010
dispe sobre a contratao pela administrao pblica de
servios de publicidade que sero prestados necessariamente
por agncias de propaganda para estados e municpios. Essa
uma lei nacional, vale para todos os estados e municpios. Alguns
pontos importantes desta lei:
1. Tem que ser contratao de agncia, PJ.
2. Licitao que tem que ser julgada pelo critrio de melhor
tcnica ou tcnica e preo. Logo, no pode ser contratada
s pelo preo.
3. uma licitao com inverso das fases naturais, que j
uma tendncia do direito administrativo no Brasil. cpia
do modelo do prego. Primeiro vem as propostas , depois
vem a habilitao. Primeiro declara o vencedor depois
analisa os documentos.
4. Permite a adjudicao de um objeto a mais de uma
agncia. Isso novidade. Nunca se viu isso no Brasil.
Nunca se permitiu ter a decretao formal de dois
vencedores.

Divulgao de forma adequada prevista na ordem jurdica. Se a

lei diz que tem que ser publicado em DO, no pode ser
considerado publicado se lido na Voz do Brasil, que tambm
programa oficial.

H dois casos de informao sigilosa: Negar sigilo ato de

improbidade nesses casos
1. Quando coloca em risco a segurana da coletividade, o
caso das informaes militares, fotos em metr etc;

PUBLICIDADE

2. Quando coloca em risco a intimidade dos envolvidos. o

caso de divulgao dos pronturios mdicos de pacientes.

Atos gerais ganham publicidade por meio do DO

Quando o ato individual, a publicidade se d com a simples

comunicao do interessado.
Escrito por Jussara Cavalcante 2

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A questo mais difcil sobre publicidade : ??? Qual o papel que

a publicidade tem nos chamados atos gerais:
R- H muita divergncia doutrinria. Para uns condio de eficcia.
A doutrina majoritria diz que condio de eficcia! Ou seja, se feito,
assinado, mas colocado na gaveta, o ato ineficaz, embora exista e
seja vlido. Essa era a viso de Helly Lopes. Mas para o prof. CABM
(Celso Antonio Bandeira de Melo) a publicidade condio de
existncia. Nesse ponto especificamente, deve-se seguir a opinio de
Helly ainda que se faa referncia ao CABM. Isso porque uma
posio que traz um resultado prtico mais fcil e a examinadora no
uma doutrinadora de direito administrativo. a opinio do professor.

tica, decoro, lealdade e boa -f.

Ateno para a boa-f. Ela at um dos deveres dos servidores.

A boa -f que interessa para o direito administrativo a boa-f da
conduta, portanto, a boa f objetiva. O que importa se
concretamente a conduta dele respeitou os padres de tica e
decoro.

Smula vinculante n 13 do STF = Smula antinepotismo. uma

conduta que mesmo que a lei no proba, conduta que fere a
moralidade administrativa. smula muito polmica. A nomeao de

MORALIDADE

cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da
autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou
assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na
administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos

Ocorre
que a proibio no vale para primo. O STF baixou uma interpretao da
smula 13.
OBS- Segundo o prprio STF, a proibio de contratar parentes no se
aplica aos agentes polticos do poder executivo, entenda-se Ministros da
Unio e Secretrios Municipais e estaduais.
Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

EFICINCIA

Apareceu com a EC19.

A EC19 odiada pelo professor CABM, pois se baseia no
modelo da administrao gerencial, que oposto ao modelo
adotado pela CF/88 que possui o modelo burocrtico (Burocrtico
no sentido de hierarquia, pois se baseia nela). A Administrao
gerencial tem como foco o controle de resultados , as metas e
os rendimentos funcionais, enquanto que a administrao
burocrtica tem o controle de processo e no para controlar
resultados. A est a crise. Logo , a EC19 incompatvel com a
CF/88. A Administrao gerencial um modelo da iniciativa
privada, quando o empregado no cumpre as metas ele
dispensado, visa-se o resultado, mas no d por exemplo para se
demitir o governador se ele tomar decises erradas!. Na
administrao pblica no assim. O processo de tomada de
deciso o foco.
Crticas sobre um dos personagens mais importantes deste
modelo gerencial que as agncias executivas: Um rgo federal
Escrito por Jussara Cavalcante 3

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celebra um contrato de gesto com a Unio, sendo que o prof

CABM critica pois um rgo da Unio a prpria Unio, ento
isso um contrato de uma pessoa s , logo, no contrato. Alm
disso, h um limite maior para dispensa de licitao, de 10%
para 20%.
Alm disso, a EC19 alterou o prazo para o servidor adquirir
estabilidade! Passou de 2 anos para 3 anos.
Desse modo o princpio a eficincia deve ser interpretado em
conjunto com os demais princpio no podendo ser usado de
pretexto para descumprir a lei.

Princpios infraconstitucionais, que tambm so citados pelo professor CABM e esto

presentes na Lei 9784/95

Todo ato que a administrao prtica deve ser acompanhado de uma

explicao escrita dos fundamentos de fato e de direito. Um ex. a multa
de trnsito, ato administrativo. A notificao do infrator a motivao do
ato, explicao escrita do ato. No confunda com o motivo que a infrao
em si. Alguns autores entendem que a motivao s vale para atos
discricionrios, mas para a prova a motivao necessria para todos
os atos, tanto discricionrios como vinculados.
Obrigatria
motivao

A motivao deve ser explcita, clara e congruente. Deve estar dita no

corpo do ato, no pode ser obscura e nem implcita, alm disso no pode
ser motivao incoerente!
Existe a motivao contextual, que acrescentada no corpo do ato.
Acontece que a legislao brasileira vem admitindo tambm a chamada
motivao aliunde, ou seja, motivao externa ou seja fora do contexto
do ato. uma possibilidade que a legislao brasileira d para fazer
referncia a uma deciso em caso idntico. Se a administrao pblica
julgar 10 atos iguais, ela pode motivar contextualmente a primeira e
remeter-se aos outros casos, apenas para no ter que motivar tudo de
novamente.

Segurana
jurdica

a razo de existir do direito.

Impede a aplicao retroativa de nova interpretao dada pela
administrao.

Ideia de atuao da administrao de modo racional, com bom senso. A

Razoabilidade razoabilidade par o prof. CABM um gnero, que tem como espcie a
proporcionalidade. Cuidado, para o prof. CABM no a mesma coisa.
Proporcionalidade adequao entre meios e fins e deve ser analisada em
Escrito por Jussara Cavalcante 4

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dois sentidos diferentes:

Quanto intensidade da medida, em que o meio adotado no pode
ser mais intenso do que o necessrio par resolver a situao
concreta.
Proporcionalidade quanto extenso da medida adotada. (S o
prof. CABM fala dessa.)
Vamos analisar sobre dois prismas :

A luz da Lei 8987/95 a lei de permisses e concesses:

Continuidade
do servio
pblico

Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos
usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato.
1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade,
generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas.
2o A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao,
bem como a melhoria e expanso do servio.
3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps
prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade

O inciso II o que mais interessa a DP. Segundo a legislao no

caracteriza descontinuidade a interrupo da prestao por
inadimplemento do usurio, desde que haja prvio aviso. Isso por causa do
equilbrio econmico-financeiro do contrato, aumenta o custo do
fornecimento do servio de concesso. Alm disso, busca-se evitar um a
onda de inadimplemento da coletividade brasileira que um pas pobre!
STF e STJ pacificamente tem esse entendimento.
Mas como o concurso da DP, temos que usar alguns argumentos em
favor do assistido para evitar esse corte.
1. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, pois isso
deixar apessoa sem as condies mnimas de sobrevivncia;
2.
3. possvel dizer tambm que o corte no se justifica porque o
concessionrio tem um sistema para a cobrana de valores. Uma
coisa a continuidade outra coisa a cobrana.

(...)
Continuidade
do servio
pblico

Obs- Prestao de servio pblico um servio pblico, logo, para o prof

CABM, regras de direito privado no pode atingir uma relao de direito
pblico, como o caso das regras do CDC. uma posio extremada, mas
leva em considerao o sistema.

Outro ponto importante a limitao do direito de greve dos

servidores pblicos. O dispositivo da CF/88 que trata de greve
uma norma de eficcia limitada, pois rompe com o dever de
continuidade de servio pblico .
Possibilidade de interveno na concesso de servio pblico , veja:

Lei 8987/95 - Art. 32. O poder concedente poder intervir na concesso, com o fim de assegurar a adequao na
prestao do servio, bem como o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes.
Pargrafo nico. A interveno far-se- por decreto do poder concedente, que conter a designao do interventor, o
prazo da interveno e os objetivos e limites da medida.

Encampao : a extino da concesso por razes de interesse

pblico: Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o
prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio
pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior.

Pode cair na prova com o nome de resgate. Na encampao h uma

retomada do servio sempre mediante autorizao legislativa, ela
importante demais para ser decidido unilateralmente pela administrao.
Ocorre uma prvia indenizao pois no h culpa do contratado. Na
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encampao sempre indeniza. Ela s existe no contrato de concesso.

Dever do contratado continuar executando o contrato por 90 dias,

mesmo sem receber $. Isso est dito na Lei de Licitaes quanto
aos atrasos no pagamento. Logo no h aplicao plena da exceo
do contrato no cumprido.

1. SERVIOS PBLICOS
conceito: So tarefas atribudas pela CF/88 ou pela lei ao Estado. Quem define se uma
tarefa servio pblico ou no o legislador, e no a essencial da prpria atividade. Ex.
Telefonia celular, que embora seja essencial, o legislador no definiu como sendo servio
pblico. J as loterias so servios pblicos em sentido amplo, embora no seja to essencial
assim. Logo, quem define, o legislador e no natureza da atividade.
Existem dois sentidos para a noo de servio pblico:

Servio pblico lato sensu: Qualquer atividade ampliativa exercida pelo Estado. Ex:
limpeza de ruas, poda rvores, atividade jurisdicional . Em sentido amplo envolve
os servios uti universi , que so aqueles que criam vantagens difusas para a
sociedade.

Servios Pblico stricto sensu: so aqueles que trazem servios fruveis

individualmente pelos usurios. apenas o servio uti singuli.Servios de fruio
individual que criam vantagens individualizadas por cada usurio. Ex. Fornecimento
de gua encanada, uso de transporte pblico. Etc. So custeados por taxa ou por
tarifa

Formas de prestao do servio

Exitem tambm duas formas de prestao do servio:
Prestao direta = aquela a cargo do Estado, ou seja administrao direta. Pode ser
feita pelo prprio Estado, feita portanto,por agentes pblicos, como exemplo, temos a
varrio de ruas. Ocorre que tem a prestao direta com auxlio de particulares,
embora seja prestao direta, mas no executada por servidores pblicos
executada por particulares. Atravs de licitao por meio de contrato de prestao
e servios, mas a prestao feita em nome do Estado e no em nome do prestador.
Por isso que se um caminho e lixo de uma empresa da prefeitura, a ao de
indenizao contra o Estado, pois a prestao feita em nome do Estado.
Prestao indireta = ela dividida em duas formas:

Outorga O estado cria uma pessoa jurdica para aprestao do servio,

o exemplo das autarquias;

Delegao feia por particulares contratado mediante licitao atravs

de concesso de servios pblicos e de permisso de servios pblicos.

Obs- Sempre que houver prestao de servio pblico a responsabilidade objetiva,

independentemente de quem for o prestador.
Para decidir a forma de prestao vrios fatores so levados em conta:
1. O tipo de servio= alguns servios pblicos s podem ser prestados diretamente pelo
Estado, seja porque so uti universi , ainda que prestado com ajuda, auxlio do
particular, mas sempre ser prestado pelo Estado.
Escrito por Jussara Cavalcante 6

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2. Regime constitucional de prestao= Servio postal e correio areo nacional, que

no podem ser prestados de modo indireto,por delegao, apenas admite outorga ou
prestao direta estatal. art. 21, X da CF/88. Outro exemplo so os servios de
telecomunicaes que podem ser prestados diretamente pelo Estado ou mediante
delegao. Gs canalizado um servio estadual que a CF/88 autoriza seja prestado
diretamente ou mediate delegao.
3. Legislao - Lei especfica da entidade federativa determina como a prestao deve ser
feita.
PONTOS IMPORTANTE DE CONCESSO / PERMISSO /AUTORIZAO
AUTORIZAO
Prof. CABM no aceita a autorizao como forma de prestao de servio pblico e sim como
meio para exerccio do poder de polcia.
Tem natureza jurdica muito similar a da permisso., mas dela se diferencia. Na permisso o
interesse predominante o interesse da coletividade ou o interesse pblico primrio. A
autorizao h um predomnio do interesse privado, interesse particular. (O prof. Mazza diz
essas diferenas no me convencem!!!), mas so essas as diferenas trazidas pela
doutrina.
CONCESSO

Natureza jurdica= tem natureza de

contrato, bilateral. Cria direitos para
o concessionrio

PERMISSO

um ato unilateral, discricionrio e

precrio. No gera direito adquirido a
permanncia do vnculo.

OBS A lei no considera a permisso

como ato unilateral , precrio e
discricionrio, para ela m contrato de
adeso. H, portanto, um descompasso entre
lei e doutrina. Veja Lei art. 40:
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante
contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais
normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto
precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder
concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.

??? Como responder na prova:

R- Segundo a doutrina ato unilateral,
segundo a lei contrato de adeso
discricionrio e precrio.

Sempre por prazo determinado, ainda

que gigantesco, como no caso de
concesso de televiso, que de 50
anos sendo renovvel por mais 50
anos.

Pode ter prazo indeterminado, no que

ter , pode ter prazo indeterminado.
1. Prazo determinado exceo. No
impede porm a revogao. Mas
nesse caso, haver direito
indenizao $. So usadas nas
permisses de grande vulto de
investimentos.
2. Prazo indeterminado a regra no
Brasil
Escrito por Jussara Cavalcante 7

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A precariedade da permisso demonstra que a

regra por prazo indeterminado.

S beneficia pessoa jurdica, que pode

ser at pessoa jurdica
governamental', logo s PJ pode ser
Concessionria

PF ou PJ pode ser permissionria

Exige licitao na modalidade

concorrncia apenas

Exige licitao sim, mas em qualquer

modalidade

H inverso de fase no processo de

licitao, onde primeiro se julga as
propostas e depois analisa-se a
documentao.

H necessidade de uma lei especfica,

deciso tomada pelo legislativo,
pelos parlamentares

Autorizao legislativa, o poder

executivo quem recebe a autorizao
e decide. A lei s autoriza mas que
realiza o poder executivo.

REMUNERAO DE SERVIOS:
Apenas quando o servio uti singuli, ou seja, quem se beneficia paga. J os servios uti
universi, no pode ser cobrado de forma direta.
Princpio da modicidade das tarifas: Essa nomenclatura muito questionada, pois a
modicidade no de tarifas, pois o servio continua sendo prestado pelo estado. Por isso o
correto seria chamar remunerao por tarifa ou por taxas.
Diferena entre taxa e tarifa:

taxa: Normalmente cobrada quando o servio de prestao direta. Quando no h

um delegado na prestao do servio , tem natureza tributria, o sistema protetivo o
do contribuinte, os princpios que favorecem so os do contribuinte. Fica sujeita aos
princpios da legalidade e da anterioridade

Tarifa: Tambm chamada de preo. Ocorre normalmente nos casos de prestao

indireta por delegao. No tributo. Vale os princpios de proteo do usurio, vale
portanto as regras do equilbrio economico-financeiro dos contratos e por isso o amento
no est sujeito a uma lei autorizando o aumento, basta um ato administrativo.

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FIM.

Escrito por Jussara Cavalcante 8