DERECHO

CONSTITUCIONAL

NDICE
EL CONSTITUCIONALISMO
2
LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978
2
PRINCIPIOS ESTRUCTURALES DEL ORDEN CONSTITUCIONAL
2
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE FUENTES DEL DERECHO
2
LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA SUPERIOR
2
LA GARANTA DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN
2
LA GARANTA DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN (II)
2
LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO
2
OTRAS NORMAS CON RANGO DE LEY
2
LOS TRATADOS INTERNACIONALES, EL REGLAMENTO Y OTRAS FUENTES
2
EL ESTADO AUTONMICO Y EL SISTEMA DE FUENTES
2
LA INCORPORACIN DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA AL
ORDENAMIENTO ESPAOL
2

EL CONSTITUCIONALISMO
Los orgenes del constitucionalismo
El origen del movimiento constitucionalista est situado en torno a los siglos
XVIII y XIX, y su culmen se encuentra con las publicaciones de las constituciones
americana, francesa y espaola. El constitucionalismo es un movimiento poltico que
trata de plasmarse ideolgicamente a travs de las constituciones en los regmenes.
Est ntimamente ligado a la Ilustracin y a las revoluciones burguesas, que acusaban
al absolutismo de no respetar una serie de derechos intrnsecos al hombre, unos
derechos que poseemos desde que nacemos y que deban ser positivizados a travs de
las constituciones; por tanto se deba acabar con estos regmenes que no respetaban los
derechos inalienables del ciudadano, para alcanzar un nuevo sistema en el que los
propios ciudadanos fueran quienes dieran su consentimiento a los gobernadores para
que stos pudieran alcanzar el poder.
Las normas que se califican como Derecho Constitucional son normas que,
frente a la realidad entonces existente, buscaban expresamente la proclamacin y
defensa de la libertad del individuo, reconociendo la necesidad de la existencia de una
comunidad poltica organizada, que proporcionara adems, orden y seguridad.
Buscaban una mejor organizacin del Estado, no su destruccin, como en los casos del
anarquismo y el marxismo. As, los principios del movimiento constitucionalista son: 1)
La defensa de la existencia de Derechos inalienables por parte de los ciudadanos que
siempre deben ser respetados. 2) El reparto de poderes entre los diversos rganos del
estado, limitando as su poder, mediante un sistema de frenos y contrapesos. 3) La
soberana reside en la nacin (no en el pueblo) y se expresa a travs del parlamento. El
principio democrtico (sufragio universal) no se impuso hasta finales del XIX, haba
existido en la teora, pero en la prctica el sufragio era censitario. 4) Todos estos
principios deben ser plasmados en un texto, al que se denominar constitucin.
Para poder entender este movimiento tenemos que acudir a sus races. Como
raz filosfica tenemos la Ilustracin, en la que destacarn pensadores como:
Locke, que recoge muchas partes bsicas del posterior movimiento. Es un
contractualista, segn l todos los individuos de la sociedad deben firmar un contrato
social por el que se abandonar el Estado de naturaleza, garantizndose una vida digna
y pacfica, cediendo para ello la libertad a un gobernante que ser elegido
peridicamente. Adems de este contrato tambin surgir la divisin de poderes
(ejecutivo, federativo y legislativo).
Montesquieu, que teoriza lo ocurrido en Inglaterra, llegando a la conclusin de
que los depositarios del poder terminan por corromperse. Para evitar esto se debe
alcanzar un equilibrio entre los distintos poderes, lo cual explica en su obra El espritu
de las leyes: para evitar el absolutismo debe existir una divisin entre el poder judicial,
el legislativo y el ejecutivo, convirtindose el primero en la voz de las leyes, y quedando
claramente separados y equilibrados, mediante un sistema de frenos y contrapesos, los
otros dos.
Rousseau, que aboga por la democracia y la soberana popular, pero no por
una democracia cualquiera, sino por una democracia directa, en la que ninguna norma
ser vlida si no es ratificada por el pueblo. En este caso no se hablar de la separacin
de poderes, ya que existe un nico y soberano poder que reside en el pueblo. En
cambio, a diferencia de los otros dos si se hace referencia a la democracia, para los
anteriores era suficiente con la no existencia de un tirano.

Como raz poltica, tendremos las revoluciones burguesas que trataron de

acabar con los absolutismos y las estructuras feudales:
Revolucin gloriosa de Inglaterra de 1688: Carlos I fue ejecutado en 1649
tras la Guerra Civil Inglesa, producindose la cada de la Monarqua. El pas se
convirti en una repblica bajo el mando de Cromwell hasta su muerte en 1660. Ese
mismo ao se restaur la monarqua en la persona de Carlos II, que fue sucedido por su
hermano, Jacobo II. En 1688 el pueblo y el parlamento se rebelaron contra Jacobo II y
sus tendencias absolutistas, que se vio obligado a huir a Francia. En 1689 el parlamento
impuso a Guillermo de Orange el Bill of Rights como condicin para suceder a Jacobo
II. Este texto, pese a no ser una Constitucin, limitaba los poderes del rey y fortaleca al
parlamento.
Independencia de los Estados Unidos: fue consecuencia de una serie de
medidas britnicas que se entendieron como abusos frente a los derechos de los
colonos. Este sentimiento qued plasmado en la Declaracin de Independencia de 1776
y, posteriormente, en la Constitucin de los Estados Unidos de 1787. En EEUU, la
Constitucin se concibi como la norma suprema del pas, a la que se subordinan todas
las dems (Marbury vs Madison). La Carta de Derechos aprobada en 1791 fue el primer
reconocimiento del concepto de ciudadano. Desde el punto de vista organizativo, el
modelo americano se bas en una Repblica sostenida en la soberana popular y en una
rgida separacin de los poderes.
Revolucin francesa de 1789: Otro gran modelo de esta etapa es la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y la Constitucin de
1791. El primer texto tiene una concepcin filosfica de los derechos, que comenzaba
afirmando la igualdad de los hombres ante la ley, la libertad y la fraternidad. El Estado
que se cre conforme a dos principios claves: el de soberana nacional y el de
separacin de poderes. Esta revolucin se consolid con la llegada de Napolen, que
extendi por Europa el movimiento constitucionalista, a partir de entonces quedarn
enfrentados en cada pas los revolucionarios con los reyes.
La formulacin del concepto de constitucin
Concepto jurdico formal: segn este concepto la constitucin es un texto
jurdico normativo que vincula a los ciudadanos y a las instituciones. Es distinta de
otras leyes ya que es suprema (norma normarum norma de normas, ley de leyes,
fuente de fuentes) y se aprueba o reforma por cauces distintos al resto (ms complejos y
exigentes, ya que al ser la base de todo debe buscar cierta estabilidad). Este concepto es
moderno, pero ya se remonta a 1803 (Caso Marbury vs Madison, EE. UU.) cuando se
establece por primera vez la supremaca de la constitucin, un tribunal se encarga de
dictaminar qu es constitucional y qu no. En Europa, sin embargo, al no existir un
verdadero poder judicial, ninguna constitucin es suprema hasta que Kelsen elabora la
austraca en 1920, y crea un Tribunal constitucional, que ser imitado por el resto de
Estados europeos. As, gracias a esto, las constituciones europeas dejan de ser textos
meramente polticos, para convertirse en supremas e inviolables. El problema que
supone este concepto es que es muy amplio conceptualmente, por lo que cualquier
texto, incluso los de los regmenes autoritarios, sera considerado constitucin si fuera
suprema, se reforma de forma distinta al resto de normas y vinculara a ciudadanos e
instituciones.
Concepto material: se considera como constitucin todo aquel texto que
regule las relaciones estatales segn unas ideas. As estarn en ella las normas que
regulen el Estado, la relacin entre ste y el ciudadano y la definicin de los aspectos
bsicos del ordenamiento jurdico. Dentro de esta corriente destacar la doctrina de los
garantistas, que opinan que ser constitucin aquel texto que regule las relaciones
estatales en base a unos ciertos valores (separacin de poderes y respeto de los
derechos fundamentales). La base histrica de esta doctrina se halla en la Declaracin
de los Derechos del hombre y del Ciudadano. As, este concepto no exige

necesariamente la existencia de un texto escrito, puede estar basado en costumbres o

usos, como es el caso de Inglaterra, ya que tan slo se interesa por el contenido.
Segn Garca-Pelayo otros conceptos tradicionales sern:
Concepto racional-normativo: Se puede definir la constitucin como un
complejo normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total,
exhaustiva y sistemtica se establecen las funciones fundamentales del Estado y se
reglan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos. La
Constitucin es un sistema de normas.
Concepto histrico-tradicional: es un enfoque conservador y continuista. Se
fundamenta no en la razn, sino en una serie de motivos irracionales que, a su vez, se
sustentan en usos, costumbres y tradiciones. La visin ms radical roza el inmovilismo
y su nico argumento podra resumirse en siempre ha sido as. La postura moderada
admite la posibilidad de ciertos cambios, siempre y cuando se mantengan las
estructuras de los poderes sociales tradicionales.
Concepto sociolgico: Se basa principalmente en dos afirmaciones. La
primera es que la constitucin es un ser, no un deber ser. Dicho de otro modo: la
constitucin ha de ser descriptiva, un reflejo de la realidad objetiva y no un conjunto de
normas prescriptivas. La segunda es que la sociedad tiene su propia legalidad y que
sta no puede ser sometida a normas, pues la constitucin no es pasado, sino las
estructuras socioeconmicas presentes; el ser de hoy, no el de ayer.
As, por tanto la definicin ms completa de constitucin sera un encaje de los
distintos conceptos, siendo sta: 1) la norma jurdica suprema del Estado. 2) no slo
hay un estudio formal, tambin es necesario uno material. 3) debe regular los poderes
del Estado, su relacin con los ciudadanos y las fuentes de produccin normativa. 4)
debe garantizar la separacin de poderes y los derechos fundamentales, adems del
principio democrtico.
La juridificacin del proceso poltico: el Estado constitucional
El Derecho Constitucional surge en un momento en el que el Estado se hallaba
firmemente consolidado como forma de organizacin tpica de la comunidad poltica.
El constitucionalismo pretende organizar y reformar el Estado, no suprimirlo. Por ello,
la regulacin que introduce se refiere a los poderes del Estado, heredados en muchos
casos del Antiguo Rgimen (Rey, Parlamentos, Tribunales).
El origen del Estado se debe al fortalecimiento de la Monarqua absoluta,
imponindose el monarca sobre sus sbditos. La pertenencia a una comunidad poltica
u otra dependa del lugar del nacimiento, ya que cada comunidad poltica se
corresponda con unos dominios territoriales. El poder del Rey era superior a todo lo
dems, as se rompa con las viejas estructuras feudales de poder, consolidndose el
Rey como monarca absoluto, el Rey encarna en su figura al Estado. El principal terico
de esto es Maquiavelo, quien en su obra El Prncipe establece que la mejor
organizacin poltica es aquella en la que un prncipe encarna de forma estable todo
el poder del Estado, el Estado no tiene sentido sin esta figura, que deber utilizar la
razn de Estado, ponderando qu decisiones tomar para poder aumentar o mantener
su poder, sin necesidad de buscar justificacin alguna (el fin justifica los medios).
Otro terico es Bodino, que acua el trmino de soberana en su obra Los seis libros de
la Repblica. Tambin destaca Hobbes, que defiende que procedemos de un estado de
naturaleza anrquico, en el que el hombre es lobo para el hombre, por ellos debemos
firmar un contrato por el que cedamos nuestra libertad a un soberano absoluto para
que pueda gobernar y hacer funcionar un Estado que nos de seguridad, es la figura del
leviatn quien debe ostentar el poder.
As, podemos afirmar que los elementos centrales del Estado son:
Soberana. Se entiende como poder supremo e irresistible. Tiene una
dimensin interna y otra externa. En la interna se entiende como que no existe un
poder intermedio, el que posee la soberana ostenta el poder total, al que nadie ni nada
puede negarse dentro del territorio sobre el que lo ostenta. En la externa se entiende

como que el Estado es independiente con respecto a cualquier otra organizacin

exterior. En cuanto a la titularidad de la soberana, tradicionalmente, y cuando surge
este trmino, se halla en manos del Rey. El constitucionalismo hereda este concepto,
pero la soberana ahora reside en la Nacin, que ejerce el poder a travs del Estado,
creando mecanismos para que no se de el despotismo, dividiendo para ello los poderes
y otorgando unos derechos fundamentales a la poblacin. En la actualidad sigue
existiendo esta soberana, pero el propio Estado se autolimita. Ya Bodino deca que la
soberana tena lmites (religin, cultura), hoy en da podramos establecer como
lmites las organizaciones supranacionales a las que un Estado se halla inscrito Sin
embargo, en teora, no debera tener lmites, ya que al ser soberana es
irrevocablemente irresistible e ilimitada, pero los Estados prefieren delegar parte de
ella en otras organizaciones.
Poblacin. Est formada por el mbito personal sobre el que se impone un
Estado, la poblacional nacional, que mayoritariamente vivir en el territorio del Estado.
Hay que tener en cuenta que el poder del Estado tambin se impondr sobre los
inmigrantes y sobre los emigrantes, aunque en menor medida. El pueblo es el objeto
del poder del Estado, pero a su vez tambin el titular. Durante algunos siglos la Nacin
slo se identific con una parte del pueblo, lo que quedaba constatado con el sufragio
censitario, pero hoy en da la Nacin es igual al pueblo, ya que se ha ido extendiendo
este concepto eliminando las barreras econmicas, tnicas, de gnero que antes lo
limitaban. La nacin se puede constituir en poder constituyente para ejercer la
mencionada soberana, autoproclamndose como originaria del poder, dando lugar a
unas instituciones con menor capacidad soberana que el poder constituyente que las
cre. A la pregunta de si un pueblo sin Estado puede considerarse Nacin se le pueden
dar dos respuestas: desde el punto de vista politolgico es discutible, sin embargo desde
el punto de vista jurdico no, ya que Nacin es aquella que ostenta la soberana, y que
por tanto puede constituirse como poder constituyente.
Territorio. Es el lugar en el que se ejerce la autoridad estatal sobre aquellos que
lo habitan. El Estado puede dividir territorialmente el poder de distintas formas:
Estado unitario, es aquel que tiene un centro nico de poder poltico y legislativo,
aunque puede descentralizarse despus o no. Estado compuesto, es aquel que tiene
varios centros de poder poltico y legislativo, varios ordenamientos jurdicos que
conviven con el estatal. Los Estados compuestos suelen denominarse Estados federales,
cada uno con sus diferencias. El federalismo naci en EE.UU. por lo que se toman como
caractersticas ideales aquellas que tuvo este primer federalismo (se forman a partir de
la federacin de distintos Estados independientes, cada uno con su constitucin,
aunque con lmites, conservan muchas competencias, tienen poder judicial propio) a
este federalismo se le denomina dual. Hay otros tipos de federalismo como es el
alemn, que pasa de ser un solo Estado central a dividirse en lnder, dndose el
denominado federalismo cooperativo. Tambin tenemos el federalismo
latinoamericano, que da menos competencias a sus territorios. Tambin existen otros
federalismos pero que no son denominados as por razones histricas o de otra ndole,
este es el caso de Espaa, que se autodenomina como Estado autonmico, ya que por la
influencia de la I Repblica se tiene del trmino federal un concepto separatista, al
contrario que en el resto de pases. Nos diferenciamos en que los Estatutos de
autonoma deben ser aprobados por el Estado, en las CC.AA. no hay poder
constituyente ni participan en la reforma de la constitucin, adems hay un solo poder
judicial.
Ordenamiento jurdico. Es la genuina expresin del poder del Estado, un
Derecho unificado cuyas normas, que se hallan interrelacionadas, deben respetar un
sistema ordenado, siendo la constitucin la encargada de articular este Derecho del
Estado. Adems este ordenamiento ser el que rija todo comportamiento y relacin en
el Estado, situndose por encima de cualquier otro ordenamiento infraestatal. Por
parte del contenido, ste depender de la situacin socio-econmica histrica de cada
lugar, siendo un reflejo de la realidad material del momento. En cuanto a la forma,

como ya se ha dicho, deber existir un cierto orden en l y una jerarqua para poder
ordenar racionalmente todo el Derecho.
Diferencias entre poder constituyente y poder constituido
El primer poder es ilimitado, puede romper con todo lo anterior, ya que es
soberano, es puntual y da resultado a una serie de estructuras, el denominado poder
constituido, que slo ser legtimo si se adeca a los principios que ha establecido el
poder constituyente a travs de la constitucin. El gran terico del poder constituyente
es Sieys, establecindolo como un poder nico, originario e ilimitado. Hoy en da se
ejerce desde la Nacin y las constituciones son resultado de l, aunque a lo largo de la
Historia no siempre ha sido as, ni tampoco todas las constituciones se han derivado de
este poder, como es el ejemplo de la Carta otorgada de Bayona.
Tambin cabe mencionar la existencia de un poder constituyente-constituido o
derivado, que es aquel poder que tiene la facultad de reformar lo establecido por el
poder constituyente inicial, es decir que puede reformar la constitucin, sin embargo ya
no es ilimitado, sino que est limitado por la propia constitucin que establece unos
trmites necesarios para poder reformarla.

LA CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

El proceso de transicin poltica
La historia espaola se caracteriza por la inestabilidad constitucional, dndose
un movimiento pendular, la sucesin continua de accin-reaccin entre el absolutismo
y el progresismo. As tenemos una primera constitucin liberal en 1812, a la que
suceden una Carta otorgada en 1834, una constitucin progresista en 1837, una
moderada en 1845, una revolucionaria en 1869, una conservadora en 1876, una
republicana en 1931 y por ltimo la constitucin actual de 1876. Las causas que
explican esta inestabilidad son el retraso socio-econmico y la escasa vocacin
negociadora de las lites polticas. Sin embargo, estas causas irn remitiendo con el
paso del tiempo, sobre todo a partir de 1960, con la llegada del denominado
desarrollismo y del consenso. Gracias a esto, en la Transicin se lleva a cabo un
proceso constituyente que se ver facilitado
El inicio de la Transicin se sita en 1975, coincidiendo con la muerte de Franco
el 20 de noviembre y el nombramiento de Juan Carlos I Rey de Espaa dos das
despus, aunque algunos lo sitan ya en 1973. En 1975, la sociedad estaba dividida
entre el bnker, reformistas y rupturistas, lo que provoc que se tuviera que alcanzar
un gran consenso en todas las cuestiones. El modelo por el que se opt fue por el de
reforma del Franquismo, siguiendo los procesos legales establecidos por el mismo. En
1976 el Rey design a Adolfo Suarez como Jefe de Gobierno, sustituyendo al inmovilista
Arias Navarro. Suarez a travs de un complicado juego poltico logr convencer a las
Cortes franquistas para que aprobaran la Ley para la Reforma Poltica, que tuvo rango
de Ley Fundamental del Rgimen, aadindose a las siete anteriores y produciendo una
ruptura material total con el rgimen anterior, ya que reconoce el sufragio universal,
dota de verdaderas funciones a las Cortes y reconoce la posibilidad de establecer una
constitucin. Este mismo ao se somete a referndum la ley, obteniendo una clara
victoria el s. En 1977 se convocaron elecciones para junio, aunque el PCE no estaba
legalizado an. Sin embargo el asesinato de los Abogados de Atocha y la posterior
respuesta pacfica de los comunistas no dio a Suarez otra opcin que legalizar el partido
el Sbado Santo de ese mismo ao. En estas elecciones el vencedor fue el partido de
Adolfo Suarez, la UCD, seguida sorprendentemente por el PSOE en lugar de por el PCE.
Tambin en 1977 se firmaron los Pactos de la Moncloa para tratar de superar la crisis
existente alcanzando un gran consenso con empresarios y sindicatos. En 1978 se ide la
Operacin Galaxia, un plan golpista que pudo ser sofocado por el Estado antes de que
se produjera. El 23 de febrero de 1981, en la sesin de investidura de Sotelo, tras la
divisin de Suarez, se produjeron unos hechos que pusieron en jaque este proceso de
Transicin, varios dirigentes militares y de la Guardia Civil, dirigidos por Tejero y
Armada dieron un golpe de Estado, que termin fracasando gracias a la decisiva
intervencin del Rey apoyando la democracia. Este sera el ltimo intento golpista de la
Transicin, y adems de la respuesta del Rey obtuvo una respuesta mayoritaria en las
calles al da siguiente, a travs de una manifestacin contra el golpismo y a favor de la
democracia. Tambin cabe mencionar como a lo largo de esta Transicin, adems del
golpismo y la crisis econmica hubo que hacer frente al terrorismo, con bandas como
ETA, GRAPO o FRAP, quienes pusieron contra las cuerdas a las fuerzas de seguridad
del Estado. En las posteriores elecciones de 1982, el PSOE lograr su primera mayora
absoluta ponindose fin as a la Transicin y al golpismo.
La elaboracin de la Constitucin de 1978
En 1977 se designar una comisin encargada de elaborar el anteproyecto de
constitucin, cuyos componentes sern conocidos como los Padres de la Constitucin

(Peces-Barba, PSOE; Sol Tura, PCE; Miquel Roca, CiU; Prez-Llorca, Herrero
Rodrguez de Min y Cisneros Laborda UCD; Fraga, AP). Este proyecto ser aprobado
por las Cortes y ratificado por el pueblo en referndum el 6 de diciembre de 1978.
En la Constitucin se abordan cuatro problemas polticos: soberana y forma
de gobierno, religin, normalizacin de la relacin Estado-Ejrcito y organizacin
territorial.
Soberana y forma de gobierno. Hasta este momento la soberana haba
residido en el Jefe de Estado, el general Franco y la forma de gobierno haba sido una
dictadura, aunque haba quedado todo preparado para alcanzar la Monarqua a travs
de la sucesin del Jefe de Estado. As, aparece la disyuntiva entre soberana popular
(principalmente defendida por el bando republicano) y soberana compartida
(defendida por los inmovilistas). Finalmente se opta en la Constitucin por la soberana
popular (art. 1.2) y la monarqua parlamentaria (art. 1.3).
Religin. Espaa a lo largo de toda su historia haba sido definida en los
distintos textos constitucionales como confesional, unas veces permitiendo las dems
religiones y otras prohibindolas. Sin embargo, en 1931 se haba establecido el principio
de laicismo, que supuso uno de los grandes problemas de la Repblica. Como reaccin
a este laicismo radical republicano, Franco estableci el denominado Nacionalcatolicismo, por el cual la Iglesia era uno de los principales apoyos de la dictadura y
unos de los principales grupos de decisin en ella. A partir del Concilio Vaticano II, en
el que se critica a las dictaduras, comienza a producirse una fractura clara entre la
dictadura y la Iglesia, lo cual quedar claramente plasmado a travs de la figura del
cardenal Tarancn. As, en el proceso constituyente se hace frente a una Iglesia que
haba perdido su tradicional poder y que ya no se identifica al cien por cien con los
sectores ms conservadores de la sociedad. Aparece en este caso la disyuntiva entre
laicismo (izquierda) y confesionalismo (bnker). Finalmente se opta por el Estado
aconfesional (art. 16.3)
Relacin Estado-Ejrcito. Hasta entonces el militarismo haba sido algo con
lo que la sociedad espaola haba convivido siempre. Sin embargo, la Transicin es el
segundo proceso de cambio de rgimen, tras la llegada de la II Repblica, que se
desarrolla de forma pacfica. Sin embargo, durante esta situacin se tomarn muchas
medidas con el fin de evitar el golpismo, que estara siempre amenazante (Operacin
Galaxia, 23-F, 1981). Para tratar de controlar y modernizar el Ejrcito Suarez encargar
esta labor al general Gutirrez Mellado. A travs de la Constitucin, las Fuerzas
Armadas se constituirn como garantes del nuevo sistema constitucional, sin la
posibilidad de defender otro distinto quedando alejadas de cualquier intervencin en la
vida poltica (art. 8).
Organizacin territorial. El intento de modernizar las estructuras territoriales
imitando el modelo europeo nunca surti efecto. Ya en el XIX se quiso imitar a Francia
y reprimir los sentimientos nacionalistas, que apoyaban el Antiguo Rgimen, lo cual
desemboc en las tres Guerras carlistas, que dificultaron el avance del liberalismo. As,
en este momento exista el nacionalismo vasco (racista, tradicional, ultrarreligioso),
pero por otro lado tambin el cataln, que representaba todo lo contrario, pero que por
inters apoyaba el absolutismo. En el XX los nacionalismos comienzan a identificarse
con el progresismo a raz de las medidas republicanas, sin embargo, tras la Guerra Civil
sern reprimidos promovindose el nacionalismo espaol frente a los perifricos. Por
tanto en el proceso constituyente nos encontramos ante la opcin federalista
(izquierda) y la centralista (bnker). En la Constitucin se optar por un modelo
autonmico descentralizado aunque se asegura la unidad del pas (art. 2).
As, podemos decir que la Constitucin fue el resultado de un pacto entre los
reformistas (UCD y AP) y los opositores rupturistas (PSOE y PCE). Fruto del consenso,
los segundos tuvieron que renunciar a juzgar a los franquistas, a la bandera tricolor, al
himno de Riego y adems tuvieron que aceptar la Monarqua. Por parte de la derecha,
sta cedi aceptando el sistema democrtico, el Estado aconfesional, descentralizado y
social.

Estructura y contenido bsico del texto constitucional

La Constitucin es un texto moderno, extenso, que recoge muchos avances, y
que fue consensuada por todas las fuerzas democrticas, por lo que en ciertos apartados
opt por la ambigedad deliberadamente. Tan slo ha sufrido dos reformas, que han
consistido en pequeos detalles y est compuesta por 10 ttulos y 169 artculos. Est
compuesta por una parte dogmtica (configura poltica y territorialmente el Estado, sus
seas de identidad, establece los derechos de los ciudadanos y sus garantas y marca los
principios rectores de la poltica social y econmica), ttulo preliminar y primero, y una
parte orgnica (define las relaciones entre los rganos estatales) del ttulo segundo al
noveno. Por parte del contenido se incluyen en la constitucin las respuestas a los
distintos temas conflictivos mencionados anteriormente y los contenidos dogmticos y
orgnicos ya mencionados.

PRINCIPIOS ESTRUCTURALES DEL ORDEN CONSTITUCIONAL

El Estado social y democrtico de derecho
En el contenido bsico se establece la forma del Estado espaol: en el artculo
1.1 se afirma que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de derecho.
As en una sola frase se establece el Estado de derecho, el Estado democrtico y el
Estado social.
Estado de derecho. Es aquel en el que: 1) todos los individuos estn
sometidos al imperio de la ley, todos por igual, sin ninguna excepcin. 2) si alguien
vulnera la ley es sancionado, sea quien sea, tambin a quien detenta el poder. 3) si se
produce una sancin, se sigue un procedimiento legal que establece unas garantas de
respeto al procesado. 4) todos los actos de los poderes pblicos deben respetar los
derechos inalienables de los ciudadanos. En el artculo 9 podemos hallar claramente
algunos de estos principios.
Estado democrtico. Es aquel en que la ley es un mandato general expresin
de la voluntad general, en nuestro caso son las Cortes, elegidas por sufragio universal,
las que representan esta voluntad general. Es del pueblo, soberano, del que emanan
todos los poderes del Estado (art. 1.2). Las decisiones de las instituciones son legtimas
en tanto que son representantes de esta voluntad general, ya sea de forma directa o
indirecta. Las Cortes son elegidas por sufragio universal, stas eligen al Gobierno, al
Tribunal Constitucional, al CGPJ El nico poder que no es elegido por el pueblo es el
judicial, pero esto se debe a que es un poder que tan slo aplica lo que han dictaminado
los rganos elegidos por sufragio, no crea nada, por tanto no es necesario que sea
elegido. Esta es una definicin terica del estado democrtico espaol, sin embargo
sobretodo hoy en da surge una versin crtica, segn la cual los representantes no
rinden cuentas ante el pueblo peridicamente, por ello critican esta democracia
representativa, entendiendo la democracia directa como una forma de verdadera
soberana popular. En Espaa tenemos eminentemente una democracia representativa,
aunque tambin tenemos algunos cauces para la democracia directa como es el caso de
los referendos, de los concejos abiertos y de las propuestas ciudadanas a las Cortes
mediante la recogida de firmas.
Estado social. Trmino acuado por Heller, un filsofo alemn, aunque ya
Bolvar haba hecho referencia a este concepto. Se entiende como un punto intermedio
entre el intervencionismo de los estados totalitarios y el abstencionismo de los liberales
radicales. As, pretende poner la economa al servicio de todos, para redistribuir la
riqueza mediante una mayor intervencin estatal en la materia econmica. A travs de
cauces democrticos, como son las polticas sociales, se busca la igualdad material de la
poblacin. Este modelo de Estado triunfa en la Europa de post-guerra, que se hallaba
entre dos extremos, el capitalismo radical de EEUU y el comunismo de la URSS, as, en
Europa se opt por esta frmula intermedia, que haba tenido como precedente el New
Deal americano y las ideas del economista Keynes. Sin embargo, desde la cada de la
URSS en 1989, muchos ponen en duda esta frmula, ya que se ha ido acercando cada
vez ms al capitalismo estadounidense, al no existir ya el comunismo como
contrapunto. Parte importante de esto la podemos encontrar en el artculo 9.2.
La Monarqua parlamentaria
En el artculo 1.3 se establece la forma de Gobierno: La forma poltica del
Estado espaol es una monarqua parlamentaria.
Con el constitucionalismo se pretende acabar con los abusos de poder, alcanzar
la libertad, igualdad Estos principios se plasman mejor en las repblicas, ya que todos

los cargos son elegidos a diferencia de las monarquas. Sin embargo, en Europa se
mantuvieron las monarquas, luchando stas contra los movimientos
constitucionalistas para mantenerse. A pesar de ello, finalmente se termina alcanzando
un punto intermedio: la monarqua se mantiene pero se recogen principios liberales,
cediendo sta parte de su poder, establecindose la soberana compartida. El monarca
mantiene el poder ejecutivo pero pierde el legislativo que reside en los parlamentos.
Este sistema recibe el nombre de Monarqua constitucional, y se dar en Europa
durante los siglos XIX y XX. El constitucionalismo pleno se dar a travs de las
repblicas, el pactado a travs de estas monarquas.
Sin embargo, la escasa capacidad de las monarquas para adaptarse al cambio
social que se produce en el siglo XX crea de nuevo una gran tensin, cayendo algunas
monarquas y establecindose nuevas repblicas, mientras que otras lograrn
mantenerse pero cediendo an ms poder. Se alcanza as la Monarqua parlamentaria
en la que el Rey ya no es depositario de la soberana, sino que tan slo mantiene un
poder simblico, de ah surge la popular frase de el Rey reina pero no gobierna. El
Rey pasa a ser una figura simblica y por tanto no sujeta a responsabilidad, por lo que
todos sus actos deben estar refrendados por alguien, ya sea el Presidente del Gobierno,
un ministro, las Cortes Esta monarqua s ser considerada como el
constitucionalismo pleno.
De esta frase adems de obtener el principio monrquico, se obtiene el principio
parlamentario, en lugar del presidencialista. El Parlamento ostenta la facultad de exigir
responsabilidades al Gobierno, al Presidente y a los ministros (sesiones de control de
los mircoles). El Presidente por su parte posee la facultad de disolver las Cortes y
adelantar elecciones. En el sistema presidencialista se vota por un lado al Presidente y
por otro a las Cortes, hay mayor independencia entre el poder legislativo y el ejecutivo,
ya que ambos son elegidos directamente por el pueblo, mientras que en un sistema
parlamentario slo se elige al poder legislativo, representado por las Cortes, y que a su
vez elegir al Presidente del Gobierno. Aunque en Espaa se ha optado por la
Monarqua parlamentaria, tambin existen repblicas parlamentarias, al igual que
republicas presidencialistas y monarquas presidencialistas.
El Estado autonmico como forma de organizacin territorial
Los diversos Estados han optado por dos frmulas distintas ante los
nacionalismos: la primera, que consiste en reprimir y acabar con estos sentimientos
(Francia) y la segunda, que consiste en reconocer las diversidades y dotar de
autogobierno a los pueblos que lo demandan. En Espaa a travs de la Constitucin se
opt por la segunda frmula reconociendo la autonoma de las distintas regiones y
nacionalidades, pero estableciendo la indisoluble unidad del Estado. Por tanto, hoy en
da es jurdicamente imposible la independencia de algn territorio, aunque se ha
dotado de autogobierno a las distintas regiones que as lo han solicitado. Esta
posibilidad de obtener autonoma no fue una imposicin, sino un derecho por el que se
poda optar o no (Principio de dispositivo del Estado autonmico). As tras la
Constitucin se inicia un camino por el que las distintas regiones de Espaa irn
adoptando la autonoma por dos opciones distintas, por un lado las denominadas
comunidades histricas (Catalua, Pas Vasco y Galicia, a las que se uni por la va
especial Andaluca) que alcanzarn la autonoma a travs del artculo 151, y el resto de
comunidades que podan alcanzar la autonoma a travs del artculo 143 si cumplan
una serie de requisitos. Se crearon por tanto las Comunidades Autnomas como entes
infraestatales con competencias legislativas y ejecutivas, alcanzndose una gran
descentralizacin. Con el paso del tiempo las menores competencias que adoptaron las
segundas han ido nivelndose hasta situarse las 17 comunidades prcticamente al
mismo nivel, en lo que sera denominado como el sistema del caf para todos. Pero
hay que distinguir entre las competencias estatales (defensa, relaciones exteriores) y
las competencias que pueden asumir las Comunidades (Sanidad, Educacin) Ambas

quedan definidas en la Constitucin a travs del artculo 148 (para las segundas) y el
149 (para las primeras).
Este sistema que no se puede definir como centralizado unitario ni tampoco
como federal, que fue denominado como sistema autonmico, con el paso del tiempo
ha sido criticado tanto por unos que aducen que genera duplicidades y derroches, como
por otros que denuncian que se queda corto en cuanto a la descentralizacin.

EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE FUENTES DEL DERECHO

Fuentes del Derecho y centros de produccin normativa
El trmino fuentes del Derecho es un concepto polismico, con distintas
acepciones. La primera lo entiende como el origen de donde emanan las normas, al
encontrarnos en un sistema democrtico, en ltima instancia estas normas surgen de la
Nacin, que sera por tanto la fuente del Derecho. La segunda acepcin sera la que
entiende como fuente a los rganos de donde emanan las normas, es decir los centros
de produccin normativa (Cortes Generales, Gobierno, Cortes autonmicas). La ltima
acepcin tiende a definir las fuentes como los distintos tipos de normas que emanan de
los centros de produccin normativa. Esta es la acepcin ms utilizada en el mbito del
Derecho constitucional. La principal tarea de la Constitucin con respecto a esta
cuestin es la de establecer las distintas fuentes del Derecho y la prelacin entre ellas.
Antiguamente, antes de alcanzarse las constituciones normativas, cuando an
prevalecan los textos meramente polticos, esta cuestin era tarea de los Cdigos
Civiles, pero a da de hoy quienes la monopolizan son las constituciones como ya se ha
dicho.
Por tanto las fuentes del Derecho segn esta ltima acepcin son: en ltima
instancia la Constitucin, como norma suprema; despus las normas con rango de ley,
que pueden ser leyes orgnicas u ordinarias, Estatutos de autonoma, decretos-ley y
decretos legislativos; y los reglamentos administrativos como fuentes escritas; como
fuentes no escritas tenemos la costumbre y los Principios Generales del Derecho. Por
otro lado tambin se halla la jurisprudencia, los tratados internacionales y los
convenios colectivos. Y los centros de produccin normativa son: el Parlamento, el
Gobierno estatal y los parlamentos autonmicos.
Los principios constitucionales del ordenamientos jurdico
En el artculo 9.3 se establecen estos principios (La Constitucin garantiza
el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas,
la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la
responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes
pblicos) entre los que distinguimos tres tipos: los principios de estructura, de
eficacia y de actuacin de los poderes pblicos.
Dentro del primer tipo de estructura encontramos:
Jerarqua normativa, es decir la prelacin entre las distintas categoras de
normas jurdicas. Segn este principio las fuentes de rango inferior jams podrn
contradecir a las superiores, entre las cuales el culmen es la Constitucin. La
consecuencia de esto es que una norma slo deroga a otra anterior si pertenece a un
rango igual o superior, si la norma nueva pertenece a un rango inferior a la anterior, la
nueva ser considerada invlida.
Principio de competencia. Este no aparece en el artculo 9.3, sino que se
deduce de distintos artculos de la Constitucin. Segn este principio cada fuente
deber ser dictada por el rgano que posea la potestad de dictarla, es decir el rgano
competente, si no es as, la norma ser invlida. Pero adems tenemos otras vertientes
en este mismo principio, por un lado la competencia material, y por otro la
competencia territorial. As, por ejemplo en funcin de la materia, un mismo rgano
deber optar por un proceso u otro (sern distintos los procesos competentes para la
elaboracin de una ley orgnica y de una ley ordinaria); tambin habr competencia en
cuanto al ente territorial que las realice, unas normas sern competencia del Estado y
otras de las CC.AA.

Principio de seguridad jurdica. Se basa en la previsibilidad de la actuacin

de los poderes pblicos, especialmente a la hora de interpretar y aplicar las normas.
As, este principio permite que podamos saber cmo van a comportarse los poderes
pblicos en funcin de nuestro comportamiento, evitndose arbitrariedades,
sobresaltos El principio se manifiesta a travs de la posibilidad de conocer las
normas, de la confianza en la efectividad del ordenamiento jurdico y de la coincidencia
entre lo que se espera que haga el sistema y lo que hace ste despus. Las formas de
garantizar este principio son los principios de eficacia.
Este tipo de principios de eficacia son:
Principio de publicidad de las normas. Las normas deben ser dadas a
conocer antes de que se pueda exigir su cumplimento, si no se publican sern invlidas.
Una vez publicada la norma se podr exigir su cumplimiento, aunque el individuo no
conozca la norma, ya que su obligacin sera conocerla. La publicidad de las normas se
lleva a cabo a travs del BOE y los distintos Boletines autonmicos.
Principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no
favorables (Derecho penal y administrativo) o restrictivas de los derechos
individuales. La retroactividad implica que una norma publicada dote de efectividad a
la misma con respecto a los efectos futuros de comportamientos anteriores a la
publicacin, puede ser de grado mximo (el hecho pasado se convierte en inexistente) y
de grado medio (el hecho en el pasado fue vlido pero en el futuro ya no). El principio
de irretroactividad consiste en que se pone un lmite a esta retroactividad: cuando la
nueva norma es restrictiva con respecto a la anterior en cuanto a los derechos
individuales no podr ser retroactiva, slo cabe la posibilidad de que sea irretroactiva
por este principio. Se garantiza as el principio de seguridad, porque cuando actas
sabes que se te aplicar siempre el cdigo vigente en el momento de la infraccin y no
uno posterior si es restrictivo. En cambio, a sensu contrario como se dice que debern
ser irretroactivas las normas restrictivas, el Tribunal Constitucional entiende que si
podrn ser retroactivas las normas favorables con respecto a la anteriores.
Por parte de los principios de actuacin de los poderes pblicos tenemos:
Principio de legalidad. Por el que todos los poderes pblicos estn sometidos
a la ley con una vinculacin positiva (slo podrn existir si cumplen la ley) mientras que
los ciudadanos tienen una vinculacin negativa (podemos actuar como queramos
mientras no incumplamos la ley). As, dentro de este principio de legalidad entrar que
los poderes pblicos apliquen la ley actual y no una posterior ya que ira contra la
legalidad de los poderes pblicos.
Interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. Conlleva la
prohibicin de la arbitrariedad de estos poderes. Se entiende arbitrariedad como
aquello que sigue un inters particular en lugar del inters general, como la omisin del
proceso adecuado de elaboracin de una norma y como aquello que va en contra de los
principios constitucionales. As, arbitrariedad no es lo mismo que discrecionalidad, ya
que esta segunda no incumple los criterios anteriores.
Principio de responsabilidad de los poderes pblicos. Si estos poderes no
siguen las leyes o la Constitucin se produce una reaccin por parte del ordenamiento
jurdico, exigindoles una responsabilidad.
Validez y eficacia de las normas
Validez. Una norma ser vlida cuando su produccin cumpla los
procedimientos establecidos por el ordenamiento jurdico, es decir, 1) que sean
producidas por el rgano competente 2) que adems debe respetar las normas
establecidas para la generacin de este tipo de norma 3) que no haya sido derogada por
una norma posterior superior o igual y 4) que no est en contra de una norma de rango
superior.
Eficacia. Est en relacin con los efectos jurdicos previstos por el
ordenamiento jurdico para una determinada norma. As, la eficacia variar en funcin
de la fuente, pero en general una norma ser eficaz 1) cuando haya quedado derogada la

anterior contraria de rango inferior o igual 2) cuando haya un poder pblico que se
encargue de que la norma se cumpla y 3) cuando la poblacin la cumpla.
El mbito temporal de vigencia de las normas
Vigencia. Consiste en que cuando nazca una norma en el ordenamiento
jurdico tenga capacidad de ser obligatoria. Pero una norma no estar en vigencia
necesariamente cuando sea publicada, puede ser que no entre en vigor
inmediatamente. Esta entrada en vigor podr ser al da siguiente de la publicacin en el
Boletn Oficial, a los veinte das o cuando establezca la propia norma. El perodo que
pasa entre la publicacin de la norma y su entrada en vigor ser denominado vacatio
legis. Durante este perodo la norma podr ser vlida pero no ser eficaz hasta que no
entre en el ordenamiento. Una vez la norma entra en vigor se hallar en vigencia hasta
que sea derogada o anulada.
Derogacin. sta se produce cuando una norma posterior de rango superior o
igual contradice a una anterior, quedando por tanto la antigua derogada (la derogacin
implica la prdida de vigencia de las normas anteriores derogadas). Esta derogacin
puede ser expresa (quedan reflejadas en las disposiciones derogatorias de la nueva
norma las normas antiguas, que son derogadas cuando la nueva entra en vigor) o puede
ser tcita (en la nueva norma no se menciona la totalidad de las normas anteriores que
quedan derogadas cuando entre en vigor la nueva, pero esto queda claro ya que la
nueva es materialmente contraria a las anteriores). Las derogaciones pueden ser
parciales o totales.
Anulacin. sta se produce cuando un tribunal ordinario (en el caso de los
reglamentos) o el Tribunal Constitucional (en el caso de las normas con rango de ley)
declara invlida una norma por contradecir los requisitos de elaboracin o por ser
contraria a una superior. Si una norma se anula pasa a ser como si no hubiera existido
nunca, como si nunca hubiera sido vlida, y por tanto como si nunca hubieran existido
los efectos que tuvo durante su vigencia. Estos rganos de control, con frecuencia no
anulan radicalmente la norma, no la anulan desde su publicacin, sino que modulan la
sentencia anulando la norma desde la sentencia del tribunal y no desde el inicio. As,
diferenciamos dos tipos de sentencias: ex tumc (se anula desde la publicacin) y ex
numc (se anula desde la sentencia). Esto aparece en el artculo 40 de la Ley Orgnica
del TC. Al contrario que la derogacin, la anulacin como tal, suprime la norma y sus
efectos desde la publicacin, mientras que la derogacin la suprime cuando se elabora
una posterior de rango igual o superior.

LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA SUPERIOR

Posicin de la Constitucin en el ordenamiento jurdico: norma suprema y
norma fundante
Al definir la Constitucin como norma fundante, nos referimos a que es la
nica que deriva directamente del poder constituyente, producindose a partir de ella el
desarrollo de las dems normas y estructuras. As, la Constitucin (norma primaria),
elaborada por el poder constituyente, establece los trminos formales y materiales para
la formacin de los rganos estatales y de la legislacin (normas secundarias).
Podemos definir el poder constituyente como ya hizo Sieys: como un poder
originario, nico e ilimitado, aadiendo que es temporal, que da lugar a una serie de
estructuras que se denominarn como poderes constituidos, y ya no tendrn estas
caractersticas al estar limitados por lo establecido por el constituyente. En un
determinado momento la voluntad popular decide constituirse como poder
constituyente, arrogndose la capacidad de elaborar una Constitucin, que establecer
la distribucin de los poderes pblicos y los derechos de los ciudadanos, limitando as
el margen de maniobra que tendr el Estado, ya que tendr que adecuarse por ejemplo
a la divisin de poderes o al respeto de las libertades individuales. Pero este lmite que
se establece no es absoluto, ya que la CE puede ser reformada, mediante los propios
medios que el constituyente estableci en el Ttulo X, as tambin se ha constituido un
poder que a su vez es constituyente, ste es el poder derivado, que tiene la facultad de
modificar lo establecido por el constituyente, pero ya no es ilimitado, ya que la reforma
que pueda realizar, se halla dentro de los lmites que establece el propio texto
constitucional.
As tenemos ya definido el concepto de fundante, de este concepto se deriva otro
fundamental, que es el de supremaca de la CE. Cuando decimos que es suprema nos
referimos a que el resto de normas se hallan jerrquicamente, a un nivel inferior, y que
por tanto no pueden contradecirla material ni formalmente. Pero esta cualidad no fue
siempre propia de las constituciones, en un principio no se reconoca como tal. El
surgimiento de este concepto lo podemos situar globalmente en EE.UU. 1803,
concretamente con el caso Marbury vs Madison; a partir de este caso la Constitucin
americana pas a ser suprema, teniendo que adecuarse a ella todas las normas y
establecindose el judicial review, que consista en la inaplicacin por parte de los
tribunales de las leyes que estimen contrarias a la Constitucin. Sin embargo, en
Europa no podemos hablar de supremaca de las constituciones hasta un siglo despus,
ya que no existan an los medios necesarios para dictaminar sobre la
constitucionalidad de las leyes, siendo por tanto las constituciones meramente textos
polticos, declaraciones de intenciones, que no eran de obligado cumplimiento. Esta
situacin cambiar a partir de 1920, con la publicacin de la Constitucin austraca por
parte de Kelsen, por la que se creaba un rgano encargado de la misin de dictaminar
sobre la constitucionalidad de las leyes, un tribunal constitucional. Poco a poco este
rgano sera adoptado tambin por el resto de pases extendindose por tanto el
concepto de supremaca por todo el continente europeo, y dejando las constituciones de
ser textos polticos para convertirse en verdaderos textos normativos, como lo son hoy
en da.
De la supremaca de la CE se derivan una serie de aspectos clave:
La CE es la norma primaria, la norma fundante, con respecto al resto de
normas, que se crean determinadas por los lmites materiales y formales que establece
la primera, siendo por tanto normas secundarias con respecto a la primera.

Partiendo de que el ordenamiento jurdico sigue un determinado orden y una

jerarqua, podemos decir que la norma que ocupa el puesto de mayor jerarqua es la
CE, quedando por tanto las dems subordinadas y no pudiendo contradecirla, del
contrario seran declaradas invlidas.
La CE produce plenos efectos jurdicos sobre los ciudadanos y las
instituciones. Esto queda reflejado en el artculo 9.1: Los ciudadanos y los poderes
pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico
La CE puede ser directamente invocable ante los tribunales, sin necesidad de
que una ley la desarrolle, como ocurra cuando las constituciones eran simplemente
textos polticos y no eran supremas. As se podr invocar incluso en los casos en los que
ella misma establece que en ese tema ser desarrollado por la legislacin, cuando an
esta tarea no se ha llevado a cabo. Sin embargo, existen excepciones en las que la CE no
podr ser invocada directamente bajo ningn caso, establecindose como es el caso del
artculo 53.3: Slo podrn ser alegados ante la Jurisdiccin ordinaria de acuerdo con
lo que dispongan las leyes que los desarrollen.
Tambin se deriva de esta supremaca el efecto derogatorio de la CE,
establecido principalmente en sus disposiciones derogatorias. As, por su carcter
supremo la CE deroga todas las normas y estructuras anteriores que fueran contrarias a
sus principios, ya sea de forma expresa, en sus apartados 1 y 2, o de forma tcita en su
ltimo apartado. As, adems de no permitir la existencia de normas posteriores
contrarias a la CE, tampoco se permite la validez de normas contrarias anteriores,
surgiendo la denominada inconstitucionalidad sobrevenida.
Por ltimo, se deriva que los tribunales a la hora de interpretar las normas lo
llevarn a cabo en conformidad con la CE.
La Constitucin como norma jurdica: eficacia y desarrollo constitucional; el
efecto derogatorio; la interpretacin constitucional
La eficacia que desarrolla la Constitucin es generalmente una Eficacia
Directa: no precisa de la interposicin directa de un legislador para entender aplicable
la Norma Fundamental, sus preceptos son alegables ante los Tribunales.
Siempre que la propia Constitucin, por establecerlo directamente o por la
naturaleza del mandato, no haya exceptuado la aplicabilidad directa (Principios
rectores de la poltica social y econmica = Eficacia mediata) se pueden resolver
conflictos jurdicos sin tener en cuenta ninguna norma de rango inferior. En este caso
habr que interpretar cual es el ncleo del derecho reconocido cuyo contenido resulta
de aplicacin en todo caso. De todas formas, lo ms normal es aplicarla junto con otras
normas inferiores.
La nocin de desarrollo constitucional significa que la Constitucin vincula
en un sentido negativo, en una norma de mnimos que impone lmites a la accin de los
poderes pblicos. Dentro de esos lmites permite que decidan libremente entre las
diferentes opciones, siempre que no contradigan los mandatos constitucionales.
En estos casos su eficacia consiste en impedir la aplicacin de normas
inconstitucionales. Es necesario realizar un juicio de constitucionalidad acerca de las
normas infraconstitucionales que, de resultar negativo lleva al juez a dejar de
aplicarlas: 1) Si son anteriores a la Constitucin se derogan las disposiciones que son
contrarias a la Constitucin. 2) Si son de rango inferior donde el ejercicio de la potestad
reglamentaria est sujeto al principio de legalidad. 3) Plantear al Tribunal
Constitucional la cuestin de inconstitucionalidad si son normas o leyes con rango de
ley aprobadas con posterioridad a la entrada en vigor de la Constitucin.
Efecto derogatorio. La CE contiene una disposicin derogatoria compuesta
por tres apartados. El primero deroga las siete leyes fundamentales del Franquismo,
adems de la Ley para la Reforma Poltica; el segundo deroga las leyes que

hipotticamente podan obstaculizar la reintegracin foral de los territorios vascos; el

tercero deroga toda aquella disposicin anterior que sea contraria a la CE.
As, la CE deroga todas aquellas normas precedentes que sean incompatibles
con ella. Desde el punto de vista constitucional, el cambio de rgimen no supone la
completa eliminacin del sistema jurdico anterior, sino que slo se derogan aquellas
normas que sean contrarias al nuevo orden establecido por la CE. Se entendern como
derogadas aquellas normas que sean contradictorias materialmente con la CE, pero no
aquellas que sean contradictorias formalmente.
Es el poder judicial ordinario el que se encargar de declarar derogadas estas
normas, pero al poder haber distintos pareceres sobre esto, ser el TS el encargado de
unificar criterios. As, la jurisdiccin ordinaria se encargar de las derogaciones por ser
contrarias materialmente, mientras que ser el TC el que se encargue de anular las
normas que sean contrarias formalmente no respetando por ejemplo la jerarqua
normativa.
Inconstitucionalidad sobrevenida. Segn una resolucin del TC con respecto
a las normas anteriores a la CE, se dice que les sobrevino la inconstitucionalidad,
aunque para Rubio Llorente esto no era as, sino que se deba a que era una norma
superior y posterior la CE y que por eso seran derogadas y no declaradas
inconstitucionales..
A partir de la CE las normas sern declaradas inconstitucionales, si tienen una
duda los tribunales pueden plantear su cuestin de constitucionalidad al TC. Con
respecto a las normas anteriores, en un principio no era necesario llevarlas al TC.
Interpretacin de la CE.
Los tipos de preceptos constitucionales
Podremos hacer distintas clasificaciones de los preceptos constitucionales. Por
un lado podemos dividirlos entre preceptos dogmticos, relacionados con el
reconocimiento y garanta de los derechos, y orgnicos, relacionados con los rganos
del Estado. Por otro lado podemos dividirlos entre preceptos aplicados a los
ciudadanos, reconocimiento de los derechos fundamentales y otros que tendrn una
vinculacin negativa, pudiendo hacer todo lo que no est prohibido, y entre los
preceptos aplicados a los poderes pblicos, que tendrn una vinculacin positiva,
estableciendo lo que pueden hacer, no pudiendo extralimitarse de ello. Por ltimo
podemos clasificarlos como preceptos de produccin jurdica, por ejemplo el artculo
81, que establece como y para que pueden aprobarse leyes orgnicas, o como preceptos
de contenido material, prohibindose por ejemplo la pena de muerte.

LA GARANTA DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN

La rigidez constitucional: la naturaleza de la reforma constitucional; los
procedimientos de reforma constitucional
Las constituciones se caracterizan por su rigidez con respecto al resto de
normas, ya que sus procesos de reforma son especficos y ms complicados, lo cual es
parte importante de su supremaca. A pesar de esta rigidez de la que se parte, la
reforma de la CE tampoco es imposible, es difcil, pero la propia CE incluye en su Ttulo
X el proceso de reforma de la misma, as el poder constituyente ya consider la
necesidad de reconocer la posibilidad de reforma a travs de la creacin del
denominado poder constituyente constituido. En algunos pases se establecen lmites a
las reformas, incluyndose clusulas de intangibilidad, materias que no pueden ser
reformadas bajo ningn concepto, sin embargo en Espaa, esto no es as, ya que no se
establece ninguna clusula, entendiendo el constituyente que si en un momento
determinado existiese la necesidad de reformar algn punto de la CE, esto se llevara a
cabo, ya fuera dentro o fuera del rgimen establecido por la misma. As, se evitara una
ruptura formal con la CE al llevarse a cabo la reforma material. Aunque no se
establecen clusulas materiales s se reconocen unas clusulas formales, no pudiendo
llevarse a cabo la reforma en momentos en los que han sido declarados los estados de
alarma, excepcin o sitio
Procedimientos de reforma. La reforma de la CE se regula en los artculos
166 al 169. Primero tenemos la iniciativa de reforma, cuyos titulares sern los mismos
que pueden poner en marcha el procedimiento legislativo ordinario, excluyendo la
iniciativa popular y reforzando los requisitos ordinarios. Por parte del Congreso de los
Diputados, se requiere para la iniciativa una quinta parte de los diputados o dos grupos
parlamentarios, cuando para los trmites ordinarios basta con un grupo. Respecto al
Senado, se precisa de al menos 50 senadores que pertenezcan a ms de un grupo
parlamentario, cuando para los trmites ordinarios basta con 25 senadores o un grupo
parlamentario. Por parte de las CCAA, la iniciativa partir de los parlamentos
autonmicos, que si aprueban la iniciativa enviarn a tres representantes a las Cortes
Generales para defender su iniciativa.
Procedimiento ordinario. Est reservado a la mayora de los preceptos.
Requiere de la aprobacin por parte de tres quintas partes de Congreso y Senado. Si no
se llega a un texto idntico en ambas Cmaras, se crear una comisin mixta paritaria
que presentar un nico texto, que deber ser aprobado por las mayoras citadas en
ambas Cmaras; en el supuesto de que no se alcancen los tres quintos en el Senado
pero s la mayora absoluta, el texto ser saldr adelante si es aprobado por dos tercios
del Congreso. Adems, si una dcima parte de los senadores o diputados solicitan, en
un plazo de quince das desde la aprobacin por las Cortes Generales, la celebracin de
un referndum, ste deber convocarse, teniendo un carcter vinculante. Slo se han
llevado a cabo dos reformas de la CE por este mtodo, aunque en 2005 se plantearon
otras (reforma del Senado, mencin de la UE, mencin de las CCAA).
Procedimiento agravado. Destinado a aquellas ocasiones en las que se trate
de modificar la CE en su totalidad o parcialmente si la reforma afecta al Ttulo
preliminar, al Captulo II, Seccin I del Ttulo I, o al Ttulo II. Precisa de la aprobacin
del texto por parte de dos tercios del Congreso y del Senado, si esta se produce, ambas
cmaras sern disueltas y se convocarn elecciones. Una vez celebradas las elecciones y
constituidas las nuevas Cortes se debern ratificar las votaciones anteriores a travs de
las mismas mayoras y elaborar el nuevo texto constitucional, que deber ser sometido
a un referndum vinculante. Nunca se ha realizado una reforma de este tipo, aunque en
2005 se plante la posibilidad de llevar a cabo una (sucesin a la Corona).

La defensa jurisdiccional de la Constitucin: naturaleza y modelos; la

posicin institucional del Tribunal Constitucional
Modelos. Esta defensa se lleva principalmente a cabo a travs del control de
constitucionalidad, que ha tenido dos modelos a lo largo de la historia. Por un lado
tenemos la experiencia estadounidense, reflejada desde el caso Marbury vs Madison;
segn este modelo las leyes deben respetar la constitucin, si no es as, no podrn ser
aplicables. Sin embargo en Europa esto era diferente, ya que las constituciones eran
meramente textos polticos que las leyes deban desarrollar, la constitucin no era una
norma jurdica ya que no exista un rgano que llevar a cabo el control de
constitucionalidad. En Europa no se conceba que un rgano judicial no elegido pudiera
controlar las decisiones del parlamento, que s era elegido, pero esto cambiara con la
publicacin de la Constitucin austraca de 1920, inspirada por Kelsen. En ella se
estableca la creacin de un sistema de control a travs de un rgano independiente
elegido por el parlamento, y que poda anular aquello que fuera en contra del texto
constitucional, que haba pasado a ser un texto jurdico en lugar de un texto poltico.
Este rgano sera copiado por las constituciones italiana (1947) y alemana (1949), y
posteriormente por todas las dems, a excepcin de la francesa que tras muchos
debates terminara reconociendo un sistema similar.
As en Europa se haba creado un sistema de control de constitucionalidad
concentrado, ya que era desempeado por parte de un tribunal nico (TC), mientras
que en EEUU se daba un sistema difuso, ya que ste es desempeado por todos los
tribunales, todos ellos tienen la capacidad de inaplicar una norma por considerarla
inconstitucional.
A da de hoy, estos sistemas se parecen cada vez ms, ya que en EEUU a pesar
de que es un sistema difuso los pareceres se terminan unificando a travs de su TS y
en Europa se reconoce el recurso de amparo, por el que cualquier persona que vea
vulnerados sus derechos fundamentales y que ningn tribunal ordinario se los
reconozca, puede acudir al TC, que decidir sobre su caso en concreto. As, aunque en
un principio el sistema difuso se reservaba a casos concretos y el concentrado a casos
abstractos, esto est cambiando.
Hoy en da, todo Estado constitucional deber tener un sistema de control para
poder garantizar as la supremaca de su constitucin.
Tribunal Constitucional. Para poder entender qu es el TC debemos partir de
que no es un rgano judicial, a pesar de que tiene un carcter jurisdiccional, y que
tampoco es un rgano poltico. As, aplica la CE desde un punto de vista jurdico,
interpretndola, apareciendo por tanto necesariamente motivaciones polticas a pesar
de ser plenamente independiente. Con su jurisprudencia puede definir si el Estado es
ms o menos federal, si permite unos determinados avances sociales o no Esta
capacidad para decidir sobre aspectos tan importantes hace que este rgano est
sometido a continuas presiones polticas. Por todo esto, sus miembros no son
solamente elegidos por su vala jurdica, sino tambin por sus valores ideolgicos, ya
que sus diferentes interpretaciones de la CE podrn permitir que unas determinadas
leyes salgan adelante o no.
Como rgano est configurado directamente por la Constitucin y es el nico
capaz de llevar a cabo el control de constitucionalidad (Ttulo IX y Ley orgnica del TC).
Est constituido por 12 miembros nombrados por el Rey a propuesta del Congreso (4
miembros), del Senado (4 miembros), los cuales necesitan mayora de tres quintos para
poder proponerlos, adems se invita al Senado a elegir a alguno de los propuestos por
las asambleas territoriales; del CGPJ (2 miembros) y del Gobierno (2 miembros). El
mandato de sus ocupantes es de 9 aos, pero no se renuevan todos los miembros a la
vez, sino que se establecen turnos cada 3 aos. En caso de retraso a la hora de elegir a
los miembros, se prolongar el mandato de los anteriores y se ver reducido el de los
nuevos.

Como requisitos para ser magistrado tenemos: ser espaol, ser jurista (fiscal,
profesor de universidad), haber cumplido quince aos de ejercicio profesional y tener
vala reconocida. Todo esto se reconoce en el artculo 159 de la CE.
Adems se establecen una serie de caractersticas para asegurar su
independencia: inamovilidad, slo se puede destituir siguiendo lo establecido por la ley
(incapacidad, incompatibilidad sobrevenida y responsabilidad criminal o civil);
incompatibilidades, muy similares a las de los jueces ordinarios, por ello no pueden
llevar a cabo ninguna actividad mientras trabajen, pero a diferencia de los jueces
ordinarios, los del TC s pueden estar afiliados a partidos polticos, aunque no ocupar
puestos de direccin en ellos; no pueden ser reelegidos y son aforados, en caso de tener
que comparecer ante la justicia, lo harn ante el TS.
Dentro del TC diferenciamos distintas instituciones:
Presidente. Nombrado por el Rey a propuesta de los propios magistrados, por
mayora absoluta, si no se consigue sta se har por mayora simple. Permanecer en el
cargo durante tres aos, pudiendo ser reelegido. Se encarga se convocar y ordenar el
pleno del TC, de representar al TC y adems ostenta el voto de calidad.
Vicepresidente. Su proceso de nombramiento y eleccin es igual que el del
Presidente. Preside una de las salas y sustituye al Presidente en el caso de que su puesto
est vacante.
Pleno. Est compuesto por los doce magistrados, se encarga de todas las
funciones del TC menos de los recursos de amparo, aunque tambin podr conocer
stos si los considera de gran importancia.
Sala. Compuesta por seis magistrados. Se encarga de los recursos de amparo.
Segn la Ley orgnica del TC de 2007, el pleno podr delegar en las salas conflictos de
competencia, autonoma local. Tambin podr conocer los asuntos reservados para las
secciones si los considera de gran importancia.
Seccin. Compuesta por tres magistrados. Se encarga de la admisin a trmite
de los distintos asuntos, adems de los recursos de amparo delegados por las salas.
Las funciones principales del TC sern en general: el control de
constitucionalidad, la resolucin de los recursos de amparo y los conflictos de
competencia, atribuciones y defensa de la autonoma local.

LA GARANTA DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN (II)

El control de constitucionalidad: caractersticas generales
El TC se encargar de dictaminar sobre la constitucionalidad de aquellos casos
que conozca, pudiendo ser sobre leyes y normas con fuerza de ley (estatutos de
autonoma, decretos-ley, decretos legislativos, reglamentos de las Cmaras legislativas
y las Cortes Generales, y tratados internacionales). Tambin podr dictaminar sobre la
constitucionalidad de las normas anteriores a la CE, un tribunal ordinario las inaplica
(deroga), pero en caso de duda podan llegar al TC que las podra anular.
La inconstitucionalidad puede ser material si la norma tiene un contenido
contrario a la CE, o formal si no ha cumplido los requisitos de trmite establecidos por
la CE. En el segundo tipo de inconstitucionalidad se permite un cierto margen,
establecindose el principio de proporcionalidad, que viene a significar que por un
pequeo defecto de tramitacin no se declarar inconstitucional la norma.
Para dictaminar sobre la constitucionalidad, el TC se basa en la CE y el bloque
de constitucionalidad (bloque de normas que complementan la CE, como por ejemplo
un Estatuto de autonoma, o aquel las que delimitan competencias, que establecen
convenios internacionales de derechos humanos
Los procedimientos de control de normas: el recurso de inconstitucionalidad,
la cuestin de inconstitucionalidad y el control previo de los tratados
internacionales
Tenemos distintos procedimientos de control de las normas:
Recurso de inconstitucionalidad.
Legitimacin activa. Se establece en el artculo 162, as estn legitimados el
Presidente del Gobierno, el Defensor del Pueblo (normalmente en defensa de los
derechos fundamentales), 50 diputados, 50 senadores, los rganos ejecutivos de las
CCAA, y en su caso, las Asambleas de las mismas, cuando hayan visto cercenadas sus
competencias.
Plazo para presentar el recurso. El recurso se formular dentro del plazo de
tres meses a partir de la publicacin de la norma en el boletn correspondiente.
Objeto. Podr ser llevado ante el TC cualquier ley o norma con rango de ley que
se sospeche que sea inconstitucional.
Procedimiento a seguir. 1) El comisionado encargado de elaborar el recurso
presenta un escrito en el que establece los motivos y el objeto del recurso. 2) La seccin
correspondiente del TC decide si admite a trmite o no el recurso. 3) Si es admitido, se
traslada el recurso al Congreso, al Senado y al Gobierno, o en caso de afectar a una
CCAA a sus correspondientes rganos; stos podrn presentar alegaciones en este
momento. 4) Concluido el plazo de alegaciones el TC podr proceder a dictar sentencia.
Consecuencias de la declaracin de inconstitucionalidad. Se producir
la expulsin inmediata del ordenamiento jurdico de la norma en cuestin. Las
sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad no permitirn revisar procesos
fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que se haya hecho
aplicacin de las leyes, disposiciones o actos inconstitucionales, salvo en el caso de los
procesos penales o administrativos en que, como consecuencia de la nulidad de la
norma aplicada, resulte una reduccin de la pena o de la sancin o una exclusin,
exencin o limitacin de la responsabilidad. Adems no siempre se anular o expulsa
ex tumc, en ocasiones los efectos de la expulsin se modulan para que slo se apliquen
a los efectos posteriores, a la declaracin de inconstitucionalidad, de los
comportamientos anteriores a ella (ex numc).

Los efectos de la sentencia sern erga omnes, ya que vincularn a todos los
individuos desde su publicacin en el BOE y adems esta sentencia no podr ser
recurrida.
Cuestin de inconstitucionalidad. Es llevada a cabo cuando un rgano
judicial tiene dudas sobre la constitucionalidad de una norma que debe aplicar en un
proceso judicial, planteando as, ante el TC la cuestin.
Legitimacin activa. Estarn legitimados los rganos judiciales, de oficio o
por instancia de una de las partes presentes en el proceso.
Requisitos para la cuestin. Para poder presentar una cuestin, sta debe
estar fundamentada y la norma cuestionada debe afectar directamente al proceso
abierto.
As, la cuestin de inconstitucionalidad tiene dos partes: ad quo (ante el tribunal
ordinario) y ad quem (ante el TC).
La primera se inicia una vez termina el proceso, antes de emitir la sentencia el
rgano judicial presentar un auto con la cuestin al TC. El auto se presenta tras or a
las partes y al ministerio fiscal, y debe concretar la norma cuestionada y los motivos de
la duda.
La segunda es muy similar al recurso de inconstitucionalidad, la seccin
encargada decidir si admite o no a trmite la cuestin, teniendo en cuenta si existe una
motivacin para la cuestin y si la norma sometida a duda tiene relevancia a la hora
dictar el fallo escuchando para todo ello al Fiscal General del Estado. Si la cuestin es
admitida se traslada al Congreso, al Senado y al Gobierno, o en caso de afectar a una
CCAA a sus correspondientes rganos y adems al Fiscal General; stos podrn
presentar alegaciones en este momento. Concluido el plazo de alegaciones el TC podr
proceder a dictar sentencia, siendo enviada la resolucin al rgano que plante la
cuestin para que pueda emitir el fallo de su proceso abierto.
Consecuencias de la declaracin de inconstitucionalidad. Se producir
la expulsin inmediata del ordenamiento jurdico de la norma en cuestin. Las
sentencias declaratorias de la inconstitucionalidad no permitirn revisar procesos
fenecidos mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada en los que se haya hecho
aplicacin de las leyes, disposiciones o actos inconstitucionales, salvo en el caso de los
procesos penales o administrativos en que, como consecuencia de la nulidad de la
norma aplicada, resulte una reduccin de la pena o de la sancin o una exclusin,
exencin o limitacin de la responsabilidad. Adems no siempre se anular o expulsa
ex tumc, en ocasiones los efectos de la expulsin se modulan para que slo se apliquen
a los efectos posteriores, a la declaracin de inconstitucionalidad, de los
comportamientos anteriores a ella (ex numc).
Los efectos de la sentencia sern erga omnes, ya que vincularn a todos los
individuos desde su publicacin en el BOE y adems esta sentencia no podr ser
recurrida.
La cuestin de inconstitucionalidad muchas veces sirve para depurar normas
inconstitucionales que no haban sido tenidas en cuenta por los polticos o los
legitimados para llevar a cabo un recurso, normalmente porque estas normas afectaran
a pequeos grupos sociales.
En ciertas ocasiones el propio TC se puede plantear una autocuestin de
inconstitucionalidad, en el caso de que una de sus salas resolviendo un recurso de
amparo llegue a la conclusin de que el recurso de amparo se debe a que una
institucin estatal ha vulnerado los derechos fundamentales de un individuo, pero no
por error de la misma, sino porque ha aplicado una norma de dudosa
constitucionalidad. As elevar al pleno su duda, encargndose ste de dictaminar sobre
la constitucionalidad de la norma cuestionada. Esta autocuestin tambin podr
llevarse a cabo en el caso de que vea conflictos de autonoma local provenientes de la
aplicacin de una norma supuestamente inconstitucional, por lo que elevar esta
cuestin al pleno.

Control previo de los tratados internacionales. Se denomina previo

porque la resolucin del TC ser anterior a la ratificacin del tratado por parte del
Estado, mientras que en los otros dos procedimientos de control constitucional era
posterior a la entrada en vigor de la norma supuestamente inconstitucional. Antes de
1985 el control previo tambin se permita en referencia a leyes orgnicas y Estatutos
de autonoma, lo cual se cambi ya que dificultaba mucho la tarea legislativa.
Legitimacin activa. El Gobierno o cualquiera de ambas Cmaras podrn
requerir al Tribunal Constitucional para que se pronuncie sobre la existencia o
inexistencia de contradiccin entre la Constitucin y las estipulaciones de un tratado
internacional cuyo texto estuviera ya definitivamente fijado, pero al que no se hubiere
prestado an el consentimiento del Estado.
Procedimiento a seguir. 1) Recibido el requerimiento, el Tribunal
Constitucional emplazar al solicitante y a los restantes rganos legitimados a fin de
que, en el trmino de un mes, expresen su opinin fundada sobre la cuestin. 2) Dentro
del mes siguiente al transcurso de este plazo el Tribunal Constitucional emitir su
declaracin que tendr carcter vinculante. En cualquier momento podr el Tribunal
Constitucional solicitar de los rganos mencionados o de otras personas fsicas o
jurdicas u otros rganos del Estado o de las Comunidades Autnomas, cuantas
aclaraciones, ampliaciones o precisiones estimen necesarias, alargando el plazo de un
mes antes citado en el mismo tiempo que hubiese concedido para responder a sus
consultas, que no podr exceder de treinta das.
Consecuencias de la declaracin de inconstitucionalidad. Una vez
emitido el fallo del TC, si resulta el tratado declarado inconstitucional se tendrn dos
opciones: no ratificarlo o reformar la CE. Una vez ratificado el tratado tambin se
podrn presentar recursos de inconstitucionalidad por el proceso habitual.
Sentencias del Tribunal Constitucional
Surge la duda de si las sentencias del TC son fuente del Derecho o no, si su
jurisprudencia es fuente o no. Los estudiosos sealan que la interpretacin que llevan a
cabo los magistrados de las normas puede ser considerada como fuente del Derecho en
el sentido de que crea un precedente para las interpretaciones posteriores. As, la
jurisprudencia del TC se puede considerar como fuente del Derecho: aunque no innova
con respecto a la CE, s concreta el contenido vago e impreciso de la misma,
concretando por tanto una serie de mandatos vinculantes para todos los ciudadanos.
De ah que podamos decir que las sentencias del TC crean Derecho constitucional, pero
esta no es una facultad ilimitada, sino que se lleva a cabo respetando una serie de reglas
de interpretacin.
La jurisprudencia del TC tambin es considerada como legisladora en sentido
negativo, ya que expulsa determinadas normas del ordenamiento al considerarlas
inconstitucionales. Pero adems de estas sentencias de inconstitucionalidad, tambin
existen unas sentencias interpretativas, que no declaran inconstitucional, sino que
sealan la interpretacin correcta del precepto, dejando fuera de la constitucionalidad
las dems. Esta es la tcnica de la interpretacin conforme, con la que se dice que una
determinada norma slo ser constitucional si se interpreta conforme lo que establece
el TC. En otros casos hace sentencias aditivas, en ellas, explcitamente, el TC aade a
los textos que les llevan lo necesario para que puedan ser considerados como
constitucionales, siendo esto un hecho discutido ya que se extralimitara de su funcin
interpretativa al entrar en las competencias del legislador.
Como ya se ha dicho, la jurisprudencia no crea Derecho libremente, sino que lo
hace dentro de los lmites establecidos por las reglas de interpretacin, estas reglas son:
la de la interpretacin gramatical (estudia la diccin literal de la CE tratando de
encontrar su sentido en el leguaje habitual. STC 76/1983), la de la interpretacin
sistemtica (estudia el precepto en relacin con el resto de la CE. STC 5/1983), la de la
interpretacin teleolgica (saber cul es el fin perseguida por la CE al establecer ese
precepto. STC 118/1983) y la de la interpretacin histrica (que basa las

interpretaciones en el contexto de la redaccin, basndose en debates durante la

elaboracin del texto STC 5/1981). Estas cuatro primeras, conocidas como tcnicas
interpretativas clsicas, basan su interpretacin en el texto constitucional frente a la
norma sobre la que se emite el fallo. Adems, tenemos una quinta regla, el denominado
mtodo tpico o de autorrestriccin o presuncin de constitucionalidad de las leyes,
que consiste en que se parte de la ley y se comprueba si traspasa la CE o no. Considera
que la CE es un medio que establece un abanico que permita actuar con libertad a los
legisladores a la hora de representar a la voluntad general.
As podremos decir que habr unas normas que se adapten mejor a la CE y otras
que se adapten peor, pero para poder proceder a declarar la inconstitucionalidad de un
precepto debe darse el caso de que ste no se adapte en absoluto al texto constitucional.
Por tanto, la CE ser un marco amplio y no restrictivo que permitir a la voluntad
general desenvolverse con soltura a la hora de dictar los preceptos que regirn su
comportamiento.

LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO

Potestad legislativa: rango y fuerza de ley. La reserva de ley
La potestad legislativa es la facultad de crear normas con fuerza de ley, la
poseen las Cortes Generales y las de las CCAA. Aunque tambin hay otros rganos, que
en algunos casos, tienen tambin esta facultad. As, tendremos por un lado las leyes
como tal y por otro las normas con rango de ley, que tienen el mismo rango y fuerza
pero se aprueban por distinto mtodo.
Como definicin bsica podemos decir que la ley es aquella norma que es
elaborada por el Parlamento a travs el procedimiento previsto por la CE. Esta es una
definicin formal muy extendida hoy en da, pero histricamente tambin tuvo una
definicin material que aduca que la ley era aquella norma que elaborada por el
legislador, tena un carcter general y abstracto. Esta definicin material tuvo un gran
sentido en el siglo XIX, ya que al establecer esto se acababa con cualquier atisbo de
norma que pudiera minar la igualdad formal, estableciendo unas normas iguales para
todos y abstractas. Hoy en da esto slo existe en la teora, ya que en la prctica esta
desigualdad formal no existe, y por tanto se pueden permitir algunas excepciones,
permitiendo legislaciones que vinculen tan solo a determinados grupos o individuos.
Este concepto fue establecido a travs de la STC 111/1983, por la que declar
constitucional el real-decreto que supuso la expropiacin de RUMASA.
La ley es despus de la CE la norma ms importante del ordenamiento, ya que
es elaborada por los representantes de la voluntad general. La importancia de esta
legitimidad democrtica directa de la ley condujo a que en Europa se tardara en aceptar
el control de constitucionalidad de la ley, considerando que un rgano no elegido no
poda contradecir a la voluntad general. Hoy en da existe este control constitucional y
adems existe una constitucin normativa; pero como contrapeso, el TC a la hora de
llevar a cabo el control de constitucionalidad, parte de que las leyes son
constitucionales, por lo que debe buscar el modo de interpretarla de tal forma que
pueda ser constitucional, siendo la declaracin de inconstitucionalidad el ltimo
recurso. As, trata de limitar al mximo su intervencin en el papel del legislador,
autorrestringindose en su tarea de control.
Reserva de ley. En algunos casos la CE establece que determinadas materias
deben ser reguladas por ley. La finalidad de esto es que las materias consideradas como
importantes sean obligatoriamente reguladas por los representantes de la voluntad
popular y no por otros que no la representen directamente. Esto tena sentido
tradicionalmente cuando slo el legislativo tena la legitimidad democrtica, pero ahora
tambin la tiene el ejecutivo, ya que ya no es el representante del poder real, sino
tambin del pueblo aunque sea de forma indirecta. Por tanto, actualmente tiene sentido
la existencia de las reservas de ley en tanto que el legislativo representa a todos,
incluyendo a las minoras, mientras que el ejecutivo representa a la mayora.
La reserva de ley puede tener intensidad variable, se puede requerir que sea una
reserva de ley o que sea una reserva de norma con rango de ley, siendo esta segunda
ms habitual y menos restrictiva, dando por tanto cabida a ms rganos que el
legislativo. La primera slo existe para aquellos casos en los que los decretos-ley o
decretos legislativos no pueden actuar en virtud de las limitaciones que les reconoce la
CE. Adems, cabe mencionar que tambin existe la reserva de ley orgnica.
La reserva de ley puede ser de una materia en su totalidad, o de una parte de la
materia, dejando libre el resto a cualquier regulacin. En el segundo caso, en el que
puede participar otro tipo de regulacin, la ley que regule su determinada parte, deber
habilitar al otro tipo de regulacin a entrar a regular esa parte de la materia. Esta
habilitacin tiene unos lmites: no puede deslegalizar la materia reservada a la ley y

adems la ley no puede realizar habilitaciones genricas (en blanco) de un tema, de

modo que otro tipo de regulacin pueda desarrollar todo, sino que estas habilitaciones
deben ser concretas y parciales para no ir contra la CE.
En Espaa no existe reserva de reglamento, aunque por ejemplo si lo hay en
Francia. La consecuencia de esto en Espaa es que la ley puede regular cualquier tipo
de materia, al no haber ninguna reservada a otro tipo de regulacin.
Tipos de leyes
Encontramos distintos tipos de leyes, cada una destinada a unas determinadas
materias, necesitando por tanto distintos tipos de procedimientos de aprobacin. Por
tanto podemos hablar de leyes ordinarias (leyes de carcter estatal y leyes de carcter
autonmico), leyes orgnicas, leyes de presupuestos, estatutos de autonoma, leyes
marco, leyes de transferencia o delegacin, leyes de armonizacin.
Ley orgnica
Son aquellas leyes que versan sobre unas determinadas materias de singular
relevancia establecidas en la CE y que tienen un proceso especfico de aprobacin y
elaboracin establecido en la CE.
Materias.
La ley orgnica tiene como materias aquellas que son especialmente
importantes, no pudiendo legislar sobre otros asuntos. Las materias se establecen en el
artculo 81.1 Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de
Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin.
Desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas.
En cuanto a estos surgen dos interrogantes. El primero se refiere a la identificacin de
los derechos y libertades incluidos en esta reserva. El TC consider, en STC 76/1983,
que no seran todos los reconocidos por el captulo II del ttulo I, sino slo los que se
incluan en la seccin II del captulo II del ttulo I (artculos del 15 al 29), por
interpretacin gramatical, ya que esta parte se titula: De los derechos fundamentales y
de las libertades pblicas. Por tanto el principio de igualdad del artculo 14 o el
derecho a la objecin de conciencia del 30.2, aunque s permiten el recurso de amparo,
no son materia de reserva de ley orgnica. Adems tambin dentro de la seccin I se
exceptan algunos artculos, al estar sometidos a reserva de ley y no de ley orgnica
(artculo 20.3). El segundo interrogante se refiere a que se quiere decir la CE con la
palabra desarrollo, a esto se le da respuesta en la STC 6/1982: no se refiere a todo lo
que afecte a los derechos fundamentales y libertades pblicas sino exclusivamente al
desarrollo directo de los mismos, es decir a su regulacin general y esencial.
Los estatutos de autonoma.
El rgimen electoral general. La sentencia 38/1983 establece que se
entender como rgimen electoral general aquel conjunto de normas electorales vlidas
para la generalidad de las instituciones representativas del Estado en su conjunto. As
se engloban no slo las elecciones generales, sino tambin todas aquellas consultas que
tengan un alcance territorial general y que se celebren simultneamente en todo el
territorio del Estado, por tanto tambin las municipales y las elecciones al parlamento
europeo. En cuanto a la materia que cabe dentro de este rgimen electoral general,
surgen distintas dudas, llegndose a abarcar con la LOREG un amplio campo material.
Dems previstas por la CE. En el artculo 122 de la CE establece reserva de
ley orgnica para aquella ley que regule el poder judicial. El artculo 165 para la
regulacin del TC. El artculo 8.2 para la defensa nacional. El artculo 107 para la
composicin y competencia del Consejo de Estado.
Estn excluidas estas materias de la iniciativa popular directa, de la regulacin
por decreto o reglamento y marcan competencia exclusiva del Estado.
Procedimiento.

El artculo 81.2 lo establece: La aprobacin, modificacin o derogacin de las

leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el
conjunto del proyecto. As son necesarios 176 diputados para aprobarlas y no basta
con cualquier mayora simple. Esta votacin se produce al final de todos los trmites
parlamentarios con referencia al conjunto del proyecto, y no por partes, aunque ya ha
habido antes otras votaciones, como la anterior a la remisin al Senado, que precisa de
mayora absoluta y la de aprobacin o rechazo de las posibles enmiendas del Senado
que tan slo precisa de mayora simple. Si en un proyecto hay un artculo que se refiere
a alguna materia reservada a la ley orgnica, todo el proyecto y por tanto, todos sus
artculos, incluidos los que no son de materias reservadas a ley orgnica, deber ser
aprobado por mayora absoluta, segn establece el artculo 81.2. As, se suelen separar
los artculos de reserva orgnica de los que no lo son, presentndolos como dos
proyectos distintos, votndose por mayora absoluta los primeros y por mayora simple
los segundos.
Materias conexas. En algunos casos se hace necesario incluir en el texto de
una LO materias que no son reserva de LO, ya que desarrollan el texto o son
tangenciales a l. A estas materias ordinarias, que van conectadas con la reserva de LO
se las denomina materias conexas y en un principio congelarn su rango, pudiendo
reformarlas slo como LO, sin embargo, segn establece la STC 5/1981, el legislador
podr excluir de esta congelacin alguna parte si as lo recoge en las disposiciones
adicionales. Posteriormente el TC podr dictaminar si esta exclusin es vlida o no, o si
alguna otra materia puede ser reformada tambin como ley ordinaria.
Relacin entre leyes orgnicas y ordinarias. Tienen una relacin de
competencias, no de jerarqua, por tanto no existen problemas en cuanto a las materias
ya que stas estn bien definidas. A pesar de esto, en algunos casos algunas leyes
orgnicas pueden derogar alguna parte de una ley ordinaria, esto es debido a que la ley
orgnica requiere unas mayoras superiores y por tanto debe ser la orgnica la que se
aplique y no la anterior ordinaria. Esta ley orgnica se reformara como ordinaria ya
que en realidad debera haber sido aprobada como ordinaria y no como orgnica. Si lo
que se produce es lo contrario, que una ordinaria haya invadido terreno de una
orgnica se deber llevar a cabo el control de constitucionalidad, ya que en ningn caso
podra ocurrir esto, porque una ordinaria requerira una mayora inferior.

OTRAS NORMAS CON RANGO DE LEY

Las disposiciones normativas del Gobierno con rango de ley: el decreto
legislativo y el decreto-ley
Proceden del Gobierno y tienen la misma fuerza que la ley pero su proceso de
elaboracin y aprobacin es distinto. Podemos hablar por tanto, de los decretos
legislativos (art. 82-85) y los decretos-ley (art. 86).
Decretos legislativos. Son textos jurdicos elaborados por el Gobierno con
posterioridad a que las Cortes le hayan habilitado para ello con una ley de delegacin.
El decreto deber redactarse en los trminos previstos por la ley de delegacin. Hay dos
tipos de ley de delegacin:
Ley de bases: contiene los aspectos esenciales del decreto a elaborar.
Contienen el objeto y el alcance de la delegacin que se va a otorgar al Gobierno (no
puede ser una delegacin en blanco). El Gobierno cogiendo esa ley de bases, elaborar
el decreto, detallando para ello lo que establece la ley de bases. Este tipo de decreto se
ha dado en contadas ocasiones.
Ley ordinaria que tiene por objeto refundir textos legales: delimita el
mbito normativo de la delegacin especificando si la delegacin se basa en poder
fundir varios textos legales en uno solo, o si adems se podr intervenir en el texto a la
hora de refundir. Este segundo tipo s se ha utilizado en ms ocasiones. Este es el caso
del Estatuto de los Trabajadores de 1995.
Caractersticas de la delegacin: se debe hacer expresamente para una materia
en concreto, ni cabe la delegacin implcita; ha de fijar un plazo para que se lleve a cabo
el decreto, transcurrido el plazo decae la habilitacin. Mientras dura el plazo, el poder
legislativo tiene en suspenso su capacidad para dictar normas legislativas sobre esa
materia; caben leyes mixtas donde se regule por las Cortes una parte y se delegue en el
Gobierno la otra.
Lmites de las leyes de delegacin: no pueden versar sobre materias orgnicas,
no pueden autorizar su propia modificacin por el decreto, no puede facultar al
Gobierno a dictar normas con carcter retroactivo y la ley de delegacin no puede
permitir la subdelegacin a otras autoridades distintas al Gobierno.
Control de la potestad delegada. Es llevado a cabo por el TC ya que son normas
con rango de ley. La inconstitucionalidad puede ser formal (se ha sobrepasado lo
establecido por la ley de delegacin) o material. Tanto el TS como el TC con su
jurisprudencia le han otorgado a los tribunales ordinarios el poder para controlar los
excesos ultra vires de los decretos legislativos, es decir controlar si se ha sobrepasado la
delegacin, si esto se produce esa parte deja de ser una norma con fuerza de ley,
convirtindose en un reglamento (se les permite a los tribunales ordinarios porque son
ellos los que controlan los reglamentos habitualmente). Una parte de la doctrina
defiende que esto no debera ser posible ya que este estudio de los excesos se hace sobre
todo el decreto, y al tratarse una norma con rango de ley slo debera poder hacerlo el
TC.
Cuando la ley de delegacin lo establece as, el decreto deber ser controlado
tambin por el Congreso, ya que la CE permite establecer otras formas de control. Si
son previas a la promulgacin del decreto podrn incidir en el uso que hace de ellas el
Gobierno y si son posteriores slo sern un control declarativo (art. 82.6).
Decreto-ley. El Gobierno en casos de extraordinaria y urgente necesidad (el
hecho habilitante de extraordinaria y urgente necesidad se dar cuando exista la
convenida necesidad de legislar de forma inmediata o por un hecho inesperado que
haga necesaria una respuesta rpida) podr dictar disposiciones provisionales con
rango de ley, que en un plazo de 30 das debern ser presentadas ante el Congreso, que

votar el proyecto en su totalidad y sin poder establecer enmiendas, decidiendo si lo

convalida o no.
El procedimiento de elaboracin se inicia por tanto, con el Gobierno y su
entrada en vigor es inmediata, se inicia su vigencia al da siguiente de la reunin del
Consejo de Ministros, as normalmente entra en vigor el sbado. Si se convalida la
norma contina en vigor y no transforma el decreto-ley en ley, con lo cual sigue
sometido a los lmites de estos decretos. Si el Congreso no lo convalida quedar
derogado, con lo cual sus efectos no se anulan (art. 86.2 de la CE); esto no significar
que el Congreso no pueda legislar sobre esta materia posteriormente. Cuando el
decreto-ley se ha convalidado, dentro de los 30 das mencionados se puede iniciar la
tramitacin de ese decreto como ley por el procedimiento de urgencia, convirtindose
por tanto en ley; mientras este procedimiento se lleva a cabo ya se producen efectos ya
que el decreto ya est funcionando, cuando se publique la nueva ley, el decreto ser
derogado e iniciar su funcionamiento la ley.
Adems se establecen una serie de materias sobre las cuales el decreto-ley no
puede tratar: el ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, los derechos y
deberes de los ciudadanos regulados en el ttulo I (en la CE se dice afectar a estos
derechos, lo cual significa regular de forma general, no concreta, el derecho, STC
111/1983), el rgimen autonmico (STC 29/1986 concreta que se refiere a los Estatutos
de autonoma y las leyes competenciales) y el Derecho electoral general (mismos casos
que en la ley orgnica).
El TC en su control de constitucionalidad estudiar: si el hecho habilitante es
correcto, si est dentro o no de su mbito material establecido por la CE y tambin si va
en contra de la CE en su contenido. Se podr llevar a cabo sobre los decretos
meramente convalidados y sobre los que hayan sido derogados al tramitarse como ley,
sin embargo, en este caso ya no tendr efectos prcticos esta declaracin, ya que en este
caso, ya se habra convertido en ley y se limitar tan slo a establecer jurisprudencia
para casos posteriores.
El reglamento parlamentario
Son normas tambin con rango de ley recogidas en el 72.1 de la CE, entre las que
encontramos el reglamento del Congreso, el del Senado y el de las Cortes Generales.
Aunque son elaboradas por las Cmaras, no son leyes ya que no son sancionados por el
Rey y no se publican en el BOE. Los reglamentos parlamentarios derivan directamente
de la CE y se posicionan con respecto a la ley en trminos de competencia y no de
jerarqua. Como normas con fuerza de ley pueden ser objeto del control de
constitucionalidad llevado a cabo por el TC. Los reglamentos parlamentarios no pueden
ser modificados por una ley y establecen su propio mtodo de reforma. Requieren de
mayora absoluta tanto para su aprobacin como para su reforma. El del Congreso
requiere de la mayora absoluta del Congreso, el del Senado de la mayora absoluta del
Senado y el de las Cortes Generales requiere la mayora absoluta de ambas cmaras y
slo se usa en sesiones conjuntas de ambas cmaras. Los reglamentos parlamentarios
regulan la vida de las cmaras, sus rganos, sus funciones, el estatuto de los
parlamentarios (prerrogativas que tienen, derechos y obligaciones, sanciones) y los
procedimientos legislativos.
Se van complementando con las resoluciones de los Presidentes de las cmaras,
que han de contar con el acuerdo de la mesa de portavoces. Lo ms destacable de estas
resoluciones es que se integran en el texto del reglamento y adquieren, por tanto, el
mismo rango. Las resoluciones de la Presidencia sirven para suplir las posibles lagunas
del reglamento: cmo afrontar situaciones que no estn recogidos en su articulado.
Estas resoluciones tambin sirven para interpretar artculos confusos del reglamento.

LOS TRATADOS INTERNACIONALES, EL REGLAMENTO Y OTRAS

FUENTES
Los tratados internacionales en el sistema de fuentes
Un tratado internacional es una norma jurdica producto de un acuerdo entre
distintos pases y es obligatoria para el pas como entidad desde su ratificacin, adems
tendr efectos en ese pas, tanto para instituciones como personas (si no es
desarrollado por una norma propia del pas), desde su publicacin. Se sita por debajo
de la CE, pero tampoco se halla por encima de las leyes, ya que tambin tiene rango de
ley, existiendo por tanto un reparto de materias entre las leyes y los tratados. El control
de constitucionalidad podr ser previo, o una vez ratificado mediante el proceso
normal.
El poder de negociar y firmar tratados le corresponde al Gobierno, pero una vez
firmado el tratado, ste pasar al proceso de ratificacin por parte de las Cortes por el
cual se producir la definitiva asuncin del mismo por parte del Estado.
Segn su contenido los tratados debern ser aprobados de una forma u otra:
aqullos por los cuales se cede soberana a una organizacin internacional, precisarn
de aprobacin por mayora absoluta y corresponde a las Cortes Generales o al
Gobierno, segn los casos, la garanta del cumplimiento de estos tratados y de las
resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares
de la cesin (art. 93). Otros se recogen en el artculo 94.1 requiriendo de autorizacin
previa por parte de las Cmaras, sta ser necesaria para tratados de carcter poltico,
de carcter militar, que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y
deberes fundamentales establecidos en el Ttulo I, que impliquen obligaciones
financieras para la Hacienda Pblica o que supongan modificacin o derogacin de
alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecucin. El resto de tratados que no
versen sobre materias recogidas en los art. 93 ni 94.1 y podrn ser firmados
directamente por el Gobierno, aunque despus deber informar de ello a las Cmaras
(art. 94.2).
La potestad reglamentaria del Gobierno; clases de reglamentos; los
reglamentos de los rganos constitucionales
La expresin reglamento alude hoy en da, a las normas jurdicas dictadas por
el Gobierno, que se caracterizan por tener una fuerza o rango inferior al de la ley, es
decir a los reglamentos administrativos. Pero no slo existe este tipo de reglamento,
sino que tambin tenemos los ya desarrollados reglamentos de las Cortes, los del CGPJ
(determinan la estructura interna del PJ, el funcionamiento de sus rganos y la
potestad disciplinaria de los jueces), los del TC y los de otros rganos habilitados, como
el Defensor del Pueblo o el Tribunal de Cuentas.
Adems hay que tener en cuenta que no nos referimos a todas las disposiciones
del Gobierno, ya que se excluyen de este concepto los actos administrativos, por no ser
generales en la mayor parte de los casos y por no aadir nada nuevo al ordenamiento y
ser temporales, como puede ser el caso de la convocatoria de unas oposiciones.
A lo largo de la historia el reglamento ha sufrido una serie de cambios como
fruto de las pugnas entre el poder legislativo y el ejecutivo, surgidas del nacimiento del
Estado liberal. En este momento se dieron dos modelos bsicos: el francs, que como
consecuencia de un proceso revolucionario estableca el monopolio normativo del
Parlamento, y el alemn, que s reconoca esta potestad al ejecutivo, estableciendo una
relacin de competencias entre ambos poderes. Durante los siglos XIX y XX ambos
pases siguieron dos caminos distintos consecuencia de sus posturas iniciales, Francia
aument las prerrogativas del ejecutivo y Alemania las fue reduciendo.

En el artculo 97 de la CE se establece directamente y de forma general la

capacidad normativa del Gobierno, llevada a cabo a travs de los reglamentos. A travs
de la Ley 50/1997, conocida como Ley del Gobierno, se concret el enunciado
constitucional dotando con esta facultad al Consejo de Ministros, a los ministros y al
Presidente del Gobierno.
El ltimo dicta los reglamentos conocidos como reales decretos del Presidente,
que tendrn una funcin de organizacin interna, determinando cules son los
Ministerios, las Secretaras de Estado es decir, la estructura orgnica del Gobierno;
adems este tipo de reglamento se publicar al ser investido o al llevarse a cabo las
crisis de Gobierno.
Los ministros tienen la capacidad de dictar las denominadas rdenes
ministeriales, que ya no tendrn slo un carcter interno, sino tambin externo, ya que
adems de organizar la estructura de su Ministerio podrn dictar disposiciones
relativas a su materia.
El Consejo de Ministros, por su parte, puede dictar disposiciones sobre
cualquier materia que no est reservada a la ley y sobre la estructura organizativa del
Gobierno.
Esta ley, adems de establecer los distintos tipos de reglamento administrativo,
estableci tambin la jerarqua existente entre ellos: los superiores son los dictados por
el Presidente o Consejo de Ministros, seguidos por las rdenes ministeriales. En ltimo
puesto tenemos las resoluciones administrativas, que no tienen el rango de reglamento
propiamente dicho.
Tipos de reglamentos. Segn el rgano titular: a nivel estatal, real decreto
del Presidente, real decreto acordado por el Consejo de Ministros, rdenes
ministeriales y cuando provienen de comisiones delegadas del Gobierno reciben el
nombre del ministro competente o del de Presidencia si corresponden a distintos
ministros. A nivel autonmico, igual a los anteriores pero los decretos del Presidente no
tienen el calificativo de real y los de los consejeros son rdenes de la correspondiente
consejera. Por parte de las entidades locales destacan los reglamentos orgnicos y las
ordenanzas municipales.
Segn la materia: por un lado los ad extra o jurdicos y por otro los ad intra o
administrativos. La potestad reglamentaria interna sera un poder inherente a toda
organizacin sobre su propia estructura orgnica. La potestad reglamentaria externa es
distinta, ya que afecta a todos los individuos y no slo a la propia organizacin que lo
emite.
Segn su relacin con la ley: tenemos unos que estn relacionados con las
leyes ya que se generan en ejecucin de una de ellas y otros que se dictan para materias
no reguladas por la ley. Los primeros (ejecutivos, habilitados o secundum legem)
desarrollan, complementan o precisan el texto de una ley, o preparan su ejecucin y son
resultado de la habilitacin recogida en la correspondiente ley (clusula de remisin) a
la que van a desarrollar. Los segundos (independientes, paralegales o praetem legem)
son aquellos que regulan una materia libre de regulacin por parte de una norma de
rango superior, siendo derogados cuando esta regulacin se llevara a cabo, o que se
produce sin que exista una remisin o apoderamiento por parte de las leyes; son
discutidos por parte de la doctrina ya que no cumplen de forma purista con su
naturaleza ejecutiva de las leyes, pero en un principio no contradicen el principio de
legitimidad ni el de jerarqua por lo que tanto el TS como el TC no los han declarado
nulos. Sobre este segundo tipo de reglamento se debe llevar a cabo un especial control,
ya que entre ellos y la CE no existe ninguna otra regulacin.
Aparte tendramos que hablar de los denominados decretos de necesidad, que
son dictados en circunstancias excepcionales y que, por tanto, requieren una respuesta
normativa excepcional. Normalmente tienen una habilitacin legal pero tambin hay
casos en los que sta no se lleva a cabo, o incluso casos en los que se hace necesario que
el reglamento sea contrario a la ley con el fin de salvaguardar algn principio
constitucional de forma temporal.

Las relaciones entre el reglamento y la ley son jerrquicas, ya que el

primero no puede contradecir a la segunda y adems no puede regular de forma general
aquellas materias que son reservadas a la ley, necesitando de una remisin legislativa
que adems no podr ser en blanco y en algunas materias no podr tener un carcter
sancionador no favorable o restrictivo. Por otro lado el reglamento no tiene la
discrecionalidad de la que goza la ley a la hora de desarrollar la CE, ya que al haber
llevado a cabo ya una concrecin del precepto constitucional, el Gobierno no parte ya
de un supuesto tan general. En cuanto a estas relaciones tambin surge la duda de si se
mantiene congelado el rango cuando se produce el fenmeno de la deslegalizacin, es
decir que una materia que estaba regulada por ley deja de estarlo dando lugar a una
clausula abierta, la respuesta ms generalizada para esto es que no se congela rango,
por tanto un reglamento podra pasar a regular esta materia si no es reserva de ley.
Control de la potestad reglamentaria. Todos los jueces que integran el PJ
son competentes para controlar las disposiciones reglamentarias. Este control se
llevar a cabo a travs de la inaplicacin, y en el caso de los jueces del orden
contencioso-administrativo competentes a travs de la anulacin. El control llevado a
cabo por el legislador est muy diluido ya que en la mayora de los casos la mayora
parlamentaria se corresponder con el Gobierno.
Otras fuentes del derecho
Entre estas otras fuentes destacarn las costumbres y convenciones sociales, los
principios generales del Derecho, los convenios colectivos y la jurisprudencia.
Por parte de las costumbre, sta se aplicar en los casos en los que no existe
regulacin escrita y se demuestra que sta es una prctica que se lleva desarrollando de
forma habitual a lo largo de los aos. Por tanto estas costumbres podrn funcionar
como fuente del Derecho en una serie de casos residuales y cuando no vayan contra
ninguna otra norma escrita.
Los principios generales del Derecho articulan al mismo ya que son
utilizados en muchos casos como criterios interpretativos. La mayora de ellos se hayan
positivizados como es el caso de los principios del artculo 9.3 de la CE. Por tanto
podemos plantearnos la duda de si los principios no positivizados son fuente del
Derecho. Los no positivizados se consideran as porque se estn respaldados por una
norma escrita, con lo cual la verdadera fuente sera esa norma y no el principio,
mientras que los segundos sera muy difcil considerarlos como fuente y alegarlos ante
los jueces.
Los convenios colectivos son los acuerdos firmados por patronal y sindicatos
para regular las relaciones del empresario y los trabajadores en un determinado sector.
Estos convenios podrn ser sectoriales o a nivel de empresa y se aplicarn sobre todos
los trabajadores estn afiliados o no al sindicato firmante.
El concepto de jurisprudencia se puede definir como la interpretacin del
conjunto de tribunales del ordenamiento jurdico o como la doctrina reiterada sentada
por el TS al aplicar las normas a casos concretos. Los jueces sern independientes a la
hora de interpretar y aplicar el Derecho, sin embargo si su interpretacin no se ajusta a
la del TS lo ms probable es que sea posteriormente revocada. Para evitar esto
normalmente el juez se ajustar a la jurisprudencia del TS. Pero no hay que olvidar que
esa interpretacin del TS puede cambiar, no es esttica, as tenemos por ejemplo la
interpretacin que realiz el TS del CP en cuanto al mximo de 30 aos de crcel,
estableciendo primero que los beneficios penitenciarios que recibiera el preso se
aplicaran sobre esos 30 aos, y despus sentando jurisprudencia de nuevo para
reconocer que este beneficio se aplicara sobre cada una de las penas y no sobre los 30
aos.
En cuanto a la pregunta de la jurisprudencia es fuente o no hay disputas, en
teora no lo sera, pero sin embargo, es constatable que los jueces a la hora de
interpretar el Derecho se basan normalmente en la jurisprudencia del TS para evitar
que pudieran revocar su sentencia despus.

EL ESTADO AUTONMICO Y EL SISTEMA DE FUENTES

Estado compuesto y pluralidad de ordenamientos
El Estado compuesto es aquel que tiene varios centros de poder poltico y
legislativo, y por tanto varios ordenamientos jurdicos que conviven con el estatal. Los
Estados compuestos suelen denominarse Estados federales, cada uno con sus
diferencias. El federalismo naci en EE.UU. por lo que se toman como caractersticas
ideales aquellas que tuvo este primer federalismo (se forman a partir de la federacin
de distintos Estados independientes, cada uno con su constitucin, aunque con lmites,
conservan muchas competencias, tienen poder judicial propio) a este federalismo se
le denomina dual. Hay otros tipos de federalismo como es el alemn, que pasa de ser un
solo Estado central a dividirse en lnder, dndose el denominado federalismo
cooperativo. Tambin tenemos el federalismo latinoamericano, que da menos
competencias a sus territorios. Tambin existen otros federalismos pero que no son
denominados as por razones histricas o de otra ndole, este es el caso de Espaa, que
se autodenomina como Estado autonmico, ya que por la influencia de la I Repblica se
tiene del trmino federal un concepto separatista, al contrario que en el resto de pases.
Nos diferenciamos en que los Estatutos de autonoma deben ser aprobados por el
Estado, en las CC.AA. no hay poder constituyente ni participan en la reforma de la
constitucin, adems hay un solo poder judicial.
Tendremos que diferenciar por tanto entre las fuentes estatales y las
autonmicas, teniendo por tanto leyes y reglamentos estatales y leyes y reglamentos
autonmicos que no se relacionarn a travs del principio de jerarqua sino por el de
competencia.
De todo este entramado surgir el denominado bloque de constitucionalidad,
que est compuesto por aquellas normas que complementan a la CE, normalmente
estableciendo el reparto de competencias entre Estado y CCAA.
El estatuto de autonoma
Son las normas institucionales bsicas de una CA y su contenido bsico estar
recogido por el artculo 147 de la CE: debern crear la CA, ya que tienen un carcter
fundamental, debern establecer la denominacin y delimitacin de su territorio, la
organizacin de sus instituciones bsicas, las competencias que se atribuye y otra serie
de contenidos establecidos por la CE (regulacin de la lengua, smbolos, proceso de
seleccin de los senadores autonmicos)
Adems a travs de la STC 31/2010 sobre el Estatut de Catalunya se
establecieron otros requisitos en torno a qu es lo que debe contener un Estatuto y qu
es lo que no: adems de lo ya dicho tambin debe respetar la funcin que la CE buscaba
para los estatutos como normas bsicas del ordenamiento autonmico. As el contenido
del mismo deber ser limitado cuantitativamente, ya que al ser una norma rgida
deber regular de forma general y no detallada, y tambin cualitativamente, ya que hay
una serie de materias derivadas directamente del poder constituyente y que por tanto
no pueden regular. As, no podrn definir por ejemplo en qu consisten las
competencias exclusivas, las compartidas o las ejecutivas.
El estatuto es la norma bsica de la CA pero a su vez es una norma ms dentro
del ordenamiento jurdico aprobada como ley orgnica por el Congreso. De su
condicin de ley orgnica se derivar que estarn sometidos al control de
constitucionalidad por parte del TC. Aun as, a pesar de ser leyes orgnicas su proceso
de reforma ser distinto al del resto de leyes de su categora. Su posicin en el
ordenamiento permitir que sirvan como parmetro de constitucionalidad a la hora de
determinar las competencias entre Estado y CCAA, ya que el TC en caso de que dicha

competencia no est regulada en la CE, pero s en un estatuto, considerar que es de

competencia autonmica.
La aprobacin estatuto da lugar a la creacin de la comunidad. Segn el ttulo
octavo de la CE se establecen dos procedimientos de aprobacin: el de va lenta y el de
va rpida. El primero tiene como consecuencia que la CA slo pueda asumir las
competencias recogidas en el artculo 148 y slo una vez transcurridos 5 aos podr
aadir otras. El de va rpida supona que esta CA pudiera asumir todas las
competencias que no fueran exclusivas del Estado, por tanto no solo las del 148.
El de va lenta se regula en el 143, afecta a todas las comunidades excepto
Euskadi, Catalua, Galicia y Andaluca: Las provincias limtrofes con caractersticas
histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios insulares y las provincias
con entidad regional histrica podrn acceder a su autogobierno y constituirse en
Comunidades Autnomas. Exige para la iniciativa la aprobacin por parte de dos
tercios de los municipios, por parte de todas las diputaciones y por parte de la mayora
de su poblacin. Una vez aprobada se constituir una asamblea de diputados,
senadores y miembros de la Diputacin del territorio que elaborar un proyecto que se
remitir a las Cortes Generales para su aprobacin como ley orgnica. Segn el artculo
144, las Cortes Generales, mediante ley orgnica, podrn suplir, entre otras cosas, la
iniciativa de las corporaciones locales.
El de va rpida, que se regula en el artculo 151, es mas exigente, ya que adems
de necesitar los mismos requisitos de iniciativa que el 143 aade la necesidad de tener
el apoyo de tres cuartas partes de los municipios que representen a la mayora electoral
de cada provincia y tiene que ser ratificada por un referndum que obtenga mayora
absoluta en todas las provincias. Una vez aprobada la iniciativa se constituir una
asamblea de diputados, senadores y miembros de la Diputacin del territorio que
elaborar un proyecto que se remitir a las Cortes Generales para su aprobacin como
ley orgnica y que despus deber ser aprobado por referndum.
Este procedimiento fue seguido por Andaluca, aunque la iniciativa de la
provincia de Almera fue suplida por las Cortes Generales. A Galicia, Euskadi y
Catalua, que ya tenan estatutos aprobados en el pasado, la disposicin transitoria
segunda de la CE les eximi de tener que plantear estas fases del procedimiento de
iniciativa. En Navarra se accedi a la autonoma mediante la actualizacin de sus fueros
a travs de la Ley orgnica de reintegracin y amejoramiento del rgimen foral de
Navarra, que tiene un procedimiento distinto a lo anterior, a raz de una negociacin
entre Diputacin foral de Navarra y las Cortes Generales.
Una vez pasados 5 aos las CCAA que haban accedido a la autonoma por la va
lenta llevaron a cabo reformas para ir equiparando competencias con las de va rpida,
para ello el PP y PSOE llegaron a un pacto que se formul en la ley orgnica 9/1992,
que se tradujo en las leyes orgnicas 1-11/1994 (Asturias, Cantabria, La Rioja) de
reforma de los Estatutos. La segunda oleada de reformas se produjo entre 1996 y 1999 y
supuso mejoras institucionales y competenciales para Aragn, Canarias, Madrid... La
tercera oleada se produjo a partir del 2005 y se vieron afectadas la Comunidad
Valenciana, Catalua, Baleares, Andaluca, Castila y Len y Aragn. Las anteriores
reformas venan de un pacto nacional PP-PSOE, sin embargo, estas viene de la
iniciativa de cada territorio.
Al no ser fruto de un pacto nacional estas reformas son muy variadas, pero
tienen alguna caracterstica comn [reconocen a nivel autonmico derechos,
complementarios a los fundamentales, que vinculan a la CA, se produce una nueva
ampliacin de competencias en materia de justicia (creacin de un Consejo de Justicia,
competencias de sus tribunales), se hace referencia a nuevos casos como la
inmigracin, la participacin de las CCAA en la poltica europea, introducen elementos
identitarios (Catalua nacin, Valencia cambio de denominacin), la bilateralidad
(relacin Estado-CA), clausulas relacionadas con el rgimen de financiacin, intentos
de definir competencias propias y del estado] La STC 31/2010 matiz estas reformas,
al hacer un estudio de cada Estatuto no son sentencias generales para todos los dems,

por tanto unos estatutos pueden ser inconstitucionales y otros diciendo lo mismo no
serlo.
En la STC mencionada, que tuvo un carcter de sentencia de interpretacin
conforme (el estatuto slo es constitucional si se acepta la interpretacin que da el TC),
se matiz alguno de estos aspectos: clarifica que el estatuto de autonoma est
subordinado a la CE y no puede contradecirla aunque pertenezca al bloque de
constitucionalidad, clarifica que Catalua no es una nacin jurdicamente, esta
mencin se puede mantener slo si no implica consecuencias jurdicas (no se puede
constituir como poder constituyente aunque se diga que es nacin) no es posible que el
estatuto de autonoma limite las competencias del estado y tampoco se puede definir lo
que es la competencia bsica del estado (esto solo lo puede hacer la CE o el TC), con
respecto a la justicia, lo que tiene que ver con el desarrollo del poder judicial se hace
con ley orgnica por tanto slo puede hacer esto la ley orgnica del poder judicial y no
el estatuto.
En cuanto a la reforma del estatuto se recoge en su propio texto, y tiene que
implicar necesariamente la participacin de las Cortes Generales y de las de la CA, en
algunos estatutos la aprobacin del proyecto de reforma requiere mayoras cualificadas
en otras no (en Madrid son necesarios dos tercios, en Castilla-La Mancha mayora
absoluta). Una vez aprobado el proyecto se enva a las Cortes Generales en forma de
proposicin de ley, y en el debate de toma en consideracin tres parlamentarios
autonmicos defienden el proyecto. Si las Cortes admiten este texto se inicia el proceso
de aprobacin normal de una ley orgnica, una vez aprobado por las Cortes Generales
hay dos posibilidades: si el estatuto recoge que se deba hacer referendum se someter a
l el texto aprobado por las cortes generales, si no, no ser.
Por tanto, actualmente los estatutos de autonoma se han equiparado ms o
menos en cuanto a competencias, pero sin embargo, sigue existiendo la tensin de
determinadas CCAA que siguen exigiendo que tienen que diferenciarse del resto y por
tanto cada vez piden mas competencias para diferenciarse de las otras comunidades no
nacionalistas.
Otras leyes estatales relativas al rgimen autonmico
Junto a los estatutos de autonoma el reparto competencial se basa tambin en
otras leyes estatales: leyes bsicas, marco, de transferencia o delegacin y
armonizacin.
Leyes bsicas: regulan las bases de una materia dejando a las CCAA el
desarrollo de la legislacin de dicha materia. Por ejemplo en la Sanidad (artculo 149.1
apartado 16), el Estado legisla las bases y la CA el desarrollo.
Se entiende como bsico segn el TC, que es el nico que puede decir qu es
bsico y qu no, el comn denominador normativo que recae sobre un mbito donde
existe un inters general por encima del inters territorial de una CA. Tambin ha dicho
que dentro de lo bsico se pueden integrar competencias ejecutivas y no slo
normativas en aras del inters general.
A veces lo bsico hace que el Estado entre en competencias exclusivas de las
CCAA (149.1 apartado 13) legislando en vivienda, turismo... Estas son las competencias
transversales, en las que el Estado solo legisla lo bsico pero prcticamente sobre casi
cualquier materia.
Las Cortes Generales son las que declaran el alcance de lo bsico al aprobar la
ley, segn el TC son las Cortes Generales las que tienen que determinar el alcance
bsico de sus normas, pero eso no significa que esto no pueda ser revisado por el TC,
pero se exige al legislador que desde el principio trata de decir cual es el alcance bsico.
Leyes marco: segn el artculo 150.1 de la CE el Estado puede, en materia de
competencia estatal, crear una ley marco, de rango ordinario, que habilite a las CCAA a
legislar en el marco de los principios y directrices fijados por dicha ley. As la CA puede
legislar materias que en un principio son del Estado. Pese a que la CE menciona que las
CCAA pueden dictar normas legislativas en el marco de dicha ley, el TC ha establecido

que tampoco se puede excluir la iniciativa reglamentaria si esta desarrolla la ley que ha
surgido de la ley marco. La ley marco puede establecer formas de control de la
legislacin que haga la CA en virtud de dicha ley
Leyes de transferencia: segn el artculo 150.2 el Estado puede transferir
competencias estatales mediante ley orgnica a una CA en concreto, siempre y cuando
la naturaleza de estas competencias permita que sean transferidas. La ley prever en
cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como las formas
de control que se reserve el Estado.
Se diferencia de las anteriores en que esta segunda trasfiere la materia en
blanco, pudiendo dictar cualquier tipo de regulacin ley, reglamento independiente,
reglamento ejecutivo... ya que la CA pasa a ser totalmente competente; no existe lmite
como en la primera, no hay un marco, adems la segunda precisa de aprobacin como
ley orgnica, que podr ser revisada despus por otra ley orgnica.
El control estatal se puede establecer en la propia ley orgnica, pudiendo el
Estado controlar tambin el ejercicio de las competencias transferidas. El techo
competencial de la CE podra rebasarse a travs de este mecanismo tambin
establecido en la CE, pero no se ha usado para esto, sino para adelantar mediante un
procedimiento mas sencillo la asuncin de competencias por parte de una CA de va
lenta (LOTRAVA, a Valencia y LOTRACA, a Canarias de 1982), adelantando as el plazo
de 5 aos a travs de este proceso distinto a la reforma de estatuto
La ley organica 9/1982 (pacto PP-PSOE) permitio tranferir competencias a
distintas CCAA adelantando el proceso de 5 aos. A travs de la ley orgnica 5/1987 el
estado deleg competencias en materia de transporte por carretera o por cable.
Leyes de armonizacin: el artculo 150.3 atribuye al Estado la capacidad de
dictar leyes que armonicen las disposiciones de las CCAA si as lo exige el inters
general, aunque sea en materia de competencias autonmica. El pacto UCD-PSOE de
1982 dio lugar a la LOAPA (Ley orgnica de armonizacin del proceso autonmico),
pero el TC anul esta ley y fij que las leyes de armonizacin se han de limitar a
establecer unos principios mnimos comunes, pero que no pueden privar a las CCAA
del ejercicio de sus competencias.
Por tanto las leyes de armonizacin pueden marcar principios mnimos pero no
limitar como hacia la LOAPA, el mbito material puede ser exclusivo autonmico o
concurrente entre CA y Estado y debe proteger el interese general. Es una va
excepcional, si no hay tal situacin de excepcionalidad no se puede llevar a cabo,
adems cuando deje de estar en peligro el inters general debern dejar de estar
vigentes dichas disposiciones.
Se precisa de mayora absoluta de ambas cmaras para determinar si se da o no
dicha situacin excepcional, si se determina que s, se podr iniciar la tramitacin de la
ley, pero esto no exige que la ley deba ser ley organica. De ah que se haya hecho una
interpretacin que argumenta que es lgico pensar que si se necesita mayora absoluta
para iniciar proyecto tambin se necesitara para aprobar el texto final.
El ordenamiento de las Comunidades Autnomas
Potestad legislativa autonmica y reglamentaria: la primera parte de sus
asambleas autonmicas, existiendo adems la posibilidad de que en la CA se puedan
dictar decretos legislativos y decretos leyes (fruto de la ultima oleada de reformas
Catalua, Valencia...) si as lo establece su estatuto, tal y como determina la CE o segn
otra forma que diga el estatuto. La segunda parte del gobierno de la CA, pudiendo
tratar sus materias competenciales, para elaborar reglamentos tanto independientes
como ejecutivos en un rgimen parecido al estatal.
Las relaciones entre Derecho autonmico y Derecho estatal
En cuanto a relacin entre el Derecho autonmico y el Derecho estatal se
establece una relacin basada en unos principios: principio de competencia no de

jerarqua, el estado se sita en un plano de supremaca respecto a los ordenamientos

autonmicos ya que puede revisarlos, integrarlos... por tanto hay un limite a este
principio de competencia, esta especie de supremaca se basa en los principios de
supletoriedad (art. 149.3, el Derecho estatal ser supletorio del de las CCAA, STC
61/1997, el Estado podr dictar normas en su mbito de competencias que tendrn un
carcter supletorio en defecto de que no exista norma autonmica aplicable, pero no
significa que el Estado pueda dictar normas en materia de competencia exclusiva
cuando la CA no haya dictado normas en tal materia) y el principio de prevalencia (art.
149.3 las normas del estado prevalecern en caso de conflicto sobre las de las CCAA,
esto tendr sentido cuando ambas regulen una materia comn de formas distintas, por
ejemplo en competencias transversales).

LA INCORPORACIN DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA AL

ORDENAMIENTO ESPAOL
Integracin supranacional y Derecho constitucional
Al tratarse de relaciones internacionales lo primero que tenemos que tener en
cuenta es que el competente es el Estado. Hoy en da existe un debate abierto entre los
constitucionalistas: si el Estado nacin est en crisis podramos plantearnos como
solucin buscar la globalizacin, la integracin supranacional para dar respuesta a la
crisis actual de forma conjunta y no de forma individual cada uno de los Estados en
crisis. Aqu en Europa se propone que las soluciones se den desde la UE y no desde
cada Estado, por ello se debe buscar una mayor integracin poltica y econmica entre
los distintos Estados.
En un caso general, no en el europeo, al haberse globalizado la economa
tambin debera globalizarse la poltica, respetando siempre los principios del
constitucionalismo (democracia, respeto de los derechos fundamentales). Es
necesario llevar a cabo esta unin porque un solo Estado no tiene capacidad para actuar
como lobby, la nica solucin posible es hacer un frente comn para presionar y no
estar subordinado a un poder que no es democrtico ni controlado como es el
econmico.
Por todo esto muchos constitucionalistas defienden el trnsito del Derecho
constitucional nacional al Derecho constitucional transnacional, creando una
gobernanza poltica comn para resolver de forma unificada unos problemas que ya no
son meramente nacionales. Existe una parada intermedia para este fin, la UE, una
institucin que debera tener capacidad para dar respuesta a estos problemas que
necesitan una respuesta internacional comn y no individual. En estos momentos la UE
es una integracin supranacional, el mejor ejemplo en el mundo de ello, a la que los
Estados miembros han cedido ya parte de su soberana, para tomar decisiones que
antes eran tomadas individualmente. Esto es posible debido a las caractersticas
comunes entre los distintos pases miembros (cultura occidental). La integracin
econmica ya es cierta y la poltica aunque existe, es an mucho menos importante que
la anterior y necesita mucho desarrollo. As el reto del constitucionalismo es lograr que
esta unin pueda lograr la integracin total respetando los principios de democracia,
derechos fundamentales
Este camino ya se ha empezado, ya existe una tabla de derechos fundamentales,
eficaz desde el Tratado de Lisboa (2007), se ha mejorado el papel del Parlamento
europeo, mejorando la legitimidad democrtica Pero an estamos a medio camino, y
ello es una de las causas que impiden tomar las decisiones correctas y eficaces. As, la
solucin es ms Europa y menos naciones. Algunos pases ya lo defienden mientras que
otros son reacios al considerar que eso les afectara individualmente, as se habla de
britanizacin al buscar el beneficio propio de cada pas y no el comn. As, la semilla
(derechos fundamentales vinculantes, Parlamento europeo con ms poderes, Estados
ms cercanos entre s) ya existe, slo hace falta desarrollarla como ha quedado claro
con esta crisis a la que no se ha podido dar una respuesta satisfactoria.
A la hora de construir el Derecho constitucional europeo, lo que los
constitucionalistas tienen claro es que este nuevo Derecho constitucional debe ser
diferente al nacional, se debe reformular, ya que los esquemas nacionales no se pueden
trasladar tal cual a una organizacin de tal magnitud.
Espaa, gracias al artculo 93 de la CE tuvo facilitada la cesin de soberana a un
ente supranacional, mientras que otros pases tuvieron que reformar sus constituciones

para poder hacerlo. Segn este artculo 93 la cesin deber llevarse a cabo por ley
orgnica.

Caractersticas del ordenamiento jurdico comunitario

La UE naci a partir de la fusin de la CECA (1951), el EURATOM y la CEE, stas
dos ltimas surgidas del Tratado de Roma (1957), producida en 1992 con el Tratado de
Maastricht. Estas tres primeras organizaciones tuvieron como objetivo evitar una nueva
guerra europea. Los pases que formaron la CECA fueron el Benelux (Blgica, Holanda
y Luxemburgo), Alemania, Francia e Italia. La unin era bsicamente econmica,
aunque tuviera alguna caracterstica de unin poltica. En 1957 los Seis firmaron los
tratados de Roma avanzando en la integracin. En los aos 70 se incorporan Gran
Bretaa, Irlanda y Dinamarca, dando lugar a la Europa de los Nueve. En los 80
Grecia, Espaa y Portugal. En los 90 Austria, Finlandia y Suecia. Ya en el siglo XX
Polonia, Repblica Checa, Chipre, Estonia, Hungra, Letonia, Lituania, Malta, la
Repblica Eslovaca y Eslovenia. En los ltimos aos se adhirieron Rumania y Bulgaria
dando lugar a la Europa de los Veintisiete.
Reformas de los tratados fundacionales iniciales: Acta nica de la UE
(1986), Tratado de Maastricht (1992), Tratado de msterdam (1997), Tratado de Niza
(2000), intento de tratado para crear una constitucin europea en el ao 2004, que no
fue ratificado por algunos pases y por ello no sali adelante, y por ltimo el Tratado de
Lisboa de 2007, que entr en vigor en 2009.
Instituciones principales: Consejo de la UE, Consejo Europeo, Comisin
Europea, Parlamento Europeo, Tribunal de Justicia y Tribunal de Cuentas.
Consejo de la UE: rene a los ministros de los Gobiernos de los Estados miembros.
Hay consejos de todas las materias comunitarias comunes, por ejemplo, Consejo de
Sanidad, Consejo Justicia, etc. El ms transversal es el Consejo de Asuntos Generales,
formado por los ministros de Asuntos Exteriores de los Estados miembros. La
presidencia de estos consejos se va rotando cada 6 meses entre los distintos pases de la
UE, siendo realmente de 18 ya que participan el anterior presidente, el actual y luego el
posterior. Las funciones del Presidente consisten en presidir las reuniones del consejo,
fijar los temas a debatir, mediar en los conflictos en busca de compromiso de los
miembros y representar al Consejo. Por debajo del Consejo existe una institucin
llamada COREPER (Comit de Representantes Permanentes) que Se encarga de
preparar los trabajos del Consejo. Filtra los temas y los asuntos, dejando al consejo slo
las decisiones polticas.
Consejo Europeo: reconocido desde Lisboa, ya que antes estaba unido al
consejo anterior. Rene a los jefes de estado o de gobierno de los pases miembros, en
las denominadas cumbres comunitarias. No tiene funciones propias desde el punto de
vista jurdico: no legisla ni presupuesta, su funcin es dar impulso al conjunto de
instituciones europeas. Se rene cuatro veces al ao y en l se plasman las ideas que
luego debern ser juridificadas por el resto de instituciones europeas, ya que este
consejo toma decisiones polticas no jurdicas. El mandato del presidente dura 2 aos y
medio y su eleccin precisa mayora cualificada de los miembros y no necesita
aprobacin del parlamento. Sus funciones son limitadas, de preparacin para el resto
de instituciones europeas, representa a la UE en el exterior y presenta informes
despus de reuniones de Consejo europeo.
Parlamento europeo. Elegido cada 5 aos por sufragio universal. En virtud
del tratado de Lisboa el Parlamento ha aumentado su poder legislativo extendindolo a
muchas materias. Se da para ello el denominado poder de codecisin con el Consejo de
la UE y el Parlamento: es un procedimiento en el que ambos tienen poder de decisin y
veto sobre el instrumento que se va a aprobar. Por tanto el parlamento ya tiene un

poder legislativo verdadero, que tambin tiene competencias presupuestarias y tiene

poder de control sobre la Comisin europea, mediante un procedimiento parecido a los
que hay a nivel nacional con los Gobiernos.
Comisin europea. Es el rgano ejecutivo de la UE, compuesto por un
comisario por cada estado miembro y un presidente. El presidente se elige a
proposicin del Consejo europeo y necesita la ratificacin del parlamento. El
nombramiento de comisarios es a propuesta del presidente en colaboracin con el
Consejo europeo, esta decisin debe ser ratificada por Parlamento europeo sobre los
nombramientos en su conjunto. Sus atribuciones son: la iniciativa legislativa, sobre la
cual tiene el monopolio, la ejecucin de derecho europeo, y el control de que se cumpla
el Derecho comunitario, tanto por parte de cada Estado como por parte de la UE,
incluso sobre los particulares, pudiendo para ello denunciar ante el Tribunal de justicia.
Tribunal justicia. Controla la aplicacin del Derecho comunitario, es el rgano
judicial de la UE. Est formado por un juez por cada estado.
Instituciones auxiliares: Comit econmico y social, Comit de las regiones,
BCE y Tribunal de 1 Instancia.
Competencias: se basan en el principio de atribucin, la UE slo ejerce las
competencias que le atribuyen los tratados, no ms. En las materias que no son
competencia exclusiva la UE, slo puede intervenir si la accin de los Estados no sirve
para alcanzar los objetivos perseguidos por la UE (principio de subsidiariedad). Las
competencias ya no son slo econmicas, tambin son culturales, sociales
Fuentes del derecho comunitario.
Obligatorias: dos partes, el Derecho originario y el Derecho derivado. El
primero est formado por el conjunto de tratados que los Estados han suscrito y
ratificado y se dividen en fundacionales, modificativos y complementarios. Los
fundacionales son el de la CECA y los de Roma; los modificativos y complementarios
los del Acta, Maastricht, msterdam, Niza y Lisboa, tambin los de adhesin se sitan
en este grupo. Los tratados originarios son lo ms parecido a una constitucin, ya que
establecen y posibilitan las fuentes del Derecho derivado, son fundamentales y
primarios, estando por tanto, el Derecho derivado subordinado al originario. El
derivado, que se produce a partir del principio de codecisin, est formado por los
reglamentos (normas jurdicas con efectos directos en pases miembros sobre Estados y
particulares, seran el homlogo de las leyes); directivas (mandatos a uno o varios
pases miembros, carecen de eficacia directa, necesitan una transposicin, que podr
ser llevada a cabo mediante ley, ley orgnica o reglamento, por parte del ordenamiento
nacional para poder ser aplicadas. La jurisprudencia del TJ de la UE ha sentado que si
una directiva no es transpuesta en plazo y forma debida por el pas, tendr efecto
directo la directiva sobre los particulares); decisiones (tienen carcter vinculante pero
se diferencian de las anteriores en que se suelen dirigir a destinatarios concretos, no
teniendo por tanto un carcter general); actos convencionales (tratados que firma la UE
con otros pases); principios generales del Derecho europeo (reglas no escritas, pero
que son aceptadas por los pases miembros, y que son positivizadas por el TJ UE con su
jurisprudencia, as que son fuente en el mismo sentido que a nivel nacional); posiciones
comunes (cooperaciones intergubernamentales para las materias que slo son estatales
y no europeas, como la justicia interior y los asuntos exteriores).
No obligatorias: son dictmenes o informes no vinculantes
Las relaciones entre el ordenamiento comunitario y el ordenamiento interno
Estas relaciones se basan en tres principios: el principio primaca, el de efecto
directo y el de autonoma institucional.
Primaca: segn la STJ Costa/ENEL de 1964, el Derecho comunitario prima
sobre el nacional, cuando un tratado reconoce una competencia de la UE sta tiene
supremaca sobre los pases miembros en ella. As una directiva o reglamento prima
sobre una constitucin de un Estado miembro. Para que exista el Derecho comunitario
esto es necesario, adems de para garantizar el principio de no discriminacin por

razn de nacionalidad. Cuando un juez de un Estado miembro ve que una norma

interna contradice la comunitaria debe inaplicar la norma interna. Segn la STJ
Simenthal no importa que la norma nacional sea anterior o posterior a la norma
comunitaria, en cualquiera de esos dos casos debe ser inaplicada. En los aos 70 los
tribunales constitucionales de Alemania e Italia comunicaron que no estaban de
acuerdo, ya que la tabla de derechos fundamentales de cada pas deba primar sobre lo
que estableciera la UE. Cuando se ratific el tratado de 2004 se consult al TC si el
principio de primaca era constitucional y ste sent que no contradeca a la CE gracias
al art 93, considerando que la CE era suprema aunque el Derecho comunitario primara,
el Derecho europeo prima pero la CE es suprema.
Efecto directo: segn la STJ de 1963 van Gend en Loos, el Derecho
comunitario originario es directamente invocable ante los tribunales ordinarios de cada
Estado miembro por los particulares, con el Derecho derivado tambin ocurre lo mismo
excepto con las directivas, salvo que no se haga la transposicin. Para que una norma
europea tenga efecto directo debe ser clara y precisa y no estar condicionada. En torno
a este principio surgen dos conceptos el efecto directo vertical y el horizontal. El
primero posibilita a los particulares invocar las disposiciones europeas frente a las
nacionales y el horizontal invocar disposiciones europeas frente a otro particular. En el
segundo caso, aunque se reconoce el efecto directo horizontal, se hace con ms
limitaciones que el vertical.
Principio autonoma institucional: el Estado espaol ha de ejecutar las
obligaciones impuestas por la UE. En Espaa en virtud del reparto de competencias de
la CE y los estatutos, podrn ser las CCAA o el Estado quienes las ejecuten. Segn el
principio de autonoma institucional, aunque la norma comunitaria seale que la
autoridad central es la que debe ejecutar las decisiones, el TC sent que rega el
principio de autonoma institucional y que deba ser ejecutada por quien tuviese la
competencia. En esa misma sentencia el TC estableca que la responsabilidad del
Estado es nica ante la UE, los poderes centrales deben asegurar esa responsabilidad,
la UE se dirige a Espaa no a la CA, por eso el Estado central puede establecer
mecanismos de control para vigilar que se cumpla la normativa europea. Todo ello se
debe hacer a travs del principio de colaboracin Estado-CCAA. Para mejorar esta
colaboracin se crearon las conferencias sectoriales Estado-CCAA y se cre la CARCE
(Comits Asesores Regionales de Comercio Exterior).