EL CONTRATO DE TRABAJO

Concepto Doctrinal
El contrato ha sido ampliamente estudiado por la doctrina y, en este
sentido se pueden citar los siguientes conceptos:

Cabanellas, Guillermo, autor espaol, seala Contrato de Trabajo

es aquel que tiene por objeto la prestacin continuada de servicios
privados y con carcter econmico, y por el cual una de las partes
da una remuneracin o recompensa a cambio de disfrutar o de
servirse, bajo su dependencia o direccin de la actividad
profesional de otra .

Prez Botija, por su parte, aceptando como igualmente vlidas las

notas de subordinacin y ajenidad, lo define as: el acuerdo,
expreso o tcito, por virtud del cual una persona realiza obras o
presta servicios por cuenta de otra, bajo su dependencia, a cambio
de una remuneracin.

Alonso Garca, indica que el contrato de trabajo es todo acuerdo

(negocio jurdico bilateral) en virtud del cual una persona se
compromete a realizar personalmente una obra o prestar un
servicio por cuenta de otra, a cambio de una remuneracin.

Concepto Legal:
Artculo 7 Cdigo del Trabajo: Contrato individual de trabajo es una
convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan
recprocamente, ste a prestar servicios profesionales bajo dependencia
o subordinacin del primero, y aquel a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada .
Definicin dada por el legislador, aplicacin del art.,20 del C.C.
A su vez los conceptos de trabajador y empleador se encuentran
definidos en el artculo 3 letras a) y b) del Cdigo del Trabajo.
Elementos del Contrato conforme a los conceptos doctrinales y el legal.

Existencia de un acuerdo de voluntades.

1

Sujetos que se obligan. Trabajador y empleador.

El contenido obligacional, aun cuando se mencionan bsicamente

dos obligaciones, la de remunerar y la de prestar servicios, pero
existen otras obligaciones que tambin admiten calificarse de
fundamentales.
Ejemplo, obligacin de seguridad, de
capacitacin,
de
prohibicin
de
discriminacin,
de
confidencialidad y fidelidad, etc.

El elemento configurante. En el caso chileno es la subordinacin

por resolucin legal (art. 7 C.T.) , pero la doctrina menciona la
ajenidad, profesionalidad, estabilidad, continuidad.. etc.

CONTRATO DE TRABAJO Y RELACIN DE TRABAJO

La doctrina (el autor mexicano Mario de la Cueva entre otros) postula la
independencia de estas dos instituciones y la prevalencia de la relacin
del trabajo sobre el contrato. Se origina as una teora contractualista y
una teora relacionista

Para la teora relacionista es necesario distinguir entre el contrato

y la relacin de trabajo, el primero, o sea el simple acuerdo de
voluntades para la prestacin de un servicio no es sino la
condicin para que el trabajador quede enrolado en la empresa del
patrono, enrolamiento que a su vez determina la formacin de la
relacin de trabajo y, consecuentemente, la produccin de los
efectos normales que el derecho del trabajo atribuye menos al
contrato, cuando a la prestacin del servicio (De la Cueva).

La relacin de trabajo tiene como supuesto un hecho jurdico ms

que un acto jurdico. Esto es, lo bsico y fundamental es la mera
incorporacin del trabajador a la labor o a la empresa (Mella,
Patricio).

Luego se trata de un acto material que puede perfectamente producirse

con independencia del acuerdo de voluntades con el empleador. Un
ejemplo puede esclarecer esta afirmacin. Se puede acordar por escrito
o verbalmente que un profesor comenzar a dictar clases en el segundo
semestre del ao en curso, pasa un mes y la autoridad no lo llama para
comenzar a realizar sus clases. En la perspectiva contractualista hay
relacin laboral y debe aplicarse el estatuto protector del derecho del
2

trabajo, al contrario, en una ptica relacionista, como no ha comenzado

a prestar servicios efectivamente, no hay posibilidad de aplicar el
estatuto proteccionista. (Mella, Patricio).
Esta opcin podra verse reflejada en la redaccin del art. 8 del Cdigo
del Trabajo al sealar, respecto de la presuncin de contrato de trabajo
Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo
anterior.

El estado actual de la controversia

Si bien la tesis relacionista permite explicar algunas situaciones de
aplicacin del estatuto protector del derecho del trabajo o casos en que
no existe contrato de trabajo, como el caso del artculo 17 del Cdigo del
Trabajo (el texto seala que si se ha contratado a menores sin las
autorizaciones respectivas se debe disponer el cese de la relacin
laboral y se deben cumplir las prestaciones del contrato) en que no hay
contrato e igual se deben cumplir las prestaciones (Mella, Patricio).
Igualmente esta tesis permite explicar la presuncin del contrato del
artculo 8 del Cdigo del Trabajo al establecer como supuesto de
existencia del contrato La prestacin de los servicios, o el caso del
artculo 31 del Cdigo del Trabajo respecto de las horas extraordinarias,
en que se ordena el pago del tiempo trabajado con exceso a la jornada
pactada o legal en su caso, si dicho trabajo se efectu con
conocimiento del empleador, a pesar que dicha jornada representa una
infraccin a la ley o no est pactado como lo dice el artculo 32 inciso
primero del Cdigo del Trabajo.
En todo caso, atendido el modelo de economa de mercado imperante
en nuestro pas, y la persistente disputa sobre la intervencin del
estado, se observa una cierta revitalizacin de la autonoma contractual
en nuestro pas, justificndose en los hechos y tambin en numerosos
fallos judiciales, la tesis contractualista (Mella, Patricio).
Por lo dems, existen diversos preceptos en el Cdigo que consagran
una autonoma contractual que reafirman la tesis contractualista.
Ejemplos, Artculo 7 del Cdigo del Trabajo al definir el contrato de
trabajo como una convencin. Artculo 10 del C. T. al sealar el
contenido obligacional del contrato y expresar en el N 7 que se pueden
introducir los dems pactos que acordaren las partes, o, el caso del
3

159 N 1 del Cdigo del Trabajo que autoriza el fin del contrato de
trabajo por el mutuo acuerdo de las partes.
Finalmente, es necesario destacar que:

Desde el punto de vista de la tcnica jurdica, el contrato de

trabajo es el medio normal de acceder al trabajo. El carcter
consensual colaborara a esta postura.

Se requiere la manifestacin de voluntad expresada en la decisin

de incorporarse a la empresa. Se debe recalcar que el trabajo
debe ser libre y no obligatorio.

El contrato particulariza lo dispuesto en las normas estatales

( leyes laborales ) o estatutarias ( contratos y convenios
colectivos)y puede especificar algunas peculiaridades de las
innumerables prestaciones de servicios que existen en la realidad
(Carro Igelmo)

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO

Efectuadas las precisiones acerca del carcter privado del Derecho del
trabajo, esa constatacin se proyecta tambin al contrato de trabajo, lo
que permite caracterizarlo de la siguiente forma (Thayer y Novoa)
1.- Es un contrato de derecho privado:
Parece obvia esta caracterstica pero no es as, por cuanto despeja toda
duda acerca de la aplicacin supletoria del derecho contractual civil, y si
ello representa un riesgo, se debe recordar que la aplicacin no es
posible si es contrario a las fuentes, caractersticas y principios propios
del derecho del trabajo. Se establece as un mtodo de control flexible
en la aplicacin de soluciones del derecho contractual civil al derecho
contractual laboral. (Mella, Patricio)
2.- Es un contrato intuito persona.
Esta caracterstica trae como consecuencia que la prestacin de
servicios solo puede ser ejecutada por la persona natural trabajadora.
No hay posibilidad de delegacin y es personalsimo en la parte
trabajadora y no en el empleador. Se recoge este aspecto en la
definicin de contrato de trabajo (art. 7 C.T.) y la definicin de trabajador
4

(artculo 3 letra a) C.T.). No se admite la sustitucin del trabajador. La

muerte del trabajador como causal de terminacin del contrato segn el
artculo 159 N 3 del C.T., es otra manifestacin de esta caracterstica.
En todo caso se puede sealar que excepcionalmente la personalidad
del empleador puede tener importancia en un caso concreto. Ej. El caso
del dentista que es empleador de su secretaria por muchos aos y luego
este fallece. En este escenario el contrato no sobrevira si los sucesores
no tienen la calidad profesional del empleador fallecido, generndose
una duda respecto de la causal de terminacin.
3.- Es un contrato bilateral.
As, ambas partes se obligan recprocamente, y dentro de las cuales se
puede concluir que existe un variado nmero de obligaciones, adems
de las usuales, como es el caso de la obligacin de capacitacin,
seguridad y prohibicin de discriminacin. Esta caracterstica permite
la admisin del principio que la mora purga la mora en el contrato de
trabajo y, es as como en fallo de Corte Suprema citado por Juan Daz
Salas, se indica que el empleador no debe pagar remuneraciones
mientras la otra parte no cumpla la obligacin de prestar servicios
(Thayer y Novoa).

4.- Es un contrato oneroso.

Esta acepcin implica que el vnculo tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Aplicacin del artculo 1440 C.C. As, esta caracterstica descarta los
servicios prestados por mera liberalidad o filantrpicas. Por ejemplo los
trabajos desplegados durante ciertas pocas del ao por estudiantes
que participan en la campaa Techo para Chile promovida por el Hogar
de Cristo.
5.- En un contrato conmutativo.
Esta nocin significa que las obligaciones que contraen las partes se
miran como equivalentes.
Sin embargo la equivalencia laboral
presenta algunas caractersticas propias en cuanto se sealan ciertos
parmetros objetivos para lograr esta conmutatividad.
As, el
establecimiento de una remuneracin mnima, la duracin de la jornada
de trabajo, el periodo de vacaciones anuales, dan cuenta de estos
estndares. Se descarta una equivalencia de naturaleza subjetiva segn
5

lo que decidan las partes. Adems tiene especial relevancia en la

obligacin de remuneracin, el principio constitucional de la justa
retribucin sealado en el artculo 19 N 16 de la C. P. (Mella, Patricio).
6.- Es un contrato consensual.
El contrato de trabajo se perfecciona por el simple consentimiento (tesis
contractualista.) y desde ese momento surgen las obligaciones y los
derechos de cada parte (Carro Igelmo) Se debe precisar que esta
caracterstica es recogida en el artculo 9 del C.T, establecindose que
la escrituracin del contrato es una formalidad por va de prueba y es de
cargo del empleador.
Particular importancia tiene la presuncin de
que son estipulaciones del contrato las que diga el trabajador en el caso
que el empleador no requiera la firma del trabajador en el plazo que
indica el precepto. Igualmente, y por aplicacin supletoria del derecho
comn, ante la ausencia normativa en C.T. cobran aplicacin las normas
sobre formacin del consentimiento sealadas en el Cdigo de
Comercio. (Recordar caso jurisprudencial del vendedor de una editorial
que se estima contratado por intermedio de correos electrnicos)
7.- Es un contrato de tracto sucesivo.
Esta caracterstica implica que las obligaciones del contrato se van
cumpliendo y extinguindose en el tiempo. Se produce una sucesin
ininterrumpida de prestaciones que se renuevan y extinguen
peridicamente. Se trata de un efecto propio de los contratos de
duracin indefinida (como el caso del arrendamiento en materia civil).
Sin embargo preciso es sealar que no todas las obligaciones del
contrato tienen esa naturaleza, ya que otras son de ejecucin
permanente, como es el caso de la obligacin de seguridad contemplada
en el artculo 184 del C.T. (Mella, Patricio), por otra parte esta
caracterstica explica la institucin del perdn de la causal de despido,
la que debe ser invocada por el empleador con una cierta coetaneidad.
Adems puede servir de criterio para decidir en un caso concreto si
procede el pago de remuneraciones que se adeudaran por aos,
contrariando toda razonabilidad.
8.- otras caractersticas.
Se trata de un contrato principal. El contrato es la institucin que
permite la aplicacin del estatuto protector. No requiere del concurso
de otras figuras para su eficacia, como es el caso de los contratos
6

accesorios y dependientes. Tambin se pueden mencionar las

caractersticas de que es un contrato dirigido y nominado. De hecho
el artculo 10 del CT, describe el contenido obligatorio del
contrato, lo que da cuenta de la intervencin estatal en esta
figura contractual. La ausencia de clusulas obligatoria o que
pugnen con el contenido del art. 10 del CT, pueden originar la
aplicacin de multas por parte de la Insp. Del Trabajo.

LA NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO DE TRABAJO

La cuestin de la naturaleza de una institucin jurdica es una ocupacin
recurrente de la doctrina laboral. Se trata de establecer la diferencia de
este contrato con otras figuras contractuales, proclamando una
identidad que la hace distinta de la contratacin comn. Sin embargo,
postulando una tesis sistmica e integradora creo que no es posible que
el contrato de trabajo se desentienda totalmente de la teora contractual
comn (Mella, Patricio). As se trata de una figura autnoma, pero que
en ausencia de reglas que abarquen todos los conflictos que pudiere
suscitar su aplicacin, hace necesario una aplicacin supletoria
resguardando que ello no colisione con las fuentes, caractersticas y
principios propias de esta disciplina.
El estudio de este tema importa examinar otras figuras contractuales a
las cuales se acudi en su inicio para explicar los efectos del contrato de
trabajo, y que con el devenir, se transform en un tema obligado del
derecho del trabajo, aunque se debe precisar que actualmente el
examen tiene por finalidad establecer las diferencias con algunos de
estos contratos reafirmndose su autonoma como figura contractual.
Los contratos que se examinan corresponden. a) La compraventa, b) El
arrendamiento, c) El mandato y, d) La sociedad.

a) La Compraventa
Se sostuvo en los albores del derecho laboral, esto es, que el contrato de
trabajo constituye una compraventa.

En este sentido se puede sealar que cuando una empresa contrata a

un trabajador, compra trabajo (Hicks) o que el trabajo puede ser
vendido en cuanto energa (Carnelutti) aqu predominan sobre la idea
jurdica, la idea econmica del trabajo como un valor cotizable, al igual
que la cosa vendida (Carro Igelmo).
Sin embargo, las asimilaciones fueron fcilmente rebatidas, ya que el
trabajo humano es difcil separarlo de su autor, en cambio la cosa
vendida se desprende totalmente del vendedor.
Tampoco es posible
aplicar acciones tpicas de la compraventa como la accin de
saneamiento, el retracto etc.
Finalmente y como un argumento
decisivo se debe recordar el principio fundamental que sostiene el
nacimiento de la OIT, esto es, que el trabajo no es una mercanca,
cuestin que parece olvidarse en nuestro pas, en cuanto es un lugar
comn, hablar del trabajo como un costo, enfatizndose una
cosificacin, debiendo darse un fenmeno al revs, esto es, la dignidad
del trabajo, con sustento en el artculo 1 de la C. P. (Mella, Patricio)
b) El Arrendamiento
Para un sector de la doctrina, el contrato puede asimilarse al
arrendamiento (Ruggiero). Esta figura parece muy cercana a la relacin
contractual laboral, y ello es evidente en el caso del arrendamiento de
servicios, es ms la alusin al contrato de arrendamiento regulado en los
artculos 1915 y ss. Del Cdigo Civil y el ttulo que se encuentra
derogado referido al Arrendamiento de criados domsticos arts. 1987 y
ss del C.C.. Este contrato se encuentra ahora normado en el contrato
de trabajadores de casa particular (arts. 146 y ss. Del C. T .). Desde el
punto de vista histrico, en el derecho romano se conoci la locacio
conductio operis (ejecucin de obra) y la locacio conductio operarum
(servicio de personas), esto es una actividad humana temporal (Carro
Igelmo).
Al examinar los textos, podemos apreciar la vinculacin del contrato de
trabajo con el arrendamiento de acuerdo a la propia definicin de
arrendamiento contemplada en el C. C. chileno artculo 1915 que
expresa El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a
ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce,
obra o servicio un precio determinado. Esta tesis, que el contrato de
trabajo tiene como antecedente el arrendamiento puede verse
justificada en la delgada frontera que separa la ejecucin de obra
8

material (relacin civil) de una laboral. O el caso del arrendamiento de

servicios (relacin civil) como el que realiza un artista, con el contrato de
trabajo, como el pianista que forma parte de una orquesta estable
universitaria (relacin laboral). Sin embargo como se advierte, se trata
de figuras distintas. Especialmente es incompatible la nocin de cosa
arrendada u obra o servicio como una prestacin transable y valorada,
el precio del arrendamiento. La decisin en un caso concreto se har
utilizando los mecanismos legales y doctrinales tendientes a establecer
la relacin laboral o su rechazo.
Finalmente existen algunas instituciones tpicas del arrendamiento que
han sido recogidas por la normativa laboral.
As, se habla de
terminacin del Contrato de Trabajo y no resolucin por incumplimiento,
lo que es tpico de los contratos indefinidos, es decir, solo tiene efecto
para el futuro, no hay retroactividad (artculo 159 C.T.)
Tambin el desahucio, institucin que permite liberarse de un contrato
indefinido, mediante la declaracin unilateral, sin expresin de causa
(161 C.T.)
Otro caso, es la indemnizacin por infraccin al contrato a plazo fijo, en
que la jurisprudencia ha resuelto que si se pone termino a un contrato a
plazo fijo o por obra antes de su vencimiento o conclusin, el empleador
debe pagar a ttulo de indemnizacin el total de las remuneraciones que
habra percibido el trabajador hasta la terminacin del plazo o la poca
en que habra concluido la obra, igual solucin se indica en el caso del
art. 1945 y 1955 del Cdigo Civil que indican : 1945 Cuando por culpa
del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el arrendatario
obligado a la indemnizacin de perjuicios, y especialmente al pago de la
renta por el tiempo que falte hasta da en que desahuciando hubiera
podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado
sin desahucio. Podr con todo eximirse de este pago proponiendo bajo
su responsabilidad persona idnea que le substituya por el tiempo que
falte, y prestando al efecto fianza u otra seguridad competente y 1955
Cuando el arrendamiento debe cesar en virtud del desahucio de
cualquiera de las partes, o por haberse fijado su duracin en el contrato,
el arrendatario ser obligado a pagar la renta de todos los das que
falten para que cese, aunque voluntariamente restituya las cosas antes
del ltimo da.
C) El mandato
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El mandato est definido en el art. 2116 del C.C. y seala El mandato

es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o
mandante, y la que lo acepta, el apoderado, procurador, y en general,
mandatario. Se trata entonces de un mandante que encarga a otro la
ejecucin de actos por cuenta y riesgo de ste, luego el mandatario
representa al mandante, que en la prctica se mimetiza a tal grado que
la actuacin del mandatario, es para el derecho una actuacin del
mandante. No cabe duda que considerar al trabajador como mandatario
implica ms bien una consideracin de valorar y realzar la persona del
trabajador. Es ms, en algunos casos existe una relacin dual, esto es,
una persona puede ser trabajador y mandatario, es el caso de los
trabajadores que realizan u ocupan altos cargos como los gerentes y
administrativos, que estn sujetos al contrato de trabajo (art. 4, 22
inciso primero, 159 N 4, 161, 305 N 2, etc.) y adems son mandatarios
(pueden estar facultados para adquirir bienes) resultando una doble
responsabilidad. En opinin de este profesor debe prevalecer el carcter
ajeno de la prestacin y las acciones del mandato serian improcedentes,
caso en el cual el empleador puede poner trmino al contrato de trabajo
por las causales del art. 160 N 1 o N 7 del C.T.
A modo de conclusin, existen algunos contactos de utilidad con el
mandato, as:

La renuncia del trabajador contemplada en el artculo 159 N 2 del

C.T. institucin que tambin permite poner trmino al mandato.

La distincin entre actos de disposicin y administracin que est

definida en el art. 2132 del C. C., lo cual permite diferenciar al
gerente y administrador a que aluden varios preceptos del Cdigo
del Trabajo.

El desahucio del contrato del trabajo por parte del empleador

contemplada en el artculo 161 del C.T., que es posible asimilarlo a
la revocacin del mandato, salvo que se pacte la irrevocabilidad.

Finalmente, es til precisar que existen notables diferencias, por

ejemplo el contrato de trabajo siempre es oneroso, en cambio el
mandato puede ser gratuito. El mandato admite la delegacin y
en el contrato de trabajo ello es inadmisible. El mandatario acta
a nombre del mandante en cambio el trabajador acta a nombre
10

propio aunque el producto del trabajo se radique en el dominio del

empleador.
d) El Contrato de Sociedad
El contrato de sociedad est definido en el artculo 2053 del Cdigo Civil,
y all se expresa la sociedad o compaa es un contrato en que dos o
ms personas estipulan poner algo en comn con la mera de repartir
entre s los beneficios que de ello provengan. Como se aprecia, esta
figura contractual consagra una colaboracin que tambin se da en el
contrato de trabajo, e incluso existen prestaciones de naturaleza laboral,
como la forma de remuneracin llamada participacin consagrada en
el artculo 42 letra d) del C.T. el cual seala proporcin de las utilidades
de un negocio determinado o de una empresa o solo la de una o ms
secciones o sucursales de la misma. As la idea de participar en los
beneficios del empresario sugiere un tratamiento del trabajador como si
fuere un socio del empresario.
En todo caso, la idea de participacin en las prdidas qued totalmente
descartada en el contrato de trabajo dado el criterio de ajenidad en los
riesgos. El trabajador siempre tendr derecho a su retribucin y no
existe posibilidades de efectuar descuentos en las remuneraciones por
situaciones de prdidas.
As este profesor estima que una clusula contractual que faculta al
empleador para efectuar descuentos en razn de anticipos de comisin
no se ajustan a las normas laborales por cuanto en los hechos se les
traspasa a estos trabajadores el riesgo de prdida en las operaciones
mercantiles del empleador (Mella, Patricio).
Finalmente, una cuestin interesante a determinar si el socio de una
sociedad comercial, responsabilidad limitada o sociedad annima puede
ser trabajador de la compaa. El problema se suscita por el elemento
de la subordinacin y en general se ha estimado que no hay
inconveniente en que un socio sea a su vez trabajador, en la medida
que su participacin o inters no sea mayoritario o sea derechamente un
socio minoritario. Sin duda alguna contribuir a descartar la existencia
de una relacin laboral el hecho de que posea ms de un 50% del haber
social, o si tiene la representacin o, lleva una parte mayor en las
utilidades.( Mella, Patricio )
El estado actual de la naturaleza jurdica del contrato
11

Analizados los vnculos jurdicos que en los inicios del derecho del
trabajo sirvieron de explicacin al contrato de trabajo, se concluye su
carcter privado y autnomo de las figuras contractuales civiles, por
cuanto se encuentra fuertemente intervenido por la legislacin estatal y
estatutaria (el efecto normativo y extensivo del contrato colectivo
explican esta ltima reflexin al examinar los preceptos 346 Y 348 del C.
T.). Por otra parte esta figura contractual admite la supletoriedad de
normas contractuales comunes y que han sido permanentemente
citadas por los tribunales superiores de justicia de nuestro pas. As, el
artculo 1545, la ley del contrato, el 1546, , la ejecucin de buena fe y
algunos reglas sobre interpretacin contempladas en los preceptos 1560
y ss. Del C. C.
Toda esta supletoriedad, y como un mecanismo de
control, no debe colisionar con las caractersticas, fuentes y principios
del derecho del trabajo. En fin no es un mtodo fcil, lo que permite
establecer que la determinacin del caso concreto deber permitir la
aplicacin del razonamiento anterior (Mella Patricio). As, en este punto,
la posicin doctrinal que afirma el contrato de trabajo tiene un carcter
sui generis no parece muy esclarecedora, aun cuando el autor agrega
que dicho vinculo est dotado de una sustantividad personalidad propias
(Carro Igelmo).

CLASIFICACIONES DE CONTRATO DEL TRABAJO

El contrato de trabajo necesariamente debe adaptarse a los mltiples
requerimientos de las relaciones laborales modernas, que corresponden
al resultado del funcionamiento del modelo econmico y las necesidades
de los propios contratantes, el trabajador y empleador.
En este
escenario no era posible mantener una sola figura contractual laboral
aplicable a todos los vnculos jurdicos laborales y, es as, como se
advierte un rgimen general y un rgimen especial (art. 7 y 77 del C. T.),
por otra parte existen diversas modalidades que presionan hacia una
regulacin propia (el contrato de trabajo de los artistas 145-A C. T.). En
fin, veamos las distintas clasificaciones del contrato de trabajo.
El contrato de trabajo admite numerosas clasificaciones en atencin a
distintos criterios, pero este profesor se detendr en aquellos que son de
mayor aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico, acudiendo a algunas
del derecho comparado o proporcionadas por la doctrina en cuanto ellas
pudieren ser aplicables en nuestro pas.
12

Conforme a las normas que lo regulan.

1) Contrato de trabajo comn o general, contenido en el
artculo 7 del C. T. y es de aplicacin supletoria en los caos que los
contratos especiales no tengan regulacin, art. 77 del C. T. El estudio
del contrato de trabajo alude a esta figura contractual.
2) Contratos especiales. Se trata de figuras destinadas a
regular ciertas actividades o funciones que por sus caractersticas no es
posible aplicar el estatuto comn. As el C. T. En el ttulo II del libro I,
menciona entre otros, los contratos especiales y regula los siguientes:
1) del contrato de aprendizaje, 2) de trabajadores agrcolas, 3) de los
trabajadores embarcados o gente de mar y portuarios eventuales, 4)
trabajadores de artes y espectculos y, 5) trabajadores de casa
particular. 6) deportistas profesionales.
En relacin a su expresin formal.
1) Contrato escrito, el contrato se contiene en un documento,
rubricado por las partes, en el cual se desarrolla un contenido
obligacional buscado por las partes.
Se debe recordar
que la
escrituracin se impone al empleador, el cual, de no hacerlo es
susceptible de las sanciones contempladas por el artculo 9 del C. T.
2) Contrato verbal, la escrituracin del contrato es una
formalidad por va de prueba, no hay inconveniente en que un vnculo
laboral se regule por los acuerdos meramente verbales entre las partes ,
teniendo presente la dificultad obvia que se producir para demostrar el
contenido obligacional a terceros o al juez en caso de conflicto. Por otra
parte se debe tomar en cuenta lo antes sealado respecto del artculo 9
del C. T.
En relacin a su duracin o al tiempo que estarn vinculadas las
partes.
1) Contratos de duracin
indefinida, se trata de la
contratacin normal (por el principio de continuidad) en estos no se
indica plazo para su trmino y perfectamente pueden durar toda la vida
del trabajador. Se debe enfatizar que esta contratacin es la que ms
satisface las finalidades del derecho del trabajo en la medida que
adems sea de jornada completa (jornada ordinaria de 45 horas
semanales segn el art. 22 del C. T.). Atendido el carcter libre del
13

trabajo este puede terminar por algunas de las causales de terminacin

del contrato contemplado en los artculos 159, 160 y 161 del C. T.
Estos contratos admiten subclasificaciones

-Contratos continuos. Contrato usual o tpico.

-Contrato discontinuo. Se admite la interrupcin y luego continan

sus efectos. El caso del servicio militar obligatorio. Art.158 del C.T.

-A tiempo parcial. El contrato de jornada parcial admite dos

frmulas en el C. T.. El caso del artculo 44 inciso segundo del C. T.
(contrato a tiempo parcial) y el caso del art. 40 bis y ss. Del C. T.
(contrato a tiempo parcial especifico)

2) Contrato por tiempo determinado. En este caso, el contrato

tiene un tiempo de vigencia y ello puede surgir por el pacto de un plazo
(contrato a plazo fijo) regulado en el art. 159 N 4 del C. T. , o en su
caso, la realizacin de una obra determinada (contrato por obra)
regulado por diversos preceptos, entre otros , art. 9, 159 N 5 y 44 inciso
primero y 55 inciso segundo , 305, todos del C. T. Existen otras figuras
que tambin tienen duracin determinada, el caso del contrato de
aprendizaje, art. 84 del C. T. En general, si el trabajador continua
prestando servicios una vez terminado el contrato, se entiende que
opera la transformacin en un contrato de duracin indefinida.
Otras clasificaciones , como por ejemplo , atendiendo al sistema
de retribucin (Carro Igelmo)
1) remunerados de forma fija. Ejemplo el caso del sueldo, art. 42
letra a) del C. T.
2) Remuneracin variable, Ejemplo, la comisin, art.42, letra c),
art. 71 inciso segundo y 172 del C. T.
En relacin al objetivo de la contratacin, se pueden distinguir:
1) Contrato tpico. Este es el que satisface plenamente el estndar
de proteccin al trabajador. Es de duracin indefinida y a jornada
completa.
2) Contratos atpicos. Se trata de figuras excepcionales como el
contrato a plazo, por obra, a jornada parcial etc.
Estos contratos
tambin pueden recibir la denominacin de contratacin precaria, aun
14

cuando esta nocin parece ms vinculadas a la elusin de la

contratacin laboral que practica el empresario, recurriendo a figuras
contractuales (incluso civiles o mercantiles) tendientes a eludir el
estatuto protector del derecho del trabajo. (Mella Patricio).

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO

Se refiere a cuales son los rasgos fundamentales del contrato y para ello
se puede proponer el siguiente orden.
1.- La existencia de una convencin, un acuerdo de voluntades que para
su eficacia y validez debe cumplir los requisitos propios de todo acto
jurdico y entre estos la:
1a) Capacidad de las partes.
1b) Voluntad exenta de vicios ((dolo, error y fuerza)
1c) Objeto lcito.
1d) Causa lcita.
2.- La existencia de dos sujetos, trabajador y empleador (el cual puede
confundirse en ocasiones con la nocin de empresa)
3.- El contenido obligacional, esto es cuales son las obligaciones que
surgen de esta figura contractual.
4.- El elemento configurante de la relacin laboral, la subordinacin en el
caso chileno. Otros elementos configurantes proporcionados por la
doctrina y jurisprudencia. La ajenidad, la profesionalidad, la continuidad
y estabilidad.

15

PARRAFO I: Estudio de los elementos del contrato de trabajo

Se pueden distinguir los siguientes:
I.- Elementos Generales en cuanto
del art. 1445 del C.C.

negocio jurdico y por aplicacin

a) Consentimiento exento de vicios.

b) La capacidad para contratar.
16

c) Objeto licito.
d) Causa lcita.
Atendido el carcter consensual del contrato no se incluye el elemento
solemnidad , aun cuando se debe destacar que el Contrato Colectivo es
solemne, el art. 344 del C.T., menciona la exigencia de la escrituracin
del contrato colectivo.

A) CONSENTIMIENTO EXENTO DE VICIOS

Atendida las caractersticas de la nulidad laboral, si bien es posible que
el contrato de trabajo adolezca de vicios del consentimiento (error,
fuerza y dolo, art. 1451 C.C.) se debe recordar el principio de la
conversin y sustitucin en virtud del cual la clusula nula o el
contrato en su totalidad puede ser sustituido o reemplazado por la
normativa estatal o estatutaria.
La ocurrencia de vicios del
consentimiento si bien no es un argumento muy utilizado para anular el
contenido o una parte de l, en ocasiones se ha recurrido a esta tesis, ya
que su aplicacin no contraviene los principios, fuentes y caractersticas
del derecho del trabajo.
El consentimiento prestado en forma libre y exenta de vicios entre el
empleador y trabajador est referido a las obligaciones fundamentales
del contrato, esto es la prestacin de servicios personales con las
caractersticas buscadas por el empleador (efectuar una labor por una
persona que rena ciertas condiciones particulares) y por la otra parte,
la retribucin en su mltiples formas que pretende el trabajador,
retribucin que debe estimarse en sentido amplio en cuanto incluye la
seguridad de que ella se mantendr a pesar de eventos propios de la
relacin laboral como las enfermedades o accidentes del trabajo.

Los vicios que afectan el consentimiento.

Primer vicio del consentimiento. El error.

17

Este vicio se refiere solo al error de hecho, por cuanto el error de

derecho queda descartado como vicio segn la solucin del artculo
1452 del C.C.
El error de derecho puede estar referido a la especie de acto o contrato
que se ejecuta , que afecta o provoca la ausencia del consentimiento ,
como si un trabajador cree estar celebrando un contrato de trabajo para
cuidar una parcela, y el empleador , una contrato de mediara regido por
el derecho comn.
De las distintas clases del error (el error substancial, en la persona, o en
las cualidades accidentales) es el error acerca de la persona el que
presta alguna utilidad en el contrato de trabajo , por cuanto este vicio,
segn refiere el art.1455 del C. C., solo invalida el contrato cuando la
consideracin de la persona sea la causa principal del contrato. As no
cabe duda que el carcter intuito persona del contrato permitir al
empleador, solicitar la anulacin del contrato porque el trabajador,
cuyas caractersticas fueron decisivas para contratarlo, resultaron no
ser verdaderas . Ejemplo se contrata a un constructor civil como jefe de
obras de una empresa constructora, y se demuestra que no tena esa
calidad profesional, la cual era indispensable no solo por su expertise
sino tambin porque deba suscribir y presentar documentacin
indispensable para el desarrollo de la actividad (Mella, Patricio)
Segundo vicio. La fuerza.
En cuanto a la fuerza o intimidacin, esta no reviste mayor
particularidad en el vnculo laboral y se aplican los preceptos 1456 y
1457 del C.C. En todo caso debe descartarse la situacin del trabajador
que obligado por sus apremios econmicos acepta una retribucin muy
baja, pero por encima del IMM, ya que la mayor parte de los contratos
se concluyen bajo el imperio de una necesidad econmica (Durand,
Paul). En otro escenario, si es til la nocin de fuerza en el caso de la
suscripcin de finiquito, por cuanto es perfectamente posible anular el
finiquito por estimarse que un trabajador se vio obligado a firmar, sin
que su voluntad se haya expresado libremente dado la presin moral
ejercida por el empleador. El caso de la auxiliar del colegio (Mella,
Patricio). Es ms existen casos de fuerza respaldados por el derecho, el
caso de la huelga o el lock-out, regulados en los preceptos 369 y ss. Y
375 y ss. Del C.T.
Tercer vicio. El dolo
18

En relacin a este vicio del consentimiento cuando es obra de una de las

partes y cuando adems aparece claramente que sin l no hubiera
contratado (art. 1458 C.C.). En opinin ( Thayer y Novoa) de estos
autores se podra configurar este vicio si se ofrecen cuantiosos ingresos
en base a utilidades a pesar que el empresario est prcticamente en
quiebra, o el trabajador falsea sus antecedentes laborales para lograr la
contratacin, que sin ellos el empresario no habra contratado. En
relacin al finiquito es perfectamente posible que la suscripcin del
mismo y su posterior efecto liberatorio sea el fruto de una maquinacin
del empresario y por ende anulable, sea que el juez estime demostrado
el vicio de dicho instrumento, o simplemente declararlo ineficaz por
contravenir al orden pblico.

b) CAPACIDAD.
La capacidad jurdica en el contrato de trabajo es la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones, lo que nos interesa es la capacidad
de obrar (Carro Igelmo) esto es, dar vida a los actos jurdicos , ya
produciendo la adquisicin de un derecho u obligacin, ya en su
transformacin o extincin, ya su persecucin en juicio.
La capacidad jurdica-laboral se obtiene en nuestro pas a la edad de 18
aos (artculo 13 C. T.).
Los trabajadores (mujeres y varones) menores estn sujetos a un
rgimen de autorizacin que puede ser otorgado por sus parientes,
tutores, el inspector del trabajo e incluso del juez de menores (art. 13 a
18 del C. T.)
Excepcionalmente, existe una mayora de edad a los 21 aos, en el caso
de los trabajos subterrneos en los cuales se debe realizar como
requisito un examen de aptitud fsica. Art. 14, inc. 2 del C.T.
Los efectos y sanciones en el caso de la infraccin a las reglas de
capacidad de los menores. El particular caso del artculo 17 del C. T.

Fundamentos de la proteccin al trabajo de menores

a)
Fisiolgicos, de seguridad personal , salubridad, moralidad y
educacin.
19

b)
El convenio N 138 de la OIT seala que la edad mnima general no
deber ser inferior a la edad en que cesa la obligacin escolar o, en todo
caso, a los 15 aos. En el caso que por la naturaleza de la labor o las
condiciones que se realice pueda ser peligrosa para la salud, seguridad o
moralidad de los menores, sern los 18 aos. La proscripcin del trabajo
infantil objeto de la declaracin de principios y derechos fundamentales
de la OIT del ao 1998.
c)
La innegable constatacin que todava nuestro pas, por su nivel
de desarrollo, no puede erradicar el trabajo de los menores en edad
escolar. Basta ver en cada ciudad de nuestro pas esta realidad.
Capacidad de la mujer.
En general el trabajo y proteccin de los menores no distingue entre
mujer y hombre, sin embargo en relacin a la mujer casada menor de
edad, existe un tratamiento diferenciador.
Tratndose del caso del artculo 150 del C. C. La mujer casada de
cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo,
oficio, profesin u industria. As tiene plena capacidad. ( Naturalmente
cumpliendo la edad para celebrar vlidamente el matrimonio )
Adems el trabajo de las mujeres, presenta alguna caractersticas que
justifican un tratamiento diferenciado.
Por ejemplo normas que
precaven la discriminacin por sexo (art. 2 del C.T.) por salario ( art. 62
bis del CT), la normativa sobre proteccin de la maternidad (arts. 195 y
ss. del C.T.)

c) EL OBJETO LCITO
En el derecho comn el objeto licito, como se dijo, es requisito de
validez del contrato, y puede recaer sobre cosas materiales o sobre
hechos. El art. 1460 del C. C., dispone que toda declaracin de voluntad
debe tener por efecto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no
hacer.
Para (Thayer y Novoa) el objeto es la propia realizacin laboral
remunerada, bajo las condiciones y caractersticas que la configuran.
Esta realizacin debe ser determinada, fsica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible el contrario a la naturaleza y es moralmente
20

imposible el prohibido por la leyes, contrario a las buenas costumbres o

al orden pblico.
En el contrato, la nocin de objeto lcito presta alguna utilidad en casos
dudosos acerca de la posibilidad de que existe un contrato de trabajo
entre cnyuges. Esta situacin se ha prestado para numerosas posturas
doctrinales y jurisprudencia. As, el contrato entre cnyuges unidos en
sociedad conyugal y en el cual la mujer aparece como dependiente del
marido es anulable por adolecer de objeto ilcito (Dictamen
185/21.01.71). O al revs, ( marido dependiente de la mujer ) el
contrato de trabajo entre cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad
conyugal es anulable por falta de causa (Dictamen 173/20.01.71.). A
modo de conclusin, no necesariamente hay objeto ilcito cuando un
cnyuge presta servicios profesionales al otro, pues ello no interfiere las
relaciones matrimoniales
entre ambos, que pueden subsistir
paralelamente y en igual forma que si los cnyuges no estuvieran
vinculados por un relacin laboral (Thayer y Novoa). Este autor estima
dudosa la configuracin de la subordinacin y dependencia en el caso de
la sociedad conyugal. La realidad es ms fuerte.
Otra situacin de objeto ilcito en el plano laboral, puede estar referida a
los servicios de compaa o atencin personal a que este obligado un
varn o mujer que se desempea en un caf con espectculos en vivo.
La antigua ley de contrato de trabajo espaol sealaba que el objeto del
contrato a que se refiere esta ley es todo trabajo u obra que se realice
por cuenta y bajo dependencia ajenas, o todo servicio que se preste en
iguales condiciones.

D) LA CAUSA LCITA
La causa en el contrato de trabajo, teniendo en vista su carcter
bilateral, tambin presenta el mismo reproche en su faz civil, esto es,
que a veces se confunde con el objeto (el caso del caf) pero se puede
concluir que la causa para el trabajador no es slo la obligacin de
remunerar que pesa sobre el empleador, sino la voluntad de disponer de
la remuneracin y dems beneficios laborales, que es el fin que tuvo en
vista para celebrar el contrato, en cambio para el empleador, la causa es
inters y deseo de hacer suyo el resultado de los servicios que le presta
el trabajador (Thayer y Novoa).
21

Carro Igelmo siguiendo a Prez Botija, seala que la causa es el

conjunto de contraprestaciones que cada una de las partes espera
recibir de la otra, es decir, los determinantes econmicos y motivos
sicolgicos (internos y externos) que mueven a cada uno de los
contratantes.

PRRAFO 2: Estudio de los Elementos del Contrato de Trabajo

Desde el punto de vista laboral estricto

Los sujetos. El trabajador. El empleador. La especial situacin de

la empresa.

El contenido obligacional. El estudio de las obligaciones que

genera el contrato para el empleador como para el trabajador.

El elemento configurante de la relacin laboral. La subordinacin y

dependencia. Los elementos configurantes proporcionados por la
doctrina y jurisprudencia. La ajenidad, la continuidad, la
estabilidad y la profesionalidad.

Los sujetos del Contrato de Trabajo

El trabajador: Est definido en el artculo 3 del Cdigo del Trabajo toda
persona natural o jurdica que preste servicios personales intelectuales
o materiales bajo subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo .
Este sujeto tiende a ampliarse, concretando el carcter expansivo del
Derecho del Trabajo. Buenos ejemplos de este fenmeno se encuentra
en los siguientes casos:
22

a) Las personas que prestan servicios por medios tecnolgicos

fuera del lugar o sitio de funcionamiento de la empresa. El caso del
artculo
22 inciso cuarto del C.T.
b) Los trabajadores de artes y espectculos (actores de teatro,
folkloristas, artistas circenses, animadores, cantantes, etc.) El caso
los artculos 145 y ss. Del C.T.

de

c) Los trabajadores que prestan servicios en los oficios de notaras,

archiveros o conservadores. El caso del artculo 1, inciso final del
C.T.
El trabajador
La frmula que la codificacin nuestra utiliza para integrar nuevas
categoras de trabajadores es la modificacin de las reglas generales del
contrato (Ej. el caso del tele trabajo) o crear un contrato especial (Ej. el
caso del trabajador de espectculos).

Trabajadores excluidos de la regulacin del contrato.

Un vasto nmero de trabajadores no forma parte de los sujetos del

contrato y ensayando un orden se puede indicar el siguiente:
a) El caso del artculo 8 del C. T.
-Servicios prestados por personas que realizan oficios o
ejecutan trabajos directamente al pblico.
-Servicios que se efectan discontinua o espordicamente a
domicilio (hiptesis distinta al contrato discontinuo)
-Los alumnos en prctica profesional o tcnica.
b) Los funcionarios pblicos. Este trabajador no tiene intereses
contradictorios con un empleador, el Estado. Al revs de lo que ocurre
entre trabajador y empleador. El funcionario pblico, si bien es servidor
del Estado, al mismo tiempo es su rgano y representa en su persona a
ese mismo Estado (Carro Igelmo). En el Estatuto de los Trabajadores
Espaol, se excluye expresamente a los funcionarios pblicos. En Chile
no es igual, art. 1 del C. T.
23

c) Los trabajos amistosos, filantrpicos, de buena vecindad. En el

Estatuto Espaol en el art. 1 letra d) se alude expresamente a esta
exclusin: los trabajos realizados a ttulo de amistad, benevolencia o
buena vecindad. La justificacin jurdica de la exclusin, es la falta de
una relacin de coordinacin (Krotoschin). En nuestro pas se puede
citar el trabajo efectuado por jvenes en la obra Techo para Chile
dirigida por el Hogar de Cristo.
Las zonas grises:
Se trata de un trmino propio de la doctrina laboral y alude a la
circunstancia de que de ciertas actividades es difcil de catalogarlas
como laborales o de orden civil, comercial o estatutaria (los funcionarios
pblicos). (Mella, Patricio).
Alguna doctrina la explica como aquellas relaciones profesionales cuya
naturaleza jurdica no aparece absolutamente clara y es discutible, en
sentido objetivo, el carcter laboral de la relacin y por consiguiente en
sentido subjetivo, la condicin de trabajadores por cuenta ajena de
quienes intervienen en tales relaciones (Carro Igelmo).

Soluciones a las zonas grises

La creacin de un rgimen estatutario con aplicacin

supletoria laboral. Este el caso de los profesores en nuestro
pas, regulado por el estatuto docente (Ley N 19.070 y sus
modificaciones vigentes) y, supletoria en algunos casos por
el derecho del trabajo, o en otras, por el derecho municipal.

Se produce una supletoriedad para las materias no

reguladas siempre que no contraren la naturaleza del
derecho de que se trate. El caso del artculo 1 del C. T.

El Empleador
El empleador est definido en el artculo 3 letra a) del C.T., La persona
natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de
uno o ms personas, en virtud de un contrato de trabajo.

24

Se trata de una persona fsica o moral a diferencia del trabajador

que siempre ser una persona natural. Se puede utilizar como sinnimo
la expresin patrn o empresario, aludiendo al acreedor del trabajo,
sujeto que debe soportar las obligaciones que ceden en favor del
trabajador. Incluso se puede extender la nocin de empleador a una
comunidad. Ejemplo, los propietarios de departamentos de un edificio
regido por la Ley de co-propiedad inmobiliaria (Ley 19.537).
En el derecho espaol se sostiene, aludiendo al empresario, que sern
empresarios todas las personas fsicas o jurdicas, o comunidades de
bienes , que reciban la prestacin de servicios de las personas referidas
en el apartado anterior (los trabajadores). (1.2 del Estatuto de los
Trabajadores).
La ley menciona al empleador plantendose la hiptesis que se trata de
una persona natural o jurdica, pero nada impide que varias personas
naturales sean consideradas sus empleadores o varias personas
jurdicas tambin se consideren un empleador. Anlisis del caso de la
ejecutiva de ventas de una Isapre. La ley, art. 22 del CT, permite la
existencia de ms de un empleador.
El concepto de empleador a veces se confunde con el de empresa. Un
autor seala tenemos que decir, en primer lugar, que la palabra
empresa se suele emplear en dos sentidos, en uno, designa al
empleador, al empresario, en otro la empresa constituye una realidad
que engloba, aparte de su titular, al personal y a los medios propios de
la actividad. As, el empresario es el titular de la empresa, la cual a su
vez, es el marco en que se sitan las relaciones de trabajo (Carro
Igelmo).
Como se advierte, el empleador o empresario es el sujeto y obligado en
el contrato, la empresa es el mbito o factor de imputacin objetiva en
que se desarrollan las relaciones individuales de trabajo (Mella Patricio).

Sujeto del Contrato. El empleador y la empresa

En nuestro pas se ha producido una confusin entre los conceptos de
empresa y empleador.
El artculo 3 inciso penltimo del C. T. la define se entiende por
empresa toda organizacin de medios personales, materiales e
25

inmateriales, ordenadas bajo una direccin, para el logro de fines

econmicos, sociales, culturales o beneficios, dotada de una
individualidad legal determinada.
El problema es decidir quin ser el obligado, el empleador o la
empresa, En la hiptesis de que exista un contrato de trabajo con una
persona jurdica, y empresa en los trminos de la definicin de empresa,
no existe problema. La cuestin se complejiza si existe ms de una
persona jurdica y esas 2 o ms personas jurdicas pueden asumir la
calidad de empleador. La empresa es una ampliacin del concepto de
empleador.
La jurisprudencia cre el concepto de holding sobrepasando la definicin
de empresa.
Para decidir quin es el obligado, ha ideado la
responsabilidad solidaria, directa en algunos casos, o simplemente
conjunta. El estado actual del debate.
El elemento configurante
El contrato de trabajo evidencia su particularidad al requerir de un
elemento configurante que lo tipifica. Este elemento por decisin legal
corresponde a la dependencia y subordinacin. Art. 7 del C.T.
La doctrina y el derecho comparado nos entregan otros elementos, como
la ajenidad, la profesionalidad, la continuidad y la estabilidad.
En el caso chileno se ha simplificado
simplemente La subordinacin.

el

elemento

llamndolo

Acudiendo a la RAE esta seala que la dependencia es la subordinacin

a un poder mayor y, respecto de la subordinacin se la define como
sujecin a la orden, mando o dominio de uno.
En definitiva la subordinacin sugiere un poder o prevalencia de un
sujeto respecto de otro (Mella Patricio).
La subordinacin
Los autores, Thayer y Novoa refieren que este elemento tiene cuatro
acepciones:
a)
Subordinacin moral. Se expresa a travs de la obligacin de
respeto que el trabajador debe al empleador. Aun cuando se debe
reconocer que este deber se proyecta en ambos contratantes.
26

b)
Subordinacin Tcnica. En cuanto es el empleador quien decide el
cmo hacer la labor, se supone que el empleador es el que mejor conoce
como debe ejecutarse la labor.
Sin embargo por el grado de
especializacin de algunas actividades, a veces la realidad es
exactamente al revs.
c)
Subordinacin econmica. La propiedad del capital asegura una
prevalencia sobre el trabajo humano. El que presta los servicios se
encuentra en una posicin de dependencia econmica respecto del
empresario. Esta caracterstica es perfectamente posible encontrarla en
el ejercicio de la profesin de abogado.
d)
Subordinacin Jurdica. Se evidencia con el poder de mando,
funcional del empleador, la facultad de dar rdenes y al reverso, de que
esas rdenes o instrucciones sean obedecidas por el trabajador. Se trata
de un poder reconocido y sancionado por el derecho. Para alguna
doctrina esta es la que corresponde o tipifica el contrato.
La subordinacin en la doctrina y derecho comparado

El autor (Cabanellas, Guillermo) describe la subordinacin

como el estado de limitacin de la autonoma del trabajador
sometido a la potestad patronal, por razn de su contrato y
en el desempeo de sus servicios, por autoridad que ejerce
el empresario en orden al mayor rendimiento de la
produccin y al mejor beneficio de la empresa.

En el contrato de trabajo, tal dependencia hay que

entenderla como una especie de poder de quien da trabajo y
sobre quien lo presta, y que, sin quebrantar la libertad de
este ltimo, otorga cierta potestad a este ltimo (Garca,
Alonso).

La subordinacin, en la Jurisprudencia Administrativa

La subordinacin al no estar definida en nuestro pas ha sido precisado
por la jurisprudencia administrativa a travs de diversos dictmenes,
que pueden resumirse en los siguientes criterios, que no pueden
estimarse cerrados as 1.- la continuidad de los servicios prestados.
2,.el lugar donde se realizan los servicios lo decide el empleador. 3.- la
existencia de una jornada, hora de ingreso y salida del trabajador. 4.- la
existencia de rdenes e instrucciones respecto de la labor. 5.- una
retribucin peridica de montos similares o iguales. 6.- La obligacin del
27

trabajador de mantenerse a las rdenes del empleador, etc.. Se estima

que este catlogo no es cerrado.
A su vez, la jurisprudencia judicial, siguiendo los criterios de los
Dictmenes de la Direccin del Trabajo, ha consagrado estos elementos
fcticos, y as, existen numerosos fallos que recogen estos criterios para
decidir en un caso concreto la existencia de la subordinacin (Examinar
el caso de los profesores de una Universidad).
Los otros elementos configurantes. La ajenidad
Esta nocin implica que el riesgo de la empresa lo asume el empresario.
El empleador se hace dueo de lo producido por el trabajador sin
necesidad de un acto traslaticio, se radica de pleno derecho en el
patrimonio del empleador. El trabajador presta sus servicios sin que el
resultado del mismo sea relevante para el cumplimiento de la obligacin
de remunerar. Los errores o defectos del producto del trabajo son de
cargo del empleador. Esto mismo acarrea como consecuencia que el
empleador hace suyo los frutos.
Esto descarta el trabajo autnomo como ocupacin del derecho del
trabajo (art. 8 C.T.).
La doctrina ha otorgado gran relevancia a este elemento, y se dice que
la relacin de dependencia se halla en la actualidad atenuados y ha
dejado de ser un elemento rgidamente caracterstico del contrato. Lo
esencial del contrato no es tanto la relacin de dependencia como el que
se trabaje por cuenta ajena, es decir, para un tercero que asume el
trabajo y garantiza la remuneracin (Olea, Alonso).
Otros elementos configurantes
La estabilidad en el empleo
El contrato de trabajo tiene por vocacin la duracin indefinida y a
jornada completa, concretndose el principio de la continuidad.
La estabilidad implica que el contrato posee la caracterstica de una
extremada vitalidad, de una gran dureza y resistencia en su vigencia.
As, si mirado el contrato en una perspectiva contractual civil, ciertos
vicios que comportaran la nulidad del acto, en el rea laboral estos
vicios solo daran origen a la adaptacin o sustituciones por la normativa
aplicable. Adems a lo largo de la vida del contrato, las modificaciones,
28

factor modificatorios, novatorios expresa o tcitos no perjudican su

continuidad y vigencia del contrato (Olea, Alonso)
Otros elementos. La profesionalidad
William Thayer: la profesionalidad dice relacin con que el trabajador
efecta su prestacin de manera exclusiva para la obtencin de los
medios de vida para l y su familia. De este punto de vista la
remuneracin asuma un carcter alimenticio. Es un caso concreto, la
prueba de una prestacin para una sola persona natural o jurdica y que
no se obtienen ingresos por otra actividad, permite alegar la existencia
de un contrato de trabajo.
El contenido obligacional del contrato de trabajo(4 elemento
del Contrato)
El estudio de las obligaciones que genera el contrato de trabajo, o efecto
del contrato, es una materia que ha tenido un gran desarrollo en la
doctrina laboral en estos ltimos aos.
Esto se puede apreciar en la
importancia que han adquirido obligaciones que no concitaban mayor
preocupacin, como ocurri con la obligacin de seguridad y la de
prohibicin de discriminacin, respecto del empleador, o la de
confidencialidad que se proyecta en ambos contratantes.
Adems en opinin de este autor, una tradicin instaurada por la
doctrina tradicional, se preocupaba bsicamente de las obligaciones que
se mencionan en la definicin del artculo 7 del Cdigo del Trabajo
(prestar servicios y remunerar) con acogida en la codificacin a travs
de la jornada de trabajo (artculos 22 y siguientes del C.T.) y las
remuneraciones (artculos 41 y siguientes del C.T.)
El contenido obligacional del contrato (una proposicin actual)
La propuesta tpica en esta materia, fue la sealada por Thayer y Novoa,
quienes (debido a un bien obtenido prestigio en la doctrina laboral),
postulan el estudio de los efectos del contrato de la siguiente forma:
a) Contenido de naturaleza jurdico-instrumental. Se refiere a
derechos y obligaciones que ligan a los contratantes con vistas a la
adecuada realizacin de la relacin laboral y al cumplimiento de los fines
de la empresa, y se distinguen:
a1) La facultad de mando del empleador.
29

a2) El deber de obediencia del trabajador.

b) Contenido Patrimonial. Comprende la obligacin de prestar los
servicios convenidos y la obligacin del acreedor de trabajo de
remunerar tales servicios.
c) Contenido tico y jurdico. El contrato genera una realizacin de
comunidad jurdico-personal. Tiene un profundo contenido moral con
vinculaciones jurdicas a las que se llaman obligaciones tico-jurdicas.
El contenido tico y Jurdico
Segn Thayer y Novoa, estos deberes se proyectan hacia ambos
contratantes.
a) Respecto del empleador
a1) Deber de respeto a la persona y dignidad del trabajador.
Este deber es correlativo a idntica obligacin de parte del trabajador.
a2) El deber general de proteccin
a3) El deber de higiene y seguridad.
a4) El deber de previsin.
a5) El deber de capacitacin y educacin, de ocupacin
efectiva y otros deberes tico-jurdicos.
b) Deberes ticos del trabajador
b1) Deber de diligencia y colaboracin
b2) El deber de fidelidad.
b3) El deber de lealtad.
b4) El secreto profesional.
Crtica a la postura tradicional
Esta frmula predomin por largos aos, pero ello no es sostenible dado
que la frmula anterior en mi opinin ha impedido desarrollar el anlisis
de las obligaciones del contrato, el cual presenta un contenido complejo,
dado la diversidad de prestaciones que resultan para ambas partes
(pagar la retribucin, seguridad, confidencialidad, capacitacin,
30

obediencia, etc.) pero esto no autoriza a introducir elementos extraos

al fenmeno normativo como el denominado contenido tico y jurdico
del contrato, institucin muy socorrida en la doctrina y jurisprudencia,
pero que oscurece el estudio de las obligaciones. Por otra parte, dicho
contenido se vincula a una visin comunitarista del contrato,
acentuando la prevalencia del empresario. As, el deber moral excede
el mbito del derecho ya que claramente no dispone del mtodo
compulsivo tpico de la obligacin. En estas condiciones las expresiones
deber o tico han servido como un facilismo que impide avocarse
seriamente al estudio de cada una de las obligaciones que genera el
contrato de trabajo, contenido de carcter complejo debido al carcter
patrimonial y extrapatrimonial de ste vnculo (El contrato de trabajo, al
igual que algunos de carcter civil, como el contrato de atencin o
prestaciones de servicios de la medicina, presenta un carcter
patrimonial y extrapatrimonial al afectar la integridad fsica y psquica
del contratante). Mella, Patricio.
El contenido obligacional (la propuesta del autor)
El contenido del contrato se puede realizar de la siguiente forma:

El estudio a cada una de las obligaciones del contrato.

La modificacin del contrato

La suspensin del contrato. ( Mella Patricio.)

Obligaciones del Contrato
Obligaciones del Empleador
1) La obligacin de remunerar

2) La obligacin de proteccin de la vida y salud de los

trabajadores.
3) La obligacin de prohibicin de discriminacin.
4) La obligacin de capacitacin.
5) La obligacin de confidencialidad.
6) Otras. (Obligacin de respeto recproco y de ocupacin
efectiva).

31

Obligaciones del Trabajador

1) Obligacin de prestar servicios.
2) Obligacin de confidencialidad
3) Obligacin de lealtad y fidelidad.
4) Obligacin de no concurrencia.

El contrato debe contener clusulas mnimas u obligatorias.

Primeramente se debe examinar el contenido formal o las clusulas
legales mnimas que se exigen al contrato. Artculo 10 C.T.
El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes
estipulaciones:
1. Lugar y fecha del contrato;
2. Individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad
y fechas de nacimiento e ingreso del trabajador.
3. Determinacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o
ciudad en que hayan de prestarse. El contrato podr sealar dos o ms
funciones especficas, sean stas alternativas o complementarias.
4. Monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada,
5. Duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la
empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se
estar a lo dispuesto en el reglamento interno.
6. Plazo de contrato, y
7. Dems pactos que acordaren las partes.
Debern sealarse tambin, en su caso, los beneficios adicionales
que suministrar el empleador en forma de casa habitacin, luz,
combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios.
Cuando para la contratacin de un trabajador se le haga cambiar
de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia.

32

Si por la naturaleza de los servicios se precisare el desplazamiento

del trabajador, se entender por lugar de trabajo toda la zona geogrfica
que comprensa la actividad de la empresa. Esta norma se aplicar
especialmente a los viajantes y a los trabajadores de empresas de
transportes.

Estudio de cada una de las Obligaciones del Empleador

1.-

La obligacin de remunerar.

Es una de las obligaciones fundamentales del contrato.

Es una
manifestacin del carcter bilateral, oneroso y conmutativo del contrato.
La remuneracin se encuentra definida (de manera general) en el
artculo 41 del C.T. que seala :
Se entiende por remuneracin
las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables
en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del
contrato de trabajo.
Existen otros conceptos especficos de remuneracin:

Para efectos del feriado.

Artculo 71 del C.T. (Durante el feriado, la remuneracin ntegra estar

constituida por el sueldo en el caso de trabajadores sujetos al sistema
de remuneraciones fija. En el caso de trabajadores con remuneraciones
variables, la remuneracin ntegra ser el promedio de lo ganado en los
ltimos tres meses trabajados.
Se entender por remuneraciones
variables los tratos, comisiones, primas y otras que con arreglo al
contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual
total no sea constante entre uno y otro mes.

33

Si el trabajador estuviere remunerado con sueldo y estipendios

variables, la remuneracin ntegra estar constituida por la suma de
aqul y el promedio de las restantes.
Definicin para los efectos de la indemnizacin : art. 172 del C.T. (Para
los efectos del pago de las indemnizaciones a que se refieren los
artculos 168, 169, 170 y 171, la ltima remuneracin mensual
comprender toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por
la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrato,
incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsin y seguridad social
a cargo del trabajador y las regalas o especies avaluadas en dinero, con
exclusin de la asignacin familiar legal, pagos por sobretiempo y
beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por
una sola vez al ao, tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad.
Si se tratare de remuneraciones
variables, la indemnizacin
se
calcular sobre la base del promedio percibido por el trabajador en los
ltimos tres meses calendario.

Elementos de la definicin
Se trata de una contraprestacin en dinero, pero ello no significa que no
se pueda retribuir en especie o con cosas, siempre que estas no superen
el monto en dinero. Esto se encuentra protegido por la expresin
adicional.
La remuneracin no tiene por nico fundamento la prestacin de los
servicios ya que la ley seala que ella tiene por causa el contrato. No es
lo misma solucin en el caso del sueldo, artculo 42 letra a) del C. T.
En el inciso segundo se mencionan las prestaciones que no constituyen
remuneracin.
Se debe precisar que la movilizacin, colacin y viticos deben tratarse
de sumas razonables y no representar una suma desproporcionada en
relacin a la remuneracin total (Direccin del Trabajo. Dictamen N
4537/211. 05/08/1994.
La remuneracin esta afecta a los descuentos legales lo que significar
reducir su monto bruto a uno lquido.
La remuneracin mnima mensual
34

El Cdigo establecido el llamado ingreso mnimo mensual mencionado

en los artculos. Art. 44 inciso 3 C. T.
Ningn trabajador chileno puede recibir una remuneracin inferior al
IMM.
Este se reajusta por ley, y normalmente es fruto de una
negociacin entre trabajadores y gobierno. En alguna poca fue decidido
por una mesa social compuesta por los trabajadores, el gobierno y los
empresarios.
Si el trabajador sta afecta a una jornada parcial, el IMM ser
proporcional a esa jornada.
Formas o estructura de la Remuneracin
El artculo 42 C.T. define cinco componentes de la remuneracin que el
empleador debe pagar al trabajador, a las cuales se pueden agregar
otras en virtud de la expresin entre otras, las siguientes.
a)

Sueldo

b)

Sobresueldo u horas extraordinarias

c)

Comisin

d)

Participacin

e)

Gratificacin

f)
Otras como : Bonos de desempeo. Bono de productividad,
asignacin por negocio, etc.
El Sueldo o Sueldo base
Definicin: Estipendio obligatorio y fijo, en dinero, pagado por perodos
iguales, determinado en el contrato que recibe el trabajador por la
prestacin de los servicios en una jornada ordinaria de trabajo sin
perjuicio de lo sealado en el inciso segundo del artculo 10. El sueldo
no puede ser inferior al ingreso mnimo mensual.
Este precepto recibi el impacto de la reforma de la semana corrida que
se extendi desde los trabajadores remunerados a da, a los
trabajadores que reciben remuneraciones variables, como comisionistas,
vendedores, choferes, etc. En virtud de la actual redaccin del artculo
45 del C.T.

35

El sueldo como caracterstica central alude a la retribucin por la

prestacin de los servicios, es decir es la contrapartida del trabajo
efectivo.
El Sobresueldo o pago de las horas Extraordinarias Art. 42 letra
b) C.T.
Remuneracin de las horas extraordinarias de trabajo
Las horas extraordinarias estn reguladas en el captulo de la jornada de
trabajo y se la designa como jornada extraordinaria. Arts. 30 a 33 C. T.
Concepto de jornada extraordinaria la que excede del mximo legal o
de la pactada si fuere menor.
-

Se pueden pactar como mximo 2 horas diarias.

Debe tratarse de faenas

perjudiquen la salud del trabajador.

que

por

su

naturaleza

no

Solo se pueden pactar por necesidades o situaciones

temporales de la empresa. El pacto debe constar por escrito y por 3
meses, se puede renovar.
Si no hay pacto, se consideran extraordinarias las trabajadas
en exceso a la ordinaria, con conocimiento del empleador.
Se pagan con un recargo del 50% sobre el sueldo convenido
para la jornada ordinaria.
Se establece obligatoriamente un sistema de control de la
jornada para comprobar el cumplimiento de la jornada.
La Comisin Art. 42 letra c)
Porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de
otras operaciones, que el empleador efecta con la colaboracin del
trabajador.
Esta es una tpica remuneracin variable y vinculada a la productividad
del trabajador. Los vendedores y comisionistas, ejecutivos de venta y
otros estn afectos a esta frmula. Debido a que es la productividad el
mecanismo de control de la labor, no estn afectos a la limitacin de la
jornada segn lo indica el inciso segundo del art. 22 C.T. (Mella Patricio)

36

Esta forma sugiere algunos problemas interpretativos, como

por ejemplo cuando se devenga la comisin en las ventas. Este contrato
es consensual y se perfecciona con el consentimiento. No es posible
supeditar la comisin al pago del precio por el cliente ya que ello se
opone a la ajenidad.
Por otra parte, los descuentos y anticipos por comisin
puede ser una clusula ilegal.
La participacin Art. 42 letra d) C.T.
Proporcin en las utilidades de un negocio determinado o de una
empresa o slo de la de una o ms secciones o sucursales de la misma.
Se trata de una prestacin no vinculada al resultado exitoso general de
la empresa. Si bien se vincula a las utilidades, esta puede referirse a las
obtenidas en un negocio o de una seccin de la empresa. Al contrario
las gratificaciones requieren que el resultado final de la empresa
obtenga utilidades. En caso de duda resulta de particular inters
calificar una clusula de una u otra, ya que ello puede significar el pago
o no de la prestacin.
Es una manifestacin de la participacin del trabajador en la
empresa. Esta prestacin permite explicar la naturaleza jurdica de un
contrato de sociedad que se le atribuye al contrato de trabajo.
Las gratificaciones Art. 42 letra e) C.T.
Parte de las utilidades con que el empleador beneficia el sueldo del
trabajador
Si bien la definicin alude a la expresin beneficia lo que sugiere una
prestacin por mera liberalidad, la verdad es que se trata de una
retribucin obligatoria.
Se clasifican estas gratificaciones en:
a)

Convencional Art. 46 C. T.

b)

Legal general Art. 47 a 49 C. T,

c)

Legal optativa Art. 50 C. T.

d)
La gratificacin proporcional alude a que si el trabajador deja
de prestar servicios antes de cumplir la anualidad y finalmente la
37

empresa obtiene utilidades, se debe pagar en forma proporcional a la

anualidad trabajada.
Clasificacin de Remuneraciones
Las remuneraciones admiten diversas clasificaciones en funcin de
ciertos criterios:
1.-

2.-

3.-

En relacin a su forma de pago.

a)

Remuneraciones en dinero

b)

Remuneraciones en especies

En funcin a su resultado numrico.

a)

Remuneracin fija

b)

Remuneracin variables

c)

Remuneracin mixtas

En funcin de la productividad
a)

Remuneracin mensual

b)

Remuneracin a trato.

La Proteccin de las Remuneraciones

El C. T. en el Captulo VI, ttulo I del Libro I, arts. 54 y ss. Contempla
diversas normas que protegen la percepcin de la remuneracin, que se
denominan de la proteccin de las remuneraciones. Estas reglas se
pueden ordenar de la siguiente forma:
I.- Garantas en cuanto a la forma, periodicidad y lugar del pago de la
remuneracin. Arts. 54, 55 y 56 del C.T.
Se trata de impedir que el pago de ella no sea hecho sino en moneda de
curso legal, es decir dinero. El pago en documentos o cuenta vista slo
puede ser efectuado a solicitud del trabajador. La periodicidad no puede
exceder el mes. Se indica la obligacin de anticipos quincenales en los
trabajos por obra, pieza o medida y en los de temporada.
El empleador debe entregar un comprobante de la remuneracin
describiendo los distintos rubros y deducciones. Este documento no
38

requiere la firma del trabajador, ya que emana del empleador. Ellas

deben ser pagadas de lunes a viernes en das de trabajo. En el lugar de
prestacin de los servicios. Se puede pactar das y horas de pago.
Se contempla la obligacin del empleador de llevar un libro auxiliar de
las remuneraciones.

2.- La inembargabilidad de las Remuneraciones

La ley precaviendo la percepcin total de la retribucin por parte del
trabajador ha prohibido considerar a esta, como un bien embargable por
obligaciones que el trabajador haya adquirido. El embargo es un
trmite tpico del juicio ejecutivo por el cual se hacen indispensables
ciertos bienes del deudor para hacer frente a sus deudas. En atencin a
que el dinero es una cosa, perfectamente se puede embargar, pero la
ley laboral ha sealado el principio contrario.
El artculo 57 del C.T. indica que esta inembargabilidad
excepciones.
a)
fomento.

tiene

Se puede embargar lo que exceda de 56 unidades de

b)
Por pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas
judicialmente.
c)
Por hurto, robo o defraudaciones en perjuicio del empleador,
cometidas en el ejercicio de su cargo por el trabajador.
d)

Por deudas del trabajador como empleador de trabajadores.

En estos 3 ltimos casos se puede embargar hasta el

50% de las remuneraciones.

3.- La irretenibilidad
Remuneraciones

prohibicin

de

descuentos

de

las

La ley laboral ha regulado estrictamente los descuentos que pueden

efectuarse y ellos pueden clasificarse de la siguiente manera:

39

a)
Obligatorios:
Los impuestos. Cotizaciones de seguridad
social.
Las cuotas sindicales. Obligaciones con instituciones de
previsin u organismos pblicos.
b)
Por mera solicitud del trabajador. Cuotas de dividendos
hipotecarios. Sumas para depositar en una cuenta de ahorro
para adquirir viviendas. Mximo el 30% de la remuneracin
total.
c)
Voluntarios: De comn acuerdo, pagos de cualquier
naturaleza tope el 15% de la remuneracin. De esta forma, no hay
posibilidad de efectuar otros descuentos. Salvo el caso de
multas sealadas en el Reglamento Interno. La realizacin de un
descuento ilegal puede constituir un incumplimiento grave
del
contrato y puede habilitar para el autodespido.

4.- Garanta de la preferencia para el pago. Art. 61 C.T.

Las remuneraciones gozan de preferencia para su pago en el caso de
que el trabajador sea un acreedor ms, conjuntamente con otros por
ejemplo: Bancos, A.F.P., Casas Comerciales.
Se trata de una situacin de insolvencia que puede incluso acarrear la
Quiebra del empleador, caso en el cual la ley ordena como deben ser
pagados los acreedores.
El privilegio est contemplado en el artculo 2472 N 5 del Cdigo Civil y
se trata de un crdito privilegiado de primera clase, prefiriendo incluso a
la prenda e hipoteca (2 y 3 clase) sino existen otros bienes.
Se contempla un concepto especial de remuneracin para los efectos de
calcular la preferencia.

5.- Garanta de la reajustabilidad

El artculo 63 del C.T. indica que las remuneraciones no pagadas
oportunamente se debern reajustar segn la variacin del IPC entre el
mes anterior al del que debi pagarse y el mes anterior al del pago
efectivo.

40

Este mismo reajuste se aplica tambin los anticipos, abonos, o

pagos parciales que hubiere hecho el empleador.
Las sumas reajustadas en el primer prrafo, se debern pagar con
inters corriente para operaciones reajustables desde que se hizo
exigible la obligacin.

6.- Garanta a favor de la familia del trabajador

En el C.T. se consignan algunas normas que exceden el mbito del
derecho del trabajo y que se relaciona con el derecho de familia.
1.As se establece que en el contrato se puede establecer la
cantidad que el trabajador estima para la mantencin de su
familia. Esto importa un verdadero mandato.
2.La mujer casada puede recibir hasta el 50% de la
remuneracin del marido declarado vicioso por un Juez del Trabajo.
3.En caso de fallecimiento del trabajador; se puede pagar
directamente al cnyuge u otros parientes hasta 5 UTA, sin
necesidad de posesin efectiva. Igual derecho para el que pag
los funerales del trabajador hasta por el monto erogado.

7.- Garanta de igualdad salarial

El art. 62 bis, del CT, indica la prohibicin de discriminacin salarial entre
trabajadores hombres y mujeres, contemplando criterios que no
constituyen discriminacin. El Reglamento Interno debe contemplar un
procedimiento de reclamo respecto de esta hiptesis.

OTRA OBLIGACIN DEL EMPLEADOR

2.- OBLIGACION DE SEGURIDAD
Esta es una de las obligaciones que ms se ha desarrollado en el ltimo
tiempo. En virtud de sta, el empleador debe adoptar todas las medidas
41

necesarias para proteger eficazmente la vida y salud del trabajador

segn lo dispone el artculo 184 del C.T.
Los trminos utilizados por el legislador la convierten en una obligacin
muy amplia, por cuanto la jurisprudencia ha entendido que la expresin
eficazmente alude a que el empleador debe emplear una diligencia
por encima del rango normal que se exige a los ciudadanos. As, para
esta postura, el empleador responder de culpa levsima en el
cumplimiento de esta obligacin.
La obligacin incluye el realizar todo tipo de medidas o actuaciones
tendientes a evitar que el trabajador sufra daos en su salud tanto fsica
como squica. As por ejemplo, esta obligacin resultara infringida si el
trabajador experimenta una serie de dolencias squicas o padecimientos
mentales como consecuencia de un acoso laboral. Este acoso se conoce
con la expresin MOBBING, y contiene conductas de hostigamiento
sistemticas en contra del empleado.
Se discuti en sus inicios si esta obligacin es de naturaleza legal o
contractual. Los trminos del artculo 184 del C. T. pudiere sugerir que
es legal. Sin embargo la doctrina y jurisprudencia han concluido su
naturaleza contractual, lo cual constituye una notable ventaja para el
trabajador en cuanto resulta aplicable la regla del 1547 del C.C., esto es,
que el incumplimiento se presume culpable facilitando las acciones
indemnizatorias por accidentes o enfermedades ocurridas en el trabajo.
Esta obligacin se encuentra adems reglamentada conjuntamente en
otros cuerpos legales (Ley 16.744 sobre Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales, Decreto Supremo N 594 del ao 1999,
Ministerio de Salud sobre seguridad en el trabajo, artculo 184 del C. T. Y
otras provenientes del sector salud y trabajo).
La cautela de la seguridad del trabajador, en cuanto se debe evitar que
la vida y salud de este sea afectada por el desarrollo de las labores, se
conecta directamente con el derecho constitucional contemplado en el
artculo 19 N 1 de la C.P. Igualmente se conecta a la teora de los
derechos fundamentales laborales.

3.- OBLIGACION DE PROHIBICION DE DISCRIMINACION

Esta obligacin implica que el empleador debe tratar de igual forma a
todos los trabajadores (igualdad de trato) que prestan sus servicios para
42

l. La prohibicin alcanza incluso al proceso de seleccin de personal o

etapa precontractual. La prohibicin tiene un fundamento constitucional
(19 N 2 y 19 N 16) y tambin legal (artculo 2 C.T.) y finalmente,
contractual.
De esta forma se prohben las discriminaciones preferencias o
exclusiones basadas en algunos de los criterios mencionados en el art. 2
del C. T. Se debe recordar la prohibicin de discriminacin salarial del
art. 62 bis del CT.
Es interesante destacar que el acuerdo a las reformas introducidas al
C.T. por la ley 19.759, la prohibicin se entiende que forma parte del
contenido obligacional del contrato y por ende se puede exigir el
cumplimiento de esta prohibicin en el procedimiento de tutela por
violacin de derechos fundamentales contenido en los artculos 478 y ss.
Del C.T
La prohibicin de discriminacin se proyecta durante toda la vida del
contrato (ex, durante y post contrato) pero cobra especial relevancia en
la etapa de ejecucin del mismo.
As, se debe destacar que
recientemente., se introdujo el artculo 62 bis del C.T. , el cual recoge
expresamente el principio de igualdad de remuneraciones entre
hombres y mujeres. Si bien esta reforma parece innecesaria al tenor de
la reforma del art. 5 del C. T., lo cierto es que representa un claro
impulso a descartar las diferencias de remuneraciones en razn de
gnero, sin justificacin.
Esta modificacin introdujo adems la
obligacin al empleador de incluir en el Reglamento Interno, un
procedimiento de reclamo por estas conductas discriminatorias.
Otra regla interesante se contiene en el inciso penltimo del art. 2 del C.
T., al prohibir exigir antecedentes sobre la existencia de morosidades
para que proceda la contratacin, salvo labores que se justifican la
exigencia como es el caso de personas que tienen a su cargo valores, o
ejercer funciones de direccin y administracin.

4.- OBLIGACION DE CAPACITACION

El vertiginoso avance de la tcnica hace que los procesos productivos
enfrenten con relativa rapidez la obsolescencia. Esta caracterstica
propia del funcionamiento de la empresa impacta en el trabajo humano,
43

el cual puede quedar incapacitado de asumir nuevas funciones producto

del cambio tecnolgico.
Esta situacin ha originado la necesidad que el empleador debe preparar
a su personal para que este no quede fuera del proceso productivo. As,
en nuestro pas existen instrumentos legales que permiten fomentar la
formacin y capacitacin de los trabajadores, ya sea a travs del
contrato de aprendizaje (art 78 del C. T.) o derechamente mediante
bonificaciones o incentivos tributarios (Ley 19.518 sobre el Servicio
Nacional de Capacitacin y el Empleo).
El contenido de esta obligacin es de reciente data para la doctrina y
consiste en que el empleador debe desplegar las acciones necesarias
para capacitar al trabajador en el desempeo eficiente de sus funciones,
sin que este pueda esgrimir una falta de expertise por no haber podido
formarse o capacitarse, entre otras razones, por motivos econmicos. En
este sentido la definicin del contrato de aprendizaje contenida en el art.
78 del C.T. es aclaratoria.
Un respaldo al desarrollo de esta obligacin lo constituye la eliminacin
de la falta de adecuacin tcnica del trabajador como elemento
justificante para aplicar la causal de necesidades de la empresa, segn
lo dispuso la ley 19.759 del ao 2001.
Finalmente, se ha resuelto que si el empleador ha separado a algn
trabajador porque ste no cumpli con su labor por falta de preparacin,
ello no constituye un incumplimiento del trabajador que permita aplicar
la causal de terminacin contenida en el art. 160 N 7 del C. T.

5.- OBLIGACION DE CONFIDENCIALIDAD

Con la aparicin de la teora de los derechos fundamentales laborales, el
empleador tiene que adoptar las medidas necesarias para evitar que
ciertos datos de carcter personal del trabajador sean conocidos por
personas ajenas al contrato de trabajo.
Esta obligacin de confidencialidad se proyecta en relacin a ciertas
caractersticas personales o morales del trabajador que son conocidas
por el empleador a propsito de los datos recogidos en el proceso de
seleccin de personal (exmenes fsicos, test, padecimientos
siquitricos, antecedentes penales etc.) O durante la relacin laboral
44

(exmenes de rutina que arrojan una enfermedad que pudiera

menoscabar al trabajador). Esta obligacin se vincula estrechamente al
derecho constitucional de la proteccin de la vida privada y honra del
trabajador. A su vez el art. 154 bis del C. T. indica que el empleador
deber mantener reserva de los datos privados del trabajador.
La infraccin a esta obligacin puede originar la terminacin del contrato
si el trabajador opta por el autodespido (art. 171 C.T.).

6.- Otras Obligaciones del empleador.

a.- Se puede mencionar la obligacin de ocupacin efectiva, esto
es que el empleador debe proporcionar el trabajo convenido al
trabajador, evitndose un trato indigno de mantenerlo sin labor.
Tambin abarca el caso del cambio de funciones para las cuales fue
contratado el trabajador. En el caso que por alguna razn el trabajador
no preste servicios por culpa del empleador, ste deber pagar la
retribucin convenida. El incumplimiento de proporcionar labor puede
constituir una conducta de hostigamiento o menosprecio del trabajador
y por ende constitutiva de acoso laboral.
b.- Tambin se puede citar la obligacin de respeto y lealtad la
cual se ha desprendido de la aplicacin del principio de la buena fe, en
cuanto dada el carcter intuito-persona del contrato y con fundamento
en la subordinacin jurdica, se produce una obligacin de someterse a
un estndar de clima laboral que se estima indispensable para la
subsistencia de la relacin laboral.

Las obligaciones del trabajador en general.

Al igual que las obligaciones del empleador, esta materia ha
experimentado una notable evolucin en cuanto al desarrollo de ciertas
obligaciones distintas a la prestacin de los servicios, aun cuando
presentan una conexin con estas.
Sin duda alguna la prestacin de servicios personales debe ser
ejecutada de tal forma que el empleador logre la finalidad que lo motiv
a contratar al trabajador, y este objetivo permite apreciar el grado de
45

diligencia con que ella se cumple.

El deber de diligencia en el
cumplimiento de la obligacin es distinto segn se trate del servicio que
se presta. La complejidad de la labor y la expertise del trabajador es
un factor a considerar para apreciar el cumplimiento.
De esta obligacin se derivan otras que han logrado una cierta
autonoma que permite estudiarlas en forma separada.

1. La obligacin de prestar los servicios

Esta obligacin se cumple a travs de la realizacin de los servicios en la
jornada de trabajo y ello permite analizar la organizacin del Cdigo
respecto de la reglamentacin de la jornada en los artculos 21 y ss. C.T.
El estudio de la jornada puede abordarse de la siguiente forma. Existe
una faz activa,
la jornada y una faz pasiva, los descansos.
A su vez la jornada se puede clasificar en:

Jornada Ordinaria o Legal.

Jornada Extraordinaria.

Jornada Convencional

A su vez, la jornada legal se puede subdividir en:

Jornada legal propiamente tal

Jornada legal mayor

Jornada legal especial.

Por su parte los descansos se clasifican en:

Descanso entre jornada o diaria

Descanso semanal

Descanso o anual o feriado anual

La Jornada Ordinaria o Legal

La jornada no implica necesariamente la prestacin de los servicios ya
que es perfectamente posible que el trabajador est a disposicin del
empleador y no preste servicios por razones ajenas a su voluntad o sin
46

culpa. Ejemplo, un corte de energa, una paralizacin estudiantil en una

universidad, etc. As se habla de una jornada activa y una pasiva. Art.
21 C. T.
La jornada ordinaria por modificacin de la Ley 19.759 de 2001, se
redujo a 45 horas semanales y se puede distribuir en 5 6 das
(exceptuando el domingo) y tiene un lmite diario mximo de 10 das.
Art. 22 y 28 del C. T.
Un interesante problema se plantea respecto de ciertos eventos que
pueden ser dudosos acerca de si deben ser computados para los efectos
de la jornada (cambio de ropa, el caf tpico, etc.)
Excepciones o trabajadores excluidos de la limitacin de la
jornada legal. (Art. 22 inciso 2 del C.T.)
Existen un numerosos grupo de trabajadores que por la particularidad de
sus funciones la ley los ha excluido de la limitacin de la jornada lo que
puede acarrear por ejemplo la inaplicabilidad de la causal de
terminacin del contrato de trabajo por la ausencia injustificada
contemplada en el artculo 160 N 3 del C.T.
Los trabajadores corresponden a los siguientes:
1.-trabajadores que prestan servicios a distintos empleadores
2.-los gerentes administradores y apoderados con facultades
administrativas.
3.- Los que trabajan sin fiscalizacin superior inmediata
Un inspector
de buses interprovinciales.
4.-

Ej.

Los trabajadores a domicilio.

5.Los agentes comisionistas y de seguros, vendedores,

cobradores y
dems similares que no ejerzan su labor en el local en
que funciona la empresa.
6.Los trabajadores que se desempean a bordo de naves
pesqueras.
7.Los que presten sus servicio preferentemente fuera del
lugar o sitio
de funcionamiento de la empresa mediante
utilizacin de medios informticos
o
telecomunicaciones.
teletrabajo.
47

la
El

La jornada legal mayor

En ciertas actividades y por razones variadas, no es posible aplicar la
jornada ordinaria y ello amerita extender la duracin de ella, resultando
un tiempo prolongado de labor. La ley menciona ciertos casos de
jornada legal mayor y el criterio para extenderla depende del caso
especfico. Estos casos se encuentran normados en materias dispersas y
por ello para su estudio se puede denominarlos, Casos de jornadas
legales mayores. La evolucin del cdigo fue restringir al mximo estos
casos y ello explica por ejemplo que los trabajadores que realizaban
funciones de guardias de vigilancias o serenos estuvieran en estas
hiptesis lo que no ocurre ahora y se les aplica el mximo de 45 horas,
sin perjuicio del sistema de turnos, el cual debe reglamentarse en el
Reglamento Interno. Art. 154 N 1 del C.T.
Casos de Jornada Legal Mayor
1.-El caso del artculo 27 del C.T. Se trata de trabajadores en que la
labor no contiene mayores exigencias y ms bien lo fundamental es la
presencia fsica del trabajador. As el personal que trabaje en hoteles,
restaurantes o clubes (exceptuando el personal administrativo,
lavandera, lencera y cocina)
cuando el movimiento diario sea
notoriamente escaso, y los trabajadores deban mantenerse
constantemente a disposicin del pblico. La jornada se puede extender
hasta 12 horas diarias, pero no se puede distribuir en ms de 5 das, lo
que da un mximo de 60 horas. Dentro de las 12 horas tienen derecho a
un descanso de 1 hora, imputable a la jornada. En caso de duda
respecto si la actividad amerita la aplicacin de esta regla debe resolver
el Director de trabajo, y puede haber reclamacin a su decisin.
2.-El caso del trabajador de casa particular, art. 149 C.T. Estos tienen
una jornada de 12 horas diarias y es distinto el computo segn se viven
o no en la casa del empleador. La naturaleza de las funciones de este
trabajador puede justificar que deben existir perodos en que no trabajan
y ello se ve facilitada por su autonoma ante la ausencia de sus
empleadores que a su vez trabajan. Actualmente existe un proyecto de
ley para asimilar esta jornada la ordinaria propiamente tal, lo que se
hara gradualmente.
3.-Otros.
El caso del art. 23 del C.T. los trabajadores que se
desempean a bordo de naves pesqueras. 12 horas o ms

48

La jornada legal especial

Se trata de ciertos casos en que la extensin de la jornada es inferior a
la mxima legal o se trata de sustituir el cmputo semanal por uno
mensual.
1.-El caso del art. 23 C.T. del personal de choferes y auxiliares de la
locomocin colectiva interurbana, de servicios interurbanos de
transporte de pasajeros y de los que se desempean a bordo de
ferrocarriles
Su jornada es de 180 horas mensuales, lo que de dividir por las semanas
arroja un promedio levemente inferior al legal. Es decir puede que una
semana un trabajador labore ms, pero el promedio mensual no puede
exceder de 180 horas diarias.
2.-El caso de la prestacin de los servicios que deben efectuarse en
lugares apartados de centros urbanos. Art. 39 del C.T. Ejemplo, los
trabajadores mineros o forestales que deben desplazarse a zonas
aisladas, lo que hace necesario disear una jornada que se extienda ms
all de la semana y as acumular los descansos para que los
trabajadores vuelvan a sus hogares. La jornada puede pactarse hasta
dos semanas ininterrumpidas, y a su trmino deben otorgarse los das
de descanso compensatorios aumentados en un da
Los Descansos
Faz pasiva de la Jornada de Trabajo
Naturalmente la jornada de trabajo no se puede extender de manera
continuada durante cada da (excepto el de trabajo por turno) y por otra
parte, incluyendo los domingos y festivos hasta concluir el ao.
Para lo anterior y atendiendo a consideraciones fsicas (limitaciones
sicolgicas y fsicas) sociolgicas (el trabajo debe permitir que una
persona desarrolle una amplia gama de actividades de socializacin)
jurdicas (perfeccionamiento del derecho, diseo de un sistema que
armonice intereses dispares entre empleadores y trabajadores) y
econmicas (la productividad o condiciones generales de la economa
pueden influir en la disminucin o aumento de la jornada, forma de
49

distribucin etc.), el legislador ha contemplado un modelo de descansos

diarios, semanales o de das festivos y anual o feriado anual.
El descanso diario o dentro de la jornada
Se trata de dividir el tiempo diario del trabajo, de forma tal que se
produzca una interrupcin que contribuya a recuperar sus energas
fsicas e intelectuales y al mismo tiempo suspender la jornada para que
efecten la colacin, o alimentacin tpica de medioda.
El artculo 34 del C.T. seala que la jornada debe dividirse en dos partes
(no indica el tiempo) dejndose a lo menos media hora para la colacin.
Esta interrupcin no se considera trabajado para el cmputo de la
jornada diaria.
Es preciso tener en cuenta que si el empleador extiende el descanso o
pacta con el trabajador su prolongacin, puede estimarse que el exceso
de media hora debe imputarse a la jornada y por otra parte que esos
descansos no alteran el mximo de 10 horas 12 horas diarias que
tiene como lmite la jornada diaria (art. 27 inc,3 y 28 inc., 2 del C.T.).
El Descanso Semanal
Esta interrupcin del trabajo viene de muy antigua data, y, concreta una
conducta ligada a nuestra civilizacin occidental cristiana en cuanto el
da domingo es un da de descanso. Esta frmula permite fijar un da de
reposo que tambin cumple una finalidad de recuperar energa y evitar
la enajenacin del trabajo. Por supuesto, que atendida las variadas
necesidades de la sociedad moderna, existe un grupo de actividades
que no le es aplicable este rgimen, denominndola, excepciones al
descanso semanal (El caso tpico de los trabajadores de Malls y
Supermercados).
El descanso semanal est regulado en el art. 35 C.T. que dispone que el
da domingo y aquellos que la ley declare festivos sern de descanso,
salvo las excepciones legales. Se indica adems que el 1 de mayo se
declara Da Nacional del Trabajo y ser feriado. El art. 33 bis permite
que se pacte como descanso un da hbil entre feriados o un da hbil
entre feriado y un da sbado o domingo, con goce de remuneraciones,
el cual deber ser devuelto y no ser jornada extraordinaria. El art. 35
del C. T. ampla el feriado en las festividades patrias en un da en los
casos que indica.
50

Los descansos semanales comenzarn a ms tardar a las 21 horas del

da anterior y culmina a las 6 horas del da siguiente. Art. 36 C. T.
Slo por fuerza mayor y necesidades impostergables, se puede incluir el
descanso semanal o de da festivo como parte de la jornada. Si la D. T.
estima que no hubo fuerza mayor se deber imponer una multa al
empleador y las horas de trabajo se pagarn como horas
extraordinarias.
- Faenas o actividades excluidas del descanso semanal. Naturalmente
la complejidad de la vida moderna y evitar perjuicios a la comunidad se
ha diseado una enumeracin de actividades que estn excluidas del
descanso y se les denomina como los casos del artculo 38 del C.T.:
1.- en las faenas destinadas a reparar deterioros causados por
fuerza mayor o caso fortuito, siempre que la reparacin sea
impostergable;
2.- en las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad
por la naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por
las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al
inters pblico o de la industria;
3.- en las obras o labores que por su naturaleza no puedan
ejecutarse sino en estaciones o perodos determinados;
4.- en los trabajos necesarios e impostergables para la buena
marcha de la empresa;
5.- a bordo de naves;
6.- en las faenas portuarias.
7.- en los establecimientos de comercio y de servicios que
atiendan directamente al pblico, respecto de los trabajadores que
realicen dicha atencin y segn las modalidades del establecimiento
respectivo.
8.- En calidad de deportistas profesionales o actividades conexas.
Las empresas exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada
normal de trabajo, en forma que incluya los das domingo y festivos. Las
horas trabajadas en dichos das se pagarn como extraordinarias
siempre que excedan de la jornada ordinaria semanal.
51

Las empresas exceptuadas del descanso dominical debern otorgar un

da de descanso a la semana en compensacin a las actividades
desarrolladas en da domingo, y otro por cada festivo en que los
trabajadores debieron prestar servicios, aplicndose la norma del
artculo 36. Estos descansos podrn ser comunes para todos los
trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso de las labores.
No obstante, en los casos a que se refieren los nmeros 2 y 7 del inciso
primero, al menos dos de los das de descanso en el respectivo mes
calendario deber necesariamente otorgarse en da domingo. Esta
norma no se aplicar respecto de los trabajadores que se contraten por
un plazo de treinta das o menos, y de aquellos cuya jornada ordinaria
no sea superior a veinte horas semanales o se contraten exclusivamente
para trabajar los das sbado, domingo o festivos.
Cuando se acumule ms de un da de descanso en la semana, por
aplicacin de lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto, las partes
podrn acordar una especial forma de distribucin o de remuneracin de
los das de descanso que excedan de uno semanal. En este ltimo caso,
la remuneracin no podr ser inferior a la prevista en el artculo 32.
Con todo, el Director del Trabajo podr autorizar en casos calificados y
mediante resolucin fundada, el establecimiento de sistemas
excepcionales de distribucin de jornadas de trabajo y descansos
cuando lo dispuesto en este artculo no pudiere aplicarse, atendidas las
especiales caractersticas de la prestacin de servicios.
Resumen de las reglas del Descanso Semanal .
La amplia excepcin al descanso contenida en el Art. 38 del C. T. ha
hecho necesario reglamentarla para evitar un efecto perniciosos en
jornadas excesivas o muy atada al trabajo, impidiendo la socializacin
del trabajador.
Las empresas deben otorgar un da de descanso a la semana en
compensacin al da trabajado en domingo o festivo. Este descanso
debern otorgarse para todos los trabajadores y no individualmente o
por turnos para evitar paralizar las actividades .
En los casos N 2 y 7 del 38 del C. T., dos de los das de descanso en el
mes debern corresponder a domingos. Se exceptan a los trabajadores
contratados por 30 das o menos, cuando la jornada ordinaria no excede
52

de 20 horas semanales, o se contratan exclusivamente para trabajar los

sbados y domingos o festivos.
Si los descansos exceden a 1 da a la semana, las partes pueden pactar
su distribucin o remuneracin ( no los 2 domingos obligatorios).
Se establece una intervencin de la D. T., para decidir jornadas o
descanso cuando no se pudiere aplicar el art. 38.
El Descanso Anual o Feriado Anual
El trabajador tendr derecho a un descanso prolongado cada vez que
complete la anualidad y a esto se le denomina comnmente vacaciones.
Se trata de un derecho que surge anualmente (art. 67 C.T.) y se extiende
por 15 das hbiles y se considera inhbil el da sbado, lo que permite
concluir que la duracin se puede extender por 21 das corridos.
La exigibilidad del feriado no se produce con el trmino de la anualidad
ya que se considera de preferencia en primavera o verano,
considerndose las necesidades del servicio. Se trata de una regla que
consagra una flexibilidad funcional.
Recientemente, estas normas han sido reformadas y se ha incluido una
serie de permisos legales por fallecimiento del hijo, cnyuge, madre,
padre o hijo en gestacin, considerndose incluso un fuero de un mes
segn se reglamenta en el art. 66 del C. T. (analizar este precepto).

Caractersticas del Feriado

1.- Es anual y se extiende por un perodo base de 15 das los
que se pueden extender por el feriado aumentado (art. 68) cuando el
trabajador tiene 10 aos o ms de antigedad, para uno o ms
empleadores, continuos o no, y trabaja nuevos 3 aos por encima de
ese plazo, agregndosele 1 da por cada 3 aos. (Este nuevo da puede
ser negociado y solo se pueden hacer valer 10 aos para empleadores
anteriores).
2.- Es continuo, salvo el caso en que la ley permite que solo los
primeros 10 das sean continuos, el resto se puede fraccionar de comn
acuerdo art. 70 C. T.

53

3.- No se puede compensar en dinero (salvo el aumentado, o si

el trabajador deja de prestar servicios) art. 73 del C. T.
4.- El trabajador tiene derecho a recibir su remuneracin
integra, concepto que est definido en el art. 71 del C. T. y que fuere
analizado como un concepto especial de remuneracin.

El feriado est fuertemente reglamentado a fin de evitar que el

trabajador sufra los efectos nocivos de varios aos sin descanso
anual, no obstante estos pueden ser acumulados hasta 2 feriados,
debiendo necesariamente otorgarse al inicio del tercer feriado. Art.
70 C. T.

Si un trabajador concluye sus servicios antes de la anualidad, tiene

derecho a un feriado proporcional correspondiente al perodo
parcial trabajado (el caso del contrato a plazo fijo inferior a un ao,
o si se pone trmino al contrato antes de la anualidad). Art. 73 C.
T.

Si existe feriado colectivo (el caso de nuestra Universidad) ese

tiempo si es superior, se debe imputar al feriado anual Art. 74 C. T.

Si se produce un reajuste de remuneraciones en el perodo del

feriado este beneficio a los trabajadores.

El caso de los docentes (art. 75 C. T.)

La Jornada Parcial
Esta Jornada parcial fue introducida por la Ley 19.759 de 2001,
agregndose un prrafo 5 denominado Jornada Parcial y se
introdujeron los artculos 40 bis, 40 bis A al 40 bis D y en estos preceptos
se autoriza el pacto de una jornada no superior a los 2 tercios de la
jornada diaria y presenta las siguientes caractersticas.

Se pueden pactar horas extraordinarias

La jornada debe ser continua y no puede exceder de 10 horas

diarias.

Tiene un sistema proporcional de pago de la remuneracin y de

ms beneficios como las gratificaciones.

Lo ms interesante y que representa una notable concrecin de la

flexibilidad funcional es que se pueden pactar alternativas de
54

distribucin de jornada, las que debern ser comunicadas por el

empleador con a lo menos 1 semana de antelacin y as la jornada
regir para la semana siguiente. Art. 40 bis c), del C.T.

2. Obligacin de confidencialidad

DEL TRABAJADOR

Esta obligacin se vincula al hecho de que el trabajador no debe revelar

datos o procesos que requieren mantenerse reservados al conocimiento
de terceros y especialmente de clientes o empresas del mismo rubro. Es
una manifestacin de la obligacin de secreto profesional (tpico de la
profesin jurdica, mdica o periodstica).
La empresa actual se desenvuelve en un escenario de una gran
competitividad y ello hace muy sensible el acceder a informacin o
datos privados relacionados con la marcha de la empresa.
Con la finalidad de evitar riesgos, esta obligacin puede ser desarrollada
mediante una clusula, enfatizando su importancia por la naturaleza del
trabajo. En el caso de infraccin ello puede constituir una falta de
probidad, o deshonestidad del trabajador (art. 160 N 1 del C.T.), o si se
contractualiza la prohibicin, ello puede configurar la causal de
terminacin del contrato, por incumplimiento grave contemplado en el
artculo 160 N 7 del C. T.

3. Obligacin de lealtad y fidelidad

El contenido de esta obligacin alude a que el trabajador debe ceirse
en su labor a un estndar de honestidad en su comportamiento respecto
del empleador. As, debe comunicar o informar aspectos o situaciones
que pueden perjudicar a su contraparte en razn de las funciones que
despliega, o en su caso abstenerse de alguna conducta que pueda tener
un resultado perjudicial. Como se advierte la buena fe es un instrumento
vital para determinar el contenido de esta obligacin Ej. Informar
desperfectos o situaciones de peligro en la empresa que pudieren
ocasionar daos o perjuicios tanto a los dems trabajadores como al
empresario.

55

Esta obligacin se ha desarrollado recientemente. As (Lizama Portal) la

trata como Obligacin de ejecutar el contrato de buena fe incluyendo
en esta la fidelidad y lealtad. Este autor indica que la obligacin se
manifiesta a) Prohibicin de utilizar en provecho propio los recursos que
el empleador le ha entregado para su labor,
b) Prohibicin de falsear
datos relativos al trabajo. El. Licencias mdicas, registros de asistencia,
etc. , c) El mandato de guardar el secreto profesional y la abstencin de
revelar informacin de la empresa a clientes o terceros.

4. OBLIGACION DE NO CONCURRENCIA DEL TRABAJADOR

Esto es la prohibicin de que el trabajador realice en forma separada e
independiente la misma actividad giro o negocio del empleador.
En general, y con fundamento en el artculo 19 N 16 de la C. P. (libertad
para elegir, practicar y mantener cualquier actividad remunerada lcita)
y en el 22 del C.T., el trabajador en principio no est limitado en la
realizacin de una actividad, giro o negocio, que desarrolla su
empleador. Ej., el caso del desabollador que realiza esas mismas
funciones en su domicilio, a pesar que presta servicios en una
Automotriz deducido al mismo rubro. O el caso del trabajador que
vende productos similares a los que vende para su empleador, si se
trata de comisionistas.
La infraccin a la no concurrencia es constitutiva de una causal de
terminacin del contrato si fueren prohibidas por escrito en el contrato y
se refieren al mismo giro o negocio del empleador. Art. 160 N 2 C. T.
El pacto de no competencia ( la prohibicin de desarrollar la misma
actividad durante un tiempo una vez terminado el contrato) si es
indemnizado, ha sido validado por nuestra Corte Suprema.

LAS MODIFICACION DEL CONTRATO DE TRABAJO.

Durante la prestacin de los servicios, en un contrato que tiene una
continuidad que puede prolongarse por aos, es natural que surjan
necesidades de cambio que deben ser recogidas por el legislador
proporcionando mecanismos o instrumentos tendientes a facilitar la
modificacin y evitar que el contrato termine.
56

Los mtodos de modificacin son los siguientes:

1.-

El comn acuerdo.

2.-

La Ley

3.-

La contratacin colectiva (convenio o contratos colectivos)

4.-

El ejercicio del jus variandi o poder de variacin.

1.- La modificacin por mutuo acuerdo. Reglamentada en el artculo

11 del C.T., se permite a las partes, siempre que la modificacin sea por
escrito en el contrato o al en documento anexo. Deben ser firmadas y
no afectan los mnimos legales por ejemplo se puede acordar una rebaja
de remuneraciones que no afecte el IMM. La necesidad de escrituracin
hace inviable una clusula tcita a favor del empleador, ya que ello
importa una infraccin a la ley laboral.
2.- Modificacin por va legal. Esta es desconocida en el sector
privado y puede ser til en el caso de la variacin del IMM, el cual se
modifica por ley, resultando modificada la remuneracin en el caso que
un trabajador obtenga esta o tenga como base dicho IMM..
3.- Modificacin por va o negociacin colectiva.
El efecto
normativo del contrato (311, 346 y 348 del C. T.) permite que se
modifiquen los contratos individuales teniendo presente lo sealado en
el art. 5 del C. T. inciso final Los contratos individuales y colectivos de
trabajo, podrn ser modificados por mutuo consentimiento en aquellas
materias en que las partes hayan podido convenir libremente.
4.- El ejercicio del jus variandi El poder entregado a una parte
para modificar el contrato es de naturaleza excepcional y por ello se
encuentra sometido a una estricta normativa dada la intangibilidad del
contrato.
Los casos de principal hiptesis est en el art. 12 del C. T. que contempla
3 casos de modificacin unilateral.
1.-Se puede modificar la naturaleza de los servicios, siempre que se
trate de labores similares y ello no produzca menoscabo al trabajador.
2.-Se puede modificar el sitio o recinto, siempre que el nuevo quede
dentro del mismo lugar o ciudad y, ello no importe menoscabo.
57

3.- Anticipar o postergar en 60 minutos la jornada, por razones que

afecten a la empresa o unidades o conjuntos operativos.
Se establece un derecho a reclamo ante la Inspeccin del Trabajo de 30
das hbiles desde que ocurre el hecho o la comunicacin de la
postergacin, y se puede recurrir ante el Juez del Trabajo.
Otros casos de jus variandi

El caso de los trabajadores o dependientes del comercio. Art. 24

del C. T. El empleador puede extender hasta en 2 horas la jornada
durante 9 das y dentro de los 15 das anteriores a las festividades
de navidad y se indica una serie de limitaciones entre las cuales se
destacan la prohibicin de trabajar ms all de las 23 horas
durante esos das y de las 20 horas en vsperas de ao navidad y
ao nuevo.

El caso en que sobreviene una fuerza mayor y se hace

indispensable ampliar la jornada para evitar perjuicios. Art. 29 del
C. T. (Este precepto se analiz a propsito del descanso.

LA SUSPENSIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

La suspensin acarrea una interrupcin de los efectos jurdicos del
contrato sin que este termine. La caracterstica de la continuidad de los
servicios y conservacin del contrato hace que se toleren ciertas
interrupciones justificadas por variadas razones y que se pueden
clasificar en:

Suspensin por acuerdo de las partes.

Suspensin por circunstancias que afectan al trabajador

Suspensin por circunstancias que afectan al empleador

Suspensin por un conflicto colectivo (Lizama, Luis).

1.- Suspensin por acuerdo de las partes:

Se trata de situaciones que encuentran su fundamento en la autonoma
de la voluntad.
Por ejemplo, permisos con o sin goce de
remuneraciones. O el caso de los permisos sindicales contenidos en los
arts. 249 y 250 que permiten una ampliacin mediante el pacto,
58

2.- La suspensin por situaciones que afectan al trabajador,

pueden ser variadas:

El caso de una licencia por enfermedad

Los permisos pre y post natal

La enfermedad grave de un hijo menor de 1 ao

El servicio militar obligatorio

La separacin provisional de un trabajador aforado.

3.- Suspensin por circunstancias que afectan al empleador

La clausura de la empresa DFL N 2, Orgnico de la Dir. Del

T. M.T.P.S.

La suspensin de las labores por peligro inminente de la

salud o vida de los trabajadores DFL N 2 M.T.P.T.

El caso fortuito o fuerza mayor

4.- Suspensin por conflicto colectivo

El ejercicio de la huelga (377 C. T. )

El cierre temporal o lockout (375-C.T.)

LA TERMINACION DEL CONTRATO DE TRABAJO.

La extincin del contrato de trabajo es
reglamentacin detallada en nuestro
terminacin est correctamente utilizada
del contrato con efecto retroactivo. La
hacia el futuro.

una materia sometida a una

Cdigo.
La expresin
en cuanto no existe resolucin
terminacin produce efectos

El sistema de terminacin se encuentra atado a ciertas y exclusivas

causales sealadas por la ley. De esta forma el contrato de trabajo
consagra una estabilidad relativa es decir el trabajador mantendr su
empleo mientras no incurra en alguna causal legal. No hay derecho a
recuperar el empleo o reincorporacin, slo a las indemnizaciones por
trmino de contrato ( artculo 162 y 163 del C.T.
En este punto, se
observa una cierta evolucin hacia la recuperacin del empleo: Ejemplo
59

si el despido es fruto de una prctica antisindical el trabajador puede

optar por la reincorporacin o una indemnizacin adicional de 6 a 11
meses, artculo 294 C.T. Igual, en el caso del despido discriminatorio,
calificado como grave, el trabajador puede optar por la reincorporacin y
la indemnizacin adicional. Art. 489 inc. 4 del C.T.
En principio el contrato debe sobrevivir a eventos que afecten su
vigencia, concretndose el principio de continuidad y de conservacin
del contrato.
Las causales estn sealadas en los preceptos 159, 160 y 161 del C.T.,
Un caso disperso es la enfermedad contagiosa, clnicamente calificada.
Grave de cualquiera de las partes en el contrato de trabajo de casa
particular. 152 del C.T.

Anlisis de las causales, conforme a la regulacin del C.T. (arts.

159, 160 y 161 C.T.)

Causales de terminacin (art. 159 C.T.)

Estas hiptesis no dan derecho a indemnizacin alguna, toda vez que se
trata de situaciones objetivas, estimadas normales y dan cuenta de un
efecto hacia el futuro como es lo usual en los contratos de tracto
sucesivo.
Si bien la ley no contempla obligacin de indemnizar las partes
perfectamente pueden pactar una indemnizacin.
Las causales que se citan en este precepto admiten una voluntariedad
pero descartando cualquier imputabilidad. As el comn acuerdo es
voluntario pero sin culpa. En cambio el caso fortuito se impone a la
voluntad, pero la imprevisibilidad exonera de toda responsabilidad.
1.- El Mutuo Acuerdo (159 N 1 C.T.)
Se trata de un reconocimiento a la autonoma contractual, la cual
normalmente parece reprochada por el Orden Pblico Laboral. Se
reconoce el poder liberador de las partes. Las razones pueden ser
variadas y la ley lo ha sometido a requisitos formales iguales al finiquito.
Art. 177 del C. T. (por escrito y firmado por las partes y con la presencia
60

de un tercero que da fe de la libertad y autonoma del trabajador para

acordar el mutuo acuerdo)
El mutuo acuerdo se funda en la libertad contractual consagrada en el
art. 1545 del C.C. y tambin el numeral 16 del artculo 19 de la C.P.
Por otra parte, concreta la caracterstica del trabajo libre que
constituye la ocupacin del Derecho del TrabajoA su vez, esta causal permite justificar una relativa revitalizacin del
carcter privado del contrato de trabajo, descartando alguna opinin
que lo califica como especial o mixto.

2.- La renuncia del trabajador (159 N 2 C.T.)

Se trata de una facultad concedida al trabajador para desprenderse del
contrato. La renuncia es una manifestacin de voluntad unilateral del
trabajador, que no necesita expresar razn alguna para poner trmino al
contrato de trabajo. La ley seala que esta debe ser comunicada con 30
das de anticipacin al empleador. El plazo de preaviso suscita algunos
problemas. As mayoritariamente se ha estimado que est en beneficio
del trabajador y por ende es renunciable. Para otro (Mella Patricio) la
extemporaneidad del plazo puede originar una responsabilidad para el
trabajador.
Por otra parte, que ocurre si durante el plazo de preaviso el trabajador
incurre en una causal de terminacin con culpa. Se ha estimado que es
compatible el despido por culpa.
Tambin existen numerosos pronunciamientos judiciales sobre renuncias
sucesivas o que no cumplan requisitos (el caso del profesor de un
Colegio de Valdivia).
El acto propio del trabajador expresado en una
renuncia mal hecha ha sido validado por la jurisprudencia..
La eventual clusula de no utilizar la renuncia por parte del trabajador,
implica una vulneracin al carcter libre del trabajo y una transgresin a
la libertad de trabajo contenida en el 19 N 16 de la Carta Fundamental.
La muerte del trabajador ( artculo 159 N 3 del C.T.)
Se trata de una terminacin basada en el carcter intuito persona del
contrato. La muerte del trabajador es causal de terminacin, no as la
61

del empleador ya que en ese caso se aplica el inciso segundo del art. 4
del C.T. Es decir existe una modificacin en el dominio de la empresa en
el caso del fallecimiento del empresario, persona natural.
Un problema con pronunciamiento dismiles se plantea a propsito de la
situacin de los trabajadores de un Conservador de Bienes Races, que
fallece. Alcance de la continuidad y el concepto de empresa, un examen
jurisprudencial.
La muerte del trabajador produce algunos efectos respecto de las
prestaciones pendientes (remuneraciones, feriados u otros las que
pueden ser pagadas en la forma que seala el art. 60 del c.T.). Por otra
parte si la muerte se produce con ocasin de un accidente del trabajo,
los herederos pueden accionar persiguiendo las indemnizaciones civiles
correspondientes (art. 184 del C. T. y 69 de la Ley 16.744).
La Extincin del Plazo (159 N 4 C.T.)
Este precepto regula el llamado contrato a plazo fijo. As, la extincin
del contrato se produce por la llegada del plazo, el cual es fruto del
acuerdo de voluntades que de antemano deciden la duracin del
contrato. Sin embargo el artculo 162 del C. T. obliga a comunicar al
trabajador el trmino del contrato con anterioridad, quizs la explicacin
en que se d una noticia clara que el contrato no ser renovado.
Por otra parte esta causal permite pedir la autorizacin para despedir en
el caso del fuero maternal, caso en el cual el empleador, previo al
trmino, o con posterioridad sino tena conocimiento del embarazo a la
poca de extincin del plazo, debe pedir el juez la correspondiente
autorizacin (Mella, Patricio).
El contrato puede estar supeditado a una duracin mxima de 1 ao,
salvo el caso de los gerentes o trabajadores que posean un ttulo
profesional o tcnico, en que el plazo puede extenderse a dos aos.
Problema: Si se pacta a un plazo superior a 1 2 aos, es vlido el
pacto. La estimacin de si las reglas de terminacin contractual tienen
la naturaleza de un orden pblico de derecho necesario absoluto o
relativo.
El contrato a plazo en nuestro pas no requiere justificacin en la
transitoriedad de la labor, cuestin que no es seguida en otras
legislaciones. As, en la prctica en nuestro pas se utiliza como contrato
62

a prueba. Adems una sucesin de contratos a plazo fijo (con finiquitos

incluidos) puede estimarse una contratacin indefinida..
La ley contempla casos en que el contrato a plazo fijo se transforma en
uno indefinido o se presume la contratacin indefinida.
1.Si el trabajador contina prestando servicios, con
conocimiento del
empleador, expirado el contrato, este se
transformar en uno
indefinido.
2.Igualmente se transforma en el caso de la segunda
renovacin del
contrato a plazo fijo. Se debe tener
presente que la renovacin debe
producirse
antes
del
vencimiento respectivo, de lo contrario sera un nuevo
contrato.
Problema. Se podra pactar una contratacin indefinida y luego
convenir una contratacin a plazo
3.- La ltima hiptesis constituye una presuncin simplemente
legal de contratacin indefinida, y ello se produce si el
trabajador
a) presta servicios discontinuos en
virtud de 2 ms contratos a plazo,
b) que los servicios se
hayan prestado efectivamente durante 12 meses, y c) el
perodo a considerar de duracin del contrato, son 15 meses.
Esta situacin pretende resolver los casos de simulacin o fraude laboral
en el caso de que se pacte un contrato a plazo fijo y casi sin solucin de
continuidad se pactare otro contrato a plazo .
La infraccin al contrato a plazo fijo ( un despido antes de su expiracin )
puede originar la obligacin de indemnizar al trabajador con el total de
las remuneraciones que habra percibido hasta su extincin por el plazo.
Esta indemnizacin tiene un fundamento de responsabilidad contractual
y se trata de una indemnizacin del lucro cesante segn haba resuelto
una jurisprudencia uniforme. Examen jurisprudencial.
La Conclusin de la Obra o Servicio (159 N 5 del C.T.)
Esta causal es aplicable a los contratos por obra o faena determinada
(Ej. La construccin de un edificio, levantar una planta industrial, la
direccin tcnica de un equipo de ftbol).

63

Esta terminacin solo es procedente si la naturaleza de los servicios son

naturalmente finales .
El contrato por obra y la terminacin ha sido objeto de numerosos
pronunciamientos judiciales. As, la sucesin de contrato por obra
tambin puede originar una contratacin indefinida. Por otra parte se ha
estimado que el contrato por obra no puede exceder los lmites del
contrato a plazo fijo, caso en el cual se transforma en indefinido.
Se ha resuelto reiteradamente por los tribunales superiores, que se
produce un despido antes del trmino de la obra, el empleador deber
pagar el total de las remuneraciones hasta que hubiera concluido
naturalmente a ttulo de indemnizacin por el lucro cesante, al igual que
en el caso de contrato a plazo fijo.
En un caso concreto puede suscitarse un problema de calificacin
jurdica en cuanto puede colisionar la contratacin a plazo fijo con el
contrato por obra.
El Caso Fortuito o Fuerza Mayor (159 N 6 C.T.)
Esta causal tiene por fundamento un hecho imprevisto que no es posible
resistir (definicin de caso fortuito, art. 45 del C.C.)
El caso fortuito ha sido invocado por variadas circunstancias. As por
ejemplo, un incendio, naufragio, una expropiacin que hace imposible
continuar con la actividad de la empresa).
Esta causal sirvi de instrumento para resolver situaciones que no se
acomodaban a las causales de terminacin del C.T. As, la quiebra de la
empresa (en este punto se debe distinguir si ella es calificada de
fortuita, culpable o fraudulenta art. 218 de la Ley de Quiebras).
Igualmente se pretendi aplicarla a la incapacidad o invalidez (que en
nuestra legislacin no constituyen causal de terminacin del contrato de
trabajo. Actualmente el artculo 161 bis del C.T. dispone que la invalidez
total o parcial no es justa causa para el trmino del contrato. As, el
empleador deber tomar las medidas tendientes a proporcionar un
trabajo que pueda desempear el trabajador. Si el empleador desea
separar al trabajador debe pagar la indemnizacin por aos de servicios,
y ese caso de reclamo judicial puede ser incrementada de acuerdo al
168 letra b) del C.T., esto es el 30% de su quantum.

64

Se ha estimado que la expropiacin de una parte del inmueble donde

funcionaba una panadera, no constituye la causal si es que la actividad
poda continuar, aun cuando en un espacio reducido.

Las causales de caducidad o infracciones al contrato de trabajo.

El art. 160 del C.T. contempla siete causales que no dan derecho a
indemnizacin y son manifestacin del poder disciplinario del
empleador, que se manifiesta en el elemento de la subordinacin.
Estas causales corresponden a incumplimientos contractuales, con
culpa de los contratantes, por ello pueden exonerarse de
responsabilidad, si acreditan actuar con la debida diligencia o la
concurrencia de un caso fortuito. Nada impide que se pacte que aun
concurriendo alguna de estas causales, el trabajador igualmente podr
tener derecho a la indemnizacin por aos de servicios, con o sin tope.
Se denomina a esta situacin , indemnizacin a todo evento.
1.- Conductas Indebidas Graves, debidamente comprobadas
(160 N 1 C.T.)
Esta causal fue reformulada en su proposicin actual por la ley 19.759
de 2001, ms las que incluyeron el acoso sexual y el acoso laboral, ms
recientemente, recogiendo una serie de orientaciones jurisprudenciales.
Lo fundamental es que se impone al empleador un deber de diligencia
intenso en cuanto se desea despedir por esta causal, dicho despido debe
estar slidamente asentado en medios probatorios que obligatoriamente
deber producir en el juicio correspondiente, bajo el riesgo que ese
despido sea declarado carente de motivo plausible y se aumente la
indemnizacin por aos de servicios en un 100%. Adicionalmente se
podra originar la obligacin de indemnizar los daos morales si se
estima de gravedad la conducta del empresario. Finalmente, esta causal
est conectada a los derechos fundamentales del trabajador, por lo que
eventualmente el trabajador puede reclamar de un despido de violacin
de derechos fundamentales conforme al procedimiento contemplado en
el juicio de tutela laboral (art. 485 y ss. del C.T).

65

a)
Falta de probidad del trabajador en el
desempeo de sus
funciones (art. 160 N 1, letra a)
C.T.)
Esta causal se refiere a la falta de honestidad u honradez del trabajador
en el desempeo de su trabajo.
Ella puede materializarse en
apropiacin de bienes o dinero del empleador, como tambin la
realizacin de conductas desleales con su empleador. Esta conducta
debe revestir gravedad para considerarla idnea para terminar el
contrato. Se ha resuelto que la circunstancia que el trabajador ha
procedido a sustraer energa elctrica a travs de un tendido ilegal
hacia una propiedad vecina, constituye una falta de probidad. En este
caso la demostracin de los aspectos de hecho son fundamentales para
la procedencia de la causal. En el evento de que sea difcil comprobar la
falta de probidad, es aconsejable utilizar la causal del artculo 160 N 7
del C.T.
b) Conductas de acoso sexual (art. 160 N 1 letra b) del
C.T.)
Esta causal se refiere a los requerimientos de carcter sexual, indebidos,
no consentidos por la vctima, y que se encuentra definido en el artculo
2 inciso segundo del C.T. El acoso puede ser de naturaleza jerrquica u
horizontal, de un trabajador a otro. El acoso que proviene de un tercero
ajeno a la empresa puede significar un incumplimiento grave del
empleador. En el evento de que el empleador haya cumplido con el
procedimiento de reclamo de acoso sexual contenido en el Reglamento
Interno (154 N 12 C.T.) y el contenido en los arts. 211-A y siguientes del
C.T. no estar afecto al aumento indemnizatorio del 168 letra c) C.T.
El acoso puede asumir el carcter de chantaje o tratarse de uno
denominado ambiental.
c) Vas de Hecho ejercidas por el trabajador en contra
del Empleador o de cualquier trabajador que se
desempee en la empresa. (art.160 N 1 letra c) del C.T.)
Se trata de agresiones fsicas realizadas por el trabajador.
Las
conductas violentas pueden ser de naturaleza verbal, aun cuando estas
pueden colisionar con las injurias. Se ha resuelto que los golpes
propinados en una ria al interior de un laboratorio constituyen la causal

66

en estudio. En esta situacin se ha precisado que si el trabajador se

limita a defenderse de una agresin previa ello no constituye la causal.
d) Injurias Proferidas por el trabajador al empleador.
(Art. 160 N 1 letra d) del C.T.)
Se trata de expresiones o gestos que afectan la honra del empleador o
sus representantes dentro de la estructura jerrquica de la empresa. Si
las injurias se emiten en perjuicio de otro trabajador ello puede constituir
un incumplimiento grave de las obligaciones.
La utilizacin de
expresiones groseras en s mismas pueden no constituir una injuria si
ellas se producen en un contexto de trato procollico de acuerdo a la
clase de servicios que se realizan. Se reconoce as que un ambiente
laboral determinado admite un cierto lenguaje soez, que si bien es
moralmente no aceptable, ello no justifica la terminacin contractual.
e) Conducta inmoral del trabajador que afecte la
Empresa donde se Desempea (art. 160 N 1, letra e)
del C.T.)
Esta causal ha ido perdiendo aplicacin en cuanto la calificacin de un
acto inmoral est fuertemente vinculado al ambiente propio en que se
desenvuelve la relacin laboral. Por otra parte, conductas que se
estimaban inmorales o constitutivas de vicios se han calificado de
enfermedades. As, la drogadiccin, el alcoholismo, el juego, etc. De
esta forma la conducta inmoral es difcil separarla de lo que la sociedad
y en particular la realidad de la empresa, considera o no inmoral. En
todo caso la gravedad es un elemento til para resolver en un caso
concreto. En un caso se resolvi que las relaciones ntimas entre dos
trabajadores de una empresa al interior del bao de damas constitua
una conducta inmoral grave. En fin, la inmoralidad requiere que afecte a
la empresa, por lo que si estas conductas se realizan fuera de la esfera
laboral ello no justifica el despido.
f)

Acoso laboral.

Se trata de una conducta hostigatoria de carcter reiterada, que provoca

humillacin a la vctima, y afecta sus oportunidades en el empleo y la
ocupacin. Se define en el art. 2 del CT, y fue introducida por la ley
20.607 de 2012.2.- Negociaciones que Ejecute el trabajador dentro del Giro del
Negocio del Empleador (art. 160 N 2 del C.T.)
67

Se trata de la prohibicin de concurrencia impuesta al trabajador. Esta

conducta se estima desleal y puede colisionar con la falta de probidad.
El legislador ha dispuesto que es necesario que la prohibicin se pacte
en el contrato y que la negociacin del trabajador sea anlogo a la que
desarrolle el empleador. As, el caso del desabollador de un Servicio de
Automotriz que realiza la misma labor en su casa, despus de su
jornada. De esta forma la expertise alcanzaba por el trabajador no lo
habilita para desarrollar un negocio similar al de su empleador. Dado los
trminos en que est redactada, en casos dudosos es preferible acudir a
la hiptesis genrica del 160 N 7 del C. T.
Adems esta causal esta en oposicin a la libertad de trabajo
consagrada en el numeral 16 del artculo 19 de la C.P.
3.- Ausencia Injustificada del Trabajador a su Labor (art. 160 N
3 del C.T.)
Esta causal castiga la falta de prestacin de los servicios por parte del
trabajador. La ausencia al trabajo tiene tres hiptesis: a) faltar dos das
seguidos, b) Dos lunes en el mes y c) Tres das discontinuos en el mes.
La propia ley permite exculpar al trabajador si la ausencia es justificada.
As, una enfermedad excusa la falta, pero si ella consta por la respectiva
licencia mdica esa justificacin ha sido aceptada mayoritariamente por
la doctrina y jurisprudencia.
Se pueden originar problemas interpretativos. Por ejemplo si satisface la
causal la ausencia de un da viernes o sbado, luego viene el descanso
semanal y el trabajador falta el lunes. Es opinable.
De esta est forma si se acredita la ausencia, es de carga del trabajador
probar la justificacin. Un medio de prueba fundamental es el registro
de asistencia que debe llevar el empleador de acuerdo a la exigencia
impuesta en el artculo 33 del C.T.
Esta causal contempla una hiptesis distinta, esto es, la falta justificada
o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una
actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una
perturbacin grave en la marcha de la obra. La circunstancia de que un
motorista de un buque pesquero, que no toma el bus de acercamiento
de la empresa, a pesar de que se le esper unos minutos, y pierde el
zarpe de la nave, constituye la causal.
68

4.- Abandono del Trabajo por parte del Trabajador (160 N 4 del
C.T.)
Esta causal se aplica al caso en que habiendo concurrido el trabajador a
su labor, se retira de l, sin aviso al empleador o quien lo represente. La
ley alude a la salida intempestiva e injustificada del trabajador, y esta
puede estar vinculada a una serie de situaciones de hecho, como el caso
de una enfermedad de un hijo o accidente que hace que el trabajador se
retire de inmediato , a veces sin tiempo de pedir la correspondiente
autorizacin. El trabajador puede exculparse del abandono, produciendo
una prueba sobre el hecho de la justificacin para retirarse del Trabajo.
Esta causal admite una segunda hiptesis, la cual se refiere a La
negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el
contrato. La negativa del trabajador puede tener causas variadas y por
ello la ley permite que el trabajador justifique la negativa, o lo que es lo
mismo probar dicha circunstancia. El control de esta facultad debe
ejercerse en funcin de las faenas convenidas en el contrato, es decir
debe examinarse la clusula N 3 del art. 10 del C.T.
5.- Los Actos, Omisiones e Imprudencias
Trabajador (art. 160 N 5 del C.T.)

Temerarias

del

Se trata de una accin u omisin culposa, es decir un actuar negligente

del trabajador, cuyo efecto es producir un perjuicio o dao en la salud o
en el funcionamiento del establecimiento, o la seguridad o actividad de
los trabajadores o a la salud de estos.
Como se advierte esta causal est estrechamente vinculada a la
obligacin de prestar los servicios, la cual debe ser desplegada con
diligencia a fin de cumplir con los objetivos econmicos de la empresa,
la conducta negligente puede ocasionar por otra parte, un dao en la
empresa en cuanto esta debe responder por la salud y seguridad de sus
empleados. Ej. El caso de un trabajador que durante la colacin fuma en
un aserradero. O realiza bromas que pueden originar accidentes. La
redaccin es bastante amplia al aludir al funcionamiento del
establecimiento, luego existe libertad para aplicar el grado de diligencia
con que el trabajador debe cumplir sus obligaciones que pueden afectar
el aludido funcionamiento de la empresa.
6.-El Perjuicio Material Intencional (art. 160 N 6 del C. T.)

69

Esta causal tiene por objeto sancionar el denominado sabotaje, esto es

la conducta del trabajador que deliberadamente daa las
instalaciones, maquinarias, herramientas, tiles de trabajo, productos o
mercaderas.
La ley exige una conducta dolosa, lo cual hace difcil acreditar la causal.
Por otra parte esta causal es de escasa aplicacin y se la estima una
sobrevivencia de normas de la seguridad interior del Estado. Se resolvi
que un chofer, que a sabiendas que un camin estaba en reparacin, lo
condujo produciendo que el motor se fundiera, originando un grave dao
y costo de reparacin, constituye la causal en anlisis.
En opinin de este autor (Mella, Patricio) esta causal no tiene
justificacin y es un resabio legal, toda vez que las situaciones que
indican se pueden resolver con la del 160 N 7 del C.T.
7.-El Incumplimiento Grave de las Obligaciones (art. 160 N 7 del
C.T.)
Esta es una causal genrica y, perfectamente engloba todas las
situaciones de incumplimientos contractuales.
La ley exige que el incumplimiento sea grave lo que descarta una
infraccin intrascendente o de poca entidad. La calificacin de gravedad
es facultad absoluta del juez.
La colisin de esta causal con otras del 160 del C.T., ha hecho que en
muchas ocasiones se indiquen los hechos que constituyen el despido,
citndose dos causales, lo que no aparece prohibido por la ley laboral.
Los pronunciamientos judiciales respecto de esta causal son numerosos
y sobre variadas circunstancias. Se ha resuelto que si en el contrato se
pacta que una cierta conducta constituye la causal, ello no obliga al
juez, el cual puede estimarlo carente de gravedad.
La frmula legal es acertada en cuanto en el derecho comn cualquier
incumplimiento puede originar la resolucin del contrato, no as en la
norma del 160 N 7 del C.T.
El incumplimiento debe estar citado al contrato, y ello abarca la clusula
tcita y el contenido obligacional contenido en el Reglamento Interno.

70

Las causales de terminacin Voluntarias pero sin culpa.

Se
encuentran reguladas en el art. 161 del CT, y son indemnizadas.1.- Necesidades de la Empresa (art. 161 del C.T.)
De acuerdo a la evolucin de la causal esta estaba referida al
funcionamiento de la Empresa, la que ahora se ha ampliado al sealar
simplemente necesidades.
Estas necesidades pueden aludir al
establecimiento o servicio y la ley entrega hiptesis que satisfacen los
requerimientos para el despido. En efecto al indicar tales como alude
a que pueden existir otras. Estas son:

La racionalizacin (la reduccin de una seccin de una empresa)

La modernizacin (introduccin de tecnologas o maquinaria

nueva)

Bajas en la productividad

Cambios en las condiciones de mercado

Cambios en las condiciones de la economa.

Se trata de circunstancias objetivas que se imponen al empleador y ello

origina la separacin del trabajador.
La jurisprudencia ha sido exigente en relacin a la prueba que debe
desplegar para dar por concurrente la causal.
As se ha resuelto que la baja de las ventas de una empresa de calzado
no constituye la causal si no se demuestra en antecedentes fidedignos
que indiquen que ella se debe a la incorporacin de nuevos
competidores a precios ms bajos. Tampoco la reduccin de alumnos de
un colegio particular.
Tambin se ha sostenido que debe revestir una cierta gravedad.
El art. 161 del C.T. dispone que esta causal no puede ser invocada si el
trabajador se encuentra con licencia mdica.
Esta causal es indemnizada y si l es trabajador despedido por esta va
debe incluir en la carta de despido, la oferta irrevocable de pago de la
indemnizacin por aos de servicios, con los topes legales (330 das, 90
U.F.)

71

El art. 162 inciso 4 del C.T. seala que el empleador deber dar un aviso
con 30 das de anticipacin que el contrato terminar por esta causal.
En el evento de que el empleador desee despedir de inmediato, puede
hacerlo, debiendo pagar una indemnizacin en dinero efectivo,
sustitutiva del aviso previo, equivalente a la ltima remuneracin
mensual devengada.
Si la causal no concurre en el juicio correspondiente, el juez deber
decretar el aumento de la indemnizacin en un 30%.
Si el trabajador no est de acuerdo con la causal puede expresar su
reserva para reclamar judicialmente del despido improcedente.
2.- El Desahucio (161 inc. 2 del C.T.)
Esta tambin es una causal indemnizada y representa una manifestacin
unilateral del empleador en que expresa que no continuar
perseverando en el contrato, y no necesita expresar causal alguna.
Dado la liberalidad para despedir, se aplica a solo tres categoras de
trabajadores.
1.Trabajadores que tengan poder para representar al
empleador, tales como, gerentes, subgerentes, agentes o apoderados
siempre que en todos estos casos, estn dotados a lo menos de
facultades generales de administracin.
2.Cargos o empleos de la exclusiva confianza del empleador,
cuyo carcter de tales emane de la naturaleza de los mismos.
3.Los trabajadores de casa particular: igualmente que en las
necesidades de la empresa, se debe dar un
aviso con 30 das de
anticipacin, de lo contrario, adicionalmente a la indemnizacin por aos
de servicios, se deber pagar la indemnizacin sustitutiva del aviso
previo.

El hecho del Despido y requisitos formales (art.162 del C.T.)

El despido es un acto trascendente y sometido a una reglamentacin
exigente.
Para despedir se requiere:
72

a)

Invocar alguna causal de las estudiadas.

b)
Indicar los hechos o circunstancias fcticas que constituyen
la causal. Estos hechos no se pueden variar conforme a las exigencias
del juicio oral del trabajo (art. 453 del C.T.).
El despido se deber contener en una comunicacin escrita dirigida al
trabajador, comunicacin que puede ser entregada personalmente o al
domicilio del trabajador sealado en el contrato de trabajo. Deber
enviarse una copia a la Inspeccin del Trabajo, sino se hace solo hay
sancin de multa.
Si se trata de la causal de Necesidades de la Empresa se debe incluir la
oferta de pago de la indemnizacin por aos de servicios.
La comunicacin se debe enviar dentro de 3 das hbiles verificada la
separacin del trabajador o 6 das tratndose de la causal de caso
fortuito o fuerza mayor.

La Nulidad del
Previsionales

Despido

por

no

Pago

de

Cotizaciones

(Art. 162 C.T.)

Esta norma se conoce como La Ley Bustos y fue incluida por reforma
de la Ley 19.631 del ao 1999. El objetivo de la norma es impedir que el
empleador ejerza un derecho tan grave, como el despido, si l a su vez
no ha pagado las cotizaciones provisionales. Se trata de una verdadera
excepcin del contrato no cumplido que opera de pleno derecho.
Se trata de una ineficacia del despido, y no tcnicamente una nulidad.
En la jurisprudencia y prctica forense se la conoce como Accin de
Nulidad del Despido.
Esta situacin se refiere a que si el empleador utiliza alguna de las
causales 4, 5 6 del 159, o las del 160 o la de Necesidades de la
Empresa, es decir despido (lo que sugiere que no se aplicara si no hay
despido (Ej. El autodespido) debe haber cumplido el pago de las
cotizaciones previsionales devengadas al mes anterior al del despido.
Se trata de las cotizaciones de A.F.P., Salud, Seguro de Cesanta, las
cuales deben estar pagadas al mes anterior. As, si se despide el 29 de

73

octubre, las cotizaciones deben estar pagadas hasta el mes de

septiembre.

La Nulidad del Despido

Esta nulidad del despido tiene por principal efecto que el empleador
deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones
consignadas en el contrato durante el perodo comprendido entre la
fecha del despido y la fecha del pago efectivo de las cotizaciones la que
deber comprobar con los certificados correspondientes de las
instituciones de seguridad social.
Luego, la separacin puede ser convalidada por el pago posterior.
Se ha suscitado una serie de problemas interpretativos respecto de la
Nulidad del Despido como por ejemplo que lo relevante es que las
cotizaciones estn pagadas, aunque no se acompaen los certificados
que menciona (inciso 5 del 162 C.T.). As hay infraccin a la ley laboral,
pero no afecta la eficacia del pago.
Por otra parte surgen problemas en cuanto al lmite de la sancin. En
una primera etapa la Corte Suprema estim que la sancin no poda
extenderse ms all de 6 meses (aplicando la equidad y la prescripcin
de la accin sealada en el art. 510 del C. T. Actualmente y por ley
interpretativa, la sancin no tiene lmites, pero se concede un derecho a
pagar cuando la cuanta sea de poco monto.

El Reclamo Judicial por Despido Injustificado (art. 168 del C.T.)

El despido es un hecho que debe demostrarse , lo que explica el acto
formal de la carta de despido. De esta forma es perfectamente posible
que el despido sea una cuestin dudosa. As existe el despido sin causal
y se puede producir un debate en el juicio correspondiente acerca si el
empleador despidi o no al trabajador.
As, el trabajador que estime que es objeto de un despido puede
reclamar de :
1.- Despido
indemnizacin.

improcedente

(causal

74

161

C.T.)

30%

aumento

2.- Despido injustificado o sin causal (art. 159 del C.T.)50%

aumento.
3.- Despido indebido (causales 160 C.T.) 80% aumento.
4.- Despido abusivo (el carente de motivo plausible y se trate de
las causales 1, 5 y 6 del art. 160 C.T.) 100% aumento.
En estos casos el trabajador iniciar una demanda judicial dentro del
plazo de 60 das hbiles desde la separacin o situacin de hecho que se
alega como despido. Se puede suspender el plazo por el reclamo
administrativo, por el tiempo que dure el reclamo, pero, no se puede
extender por ms de 90 das hbiles.

El Despido del Trabajador con Fuero (art. 174 C.T.)

En general los trabajadores no tienen derecho a ser reintegrados a su
labor en caso de un despido declarado ilegal, injustificado, pero
tratndose de la situacin del trabajador con fuero, el empleador no
puede poner trmino al contrato si no es con una autorizacin judicial
previa. Este se denomina juicio de desafuero y es iniciado por el
empleador, quien deduce una demanda ante el juez del trabajo para que
en la sentencia respectiva se declare la autorizacin. Como el juicio
puede prolongarse, la ley seala que puede pedir,
como medida
prejudicial o precautoria en su caso, la separacin provisional del
trabajador con o sin goce de remuneraciones .
La autorizacin se puede pedir tratndose de las causales 4 y 5 del art.
159 y todas las del art. 160 del C.T.
Si no se autoriza, el juez debe decretar la reincorporacin y debe
ordenar el pago de todas las remuneraciones desde la suspensin de la
labor o de la resolucin que orden la separacin provisional sin goce de
remuneraciones.
Los casos de fuero en nuestra legislacin y se pueden citar a ttulo
ejemplar.

El fuero maternal (art. 2201 C.T.)

Los Directores Sindicales (art. 243 C.T.)

75

Otros casos. El delegado sindical. El delegado del personal, un

miembro del Comit Paritario. El candidato a director sindical.

El Despido Indirecto o Autodespido o Resolucin del Contrato

Por Incumplimiento Patronal (171 del C.T.)
La legislacin laboral contempla el caso en que es el trabajador el que
toma la iniciativa en la terminacin del contrato. El trabajador deber
cumplir con los mismos requisitos formales del despido. Se debe indicar
la causal y los hechos constitutivos de la infraccin cometida por el
empleador. El trabajador debe deducir la accin judicial para que el juez
verifique si se cumplen o no los requisitos del autodespido. Si estima
que el contrato termin por culpa del empleador debe ordenar el pago
de la indemnizacin por aos de servicios y la sustitutiva del aviso
previo. El Cdigo autoriza el autodespido por tres causales del artculo
160 del C.T.
Si se acoge la accin del trabajador, la indemnizacin se debe aumentar
en un 50% si es la causal del 160 N 7 y si se trata de las otras 2, se
aumenta en un 80%.
Tratndose de las letras a) , b) y f) (falta de probidad , acoso sexual y
acoso laboral) del N 1 del 160, el trabajador puede solicitar otras
indemnizaciones (para este autor, Mella, Patricio, se admite la
indemnizacin por los daos morales).
Si la accin se rechaza, se entiende que el contrato termin por
Renuncia del Trabajador.
El trabajador que invoca falsamente la causal de acoso sexual o con el
propsito de lesionar la honra del demandado y se declare carente de
motivo plausible, estar obligado a indemnizar. Con lo anterior surge el
problema de la competencia.
Se ha discutido si procede la nulidad del despido y la indemnizacin por
infraccin al fuero en el caso del autodespido.. La CS. Ha optado por la
negativa

76

Las Indemnizaciones por Trmino de Contrato

Al trmino del contrato de trabajo no siempre procede el pago de una
indemnizacin, y ella no se establece como un derecho de carcter
general. Es ms los nicos casos de terminacin con indemnizacin
corresponden a los de Necesidades de la Empresa y Desahucio. Luego,
tratndose de otras causales, la indemnizacin puede surgir por el pacto
o comn acuerdo, o en el caso del reclamo judicial como consecuencia
de la declaracin de despido ilegal o injustificado, o autodespido acogido
por el juez.
Se ha discutido mucho la naturaleza jurdica de la indemnizacin por
trmino de contrato y concretamente la indemnizacin por aos de
servicios. Se le ha atribuido un carcter de indemnizacin de perjuicios,
pero a ello se opone que se encuentra tarifada lo que repugna la
indemnizacin completa. Tambin se ha sostenido que es una sancin,
lo que puede permitir adicionarla a otras indemnizaciones, pero ello no
explica el caso de las dos causales que son indemnizadas. Por otra
parte se ha postulado que es un premio a la fidelidad o galardn a
servicios prestados por largos aos. En fin, no es una cuestin pacfica.
Las indemnizaciones por trmino de contrato admiten una clasificacin
primaria. Las legales (como la indemnizacin por aos de servicios) y
las convencionales (por ejemplo las indemnizaciones a todo evento de
los arts. 164 a 167 del C.T.
El estudio de las indemnizaciones puede abordarse, distinguiendo entre:
las indemnizaciones tpicas: El caso de la indemnizacin por
aos de servicios y la sustitutiva del aviso previo.
Las indemnizaciones a-tpicas: Se trata de aquellas que han
ido surgiendo ms recientemente y que no existe el desarrollo doctrinal
y legal que sustenta a las anteriores. As la indemnizacin por el perodo
del fuero sino hay reincorporacin del trabajador aforado.
La
indemnizacin por dao moral, etc.
Las indemnizaciones atpicas, plantean el problema si se pueden
adicionar a las 2 clsicas.
Esto ha generado una serie de
pronunciamientos. A veces ha sido muy intensa la aplicacin del art.
176 del C.T., que dispone que la indemnizacin por aos de servicios es
incompatible con toda otra indemnizacin que por concepto de trmino
77

de contrato y a cuyo pago concurri el empleador.

incompatibilidad, el trabajador debe optar.

En caso de

Estudio Particular de las Indemnizaciones

La Indemnizacin por aos de servicios (art. 163 C.T.)
Como ya se dijo procede a) en las causales contenidas en el artculo
161, b) si ella es pactada, c) a consecuencia de un reclamo por despido
ilegal injustificado y d) el autodespido si es acogido.
El art. 163 del C.T. seala que existe una indemnizacin por
aos de servicios a) Convencional y una b) Legal, siendo la primera la
que excede los lmites de la legal y,
que pasa a analizarse a
continuacin.

La Indemnizacin por aos de servicios legal

Tiene por supuesto que el trabajador ha desempeado sus servicios o
est vinculada a un contrato de trabajo por ms de 1 ao (la anualidad
es un criterio bsico, y al cual alude su denominacin aos de
servicios.
Se computa un mes de remuneracin por cada ao de servicios y
fraccin superior a 6 meses.
La indemnizacin tiene como lmite 330 das, es decir slo abarca un
perodo de 11 aos. Si el trabajador fue contratado antes del 14 de
agosto de 1981 no tiene lmite (art. 7 transitorio del C.T.)
Adems la remuneracin mensual tiene un lmite de 90 UF (alrededor de
$2.000.000). As, si el trabajador obtiene una remuneracin mayor al
lmite, se reduce la base de clculo mensual. Art. 172 del C.T.
El Cdigo distingue si el trabajador esta afecto a una remuneracin fija o
variable (en el ltimo caso es el promedio de los 3 ltimos meses).

78

El artculo 172 del C.T. contiene una definicin especial de remuneracin

(Ud. debe estudiar este concepto y compararlo con el art. 41 del C.T.
La Indemnizacin Sustitutiva del Aviso Previo o Preaviso
161, 163, 168 C.T.)

(art.

Se trata de una suma de dinero que reemplaza el aviso de trmino de

contrato que se contempla en las causales de terminacin de
Necesidades de la Empresa y Desahucio. La base de clculo es la ltima
remuneracin mensual. Esto puede originar un problema de
interpretacin si el trabajador ha tenido licencias mdicas o feriado en el
mes anterior al del despido.
Esta indemnizacin tambin procede cuando el juez respectivo declara
injustificado el despido y ordena pagar la indemnizacin ( 168 inc. 1 del
C.T. ) Y en el caso que se acoja la accin de autodespido.
Tambin se conoce esta indemnizacin como desahucio.
Se ha estimado que esta indemnizacin es incompatible con la
indemnizacin del lucro cesante en los casos del despido ilegal, estando
vigente un contrato a plazo o por obra.

Las Indemnizaciones Atpicas

Son variadas las indemnizaciones de esta clase, algunas tienen un
reconocimiento legal laboral y otras surgen de criterios de
responsabilidad civil.
La indemnizacin por lucro cesante a propsito de la violacin del plazo
del contrato o el despido en el contrato por obra antes de que esta
concluya normalmente. El fundamento de esta indemnizacin est en la
responsabilidad civil contractual. As, si el empleador viola la ley del
contrato despidiendo antes del trmino por el plazo, o el trmino de la
obra, ese incumplimiento debe ser reparado por el perjuicio recibido por
el trabajador y ese es el total de las remuneraciones que habra
percibido que habra percibido el trabajador hasta el trmino del plazo o
la terminacin de la obra. Alguna sentencia ha sostenido que esta
indemnizacin es de carcter convencional y se le aplica la prescripcin
de 6 meses contenida en el art. 510 inciso segundo del C.T.
79

La indemnizacin por dao moral

Esta indemnizacin es objeto de
controversia, al inicio fue
enfticamente rechazada por la jurisprudencia, aun cuando la doctrina
la acepta casi en su generalidad.
La indemnizacin aludida colisiona con aquella postura que las nicas
indemnizaciones que contempla el ordenamiento jurdico laboral es la
indemnizacin por aos de servicios y la sustitutiva. As los perjuicios
estaran tarifados o fijados por la ley, la cual es de orden pblico y bajo
la calidad de normas de derecho necesario aludido.
Ms recientemente se acept la indemnizacin por daos morales en los
casos de despidos fundados en causales muy graves para el trabajador,
que afectaban su integridad squica y fsica y su honra, protegidos por la
Carta Fundamental.
La indemnizacin por dao moral por incumplimientos durante la
vigencia del contrato ha encontrado reconocimiento en fallos de los
Tribunales del trabajo Cortes de Apelaciones, lo que la Corte Suprema
rechaza.
Finalmente, en algunos textos se admite el dao moral, aunque se debe
reconocer que no se usa esa expresin. As en el caso del autodespido
por las letras a) y b) del 160 N 1 y en el caso de procedimiento de
tutela laboral, esto es, art. 495 N 3 del C.T.
La Indemnizacin a Todo Evento de los arts. 164 a 167 del C.T.
Se trata de un pacto entre el trabajador y empleador acordando una
indemnizacin a todo evento, a partir del sptimo ao, que cubrir el
tiempo entre el inicio del sptimo ao de labor y el ao undcimo.
El pacto deber constar por escrito y consiste en un aporte no inferior al
l 4,11% de la remuneracin mensual que deber depositarse en una
cuenta de ahorro especial en una Administradora de Fondos de
pensiones. Estos aportes tienen el carcter de cotizaciones provisionales
Estos fondos slo podrn ser girados si se acredita la terminacin del
contrato cualquiera sea la causal, y corresponden al total acumulado. Si
se hace un clculo se aprecia que esta indemnizacin corresponde
aproximadamente a la mitad de la indemnizacin legal, salvo que se

80

pacte un aporte del doble del mnimo para as alcanzar al total de la

indemnizacin lega.
Este mecanismo es una regla de gran utilidad para
judicializacin de la terminacin del contrato.

81

evitar la