Centro de Formacin Continua de la Universidad de Las Palmas de Gran Canaria

Experto Universitario

Asesora laboral de empresas (4 edicin)

Tesina
EL DESPIDO OBJETIVO DEL ART. 52 C) ET
ANLISIS TRAS LA LEY 35/2010, DE 17 DE SEPTIEMBRE, DE MEDIDAS
URGENTES PARA LA REFORMA DEL MERCADO DE TRABAJO

Luis Ramn Caraballo Caraballo

Tutor: Prof. D. Juan Jimnez

Arrecife de Lanzarote, Octubre de 2010

A Nayra
29 de Octubre de 2010

INTRODUCCIN

Vivimos en una economa global donde el libre comercio de bienes y servicios y la

libre circulacin de capitales ejercen una gran influencia sobre las condiciones
econmicas de los pases. La especulacin financiera e inmobiliaria ha tocado la lnea
de flotacin del Estado de bienestar, y la crisis actual tiende ms a ser estructural que
una mera coyuntura de mercados. Para hacerle frente pareca irremediable, entre otras
medidas, una Reforma Laboral profunda en Espaa y en toda la CE, un cambio radical,
pedido por la parte empresarial en este pas, como nica manera de afrontar esta
situacin de emergencia, al que se enfrenta la parte social, que pone en duda la eficacia
de estas medidas para atajar las cifras del desempleo y la quiebra del modelo
econmico. La presente situacin de crisis econmica es sealada en la mayor parte de
los fundamentos en demandas por despidos objetivos, llegando a ser reveladores1.
1

Estas dificultades econmicas se deben a la gran crisis econmica en la que nos encontramos

desde hace bastante tiempo y que especialmente azota al sector en el que desarrollamos nuestras
actividades econmicas, ya que por un lado, los bancos dejaron de aceptar descuentos de efectos
comerciales de nuestros clientes, y negaron cualquier acceso a financiacin a las empresas del sector
de la construccin, viendo en consecuencia, demorado el cobro de nuestras facturas a sus respectivos
vencimientos, y por otro lado, ahoga econmicamente a esta empresa el insoportable aumento de la
morosidad de nuestros clientes. Para su informacin, a da de hoy tenemos ms de 550.000 en facturas
emitidas a clientes pendientes de cobro, siendo los ms significativos los siguientes:
- XXX nos debe 338.997,28 ; XXX nos debe 60.930,92 , habindose iniciado las acciones judiciales
tendentes a su cobroAdems, desde el 30/11/08 la empresa no ha facturado trabajo alguno.
Las razones econmicas y de produccin expuestas son las que nos obligan a amortizar su puesto de
trabajo y extinguir su contrato por causas objetivas
Conforme establece el artculo 53.1.b) del ET simultneamente a la presente comunicacin deberamos
poner a su disposicin una indemnizacin de veinte das de salario por ao de servicio, prorratendose por
meses los periodos de tiempo inferiores a un ao y con un mximo de doce mensualidades, que,
atendiendo a su salario y antigedad asciende a 5.771,87 euros (cinco mil setecientos setenta y uno con
ochenta y siete euros). Sin embargo, la absoluta falta de liquidez que padecemos nos impide realizar dicha
puesta a disposicin. Asimismo, dado que nos es imposible realizar la presente comunicacin con el
preaviso de 30 das establecido en el Estatuto de los Trabajadores, en su nmina de febrero hemos
incluido por este concepto la cantidad bruta de 1.423,20 euros (mil cuatrocientos veintitrs con veinte
euros), cantidad que tampoco podemos hacer efectiva por las razones econmicas expuestas
STSJ Castilla La Mancha 28/5/2010, AS 1166\2010

El pasado 18 de Junio entraba en vigor el Real Decreto Ley 10/2010, de 16 de Junio

de medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo. La tramitacin posterior de
esta reforma como ley se aprob por el Congreso definitivamente el 9 de septiembre de
2010, tras su paso por el Senado, modificndose nuevamente algunas de las normas que
haba establecido el Real Decreto Ley 10/2010 y regulando nuevas materias en las que
no haba incidido el mismo, dando lugar a la Ley 35/2010, de 17 de septiembre, de
medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo, publicada en el BOE el 18 de
Septiembre y entrando en vigor al da siguiente.
Entre las dos normas hay diferencias sustanciales, que veremos, prevaleciendo la
Ley 35/2010 por lgico orden de rangos. Veamos, como ejemplo, los cambios que sufre
la redaccin del mismo artculo, en los dos textos oficiales:
Real Decreto Ley 10/2010, de 16 de Junio, de medidas urgentes para la reforma del
mercado de trabajo Artculo 2. Extincin del contrato de trabajo. Uno:
A estos efectos, la empresa deber acreditar la concurrencia de alguna de las
causas sealadas y justificar que de las mismas se deduce mnimamente la
razonabilidad de la decisin extintiva para contribuir a mejorar la situacin de la
empresa o a prevenir una evolucin negativa de la misma a travs de una ms adecuada
organizacin de los recursos, que favorezca su posicin competitiva en el mercado o
una mejor respuesta a las exigencias de la demanda.
Ley 35/2010, de 17 de septiembre, de medidas urgentes para

la reforma del

mercado de trabajo. Artculo 2. Extincin del contrato de trabajo. Uno:

Se entiende que concurren causas econmicas cuando de los resultados de la
empresa se desprenda una situacin econmica negativa, en casos tales como la
existencia de prdidas actuales o previstas, o la disminucin persistente de su nivel de
ingresos, que puedan afectar a su viabilidad o a su capacidad de mantener el volumen de
empleo. A estos efectos, la empresa tendr que acreditar los resultados alegados y
justificar que de los mismos se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva para
preservar o favorecer su posicin competitiva en el mercado.

La desaparicin de la expresin mnimamente, es para la Confederacin Espaola

de Organizaciones Empresariales, una rebaja importante del cambio que la Reforma
Laboral debera haber supuesto en el aspecto del despido objetivo, pues se facilitaba en
sede judicial la carga de la prueba del empresario, entendiendo que ahora todo queda
como estaba. Por el contrario, los nuevos conceptos incluidos en la Ley 35/2010,
referentes a prdidas actuales y previstas2, o la disminucin persistente de su nivel de
ingresos, son cuestiones que los Tribunales ya venan admitiendo para declarar los
despidos objetivos como procedentes, en unificacin de doctrina. Por la otra parte, la
social, se felicitan de la desaparicin de este trmino porque no vaca del todo el
contenido causal de la institucin del despido objetivo.
La modificacin de las causas econmicas del despido objetivo ha sido uno de los
temas protagonistas de esta Reforma, centrndose el objeto del presente estudio en el
despido individual, por las caractersticas del tejido empresarial canario donde las
microempresas y PYMES son mayoritarias3.
2

Ello se debe a que la existencia o no de prdidas es un dato que se deduce directamente de la propia
documentacin contable (es un elemento emprico, hablando en trminos explcitos y, por tanto,
candidato a integrar el relato de hechos probados de la sentencia), mientras que la situacin
econmica negativa comporta un juicio de valor aadido acerca de esos mismos datos empricos. En
definitiva, la frmula tradicional, sostenida por el nuevo RD-Ley 10/2010, se aleja un paso de los hechos,
lo que traslada sobre los litigantes esa tradicional incertidumbre sobre el resultado del pleito. D. Jaime
Segales - Magistrado del Juzgado de lo Social n 2 de Ferrol- Aranzadi. Thomson Reuters. N 802 - 8 de
julio de 2010

Tejido empresarial canario por nmero de asalariados.

Programa operativo FEDER de Canarias 2007/2013. Fuente DIRCE.
http://www.cescanarias.org/boletin/2007-01/documentos/po_feder_canarias_07-13.pdf

Esta Reforma Laboral, y en cuanto a la causalidad del despido objetivo, pretende ser
una reforma de calado, aunque a juicio de los laboralistas, llega tarde y en un momento
poco oportuno, tal vez para contentar, dentro del paquete de medidas, al Mercado
Europeo para evitar una intervencin econmica al estilo de Grecia. Y llega tarde,
porque el trabajo ya estaba casi hecho: los Juzgados de lo Social, los Tribunales
Superiores de Justicia y el Tribunal Supremo ya haban realizado un gran esfuerzo para
aclarar la calificacin jurdica de la causalidad del despido objetivo, llegando a
delimitarla. Pero la subjetividad de la norma segua sin convencer a los empresarios,
que seguan sin fiarse del trato recibido en sede judicial.
As, en la exposicin de motivos del citado Real Decreto Ley 10/2010 y posterior
Ley 35/2010, dice: ...se da una nueva redaccin a las causas del despido por razones
econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin que establece el Estatuto de los
Trabajadores. La experiencia obtenida en los ltimos aos ha puesto de manifiesto,
particularmente en los dos ltimos aos, algunas deficiencias en el funcionamiento de
las vas de extincin previstas en los artculos 51 y 52 c) del texto refundido de la Ley
del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/1995, de
24 de marzo, al desplazar muchas extinciones de contratos indefinidos realmente
basadas en motivaciones econmicas o productivas hacia la va del despido
disciplinario improcedente.
Durante 2009, en Espaa, se cuantificaron 780.000 despidos sin causa por algo ms
de ciento cincuenta mil objetivos, segn datos de altas de prestaciones por desempleo
del Ministerio de Trabajo, es decir, slo 1 de cada 5 despidos fue causal, a pesar de la
crisis. Los empresarios prefieren pagar reconociendo la improcedencia del despido
(Ley 45/2002, de 12 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma del sistema de
proteccin por desempleo y mejora de la ocupabilidad, que permite al empresario un
despido sencillo y rpido, despido exprs, si dentro de las 48 horas siguientes al
despido, reconoce que la causa alegada es improcedente y pone a disposicin del
trabajador la indemnizacin que corresponda, sin tener que soportar ms gastos, ni
siquiera el de salarios de tramitacin) a tener que justificar ante el juez causas
econmicas, tcnicas, productivas u organizativas, con el apremio econmico aadido
de abonar el finiquito ntegro en el momento de entregar la carta de cese, adems de
esperar el mes de preaviso (actualmente 15 das), o pagarlo por anticipado, que es lo
ms habitual.

El recelo empresarial a los salarios de tramitacin, sobre todo, si se pierde el juicio,

incide en lo expuesto, adems de la tesitura econmica que genera en la prctica, el que
los balances de cuentas presentados en el Registro Mercantil no suelen corresponder con
la autntica situacin negativa que se padece, so pena de verse privadas, la pequeas
organizaciones sobre todo, de las plizas de crdito y dems financiaciones bancarias
que atienden a estos parmetros oficiales. Y ms en estos tiempos.
Estamos hablando de la preferencia general de las empresas de abonar 45 das por
ao trabajado, frente a los 20 das por ao que permite el despido objetivo (de los que
slo se pagaran 12 en empresas menores de 25 trabajadores, y en general, tras la
Reforma, con 8 das a cargo del FOGASA, como veremos), con el fin de evitar el
control judicial al que ste obliga y su inmediato pago, sin esperas ni sorpresas.

Grfico: Altas en el sistema de prestaciones por desempleo por despido. Distribucin

segn tipo de despido Fuente: Ministerio de Trabajo e Inmigracin.
El objeto de este estudio, pretende ser un monogrfico sobre el despido objetivo ex
Art. 52 c) ET y su principio de causalidad ligado al Art. 51.1 ET sobre despidos
colectivos, con el que comparte el mismo fundamento y las mismas causas, de tal forma
que ha quedado referenciado a aqul en su causalidad, tras la Reforma. Se ha pretendido

ser prctico estudiando su forma y procedimiento, incluyendo, por ejemplo, diferentes

modelos de cartas de despido, reales, extradas de sentencias, donde se analizan en sede
judicial los aciertos y errores de las mismas, as como cortas citas a pasajes
jurisprudenciales que han delimitado la causalidad del despido que tratamos.
La Reforma Laboral de 2010 no exige ahora una amortizacin de los puestos de
trabajo en sentido estricto por lo que no ser necesario que se supriman funciones o
puestos de trabajo sino solamente acreditar que mediante la reorganizacin de la
plantilla se cumplen los objetivos mencionados por la ley, tras la escueta remisin del
Art. 52 c) ET: Cuando concurra alguna de las causas previstas en el artculo 51.1 de
esta Ley y la extincin afecte a un nmero inferior al establecido en el mismo..
Adems exige un nuevo formalismo en la carta de despido recogido en el punto 4 de la
Ley 35/2010. Disposicin transitoria

tercera: A los efectos previstos en esta

disposicin, el empresario deber hacer constar en la comunicacin escrita al trabajador

el salario diario que haya servido para el clculo de la indemnizacin a su cargo, todo
ello a efectos del pago del FOGASA. Tambin incluye una novedad en la definicin de
la causa econmica, consistente en referirse genricamente a una situacin econmica
negativa y no a prdidas econmicas, con la intencin de extender el mbito de esa
causa. Las causas tcnicas, organizativas o de produccin se definen ms
especficamente, perfilando los parmetros jurisprudenciales y alivianando la carga de
la prueba que el Alto Tribunal asignaba a las empresas.
La evitacin del control judicial a que estn sometidos este tipo de despidos denota
mucha dificultad en su justificacin para las empresas, a pesar de haber tenido en su
origen un carcter de respuesta flexible a otras crisis econmicas, con abundantes
crticas del bando social por entender que la causalidad se difuminaba, amplindose
notablemente los lmites del empresariado a dirigir y organizar la empresa en
contraposicin al derecho al trabajo, quedando el despido objetivo ajustado a los
mandatos del Art. 35 y 38 CE, con el Art. 40.1 CE de fondo, que obliga a los poderes
pblicos a polticas de pleno empleo.
La justificacin del despido objetivo se basa en la bsqueda del mantenimiento del
empleo, aunque parezca una contradiccin, al amortizarse puestos de trabajo para
sanear empresas, salvando el carcter tuitivo de la medida con el posterior control
judicial que vigilar que no prime el inters particular de las empresas, o que se est
ante un goteo de despidos ex Art. 52 c) ET con la finalidad de eludir los trmites

previstos para el despido colectivo ex Art. 51 ET, movindose en los umbrales de la

extincin objetiva individual.
La ley 11/1994 de 19 de Mayo modific sustancialmente el despido por causas
econmicas, tcnicas y organizativas, dentro de una reforma profunda del mercado de
trabajo4. Otras reformas posteriores, como la de 1997 5, fueron perfilando el Art. 52 c)
ET anterior a la Reforma Laboral de 2010, donde el legislador pretendi situar este
modo de extincin de contratos en el mbito de la empresa, como una herramienta que
incida en la buena produccin y organizacin adecuada que garantice la continuidad de
la organizacin y de los empleos, consecuentemente.
Antes de la Reforma Laboral de 2010, la jurisprudencia ya haba dado una vuelta de
tuerca a esta cuestin con las Sentencias del Tribunal Supremo de 11 de junio de 2008
(Recurso 730/2007, ponente: Ilmo. Sr. D. Jos Manuel Lpez Garca de la Serrana) y la
de 29 de septiembre de 2008 (Recurso 1658/2007, ponente: Ilmo. Sr. D. Aurelio
Desdentado Bonete) en las cuales se realiza una interpretacin muy amplia del Art. 52
c) ET, donde el Alto Tribunal no exige que para solventar la situacin de crisis o ayudar
a superar la falta de rentabilidad de la empresa, se presente un plan de viabilidad con las
medidas adoptadas adicionales a la extincin. En la primera de las sentencias, el
Tribunal Supremo estima que es suficiente y basta, acreditar la existencia de prdidas
continuadas y cuantiosas para estimar que la amortizacin de puestos de trabajo
contribuye a superar la situacin de crisis econmica y adems, la empresa no debe
probar que la medida adoptada era suficiente para superar la crisis, ni que se adoptan
otras medidas que garanticen la superacin de dicha situacin. Sera suficiente como
prueba, el reflejo de las prdidas en las cuentas y balances para justificar la
amortizacin que coopera a la superacin de dicha situacin econmica
negativa. La exigencia de que la medida extintiva conlleve necesariamente la
superacin de la situacin crtica empresarial es considerado como un error de partida,
considera la sentencia, sin duda inducido por la nada acertada expresin legal
contribuir a la superacin, que no debe suponer, en ningn caso, que el empresario
deba presentar una prueba de futuro, que garantice la superacin de la crisis en la
empresa.
Por su parte, la segunda de las sentencias citadas, analiza los dos elementos
esenciales en este tipo de despido: la finalidad de la medida extintiva y la conexin
4

GASC GARCA, E., La Reforma Laboral de 1994, Coleccin Estudios (Universidad de Castilla-La
Mancha), 1996, pg. 7 y ss.
5
MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E. Reus, 2008, pg. 15.

funcional entre la extincin y la finalidad. Dice el TS que el concepto de superacin de

una situacin negativa a travs del despido, surge de un error al que induce la
desacertada expresin legal superacin de situaciones econmicas negativas,
entendiendo que el ajuste, con su correspondiente amortizacin de puestos de trabajo,
como medida correctora de la crisis y adecuacin a la coyuntura creada por ella, debe
entrar de lleno en el significado del trmino legal de superacin, alivianando la carga de
la prueba a la empresa y dando va libre al uso del despido objetivo sin tener que
justificar viabilidades futuras que resultan impredecibles cuando se toman este tipo de
decisiones. Por lo tanto, ya haba una menor exigencia probatoria para las
empresas antes de la Reforma Laboral, donde se consideraba un elemento
probatorio importante el plan de viabilidad que justificara las amortizaciones, no
imprescindible, y los indicios razonables de que los despidos ayudaban a superar,
no a garantizar, la situacin negativa de la empresa.
Todas estas cuestiones y sus complementos de procedimiento y aclaracin de
conceptos, se irn desmenuzando en las posteriores pginas, delimitando cada expresin
a su encuadre en la doctrina y la jurisprudencia, como la amortizacin de puestos de
trabajo citada en el ET, que no puede significar amortizacin de trabajadores 6, evitando
que puedan ser sustituidos por otros en sus mismos puestos, entrando aqu en juego otra
temtica compleja como la externalizacin y descentralizacin productiva, con las
subcontratas que ayudan a la eficiencia productiva de las organizaciones y que pueden
llegar a justificar despidos objetivos cuando se demuestra que dicha externalizacin
cooper para superar una situacin econmica negativa.7
Queda claro que tras la Reforma Laboral, el legislador ha quitado relevancia a las
exigencias formales que en el despido objetivo eran mayores que en el disciplinario, al
sancionar con improcedencia los incumplimientos que antes eran nulos.
Las causas por las que se puede proceder a la amortizacin de puestos de trabajo,
econmicas, tcnicas u organizativas y de produccin, ex Art. 52 c) ET, deben ser
consideradas por separado, a efectos de control judicial, para ser valorados de distinta
forma los hechos constitutivos de las mismas, introduciendo un factor diferencial an
cuando puedan concurrir varias de estas cuatro causas a la vez 8. Las extinciones por
causas econmicas tenan un mayor nivel de exigencia, que ha sido rebajado en las
6

ALTS TRREGA, J.A., et al., El Despido Objetivo, Enfoque Laboral, Tirant Lo Blanch, Valencia,
2010, pg. 63
7
STS 31 de Mayo de 2006, RJ 3971
8
STS 13 de Febrero de 2002, RJ 3787

10

sentencias unificadas ya mencionadas. Las causas tcnicas son las referidas a la

modernizacin y modificacin de los medios de produccin que conllevan una
amortizacin de puestos sobrantes tras la nueva situacin. Las causas organizativas
obedecen a decisiones empresariales de reajustes de mtodos de produccin en la
empresa para hacerla ms eficiente de modo racional, y las causas de produccin tienen
que ver con la adaptacin de la organizacin a coyunturas del mercado que obligan a
una reduccin o alteracin de la capacidad productiva. Conceptos jurisprudenciales que
la nueva Reforma Laboral ha convertido en legislacin.
El objeto de estas extinciones es el saneamiento de las organizaciones, obligadas a
tomar medidas cuando existe una causa originaria de las cuatro nombradas, o varias a la
vez, que motivan la decisin objetiva y la justificacin razonada de la causa final, sin
perder el carcter protector que el derecho laboral debe a los trabajadores.
El anlisis riguroso del nuevo texto reformado y sus aplicaciones en el inmediato
futuro ha de pasar por una lectura con lupa de lo que se quiere decir por el legislador,
que ya conoce los criterios jurisprudenciales al respecto y ha hecho uso de la letra
pequea. Como ejemplo, citamos la modificacin introducida por el grupo poltico
Convergencia i Uni, mediante enmienda en el Senado, al Art. 52 c) ET, remitido al Art.
51.1 ET tras la Reforma, introduciendo slo un punto y coma Se entiende que
concurren causas econmicas cuando de los resultados de la empresa se desprenda una
situacin econmica negativa, en casos tales como la existencia de prdidas actuales o
previstas; o la disminucin persistente del nivel de ingresos, cuestin que no fue
aceptada por el Congreso al entender que ; o la disminucin persistente de su nivel de
ingresos" separados lingsticamente por este punto y coma, se pudiera interpretar por el
juez como un supuesto independiente, desligado de la consideracin de una situacin
econmica negativa de la empresa. No es balad este apunte. Los debates doctrinales y
jurisprudenciales que despiertan la causalidad, el contenido mnimo de la carta de
despido y todo lo concerniente a la forma y procedimiento del despido objetivo, se
vern reflejados en las siguientes citas de sentencias esenciales al respecto, que nos
ayudarn a situarnos en el punto de partida de la Reforma Laboral de 2010.

El Art. 52 c) ET

11

Esta era la redaccin del Art. 52 c) ET antes de la Ley 35/2010, de

17 de septiembre:
Extincin del contrato por causas objetivas:
Cuando exista la necesidad objetivamente acreditada de amortizar
puestos de trabajo por alguna de las causas previstas en el artculo 51.1 de
esta Ley y en nmero inferior al establecido en el mismo. A tal efecto, el
empresario acreditar la decisin extintiva en causas econmicas, con el fin
de contribuir a la superacin de situaciones econmicas negativas, o en
causas tcnicas, organizativas o de produccin, para superar las
dificultades que impidan el buen funcionamiento de la empresa, ya sea por
su posicin competitiva en el mercado o por exigencias de la demanda, a
travs de una mejor organizacin de los recursos. Los representantes de los
trabajadores tendrn prioridad de permanencia en la empresa en el supuesto
al que se refiere este apartado.

Y esta es la redaccin actual del Art. 52 c) ET:

Extincin del contrato por causas objetivas:
Cuando concurra alguna de las causas previstas en el artculo 51.1 de
esta Ley y la extincin afecte a un nmero inferior al establecido en el
mismo.
Los representantes de los trabajadores tendrn prioridad de permanencia
en la empresa en el supuesto al que se refiere este apartado.

As queda el Art. 51.1 ET referenciado desde el Art. 52 c) ET

12

Despido colectivo.
A efectos de lo dispuesto en la presente Ley se entender por despido
colectivo la extincin de contratos de trabajo fundada en causas
econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin cuando, en un perodo
de noventa das, la extincin afecte al menos a:
a. Diez trabajadores, en las empresas que ocupen menos de cien
trabajadores.
b. El 10 % del nmero de trabajadores de la empresa en aqullas que
ocupen entre cien y trescientos trabajadores.
c. Treinta trabajadores en las empresas que ocupen trescientos o ms
trabajadores.
Se entiende que concurren causas econmicas cuando de los resultados de
la empresa se desprenda una situacin econmica negativa, en casos tales
como la existencia de prdidas actuales o previstas, o la disminucin
persistente de su nivel de ingresos, que puedan afectar a su viabilidad o a su
capacidad de mantener el volumen de empleo. A estos efectos, la empresa
tendr que acreditar los resultados alegados y justificar que de los mismos
se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva para preservar o
favorecer su posicin competitiva en el mercado.
Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba
el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.

CAPTULO 1

13

EL DESPIDO OBJETIVO: CAUSALIDAD Y VISIN DE CONJUNTO

El Real Decreto-ley 17/1977, de 4 de marzo, sobre Relaciones de Trabajo,
introduce en la normativa laboral el poder del empresario para rescindir contratos de
trabajo individuales, por una necesidad objetivamente acreditada de amortizar puestos
de trabajo, sin autorizacin administrativa previa. La justificacin posterior, fundada en
necesidades perentorias de la empresa, hasta la nueva Reforma Laboral que aliviana la
prueba, supone el control judicial que trata de equilibrar la balanza entre empresario y
trabajadores tratando de justificar la razonabilidad de la medida.
Todo despido ha de basarse en una causa, en un incumplimiento contractual,
como en el despido disciplinario, pero en el despido objetivo que tratamos, el del Art.
52 c) ET, despidos individuales por causas objetivas, primordialmente econmicas,
adems de tcnicas, organizativas o de produccin, donde no se superan los umbrales
numricos establecidos en el Art 51.1 ET9, el trabajador asume riesgos de la empresa,
pues se ve afectado por los resultados del Balance o las vicisitudes organizativas
internas, ms all de las clusulas del contrato. El rgimen jurdico del Art. 52 c) ET se
completa en el aspecto formal con el Art. 53 ET y en el procedimental con el Art. 120 y
subsiguientes del Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de abril, de la Ley de
Procedimiento Laboral. La superacin de tales umbrales numricos es el factor que
diferencia la amortizacin de puestos de trabajo, del despido colectivo, teniendo ambos
tipos de extincin la misma naturaleza y las mismas causas, siendo el procedimiento que
se sigue en el marco de un despido colectivo mucho ms complejo y costoso para la
empresa, al mediar un obligado control administrativo que no es objeto de este estudio.
Fue en la reforma de 1994, muy parecida a la presente en cuanto a la
flexibilizacin del mercado de trabajo, donde se justifican los despidos objetivos como
herramienta para adaptar a las empresas a las oscilaciones cclicas de la economa,
permitiendo su supervivencia a base de reajustes de personal a un coste asequible. De
esta manera, el despido objetivo pasa a formar parte de las estrategias del poder
9

A efectos de lo dispuesto en la presente Ley se entender por despido colectivo la extincin de contratos
de trabajo fundada en causas econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin cuando, en un perodo
de noventa das, la extincin afecte al menos Diez trabajadores, en las empresas que ocupen menos de
cien trabajadores. El 10 % del nmero de trabajadores de la empresa en aqullas que ocupen entre cien y
trescientos trabajadores. Treinta trabajadores en las empresas que ocupen trescientos o ms trabajadores.
Se entender igualmente como despido colectivo la extincin de los contratos de trabajo que afecten a
la totalidad de la plantilla de la empresa, siempre que el nmero de trabajadores afectados sea
superior a cinco, cuando aqul se produzca como consecuencia de la cesacin total de su actividad
empresarial fundada en las mismas causas anteriormente sealadas. STS 14/12/1999, Recurso 1824/1999

14

directivo de las organizaciones, pero con el cors, a juicio de stas, del control judicial
posterior que sopesa las causas extintivas, como mecanismo necesario de proteccin de
los trabajadores que emana de la Constitucin ex Art. 35 CE, en contraposicin al
derecho que otorga a las empresas el Art. 38 CE.
Llegados a este punto, y analizando la redaccin final del despido objetivo por
causas econmicas tras la Ley 35/2010, habra que preguntarse si la intencin del
legislador pasa por aclarar el trabajo de los jueces sobre la causalidad de este tipo de
despidos, tarea ardua que se encontraba ya muy avanzada en la jurisprudencia, o en el
fondo se busca una descausalizacin que encaje con el modelo productivo que pretende
el Gobierno con su poltica, ante las macro cifras del desempleo que padece Espaa.
Tanto la reforma actual, como la mencionada de 1994, fueron impuestas sin
negociacin, y no dej satisfecho a ninguno de los bandos. Se han ampliado los
supuestos para despedir a los trabajadores por causas econmicas con 20 das de
indemnizacin, con un mximo de 12 mensualidades (Art. 53.1 b) ET) 10, no nicamente
cuando las empresas tengan prdidas, sino de igual forma, cuando prevean tenerlas o se
vean sometidas a una persistente cada de ingresos, -cese de lucro no desligado del
hecho inseparable de las prdidas econmicas-, que pueda afectar a su viabilidad o a su
capacidad de mantener el volumen de empleo. No obstante, sera injustificado el
despido objetivo cuando se presenten estos drsticos ajustes como recomendables o
convenientes en un momento dado, para mejorar los balances de la empresa, pues tal
medida ha de ser imprescindible, objetivamente necesaria, no una mera maniobra que
genere apuntes.
La extincin contractual era la ltima medida a usar por el empresario, ya que de
poder utilizarse una medida menos traumtica, como la reduccin de jornada, no
procedera la extincin11, correspondiendo la carga de la prueba de otra alternativa
menos traumtica al trabajador12. La desaparicin como despidos nulos de varios
supuestos de defectos de forma ex Art 53.4 c) ET: La decisin extintiva se considerar
improcedente cuando no se acredite la concurrencia de la causa en que se fundament la
10

Ley 35/2010, Disposicin Transitoria Tercera 1. En los contratos de carcter indefinido, sean
ordinarios o de fomento de la contratacin indefinida, celebrados a partir del 18 de junio de 2010,
cuando el contrato se extinga por las causas previstas en los artculos 51 y 52 del Estatuto de los
Trabajadores o en el artculo 64 de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, una parte de la
indemnizacin que corresponda al trabajador ser objeto de resarcimiento al empresario por el Fondo de
Garanta Salarial en una cantidad equivalente a ocho das de salario por ao de servicio, prorratendose
por meses los perodos de tiempo inferiores al ao.
11
STSJ Valladolid 28-11-95, AS 4138,1995.
12
STSJ Pas Vasco 14-11-95, AS 4372,1995.

15

decisin extintiva o cuando no se hubieren cumplido los requisitos establecidos en el

apartado 1 de este artculo tras la Reforma Laboral, a favor de la improcedencia,
afirma la voluntad del legislador de igualarlo al despido exprs en detrimento de la
readmisin obligatoria que comportaba la nulidad13, abaratando considerablemente
todos los despidos, pues la empresa slo pagar una indemnizacin de 45 das por ao a
los indefinidos ordinarios, que sern pocos, en detrimento de la indemnizacin de 33
das por ao para los indefinidos de fomento de la contratacin, subvencionada por el
FOGASA con ocho das, con lo que la empresa slo se hara cargo de 25 das.
Y es que en esta carrera de flexibilizacin del derecho del trabajo, donde son las
circunstancias externas de los mercados los que obligan a extinguir los contratos
sobrantes, para que las organizaciones subsistan tras la crisis econmica, organizativa,
tcnica o de produccin, interesa la intervencin administrativa o judicial, ya sean
despidos colectivos o amortizacin de puestos de trabajo individuales, respectivamente,
para garantizar el juego limpio, donde se arbitran intereses tan contrapuestos.
En la calificacin jurdica del despido objetivo, que se ha trabajado
laboriosamente hasta ahora por los juzgados y tribunales, es donde vamos a encontrar
las pistas y claves para acercarnos a lo acontecido tras la Reforma Laboral de 2010, y
hacernos una idea tambin de lo que puede venir en las primeras sentencias que se
dicten teniendo en cuenta la nueva legislacin.
Los intereses de la empresa y la estabilidad en el empleo son ponderados en el
despido objetivo ex Art. 52 c) ET, dejando en segundo plano el eje sobre el que pivota el
ordenamiento laboral: el contrato de trabajo. La ajeneidad desaparece al hacer recaer
sobre los trabajadores los riesgos propios de la empresa, as como los resultados de las
decisiones directivas, sin son negativos. La indemnizacin ex Art. 53.1 b) ET, ya
mencionada y el posterior control judicial que veremos, intentarn subsanar, a modo de
compensacin, este riesgo atpico.
Antes de la Reforma Laboral, se exiga que con la amortizacin de
puestos de trabajo por causas econmicas, se contribuyese a superar una situacin
13

Igualndose esta omisin formal a la de los despidos disciplinarios: La cuestin que se plantea es la de
si ante un despido en el que se alegan causas objetivas del artculo 52 del Estatuto de los Trabajadores
reconocindose por la empresa la improcedencia en base al artculo 56.2 del Estatuto de los Trabajadores,
exime de cumplir el requisito formal de expresin de causa suficiente del artculo 53.1.a) ET, requisito de
forma escrita "expresando la causa". A diferencia de lo que sucede con los despidos disciplinarios, en
los que la omisin de las formalidades de la carta de despido determina la calificacin de
improcedencia y no de nulidad (Art. 55.4 ET), el legislador ordena la calificacin de nulidad tanto para
el despido objetivo en el que "no se hubieren cumplido las formalidades legales de la comunicacin
escrita, con mencin de causa" STS 1/7/2010, Recurso 3439/2009

16

econmica negativa, situacin de crisis que haba asimilado la jurisprudencia con

prdidas considerables que afectaran a la continuidad de la empresa y duradera en el
tiempo, al menos dos aos o ms, bajndose el listn de las exigencias con las dos
importantes sentencias del Supremo de 2008, vistas en la introduccin, que ya no exigen
una situacin irreversible o crtica en la empresa, ni mucho menos, ni un plan de
viabilidad de futuro, considerando desacertada la expresin superar y trasponindola
por ajustar la situacin negativa, es decir, que la amortizacin de puestos sirva para
contribuir a alivianar la economa de la empresa para hacerla ms competitiva en el
mercado. Por amortizacin de puestos de trabajo debemos entender una extincin de
contratos laborales aunque las funciones que venan desempeando los despedidos
pasen a ser realizadas por otros trabajadores de la empresa, asumindolas, STS
15/10/2003, Recurso UD. 1205/2003.
Tambin en este sentido, la STSJ La Rioja 18/2/2010, AS 1422/2010: Como
hemos tenido ocasin de exponer anteriormente, nada impide que amortizado el puesto
de trabajo, sus funciones puedan ser asumidas por otros trabajadores si esta medida
lleva consigo una ms racional distribucin de tareas, cosa que en este caso ocurre, pues
el resto de trabajadores que tambin han visto reducido su trabajo pueden realizar el
trabajo, tambin reducido, desarrollado hasta ahora por el demandante. Si a ello
aadimos que la seleccin de los trabajadores afectados por la decisin corresponde al
empresario dentro de los parmetros de la ausencia de fraude, abuso o discriminacin,
no puede menos que afirmarse que la decisin empresarial es ajustada a derecho...14
El legislador que redacta la Ley 35/2010 apuntala y extiende este anlisis
jurisprudencial, diferenciando tres situaciones de crisis econmica, una de prdidas
14

Una reduccin en las ventas de ms del 38% en la zona en la que prestaba servicios el demandante,
cuando en el resto del Estado se sita en ms del 34%, hace necesaria la adopcin de medidas tendentes a
reequilibrar la empresa mediante una mejor organizacin de sus recursos, ya que la concrecin de las
dificultades de gestin presentes en la empresa se reflejan en las propias cifras de venta que se recogen en
la declaracin fctica de la sentencia. La empresa en el intento de reorganizar y reequilibrar las cargas de
trabajo, reorganiz a los trabajadores que prestaban servicios como merchands, pasando a realizar las
funciones del actor los trabajadores de las zonas colindantes a la hasta entonces atribuida al demandante.
La amortizacin del puesto de trabajo del demandante, cuya reduccin en las ventas supera la media del
resto del pas, no slo elimina los costes derivados del mantenimiento del puesto, sino que permite
atribuir el trabajo del actor a los merchands de las zonas colindantes en las cuales tambin se haba
producido una disminucin significativa de ventas y por tanto del trabajo a realizar. La reorganizacin
llevada a cabo por el empresario debe tildarse de racional y proporcionada, no correspondiendo a los
rganos judiciales juzgar si la medida adoptada deviene en una buena o mala estrategia econmica, pues
no corresponde a los juzgados y tribunales suplir la actividad del empresario, debiendo limitarnos a
controlar la racionalidad de la mediada adoptada para evitar situaciones de abuso del derecho, fraude de
ley o situaciones discriminatorias. STSJ La Rioja 18/2/2010, AS 1422/2010

17

presentes (no graves ni mucho menos), otra de prdidas previstas (que generen
desequilibrios en la empresa a corto plazo si no se atajan), y por ltimo, una
disminucin en los ingresos, cohonestada con la situacin econmica negativa, nunca
asociado al beneficio por la simple amortizacin de puestos puntuales. No obstante, la
carga de la prueba para la empresa, la razonabilidad de la medida, decae en sus
exigencias, bastando que se demuestre que la empresa mejora su situacin, sin correr
peligro su viabilidad, obrando casi de modo automtico la situacin de crisis econmica
o de alteraciones de la facturacin presente o prevista para que se justifique la
amortizacin. El requerimiento de medidas alternativas a la extincin laboral desaparece
casi por completo, dejando un campo abierto a las prximas sentencias para ponderar el
saneamiento empresarial.

CAPTULO 2
LA INTERPRETACIN JURISPRUDENCIAL DEL AR. 52 C) ET
ANTES DE LA REFORMA LABORAL DE 2010 Y NOVEDADES

18

La redaccin del Art. 51.1 ET, al que nos vemos remitidos desde el Art. 52 c) ET,
tras la Reforma Laboral del RDL 10/2010 y la posterior Ley 35/2010 que entr en vigor
el pasado 19 de Septiembre, equiparan integralmente ambos preceptos. Antes de la
Reforma Laboral, el Art. 52 c) ET consideraba causa de despido la necesidad
objetivamente acreditada de amortizar puestos de trabajo por alguna de las causas
previstas en el Art. 51.1 ET de esta Ley y en nmero inferior al establecido en el mismo,
pero se diferenciaba del mismo por la necesidad de amortizacin del puesto de trabajo y
en la causalidad y razonabilidad de la medida. En este punto encontramos dos claves
sustantivas. En primer lugar, la empresa ha de demostrar la situacin de crisis
econmica por la que atraviesa 15, presente o previsible, un descenso de clientes o
pedidos o una transformacin tcnica ineludible, por ejemplo. Y en segundo lugar tiene
que conectar la medida de amortizar puestos de trabajo con la superacin de la situacin
crtica16.
Ya adelantamos en la introduccin las principales causas que justificaban un
despido objetivo antes de la Reforma Laboral de 2010 a criterio del Tribunal Supremo 17.
La cuestin superar situaciones de crisis econmica de la empresa o superar los
problemas que impiden su viabilidad con medidas organizativas o tcnicas fue objeto de
amplias y encontradas discusiones jurisprudenciales, llegndose a concretar ms
recientemente por el Supremo, como apuntbamos, que superar no ha de significar
garantizar, la superacin de estas circunstancias negativas, sino que los indicios de
razonabilidad aportados por la empresa han de justificar el ajuste, como medida
correctora de la crisis, con su correspondiente amortizacin de puestos de trabajo, sin
demostrar viabilidades futuras, por impredecibles. Por tanto, la anterior redaccin del
Art. 52 c) ET que se refera a superar situaciones negativas, resultaba desacertada, a
juicio del Tribunal Supremo, debiendo leerse: ajustar situaciones negativas, en vez de
superar, para que las empresas se puedan adaptar a las coyunturas de los mercados y
mantener su posicin competitiva. Veremos ms adelante cmo desaparece esa
15

Se entiende que concurren causas econmicas cuando de los resultados de la empresa se desprenda
una situacin econmica negativa, en casos tales como la existencia de prdidas actuales o previstas, o la
disminucin persistente de su nivel de ingresos, que puedan afectar a su viabilidad o a su capacidad de
mantener el volumen de empleo
16

A estos efectos, la empresa tendr que acreditar los resultados alegados y justificar que de los mismos
se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva para preservar o favorecer su posicin competitiva en
el mercado.
17
Sentencias de 11 de junio de 2008 (Recurso 730/2007, ponente: Ilmo. Sr. D. Jos Manuel Lpez Garca
de la Serrana) y de 29 de septiembre de 2008 (Recurso 1658/2007, ponente: Ilmo. Sr. D. Aurelio
Desdentado Bonete)

19

desacertada expresin con la nueva normativa, minimizando la exigencia probatoria

para las organizaciones. Y es que el vaco legal de la subjetividad de la ley ha sido
suplido por el Supremo en casacin de doctrina, traspasando la carga de la prueba al
empresario.
El Art. 52 c) ET, al igual que los Arts. 39.2, 40, 41, 47 y 51 ET, donde se va
desde las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo hasta la suspensin
o extincin de los contratos de trabajo por causas econmicas, tcnicas, organizativas y
de produccin, entran de lleno en el poder de direccin empresarial, como una
herramienta de la empresa para alivianar sus dificultades. Es aqu donde el juez entra a
valorar primero la causa esgrimida en el despido objetivo y luego la relacin de esta
crisis con la medida extintiva tomada, y su razonabilidad. Pero de la literalidad del Art.
52 c) ET antes de la Reforma Laboral (ni despus, segn las organizaciones
empresariales, sobre todo), se extraen conclusiones claras, siendo dispares los criterios
jurisprudenciales.
Las cuatro causas que integran el Art. 52 c) ET, econmicas, tcnicas,
organizativas o de produccin son reducidas por un importante sector de la doctrina a la
parte econmica18, entendiendo que todas las causas tienen un fuerte componente
econmico, por ser esta la razn de existencia de las empresas. De hecho, en la Reforma
Laboral de 2010 se ha incidido exclusivamente en reformar las causas econmicas, por
ser las ms empleadas y las ms actuales en medio de esta situacin de crisis, adems de
que irradia al resto de causas el espritu de la norma.
Y es que tal separacin de causas que contiene el Art. 52 c) ET (lase Art. 51.1
ET), econmicas, tcnicas, organizativas y de produccin, son relativas, sin estar
especificadas situaciones especficas como el despido disciplinario, por ejemplo, donde
constan detalladamente los incumplimientos contractuales. Son cuatro amplios campos
de referencia de las causas motivadoras del despido objetivo19, aunque lo habitual es que
18

MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E. Reus, 2008, Pg. 248.
El legislador ha querido distinguir cuatro esferas o mbitos de afectacin en los que puede incidir la
causa o factor desencadenante de los problemas de rentabilidad o eficiencia que estn en el origen del
despido por motivos econmicos: 1) la esfera o mbito de los medios o instrumentos de produccin
("causas tcnicas"); 2) la esfera o mbito de los sistemas y mtodos de trabajo del personal ("causas
organizativas"); 3) la esfera o mbito de los productos o servicios que la empresa pretende colocar en el
mercado ("causas productivas"); y 4) la esfera o mbito de los resultados de explotacin ("causas
econmicas", en sentido restringido). Es al empresario a quien corresponde probar la realidad de las
causas o factores desencadenantes de los problemas de rentabilidad o eficiencia de la empresa. Lo que
supone de un lado la identificacin precisa de dichos factores, y de otro la concrecin de su incidencia en
las esferas o mbitos de afectacin sealados por el legislador. Esta concrecin se refleja normalmente en
cifras o datos desfavorables de produccin, o de costes de factores, o de explotacin empresarial, tales
como resultados negativos en las cuentas del balance, escasa productividad del trabajo, retraso
19

20

diversas causas concurran al mismo tiempo, con un claro trasfondo econmico se

entretejen todas o algunas de las dems, como en el caso de una panadera que presenta
un despido objetivo ex Art. 52 c) ET, por causas econmicas, donde aparece un
descenso de la produccin, una poca capacidad tcnica y una insuficiente organizacin
para competir, unido al hecho de que la amortizacin del puesto de trabajo es asumida
por el dueo, con su esfuerzo personal, siendo amparado por el Supremo, por que tal
decisin mantena la produccin y otros puestos de trabajo, y por tanto la viabilidad de
la empresa.20
La causa econmica es as claramente diferenciada de las otras tres causas,
tecnolgicas, organizativas y de produccin, que pueden afectar al funcionamiento de
una unidad productiva de la organizacin, pero no colocan a la empresa en una situacin
de crisis, pues la situacin econmica negativa debe afectar a la empresa en su
conjunto.21 Deben separarse por tanto las causas econmicas del resto de causas en dos
grupos diferenciados, pues se han de valorar de distinta manera los hechos constitutivos
de las mismas, STS 13-2-02, RJ 3787, y valorar la viabilidad de la medida.
Por otra parte, las causas tcnicas, organizativas y de produccin, a diferencia
de las econmicas, que han de afectar obligatoriamente al conjunto de la empresa,
pueden afectar a una sola unidad productiva o centro de trabajo, ...pues no se
impone la obligacin al empresario de reforzar con el excedente de mano de obra en esa
unidad otra que se encuentra en situacin de equilibrio, salvo que se prefiera desplazar
el problema de un centro a otro pero sin solucionarlo... STS 13-2-2002, RJ 3787/2002.
tecnolgico respecto de los competidores, obsolescencia o prdida de cuota de mercado de los productos
o servicios, etctera. STS 14/6/1996, Recurso 3099/1995
20

Con fecha 31 de marzo de 1999 la empresa demandada entreg al actor carta de despido, cuya
recepcin se neg a firmar, y que tena el siguiente tenor literal: "Muy Sr. Mio.- Esta empresa le comunica
la decisin tomada por la misma de que ante la grave situacin econmica que est atravesando la
empresa se ve en la obligacin de reducir la plantilla de trabajadores. Se trata con ello de lograr, siquiera
en parte, una reduccin de los gastos generales y mantener la viabilidad de la empresa. Por lo que le
comunico que tenemos el proyecto de proceder a la extincin de la relacin laboral que nos une con usted
con efectos del da 31 de marzo del presente ao, al amparo de lo establecido en el artculo 52.C y 53 del
Estatuto de los Trabajadores. El motivo que obliga a tomar esta decisin est constituida por el hecho del
escaso volumen de elaboracin cuya cuanta usted le consta ser de aproximadamente de 147 Kg. diarios.
Los ingresos obtenidos no permiten soportar el total de gastos de elaboracin de los que solamente, la
mano de obra en lo que se refiere a obrador de panadera significa un total de seis millones cuatrocientas
cuarenta y cuatro mil doscientas cincuenta y tres pesetas, lo que representa un 40% respecto a los gastos
totales de personal de la empresa que asciende a la cantidad de diecisis millones treinta y cuatro mil
trescientas diecisis pesetas, incluidas las cargas sociales, de las que su salario representa tres millones
ciento setenta mil cuatrocientas diecisis pesetas. Por lo que su puesto de trabajo va a ser sustituido por
m con el fin de mantener la viabilidad de la empresa y poder reducir los costes de personal.
STS 29/05/2001, Recurso 2022/2000
21

STS 13/2/2002, Recurso 1436/2001 y STSJ Las Palmas, 29/4/2008, Recurso 985/2007

21

La viabilidad de las medidas antes mencionada y sus exigencias probatorias,

antes de la Reforma Laboral, volviendo a citar la STS 29/9/2008, pasaban por:
.-No se exige al empresario que la medida conlleve a superar la situacin
crtica, sino que ayude a ajustar y redefinir la situacin de la empresa en el
mercado.
.-No se exige por tanto que se presenten pruebas de futuro donde
aparezca la empresa en un escenario con la crisis superada, pues considera el
Supremo desacertada la expresin superar de la anterior redaccin de la norma.
.-S se exige la aportacin de indicios que prueben la situacin crtica actual
(o futura, en la redaccin de la Reforma Laboral de 2010) de los que se deduzca la
razonabilidad del despido objetivo, y que tal medida colaborar en la superacin
de la crisis de la empresa, no que garantice su viabilidad.
.- Y por ltimo se consideraba un elemento probatorio importante el plan de
viabilidad que justificara las amortizaciones, no imprescindible, pero s muy
relevante.
Observamos como el elemento causal resulta muy complejo, tanto desde el punto de
vista de las causas motivadoras, econmicas, tcnicas, organizativas o de produccin
como de la justificacin de la razonabilidad de la medida. En la prctica lo que se va a
valorar en sede judicial no es la denominacin correcta del elemento causal, econmico,
tcnico organizativo o de produccin, sino que efectivamente exista una situacin de
crisis y que la amortizacin contribuya a superar esa situacin. O dicho de otra forma:
lo que se va a valorar para la procedencia del despido no es tanto la calificacin correcta
de la causa motivadora como la existencia real de la misma, y la concurrencia de la
causa final que son las autnticas razones justificativas del despido22
A este respecto debe tenerse presente que el Art. 52 c) ET, no contempla ni impone
de manera expresa al empresario la obligacin de mantener al trabajador afectado por la
medida extintiva, en la plantilla utilizando sus servicios en otros centros de trabajo de la
misma o de distinta localidad, STS 13/2/2002, Recurso 1436/2001.
Un inmediato antecedente histrico nos puede dar una visin de conjunto de las
modificaciones esenciales que ha sufrido esta causalidad del Art. 52 c) ET. La Reforma
Laboral de 1997, aprobada por el Real Decreto-Ley 8/1997, de 16 de mayo, de medidas
urgentes para la mejora del contrato de trabajo y el fomento de la contratacin
indefinida (en aquella ocasin pactada por las Asociaciones sindicales y patronales)
22

MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E. Reus, 2008, Pg. 250.

22

introdujo como novedad ms notable la modificacin del despido objetivo del Art. 52 c.
ET. Donde deca, desde la Reforma de 1994, que la medida extintiva deba
garantizar la viabilidad futura de la empresa y del empleo en la misma a travs de
una ms adecuada organizacin de los recursos, la Reforma de 1997 ya introdujo el
trmino superar las dificultades que impidan el buen funcionamiento de la empresa,
trmino desafortunado segn la jurisprudencia a posteriori, dejando de proyectar las
causas sobre el futuro, pues se cambia el texto de garantizar la viabilidad futura por el
de superar las dificultades (presentes), suponiendo menores exigencias en la prueba
procesal. S se mantiene, como dijimos anteriormente, como muy relevante
jurdicamente, la aportacin de un plan de viabilidad.
La importante Sentencia del Tribunal Supremo del 24/4/1996, Recurso 3543/1995,
que recoge el caso de un despido objetivo de una auxiliar administrativo con 20 aos de
antigedad, y que fue declarado improcedente en instancia 23, y derrotado tambin en
suplicacin24, declara procedente dicho despido objetivo, incidiendo, no ya en la
superacin de la crisis, sino en que la medida contribuya al saneamiento de la empresa,
liberando notablemente la carga procesal de la empresa:
1.- Para llevar a cabo la extincin de contratos de trabajo que permite este precepto
legal no es necesario, de ningn modo, que la situacin econmica negativa de la
empresa sea irreversible; antes al contrario, lo ms propio y caracterstico de estos
supuestos es que se trate de situaciones no definitivas, es decir recuperables, y que
precisamente con la adopcin de esas medidas extintivas se busca y pretende superar
esa situacin deficitaria de la entidad y conseguir un adecuado funcionamiento
econmico de la misma. As en el Art. 51.1 ET se habla de medidas que contribuyan "a
23

"En general la causa econmica motivadora de la crisis empresarial debe revestir el carcter de
irreversible, adems de objetiva, real, suficiente y actual, debiendo ser la medida solicitada adecuada para
la solucin de la crisis, es decir, que se d la correspondencia o congruencia entre la causa (situacin
empresarial) y la medida propuesta para su solucin (la necesidad objetivamente acreditada de amortizar
puestos de trabajo)"; b).- "En el presente caso no se da la produccin continuada de prdidas en anteriores
ejercicios ..., ni se produce falta de materia prima o un bajsimo nivel de produccin ni un elevado
stock ... Por lo que quien resuelve no considera que intentar amortizar puestos de trabajo como el de la
actora contribuya de forma directa a superar las prdidas del presente ao; c).- Y concluye esta sentencia
afirmando que el cese de la actora "o la extincin de contratos en general no constituye medida necesaria
para mejorar la situacin de la demandada". Juzgado de lo Social n 3 de Pamplona, 30/9/1994
24

"La recurrente no ha acreditado tampoco en esta va, la necesaria correlacin que debe existir entre la
amortizacin del puesto de trabajo de la trabajadora actora y la finalidad esencial de conseguir una mejora
econmica de la empresa, no habiendo demostrado de manera objetiva la necesidad de amortizar el
mentado puesto de trabajo;... mxime, cuando tampoco concurre en el supuesto enjuiciado una
produccin continuada de prdidas en diversos ejercicios", lo que le lleva a sostener que "el cese o
extincin del contrato de la demandante no constituye medida necesaria para mejorar la situacin de la
demandada"

23

superar una situacin econmica negativa", y en la Exposicin de Motivos de la Ley

11/1994, de 19 de Mayo, se manifiesta que las decisiones rescisorias se han de llevar a
cabo "con la finalidad precisamente de mantener en el futuro la pervivencia de la
empresa.
2.- El Art. 52-c) se remite, en lo que concierne a las causas de la extincin, al Art. 51.1
ET, y segn ste se ha de entender que concurren causas econmicas, "cuando la
adopcin de las medidas propuestas contribuya... a superar una situacin econmica
negativa de la empresa". La simple lectura de este precepto pone de manifiesto que la
expresin "contribuya" es elemento clave y decisivo para el cabal entendimiento del
mismo; y es sabido que contribuir equivale a "ayudar y concurrir con otros al logro de
algn fin". No es preciso, por ende, que el despido objetivo adoptado sea por s solo
medida suficiente e ineludible para la superacin de la crisis, pues basta a tal fin que esa
rescisin contractual "contribuya" a la mejora de la empresa, es decir que ayude o
favorezca la consecucin de esa mejora; si bien tal contribucin ha de ser directa y
adecuada al objetivo que se persigue, no debiendo tomarse en consideracin la
contribucin meramente ocasional, tangencial o remota. Pues bien, habindose
acreditado en el presente caso que la empresa demandada ha sufrido prdidas
importantes en los ltimos tiempos, debe de entenderse que la extincin del contrato de
trabajo de la actora "contribuye" a superar esa situacin negativa, puesto que, salvo
situaciones especiales y de caractersticas peculiares que no se ha acreditado que
concurran en el supuesto aqu tratado, es lgico considerar que la supresin de un
puesto de trabajo en una compaa que se encuentra en mala situacin econmica
contribuye directa y adecuadamente a superar tal situacin.
3.- Es cierto que el Art. 52 c) ET alude a "la necesidad objetivamente acreditada de
amortizar puestos de trabajo", y que el (Art. 51.6 ET) habla de que las medidas
propuestas sean "necesarias a los fines previstos", pero nada de esto desvirta la
conclusin que se acaba de expresar pues la idea de necesidad que manejan estas
disposiciones no se refiere tanto a que las extinciones acordadas produzcan
forzosamente el saneamiento econmico de la empresa, como a que las mismas
cumplan los requisitos que en estas normas se determinan, los cuales requisitos, en
cuanto ataen a causas econmicas, se basan esencialmente, como se vio, en que tales
medidas extintivas contribuyan a superar la situacin de crisis.

24

Este recurso de casacin para la unificacin de doctrina que acabamos de extraer

de la sentencia citada, nos muestra, como an antes de la Reforma de 1997, ya estaban
concretados los elementos integradores del despido ex Art. 52 c) ET:
1.-Un desencadenante que afecta a la rentabilidad de la empresa, y no a su
continuidad.
2.-La amortizacin de uno o varios puestos de trabajo en nmero inferior al
Art. 51.1 ET. (O cierre total sin superar los 5 trabajadores en plantilla25)
3.-Y el vnculo entre las extinciones de contratos y la contribucin a la
superacin de la situacin crtica de la medida, bien por disminucin de la
rentabilidad o de los factores productivos.
Esta sentencia que acabamos de ver, fue usada como sentencia de contraste, ms
recientemente, en la STS de 11 de Junio de 2008 que ya hemos analizado. Hasta
entonces, y de forma habitual, la empresa que se acoga a los despidos objetivos ex
Art. 52.c) ET por motivos econmicos, tena que demostrar las prdidas
econmicas, en al menos dos ejercicios o en un tiempo razonable similar26, y
adems, tena tambin que probar que la amortizacin o amortizaciones de puestos de
trabajo contribuan a superar la situacin de crisis, de no ser as, eran considerados
despidos improcedentes y la indemnizacin para el trabajador era mucho ms elevada.
Pero una interpretacin semntica de las palabras contribuyan y superar del Alto
Tribunal, lleva en ambas sentencias a entenderse que basta con estimar que la
amortizacin del puesto de trabajo que se extingue contribuya a solucionar o minimizar
la crisis para que la medida se encuentre justificada, sin que sea exigible acreditar por la
empresa que tal amortizacin o amortizaciones de puestos sea por s misma una
solucin diferente, ni que tenga que ser definitiva. Basta la prueba de prdidas en las
cuentas y balances de la empresa, con cierta continuidad e importes de consideracin
para validar la amortizacin de puestos como herramienta que ayuda a paliar la
situacin econmica negativa, sin ms. Es obvio que cualquier reduccin de gastos
25

Cuando la medida afecta a la totalidad de los trabajadores en nmero inferior a 5 y supone el cierre de
la empresa, no est obligado el empresario a acreditar que la medida, como es lgico, hara viable algn
proyecto de saneamiento, siendo este el nico medio legal viable para dar fin a una explotacin ruinosa
cuya permanencia en el mercado no es posible, STS 8/3/1999, RJ 2117/1999
26

Recurdese que se propusieron 6 meses de prdidas antes de la Reforma Laboral que finalmente no
fueron aprobados:Tras su comparecencia, Corbacho aclar a los periodistas que el criterio de seis meses
de prdidas fue una propuesta de CEOE bien vista por el Gobierno. Pero el ministro ha preferido
excluirlo del documento entregado ayer a empresarios y sindicatos para dejarlo abierto a la negociacin
parlamentaria, que comienza ahora.
http://www.elpais.com/articulo/economia/meses/perdidas/despedir/barato/elpepieco/20100612elpepieco_1/Tes

25

aliviana las cuentas de cualquier organizacin, y esta era la jurisprudencia

preponderante, en unificacin de doctrina, antes de la Reforma Laboral de 2010.
Igualmente, el empresario queda eximido de presentar un plan de viabilidad que
contemple la adopcin de otras medidas, aparte de la amortizacin de puestos de
trabajo, aunque s se considera relevante dicha aportacin, como vimos en la Sentencia
del Supremo de 29 de Septiembre de 2008.
No es preciso, por tanto, que el despido objetivo adoptado sea por s solo
medida suficiente e ineludible para la superacin de la crisis, pues basta a tal fin
que la rescisin contractual contribuya a la mejora de la empresa
El Tribunal Supremo ha entendido que basta con estimar que la amortizacin del
puesto de trabajo que se acuerde contribuye a solucionar la crisis, para que tal medida
encuentre justificada, sin que sea exigible acreditar que la amortizacin de puestos de
trabajo constituye por si sola una solucin suficiente, ni que esa solucin ser definitiva
junto con otras medidas. Por ello, se ha argumentado que para apreciar la
concurrencia de las causas econmicas del despido objetivo basta en principio con la
prueba de prdidas en las cuentas y balances de la sociedad titular de la empresa,
pues, "la amortizacin de puestos sobrantes comporta una disminucin automtica de la
partida de costes de personal, que contribuye directamente a aliviar la cuenta de
resultados" STS 11-6-2008, RJ 2008, 3468.
Las medidas adoptadas deban cumplir cuatro requisitos, sobre los cuales se
discuti mucho durante la Reforma Laboral de 2010, aunque no era necesario que la
situacin negativa fuese definitiva, sino ms bien recuperable:
1.-Debe ser objetiva, demostrable fehacientemente.
2.-Debe ser real y actual. (Recordemos la introduccin tras la Reforma Laboral en este
punto de la existencia de prdidas actuales o previstas)
3.-Debe ser suficiente, no bastando cualquier volumen de prdidas.
4.-Debe ser continuada o prolongada en el tiempo, no coyuntural ni pasajera.
(Recordemos la intencin de incluir en la Reforma Laboral un espacio de tiempo de 6
meses en prdidas, contra los dos aos que venan decretando los tribunales.)
As, tanto la Exposicin de Motivos de la Ley 11/1994, de 19 de Mayo,
manifestaba que las decisiones extintivas se deban de llevar a cabo con la finalidad de
mantener en el futuro la pervivencia de la empresa, motivo que se ha mantenido hasta la
actualidad. Por tanto, las disposiciones, segn la jurisprudencia, no se refieren a que las
extinciones objetivas produzcan forzosamente el saneamiento econmico de la empresa,
26

como a que las mismas cumplan los requisitos que en estas normas se determinan, los
cuales, en cuanto ataen a causas econmicas, se basan esencialmente, en que tales
medidas extintivas contribuyan a superar la situacin de crisis, STS 24/4/1996,
Recurso 3543/1995.
No se puede estimar tampoco como situacin econmica negativa una simple
disminucin de beneficios o disminucin de ganancias. La objetividad de tal situacin
econmica negativa, comporta adems, la valoracin del estado econmico de la
empresa en su conjunto comparndose en consecuencia, beneficios y prdidas a nivel
global empresarial y no separadamente por centros o secciones. Separar las unidades
productivas del balance general del Grupo de empresas, no encaja con la norma, STS
14/5/1998, Recurso 3539/1997.
Tres son los elementos integrantes del despido por motivos econmicos
definidos en el Art. 51.1 ET, al que remita el Art. 52.c) ET, segn reiterada
jurisprudencia ya apuntada y que modo de resumen recoge la STS 14/6/1996, Recurso
3099/1995.
El primero de ellos es la concurrencia de una causa desencadenante que
incide de manera desfavorable en la rentabilidad de la empresa, la situacin
econmica negativa, o en la eficiencia de la misma, carencia o necesidad de reorganizar
sus recursos, de donde surgen las cuatro causas que desencadenan los problemas de
rentabilidad o eficiencia que estn en el origen del despido por motivos econmicos:
1) Medios o instrumentos de produccin (causas tcnicas)
2) Sistemas y mtodos de trabajo del personal (causas organizativas)
3) Los productos o servicios que la empresa pretende colocar en el mercado (causas
productivas)
4) Los resultados de explotacin (causas econmicas)
Es al empresario a quien corresponde probar la realidad de las causas de los
problemas de rentabilidad o eficiencia de la empresa. Lo que supone de un lado la
identificacin precisa de dichas causas, y de otro la concrecin de su incidencia en las
esferas o mbitos de afectacin. Esta concrecin se refleja normalmente en cifras o
datos desfavorables de produccin, o de costes de factores, o de explotacin
empresarial, tales como resultados negativos en las cuentas del balance, escasa
productividad del trabajo, retraso tecnolgico respecto de los competidores,
obsolescencia o prdida de cuota de mercado de los productos o servicios.

27

El segundo elemento del supuesto de despido por motivos econmicos es la

amortizacin de uno o varios puestos de trabajo. La medida de extincin de empleo
adoptada ha de formar parte de un plan o proyecto de recuperacin del equilibrio de la
empresa, en el que la amortizacin de puestos de trabajo puede ir acompaada de otras
medidas empresariales, encaminadas todas ellas al objetivo de compensar los
desequilibrios producidos, superando la "situacin negativa" o procurando "una ms
adecuada organizacin de los recursos". En estos mismos casos de no previsin de
desaparicin de la empresa, la amortizacin de puestos de trabajo se ha de concretar en
el despido o extincin de los contratos de trabajo de aquel o de aquellos trabajadores a
los que afecte el ajuste de produccin o de factores productivos que se haya decidido.
El tercer elemento del supuesto de despido por motivos econmicos hace
referencia a la conexin de funcionalidad entre la extincin o extinciones de
contratos de trabajo decididas por la empresa y la superacin de la situacin
desfavorable acreditada en la misma de falta de rentabilidad de la explotacin o de falta
de eficiencia de los factores productivos.
La valoracin de adecuacin o proporcionalidad se proyecta sobre hechos
pasados, y tambin sobre la situacin actual y previsiones futuras de la empresa, por
ello, los factores a tener en cuenta por el rgano jurisdiccional no son siempre
susceptibles de prueba propiamente dicha, sino de apreciacin de razonabilidad. Por
tanto los jueces quedan limitados a efectuar un juicio de legalidad, pues no pueden
sustituir al empresario en su gestin, sopesando la razonabilidad de la medida
empresarial, que se efecta lejos del control administrativo y en el mbito interno de la
organizacin, que slo tendr que justificar las amortizaciones sobre los principios de
causalidad ampliamente expuestos con anterioridad.
Y esa apreciacin de razonabilidad de la medida con el control judicial a
posteriori, ha situado siempre a los jueces en una difcil situacin, pues se trata de un
tema eminentemente econmico y de organizacin empresarial. De hecho, en la
Exposicin de Motivos de la Ley 35/2010 se habla de: aliviar a las empresas de una
parte de los costes extintivos, habida cuenta que el conocido como despido exprs
sale muy caro, como ya dijimos. Pero sale caro porque representa un desmarque del
contrato de trabajo de forma unilateral y sin causa por una de las partes, la empresarial,
representando un coste cero si es el trabajador que renuncia o incumple gravemente, al
que se le aplica desistimiento o despido disciplinario. El abaratamiento en ocho das del
despido objetivo con cargo al Fondo de Garanta Salarial, de forma provisional, hasta la
28

creacin de un Fondo de capitalizacin previsto27, conocido como modelo austriaco,

avanza a nuestro parecer hacia la descausalizacin del despido objetivo y su completa
gratuidad, como un instrumento del poder organizativo del empresario, que
circunscribir los riesgos de su empresa dentro de los rasgos comunes del contrato de
trabajo.
Los 8 das a cargo del FOGASA slo se aplicarn exclusivamente a los contratos
formalizados con posterioridad al Real Decreto Ley 10/2010, de 16 de Junio y slo
afecta a los contratos indefinidos, ordinarios o de fomento del empleo indefinido (con
33 das de indemnizacin), que se hayan extendido a lo largo de un ao como mnimo,
teniendo plena validez para los despidos ex Art. 52 c) ET28. Esto significa que slo ser
a partir del 16 de Junio de 2011, un ao despus, cuando surta efecto la medida (el
18/6/2010 entr en vigor). El desarrollo reglamentario de esta norma, avanzado por el
punto 2 de la Disposicin transitoria tercera de la Ley 35/2010 29, definir las
particularidades, pero tngase en cuenta que la bonificacin de 8 das a los contratos
indefinidos para el fomento del empleo de la nueva Reforma Laboral, extinguidos por
despido objetivo, proceder siempre, sean o no improcedentes, pues el nico requisito
27

Ley 35/2010 Disposicin adicional dcima: El Gobierno, en el plazo mximo de un ao a partir del 18

de junio de 2010, previa consulta con las organizaciones empresariales y sindicales ms representativas,
aprobar un proyecto de ley por el que, sin incremento de las cotizaciones empresariales, se regule la
constitucin de un Fondo de capitalizacin para los trabajadores, mantenido a lo largo de su vida laboral,
por una cantidad equivalente a un nmero de das de salario por ao de servicio a determinar.
28

Ley 35/2010. Disposicin transitoria tercera.

Abono de parte de la indemnizacin por el Fondo de Garanta Salarial en los nuevos contratos de
carcter indefinido.
1. En los contratos de carcter indefinido, sean ordinarios o de fomento de la contratacin
indefinida, celebrados a partir del 18 de junio de 2010, cuando el contrato se extinga por las
causas previstas en los artculos 51 y 52 del Estatuto de los Trabajadores o en el artculo 64 de la
Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, una parte de la indemnizacin que corresponda al
trabajador ser objeto de resarcimiento al empresario por el Fondo de Garanta Salarial en una
cantidad equivalente a ocho das de salario por ao de servicio, prorratendose por meses los
perodos de tiempo inferiores al ao.2. La indemnizacin se calcular segn las cuantas por ao
de servicio y los lmites legalmente establecidos en funcin de la extincin de que se trate y
de su calificacin judicial o empresarial. No ser de aplicacin en este supuesto el lmite
sealado para la base del clculo de la indemnizacin previsto en el artculo 33.2 del
Estatuto de los Trabajadores.3. El abono proceder siempre que el contrato haya tenido una
duracin superior a un ao y cualquiera que sea el nmero de trabajadores de la empresa. En los
contratos de duracin inferior la indemnizacin establecida legalmente ser abonada totalmente
y a su cargo por el empresario.
29

La indemnizacin se calcular segn las cuantas por ao de servicio y los lmites legalmente
establecidos en funcin de la extincin de que se trate y de su calificacin judicial o empresarial. No
ser de aplicacin en este supuesto el lmite sealado para la base del clculo de la indemnizacin
previsto en el artculo 33.2 del Estatuto de los Trabajadores.

29

es que el abono proceder siempre que el contrato haya tenido una duracin superior a
un ao y cualquiera que sea el nmero de trabajadores de la empresa. Ley 35/2010.
Disposicin transitoria tercera. 3, teniendo el empresario la posibilidad de reconocer la
improcedencia del despido objetivo de los nuevos contratos indefinidos para el fomento
del empleo en el denominado actualmente despido objetivo exprs. Cosa que ya se
vena haciendo si el trabajador estaba acogido a la ley 12/2001, pero ahora a ms bajo
coste. Por el contrario, si se trata de un contrato ordinario, el empresario no puede
reconocer la improcedencia del despido objetivo y si as se declara por el juzgado tal
improcedencia la indemnizacin ser la de 45 das.
En este sentido, la disposicin adicional primera de la citada Ley 12/2001, de 9
de julio, de medidas urgentes de reforma del mercado de trabajo para el incremento del
empleo y la mejora de su calidad, modificada por Real Decreto-ley 5/2006, de 9 de
junio queda modificada tras la Ley 35/2010 de 17 de Septiembre en su punto 4 como
sigue: Cuando el contrato se extinga por causas objetivas y la extincin sea declarada
judicialmente improcedente o reconocida como tal por el empresario, la cuanta de la
indemnizacin a la que se refiere el artculo 53.5 del Estatuto de los Trabajadores, en su
remisin a los efectos del despido disciplinario previstos en el artculo 56 del mismo
texto legal, ser de treinta y tres das de salario por ao de servicio, prorratendose por
meses los perodos de tiempo inferiores a un ao y hasta un mximo de veinticuatro
mensualidades.
Cuando el trabajador alegue que la utilizacin del procedimiento de despido
objetivo no se ajusta a derecho porque la causa real del despido es disciplinaria,
corresponder al mismo la carga de la prueba sobre esta cuestin.
Si se procediera segn lo dispuesto en el artculo 56.2 del Estatuto de los
Trabajadores, el empresario deber depositar en el Juzgado de lo Social la diferencia
entre la indemnizacin ya percibida por el trabajador segn el artculo 53.1.b) de la
misma Ley y la sealada en este apartado.
Por tanto el empresario podr reconocer como improcedente la extincin por
causas objetivas sin necesidad de tener que esperar a que el Juzgado de lo Social declare
la improcedencia de la decisin extintiva, ejerciendo de juez ante la causalidad
alegada, incrementando notablemente su poder de direccin. Con est posibilidad se
puede generalizar que en los contratos de fomento de la contratacin indefinida, que
sern mayora por su abaratamiento a la hora de las extinciones, se realicen despidos
objetivos para despus reconocer su improcedencia y as tener que abonar nicamente
30

una indemnizacin de 33 das con un limite de 24 mensualidades acogindose a la

bonificacin extra de 8 das a cargo del FOGASA y pagar 25 das reales de
indemnizacin. Al reconocerse la improcedencia del despido y consignarse la
indemnizacin en el Juzgado de lo Social, conforme al artculo 56.2 del ET, tambin
queda exonerado el empresario de abonar los salarios de tramitacin.30
En resumen, para que no se devenguen los salarios de tramitacin, la empresa ha
de reconocer la improcedencia del despido objetivo de los contratos indefinidos para el
fomento del empleo, tras un ao de duracin a partir del 18 de Junio de 2010, fecha de
entrada en vigor del RD 10/2010, antes de la conciliacin, y depositar, dentro de las 48
horas siguientes al despido, en el Juzgado de lo Social y a disposicin del trabajador, la
diferencia entre los 20 das de salario por ao de servicio, que ha debido haber sido
entregada con la carta del despido, excepto que por causas econmicas no se pudiera
haber hecho por no tener liquidez la empresa y as hacerlo contar en la carta, y los 33
das de salarios por aos de servicio, as los salarios de tramitacin se devengarn
solamente hasta la fecha de la consignacin judicial. A la espera del desarrollo
reglamentario de los 8 das que el FOGASA subvenciona en todo caso, de forma
automtica, y que hasta la fecha, y en empresas de menos de 25 trabajadores, el
empresario descontaba directamente de la indemnizacin, norma que se sigue
manteniendo para los contratos anteriores a la Reforma Laboral.
Si apuntamos a esto la reduccin de 30 a 15 das de preaviso 31 en el despido
objetivo de la nueva Reforma Laboral, y que los 20 das de indemnizacin se quedan en
12, por la aportacin de 8 das va FOGASA, de declararse la procedencia de la
extincin, llegaremos a la conclusin que el despido objetivo ser la herramienta ms
barata de las que dispone el empresario, para reorganizar la empresa, ms econmica
an que las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo o la movilidad
geogrfica.
Adems, la Reforma Laboral de 2010 no exige ahora una amortizacin de los
puestos de trabajo en sentido estricto, tras la escueta remisin del Art. 52 c) ET:
Cuando concurra alguna de las causas previstas en el artculo 51.1 de esta Ley y la
extincin afecte a un nmero inferior al establecido en el mismo. por lo que no ser
necesario que se supriman funciones o puestos de trabajo sino nicamente
30

Muy interesante al respecto la STSJ de Catalua 24/1/2006, N 622/2006, Recurso 7431/2005

31

Es prctica generalizada no reconocer este derecho y abonarlo directamente. Los actores junto con la
carta recibieron el salario de 30 das, en sustitucin del plazo de preaviso legal de 30 dasSTS
6/4/2000, Recurso 1270/1999.

31

acreditar que mediante la oportuna reorganizacin de la plantilla se cumplen los

objetivos mencionados por la ley32. Igualmente, no obsta para la utilizacin del Art. 52
c) ET que el empresario haya hecho contrataciones de trabajadores con anterioridad al
despido objetivo o que haya transformado contratos temporales en indefinidos, STS
15/10/2003, Recurso 1205/2003, claro est, dependiendo de las circunstancias de cada
caso. As mismo hay que destacar la distincin que hace la doctrina entre los conceptos
puesto de trabajo y funcin. En la STS 17/4/1986 N 566 se trata el caso de una
supresin del puesto de un encargado delineante, ya que sus funciones podan ser
perfectamente desempeadas por el director tcnico-gerente, como lo fue durante la
suspensin del contrato del mismo, siendo tal director-gerente el propio empresario,
justificando la empresa la imposibilidad de acoplar al encargado delineante en otro
puesto de trabajo dentro de la empresa, entendiendo la parte demandante que si las
funciones que en la empresa ejerce el delineante despedido siguen siendo necesarias,
ello supone que ha de subsistir su puesto de trabajo, lo que motiva la aclaracin del Alto
Tribunal de los conceptos de puesto de trabajo y funcin, que no pueden ser
identificados como lo mismo, ya que lo que la norma exige es que quede acreditada
objetivamente la necesidad de amortizar el puesto de trabajo; y -precisamente- que no
proceda utilizar los servicios del trabajador afectado en otras tareas, es decir, en otras
funciones de la empresa, lo que distingue perfectamente los conceptos de puesto de
trabajo y funcin. Segn la reiterada doctrina de esta Sala, contenida en mltiples
sentencias, entre las que cabe citar las de 14 de octubre de 1983, 3 de octubre de 1984 y
29 de enero y 5 de febrero de 1985, lo que no cabe es confundir con aquella
necesidad la pura conveniencia de la empresa (vase la primera de las citadas
sentencias); pero s la necesidad real concurre, cual sucede en el caso de autos; el
precepto es de aplicacin.
La equiparacin total de los dos artculos, 52 c) y 51.1 ET, guardan una nica
diferencia en los porcentajes de plantilla, y el desarrollo del principio de causalidad
intenta calcar lo ya trabajado por la jurisprudencia, con menores exigencias para las
empresas y mayor concrecin, pero persistiendo la subjetividad. Veamos la
32

Art. 51.1 ET Se entiende que concurren causas econmicas cuando de los resultados de la empresa se
desprenda una situacin econmica negativa, en casos tales como la existencia de prdidas actuales o
previstas, o la disminucin persistente de su nivel de ingresos, que puedan afectar a su viabilidad o a su
capacidad de mantener el volumen de empleo. A estos efectos, la empresa tendr que acreditar los
resultados alegados y justificar que de los mismos se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva
para preservar o favorecer su posicin competitiva en el mercado.

32

comparacin de lo establecido en casacin por el Supremo, entre otras, en la STS

6/4/2000, Recurso 1270/1999, y lo dispuesto por la Reforma Laboral con la Ley
35/2010:
1.- (TS) Causas tcnicas son las que estn referidas a los medios de produccin con
posible vejez o inutilidad total o parcial de los mismos.
1.- (Ley 35/2010) Se entiende que concurren causas tcnicas cuando se produzcan
cambios, entre otros, en el mbito de los medios o instrumentos de produccin.
2.- (TS) Causas organizativas, se encuadran en el mbito de los sistemas o mtodos de
trabajo que configuren la estructura de la empresa en una organizacin racional de las
mismas
2.- (Ley 35/2010) Causas organizativas: cuando se produzcan cambios, entre otros, en
el mbito de los sistemas y mtodos de trabajo del personal
3.- (TS) Causas productivas son las que inciden sobre la capacidad de produccin de la
empresa para ajustarlas a los eventos del mercado, y corresponden a esa la esfera de los
servicios o productos de la empresa.
3.- (Ley 35/2010) Causas productivas: cuando se produzcan cambios, entre otros, en la
demanda de los productos o servicios que la empresa pretende colocar en el mercado.
4.- (TS) Las causas econmicas, se concretan en el resultado de la explotacin, sobre su
equilibrio de ingresos y gastos, de costes y beneficios, y que conforme al texto legal
siempre ha de ser negativa, exigencia que no se establece en relacin con las otras
causas que por ello estn desvinculadas de la existencia de prdidas o resultados
econmicos desfavorables, ya que van dirigidas como seala el precepto, a garantizar la
viabilidad futura de la empresa a travs de una ms adecuada organizacin de los
recursos.
4.- (Ley 35/2010) Causas econmicas: cuando de los resultados de la empresa se
desprenda una situacin econmica negativa, en casos tales como la existencia de
prdidas actuales o previstas, o la disminucin persistente de su nivel de ingresos, que
puedan afectar a su viabilidad o a su capacidad de mantener el volumen de empleo.
Segn el terico de la doctrina, RODRIGUEZ PIERO, MIGUEL (La Gaceta
del Opositor, N 1647) La reforma ha mantenido el control judicial de las decisiones
econmicas, pero ha tratado de reducir su rigor (y paralelamente el del control
administrativo y sindical), limitarlo a la realidad de la causa alegada y la razonabilidad
33

de la decisin extintiva, un control que se quiere de mnimos, en lnea con la reciente

jurisprudencia del Tribunal Supremo, y ha reducido la gravedad de las causas y ha
ampliado su mbito La novedad en la definicin de la causa econmica consiste en
referirse genricamente a una situacin econmica negativa y no a prdidas
econmicas, con el propsito de ampliar el mbito de esa causa. Las causas tcnicas,
organizativas o de produccin se definen ms especficamente, en el sentido que se
vena dando por el Alto Tribunal como venimos apuntando. Y concluye el terico de la
doctrina RODRIGUEZ PIERO, MIGUEL, en el medio citado, que la empresa slo
tendr que acreditar su concurrencia y su mnima racionalidad, y ya no para
garantizar la viabilidad futura de la empresa, sino para contribuir a mejorar la situacin
de la empresa o a prevenir una evolucin negativa de la misma a travs de una ms
adecuada organizacin de los recursos, que favorezca su posicin competitiva en el
mercado o una mejor respuesta a las exigencias de la demanda. Recordemos que todos
estos conceptos referidos a ayudar, contribuir, superar, etc. ya haban sido
definidos por la jurisprudencia en casacin de manera clara, y es lo que el legislador ha
incorporado a la Reforma Laboral de 2010 ampliando la esfera de la causa econmica
cuando se refiere en la nueva ley a una situacin econmica negativa y no a prdidas
econmicas, y en cuanto a las causas tcnicas, organizativas o de produccin, la norma
se entronca con la disminucin persistente de los niveles de ingresos: la empresa
deber acreditar la concurrencia de alguna de las causas sealadas y justificar que de las
mismas se deduce la razonabilidad de la decisin extintiva para contribuir a prevenir
una evolucin negativa de la empresa o a mejorar la situacin de la misma a travs
de una ms adecuada organizacin de los recursos, que favorezca su posicin
competitiva en el mercado o una mejor respuesta a las exigencias de la demanda. Con lo
que la prueba indiciaria que recaa sobre la empresa, queda sustancialmente alivianada.

34

CAPTULO 3
EJEMPLOS DE SENTENCIAS DE DESPIDO OBJETIVO:
CAUSAS ADMITIDAS Y NO ADMITIDAS
SENTENCIAS ADMITIDAS:
El control judicial ha de recaer sobre la realidad de la causa, amn de la
razonable adecuacin entre la extincin y la superacin de la situacin econmica
negativa, STSJ C. Valenciana 5-4-01, AS 865/2002. Las prdidas alegadas como causa
para proceder a un despido objetivo, han de ser producto del trfico normal de
empresas, del riesgo de los negocios y las fluctuaciones de los mercados, no de la
descapitalizacin provocada por cualquier motivo, como la que recoge la STS
14/6/1996, N de Recurso 3137/1995: que de los 136.806.971 de Ptas. a que
35

ascienden las prdidas del ejercicio econmico 1991-1992, ms de 120.000.000 de Ptas.

corresponden a prdidas por partidas extraordinarias. Asimismo, hace alusin la
sentencia a un acta de Inspeccin Tributaria, por importe de 148.130.000 Ptas. que la
sociedad registr como gasto extraordinario en el ejercicio de 1992. Y que motivan
la inadmisin del despido objetivo: ...no se dan los presupuestos propiciadores del
Despido por causa objetiva, previsto, en el artculo 52-c) del Estatuto de los
Trabajadores, toda vez que la serie pormenorizada de actuaciones llevadas a cabo por la
empresa -compra y aval de otras empresas, ampliacin de capital y contrataciones
nuevas concertadas con carcter definitivo en el propio centro laboral en el que prestan
servicios los trabajadores demandantes de autos- pone de relieve la inconcurrencia de
las causas tcnicas, econmicas, organizativas o de produccin legitimadoras del
despido enjuiciado.
Sin embargo, han sido admitidas como prueba suficiente que acredita la
situacin econmica de la empresa la existencia de balances negativos debido a los
gastos de fusin de empresas, STSJ Catalua 19/04/05, Recurso 9857/2004.
Producirse ejercicios econmicos negativos por la dificultad de competir con
grandes cadenas del ramo, STSJ Aragn 11/04/05, Recurso 220/2005.
Acreditar que las funciones para las que se contrat a un trabajador han
desaparecido, STSJ Catalua 30-12-95, AS 4944/1995. Causa my habitual esgrimida
como tcnicas. Por ejemplo: operador de centralita telefnica que se automatiza y
desaparece su funcin, empleadas de Cruz Roja que atienden las llamadas de
emergencias en un nmero propio y se centraliza al 112 dicha funcin, etc.
Prdidas simples en los balances de una sociedad, STS, 15/10/2003, Recurso
1205/2003.
La finalizacin del contrato de arrendamiento del local del negocio y la
imposibilidad o la existencia de graves dificultades econmicas, comerciales o
productivas para encontrar un local idneo para continuar la actividad, puede ser causa
justificada para la extincin de los contratos de trabajo por esta va. STS 8-7-2008, RJ
4455/2008
Que la empresa acuda para el mantenimiento de su actividad, a la contratacin
de los servicios de comisionistas independientes, con el lgico descenso de la cuenta de
gastos de personal, STSJ Mlaga 7-2-03, AS 1521/2003.
Prdidas por el desvo del consumo hacia las vitrocermicas elctricas y el gas
ciudad, STSJ La Rioja 3/2/2005, Recurso 17/2005.
36

El TS considera razonable que una empresa pueda externalizar la actividad de

distribucin y reparto de los productos de consumo producidos por ella misma para
solventar las dificultades de gestin que ocasionaba un inadecuado sistema o mtodo de
transporte y reparto, capaz de afectar en mayor o menor medida a su posicin
competitiva en el mercado en cuanto ocasionaba demoras, falta de flexibilidad de
horario, insuficiente capacidad de almacenamiento y un incremento paulatino de los
costes de distribucin en los ltimos aos. STS 31-5-2006, RJ 3971]/2006. En este
sentido existe amplia jurisprudencia del TS en el sentido de que nicamente si se
demuestra que la utilizacin de la contrata es un medio hbil para asegurar la viabilidad
de la empresa o su competitividad puede jugar como causa legitimadora de la decisin
extintiva, siendo decisorio que la descentralizacin constituya una medida racional en
trminos de eficacia de la organizacin productiva y no un simple medio para lograr un
incremento del beneficio empresarial, doctrina contenida en las, SSTS 3/10/2000,
Recurso 621/2000 y 4/10/2000, Recurso 4098/1999.
La supresin de una seccin, lo que previsiblemente har disminuir el nmero de
ventas y por lo tanto el nmero de vendedores, STSJ Pas Vasco, 18/1/2005, Recurso
2103/2004.
De la documentacin probatoria analizada, comprensiva de informacin sobre
los ejercicios econmicos 2006, 2007 y 2008, se deduce claramente un descenso en el
rendimiento empresarial, NOCTALIA S.L. y FLEX EQUIPOS DE DESCANSO S.A.,
generando resultados negativos, debido principalmente al comportamiento de los
mercados en declive por la crisis actual, disminuyendo las ventas de los productos, que
conforman su principal objeto social.
La extincin del contrato del Sr. Rosendo junto con la de otros siete despidos por las
mismas causas contribuye directamente a mejorar la situacin econmica de la
Empresa. De un estudio comparativo de resultados de la Sociedad a Junio 2009 en
relacin con octubre 2009 se observa que aunque la empresa sigue con prdidas los
gastos de personal se han reducido y previsiblemente si no se hubiese llevado a
cabo esta medida los resultados hubiesen sido an peores.
STSJ Asturias (Oviedo) 18/6/2010, TOL.1.906.215
Un estudio econmico que revela que es ms caro confeccionar las prendas que
comprarlas en el mercado para su posterior venta, STSJ Comunidad Valenciana
5/5/2005, Recurso 4208/2005.

37

La prdida de la mayor parte de la clientela que obliga a reducir sustancialmente

la produccin, STS 30/9/2002, Recurso 3828/2001 o la prdida de solo dos clientes,
pero que representaban el 45% del total de ingresos de la empresa, STSJ Catalua
13/6/2005, Recurso 2854/2005. La prdida de clientes tiene que ir acompaada de otros
datos, como la incidencia de los clientes perdidos sobre el importe total facturado, para
acreditar la situacin econmica negativa que justifique la extincin de los contratos,
STSJ Pas Vasco 12/4/2005, Recurso 480/200533
Tambin la prdida del nmero de alumnos, STSJ Pas Vasco 16-2-99, AS
2049/1999.
Situacin econmica negativa que ha de entenderse perfectamente demostrada
con base a las propias negociaciones mantenidas por la empresa con la representacin
unitaria de sus trabajadores, que no solo aceptan la mala situacin econmica que
atraviesa la empresa, sino tambin la necesidad de congelar las subidas salariales y
reducir la plantilla, con deudas acreditadas a la seguridad social y hacienda.
STSJ Catalua, 27/3/2007, AS 2359/2007.
Reduccin de subvenciones pblicas a una ONG que tena como nica fuente de
financiacin la subvencin que perciba del Gobierno Vasco, STS 28/1/1998, Recurso:
1735/1997. En el mismo sentido, un retraso en la concesin de subvenciones pblicas
que provoca el retraso en la imparticin de cursos no puede dar lugar a extincin de los
contrato por esta causa, sino tan solo a la suspensin de los mismos, STSJ Comunidad
Valenciana 25-9-02, AS 2459/2003.
Con carcter general, la amortizacin de un solo puesto de trabajo no contribuye
por s sola a la superacin de una situacin econmica negativa, salvo supuestos
concretos de microempresas, STSJ Catalua 23/3/1999, AS 1823/1999.
Existencia sostenida de prdidas, sin ser determinantes, STSJ Murcia
20/11/1995, AS 4398/1995.
Cuando se acredita que las funciones para las que se contrat al trabajador han
desaparecido, STSJ Catalua 30/12/1995, AS 4944/1995.
Cuando se prueba la reduccin de subvenciones pblicas, STS, 28/1/1998, RJ
11488/1998.34

33
34

Todo Social. CISS Grupo Wolters Kluwer 2009, Pgs. 460 y 461.
Memento Social 2009. Francis Lefebvre

38

SENTENCIAS NO ADMITIDAS
Es doctrina reiterada del Tribunal Supremo, que la amortizacin de puestos de
trabajo ha de ser una medida racional, en trminos de eficacia de la organizacin
productiva, y no un simple medio para lograr un incremento del beneficio
empresarial. (Tambin STSJ Comunidad Valenciana 12/9/2002, AS 2009/2003)
Adems de que se debe distinguir una mala situacin econmica de la empresa, que
constituye causa objetiva de despido, de la alegacin por parte del empresario de que
carece de liquidez, STS 25/1/2005, Recurso 6290/2003.
Veamos un prctico caso donde la empresa FAGOR relata en la carta de despido
objetivo, por causas organizativas35, unos hechos que, a pesar de su minuciosidad, no se
desprenden del mismo prdidas sino falta de rentabilidad, a juicio del Tribunal: En el
ao 2005 se adopt la decisin de independizar la actividad de gestin de flotas
mediante su consideracin como un cuarto negocio de la cooperativa, dotndole de una
red especfica para su comercializacin a cuyo fin FAGOR ELECTRNICA realiz un
importante esfuerzo de contratacin de personal con objeto de proceder a su definitivo
lanzamiento dentro del sector. No obstante, a pesar de que el objetivo principal del Plan
de Gestin del negocio de gestin de flotas para el ao 2006 consista en su
asentamiento, posicionamiento en el mercado, en el afianzamiento de la red comercial y
el crecimiento del producto estndar los resultados esperados econmicos no fueron
alcanzados debido al reducido ndice de captacin de clientes como consecuencia de la
lenta respuesta del mercado ante este tipo de productos. Ante esta difcil situacin el
pasado mes de Septiembre 2006, se procedi a contratar un estudio de consultora con la
empresa AIN a fin de evaluar cuestiones tales como aspectos del mercado, producto,
competencia, funcionamiento interno del propio negocio, del cual se confirm tanto la
ralentizacin del mercado para la introduccin de nuestros productos I servicios como
las favorables expectativas para los mismos, recomendndose como productos ms
rentables y con mejor penetracin los productos estndar especializados o paquetizables
as como la minimizacin de la comercializacin de los productos a medida.
Estos hechos alegados en la carta de despido comunicada a la trabajadora, por
razones de mera rentabilidad, dice la STSJ Cantabria 29/10/2007, Recurso 921/2007,
no pueden ser atendidas para justificar su despido objetivo, dado que no concurre la
35

Para la acreditacin de causas organizativas, tcnicas o de produccin, no es necesario que haya una
situacin econmica negativa, STSJ Murcia 17-7-95, AS 2827/1995.

39

necesaria conexin con la invocada causa organizativa que no se concreta en la carta ni

en el acto del juicio oral, ni se prueba, de naturaleza organizativa, tcnica o productiva.
Ni se deduce del relato que la Magistrada obtiene de las testificales prcticas a instancia
de la empresa demandada, que solo acreditan la ralentizacin del mercado en el
producto en que se emplea la actora, siendo otros ms rentables, y su evolucin
desfavorable en los ltimos aos, no aportndose el informe de consultora al que se
alude en la carta de despido, por lo que tampoco fue adverado en juicio, ni del resto de
prueba a que alude se deduce dicha medida organizativa alguna.
Para extinguir puestos de trabajos al amparo del Art. 52 c) no basta con
acreditar la perdida de una representacin comercial, sino que es necesario
acreditar que ello coloca a la empresa en dificultades y que las mismas se pueden
superar con la amortizacin. En todo caso no existe tal prueba si se trata de una
empresa con una plantilla de cerca de 400 trabajadores (GALARZA) y solo se amortiza
una plaza de vendedor, pues esa medida no parece suficiente para solucionar ninguna
dificultad. STSJ Islas Canarias sede en Las Palmas de Gran Canaria, 29/1/2010,
TOL.1.880.103.
Demuestra lo razonado que la empresa no se encuentra en realidad ante una
situacin econmica negativa por ms que su contabilidad refleje determinadas prdidas
en los ejercicios de 1997 y 1998; pues aun admitiendo que efectivamente se hubieren
producido tales prdidas, las ulteriores inversiones, los gastos que realiza en eventos y
actuaciones no vinculadas directamente a su actividad productiva, la inexistencia de
unas medidas concretas dirigidas a la reduccin de gastos, y sobre todo, la contratacin
de nuevos trabajadores; son circunstancias que demuestran que estas prdidas no tienen
trascendencia suficiente como para que haya de considerarse que la empresa se
encuentra atravesando una crisis econmica de cierta entidad; y lo que es absolutamente
determinante a efectos de calificacin de los despidos en litigio, esta inexplicada e
injustificada poltica en materia de contratacin de personal que le lleva a contratar
nuevos trabajadores tras despedir a las demandantes, pone de manifiesto que la supuesta
reduccin de costes que su despido supone no es en realidad una medida que vaya a
contribuir razonablemente a superar esta supuesta situacin econmica negativa. STSJ
de Catalua 11/12/2001, AS 1264/2002.
La no acreditacin de prdidas, sino disminucin de beneficios, STSJ
Granada 5/7/1995, AS 2976/1995, ha sido motivo de inadmisin.

40

CAPTULO 4
LAS CAUSAS TCNICAS, ORGANIZATIVAS O DE PRODUCCIN
La Gestin del buen comerciante
Para avalar estas causas no resulta necesaria una situacin econmica negativa ni
que peligre la viabilidad de la empresa, STSJ Catalua 3/10/1995, AS 3950/1995, pues
se trata de demostrar falta de rentabilidad y perjuicios econmicos por falta de
reorganizacin de la plantilla, STSJ Pas Vasco 26/06/2006, JUR 95602/2007 36 o
deficiencias productivas. La reiterada jurisprudencia del Supremo en el sentido de:
Cuando lo que produce es una situacin de desajuste entre la fuerza del trabajo y
las necesidades de la produccin o de la posicin en el mercado, que afectan y se
localizan en puntos concretos de la vida empresarial, pero que no alcanzan a la
entidad globalmente considerada, sino exclusivamente en el espacio en que la
36

Memento Social 2009. Francis Lefebvre

41

patologa se manifiesta, el remedio a esa situacin anormal debe aplicarse all donde se
aprecia el desfase de los elementos concurrentes..., STS 13/2/2002, RJ 3787/2002, se
refieren a que, al contrario que en las causas econmicas cuya situacin debe abarcar a
la totalidad de la empresa, en las causas tcnicas, organizativas o de produccin puede
afectar a una unidad productiva independiente, sin necesidad de situacin de crisis
econmica en la globalidad de la organizacin.
No se trata por tanto de superar dificultades para mejorar la empresa sino de
optimizar el funcionamiento por causas tcnicas, organizativas o de produccin.
Las causas tcnicas, como hemos venido diciendo, se refieren a la introduccin
de nuevos mtodos de produccin y eficiencia tcnica cuyas consecuencias obligan a
reestructurar servicios y a revisar los puestos de trabajo y funciones que se
desarrollaban, apareciendo excedentes de personal a consecuencia de las nuevas
inversiones, actuales, para la renovacin tecnolgica, que obligan a la amortizacin.
Si se alega causa tcnica ha de acreditarse que se han realizado inversiones
presentes que justifiquen la amortizacin, STSJ La Rioja 21/4/1995, AS 1373/1995.
Inversiones coetneas con las medidas extintivas. Ya expusimos ejemplos en las causas
admitidas de introduccin de innovaciones tecnolgicas que vacan de contenido las
funciones de operadores de centralitas telefnicas automatizadas o porteros de fincas
cuyas funciones son reemplazadas por porteros automticos con total eficiencia. Es
importante destacar en este sentido, que a veces siguen vigentes funciones a realizar por
el trabajador que no sustituye del todo la innovacin tecnolgica, no procediendo en
este caso la extincin, STSJ Granada 20/5/2003, AS 2038/2003.
Otro caso donde sera la concentracin de las operaciones informticas de una
empresa al adquirirse un ordenador central haciendo intiles las funciones de los
ordenadores perifricos, STSJ Sevilla 30/10/1995, AS 3855, y en definitiva, todas
aquellas innovaciones tecnolgicas actuales que vacan de contenido uno o varios
puestos de trabajo, cuyas funciones desaparecen absorbidas por la causa tcnica.
Cuando se quiere amortizar un puesto, que no fuera el del trabajador que haca la
funcin que sustituye la innovacin tcnica porque ste se dedica a otras funciones, no
procede la extincin, STSJ Navarra 24/11/1995, AS 4099/1995.
Las causas organizativas tienen que ver con la reorganizacin de los medios
materiales y humanos de la empresa para una mayor eficiencia y racionalidad que
mejoren su posicin competitiva, y tras la cual quedan vacas de contenido,
nuevamente, algunas funciones que obligan a amortizar puestos de trabajo cuyo
42

mantenimiento pondra en dificultades la viabilidad futura de la organizacin y por lo

tanto la estabilidad del empleo de la misma, STSJ Extremadura 18/12/1995, AS
4718/1995, o como resume la norma, tras la Reforma Laboral: cuando se produzcan
cambios, entre otros, en el mbito de los sistemas y mtodos de trabajo del personal.
Hasta la Ley 35/2010, la jurisprudencia no permita que el ajuste de los recursos
humanos se basara en la adopcin de un sistema organizativo de mayor racionalidad,
sino que exiga que fueran debidos a una necesidad de garantizar la viabilidad futura de
la empresa, STSJ Catalua 21/2/1997, AS 1836/1997, aunque la nueva Reforma Laboral
hace una matizacin importante en el Art. 51.1 ET: ...para contribuir a prevenir una
evolucin negativa de la empresa o a mejorar la situacin de la misma a travs de
una ms adecuada organizacin de los recursos, que favorezca su posicin
competitiva en el mercado o una mejor respuesta a las exigencias de la demanda.
Cosa que ya trataba el Supremo hace aos entre otras, en la STS 17-5-2005, Recurso
2363/2004, diciendo al respecto que si se alegan problemas de eficiencia empresarial
referido a empresas u organizaciones, el trmino genrico "dificultades", que el Art.
52.c).ET utiliza para describir la coyuntura de la empresa afectada por las "causas
tcnicas, organizativas o de produccin" justificativas del despido, es sinnimo de
problemas de gestin o prdidas de eficiencia en una u otra de las reas en que se
despliega su actividad. Bastando con que estos problemas impidan el buen
funcionamiento de la empresa en funcin de la demanda y su posicin competitiva en el
mercado. En el momento del despido tales problemas de gestin o prdidas de
eficiencia han de ser perceptibles u objetivables, y no meramente hipotticos.
Caracteriza, por tanto, al supuesto de hecho del Art. 52.c).ET que la amortizacin del
puesto de trabajo que justifica el despido es la que responde o reacciona frente a
dificultades ya actualizadas y acreditadas, y no la que resulta de otros proyectos,
iniciativas o anticipaciones del empresario, que podran justificar el recurso a otras
medidas de reorganizacin o mejora de gestin.
Las

causas

organizativas

recogen

tambin

los

fenmenos

de

descentralizacin y la externalizacin. En caso de externalizar las funciones de los

puestos amortizados de debe valorar separadamente esta decisin: La mera decisin
empresarial de externalizar unos determinados servicios es desde luego legtima, pero
ha de recordarse que el repetido artculo 52 c ) del texto estatutario determina la
necesidad de que exista una necesidad objetivamente acreditada de amortizar puestos de
trabajo, lo que significa que el precepto no ampara opciones enraizadas en la mera
43

conveniencia del empleador...que habiendo aludido la empresa demandada en sus

comunicaciones a externalizar las actividades de una seccin, ni en las comunicaciones
ni en las pruebas practicadas se ha puesto de manifiesto la existencia de una
situacin econmica productiva negativa, crtica o que exija objetivamente dicha
externalizacin. STS 11/10/2006, Recurso 3148/2004. No se admite aqu tampoco la
mera conveniencia econmica, camuflada bajo el manto de una mejor organizacin de
los recursos, STSJ Comunidad Valenciana 16/5/1997, AS 1606/1997, o no se demuestra
que dicha externalizacin contribuye a mejorar la posicin competitiva de la empresa
sino a engrosar sus beneficios, STSJ Las Palmas 27/3/2006, AS 1454/200637.
nicamente si se demuestra que la utilizacin de la contrata es un medio hbil
para asegurar la viabilidad de la empresa o su competitividad puede jugar como causa
legitimadora de la decisin extintiva, siendo decisorio que la descentralizacin
constituya una medida racional en trminos de eficacia de la organizacin productiva y
n un simple medio para lograr un incremento del beneficio empresarial, STS
21/3/1997, Recurso 3755/1996.
En las causas productivas el empresario ha de probar la disminucin de pedidos,
de clientela, facturacin, ventas en general, etc., que le obligan a disminuir la
produccin, o como resume la norma: cuando se produzcan cambios, entre otros, en la
demanda de los productos o servicios que la empresa pretende colocar en el mercado.
Esto obliga a la amortizacin de puestos que de lo contrario pondra en peligro la
viabilidad del proyecto empresarial, STSJ Catalua, 10/10/1995, AS 3982. Resulta
procedente el despido por esta causa cuando la empresa demuestre una disminucin de
pedidos, STSJ Madrid 24/2/2000, AS 2214/2000. De la nueva redaccin de la norma
que alude a la situacin econmica negativa, en casos tales como la existencia de
prdidas actuales o previstas, combinada con la causa productiva que tratamos,
podramos extraer la hipottica conclusin que una previsin del descenso de la llegada
de turistas a complejos hoteleros, base de la economa canaria, podra ser motivo causal
para proceder a despidos anticipados por causas objetivas, documentando la situacin
crtica con documentacin tan veraz como la contratacin de trfico aeroportuario y de
los propios touroperadores. Veremos lo que nos depara la inmediata jurisprudencia.

37

Memento Social 2009. Francis Lefebvre

44

CAPTULO 5
LA ELECCIN DE TRABAJADORES A DESPEDIR
Una cuestin relevante del despido ex Art. 52 c) ET, y recordando los 20 aos de
antigedad que llevaba en la empresa la trabajadora del caso anterior, lo representa la
eleccin del trabajador o trabajadores a despedir. Dicha sea esta referencia a la
antigedad, como carga social del empresario, para dilucidar cmo ha de procederse sin
caer en la discriminacin o el inters de la parte. Y es que en este punto, se deja al
empresario, en su poder de direccin y organizacin, todo el criterio de la seleccin.
Veamos el caso del despido objetivo ex Art. 52 c) ET de dos trabajadores, un
titulado medio y otro superior, de la STS 19/1/1998, Recurso 1460/1997, que se funda
en la seleccin de los trabajadores afectados por el cese mencionado, donde se constata
que existen trabajadores con igual titulacin que los trabajadores despedidos, que
desarrollan similares funciones y que mantienen con la empresa igual o inferior
vinculacin temporal. Dice esta sentencia que la seleccin de los trabajadores afectados
45

por el despido depende slo de la relacin entre la causa econmica y los contratos
potencialmente afectados por sta, ya que la ley slo establece la preferencia que prev
el prrafo segundo del Art. 52.c) ET, Los representantes de los trabajadores tendrn
prioridad de permanencia en la empresa en el supuesto al que se refiere este apartado,
redaccin anterior y actual. Aparte de esta previsin, y a reserva de los posibles
contenidos del convenio colectivo de aplicacin, la seleccin de los trabajadores
afectados corresponde al empresario y su decisin slo ser discutible ante los
tribunales cuando se alegue fraude de ley o abuso de derecho, o cuando la seleccin se
realice por mviles discriminatorios. En este caso, se declar la procedencia del despido
de los trabajadores elegidos, porque dichos puestos estaban directamente vinculados a la
causa de la crisis, y a pesar de tener contratos indefinidos y contando la empresa, con
otros trabajadores temporales de la misma categora que los despedidos.
Los problemas que plantea la seleccin de los trabajadores a despedir, excluidos
los representantes de los trabajadores, han tenido una historia legislativa y
jurisprudencial que conviene recordar, para situarnos con conocimiento de causa. Sin ir
ms all del final del Rgimen Franquista, la Ley 25/1971 de 19 de Junio otorgaba
preferencia de permanencia al cabeza de familia numerosa o cnyuge, en derogado
precepto de amparo a las familias numerosas, que siguieron en diversos decretos que
amparaban a trabajadores minusvlidos y mayores de 40 aos. Pero no sera hasta el
Decreto 3090/1972, de 2 de Noviembre, sobre poltica de empleo, cuando se regula de
forma metdica la seleccin de trabajadores a despedir en los despidos colectivos,
teniendo preferencia de permanencia los trabajadores de mayor antigedad en la
empresa, con preponderancia de los cargos sindicales electos, siguiendo los trabajadores
minusvlidos y los padres de familia numerosa. Las normativas posteriores abundaban
en estos criterios, hasta la aparicin del Estatuto de los Trabajadores en su primera
redaccin de 1980 que hizo prevalecer exclusivamente la permanencia de los
representantes de los trabajadores, silenciando el resto de supuestos de proteccin
social. A partir de aqu, slo ha prevalecido la permanencia de dichos representantes,
trasladando al poder directivo y organizativo del empresario la potestad electiva de qu
puestos amortizar. La falta de autorizacin administrativa previa en los despidos ex Art.
52.c) ET realzan este poder empresarial a la hora de identificar a los despedidos, previa
comunicacin a los representantes unitarios.
Slo se delimita este poder directivo en que la eleccin del trabajador o
trabajadores cuyo contrato se extingue, ha de tener una clara relacin con la causa
46

esgrimida, pues s persiguen los tribunales los intentos torticeros que permitan sostener
con una mnima base indiciaria, que en lugar de una amortizacin de un puesto de
trabajo lo que se ha pretendido es sustituir empleo fijo por empleo temporal (STS
19/1/1998, Recurso 1460/1997), sobre todo cuando no est clara la relacin nominal de
contratos a extinguir en relacin a las causas esgrimidas.
Sobre la permanencia de los representantes de los trabajadores, su derecho de
permanencia se extiende a los que han sido representantes hasta un ao despus de su
mandato, 5 aos en total38, en aplicacin del Convenio 143 OIT, recepcionado por el
Tribunal Constitucional, y legislado en el Art. 68 ET, con las excepciones
correspondientes a la categora profesional o ubicacin que se ocupe en el despido
objetivo individual, pues esta proteccin de permanencia no opera de forma absoluta.
As, la STS 11 de noviembre de 1987, 2.057 dilucida un caso de despido de
representante de los trabajadores, cuyo puesto a amortizar estaba claramente
identificado como el que l ocupaba, siendo procedente: Tampoco se da violacin del
Art. 68 b) ET enunciado, que tambin se acusa en este motivo, pues slo es aplicable a
los casos previstos en el citado Art. 51 ET, es lgico que si quedan afectados varios
trabajadores, los representantes sindicales tengan preferencia para continuar en la
empresa; no as, cuando es slo uno el puesto a amortizar, pues si dicha amortizacin
afecta al puesto ocupado por un representante sindical, la aplicacin del privilegio
que supone el mencionado Art. 68 b aparte de atentar al correcto funcionamiento de la
empresa, supondra -como con uno informa el Ministerio Fiscal- una vulneracin del
Art. 14 de la Constitucin. As La prioridad de permanencia que ampara a comits de
empresa, representantes unitarios y delegados sindicales, ex Ley Orgnica de Libertad
Sindical, no protege a los candidatos a elecciones unitarias o sindicales, ya que tal
proteccin corresponde nicamente a los representantes electos, STSJ Castilla y Len
11-7-1995, AS 2955/1995. Aunque no obstante, hay que estar a cada caso, como el
despido objetivo fundado en causas econmicas que sufrieron en bloque unos
trabajadores que haban denunciado a su empresa ante la Inspeccin de Trabajo,
haciendo campaa para presentarse a las elecciones sindicales y fue considerado nulo
por entender el Tribunal que se utilizaron criterios claramente discriminatorios,
STSJ Catalua 5/12/2005, AS 425/2006.
No obstante lo antedicho sobre permanencia de representantes de los
trabajadores en caso de despido objetivo, el Tribunal Supremo avala el derecho a la
38

STSJ Castilla-La Mancha 30/6/1997, AS 3606/1997

47

permanencia adems, de las personas con discapacidad, las mujeres embarazadas y los
padres que se encuentren disfrutando permisos relacionados con la maternidad39.
Pero volviendo al controvertido caso del despido de una trabajadora con 20 aos
de antigedad de la sentencia de referencia, cabra preguntarse si subsiste de alguna
forma el derecho de permanencia de los trabajadores de mayor antigedad del Rgimen
Franquista, fijos, sobre el contratado a tiempo parcial. La respuesta simple es que los
contratos a tiempo parcial slo se extinguen una vez transcurrido el perodo temporal
para el que fueron suscritos, no encontrando acogida en lo previsto en el Art. 52.c) ET.
Las otras causas de derecho a la permanencia vienen claramente estipuladas en
el Art. 53.4 ET, sobre discriminacin tcita. 40 Por tanto los trabajadores con mayor
antigedad en la empresa no quedan exentos de ser elegidos para la extincin, STSJ
Pas Vasco, 18-11-2003, AS 331/2004, ni tampoco existe prioridad de permanencia de
los trabajadores fijos respecto de los eventuales, STSJ Pas Vasco 30-5-2006, AS
817/2006. Pudiendo adems amortizarse puestos de trabajo fijos aunque haya
trabajadores temporales que realicen la misma funcin, STS 19/1/1998, RJ 996/1998.
Es importante referirnos a la nula implantacin en la negociacin colectiva
espaola de clusulas con criterios sobre la amortizacin de despidos objetivos, que

39

MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E. Reus, 2008, Pgs. 318 y
subsiguientes.
40

4. Cuando la decisin extintiva del empresario tuviera como mvil algunas de las causas de
discriminacin prohibidas en la Constitucin o en la Ley o bien se hubiera producido con violacin de
derechos fundamentales y libertades pblicas del trabajador, la decisin extintiva ser nula, debiendo la
autoridad judicial hacer tal declaracin de oficio. Ser tambin nula la decisin extintiva en los siguientes
supuestos:
a. La de los trabajadores durante el perodo de suspensin del contrato de trabajo por maternidad,
riesgo durante el embarazo, riesgo durante la lactancia natural, enfermedades causadas por
embarazo, parto o lactancia natural, adopcin o acogimiento o paternidad al que se refiere la
letra d) del apartado 1 del artculo 45, o el notificado en una fecha tal que el plazo de preaviso
concedido finalice dentro de dicho periodo.
b. La de las trabajadoras embarazadas, desde la fecha de inicio del embarazo hasta el comienzo del
periodo de suspensin a que se refiere la letra a), y la de los trabajadores que hayan solicitado
uno de los permisos a los que se refieren los apartados 4, 4 bis y 5 del artculo 37, o estn
disfrutando de ellos, o hayan solicitado o estn disfrutando la excedencia prevista en el apartado
3 del artculo 46; y la de las trabajadoras vctimas de violencia de gnero por el ejercicio de los
derechos de reduccin o reordenacin de su tiempo de trabajo, de movilidad geogrfica, de
cambio de centro de trabajo o de suspensin de la relacin laboral en los trminos y condiciones
reconocidos en esta Ley.
c. La de los trabajadores despus de haberse reintegrado al trabajo al finalizar los periodos de
suspensin del contrato por maternidad, adopcin o acogimiento o paternidad, siempre que no
hubieran transcurrido ms de nueve meses desde la fecha de nacimiento, adopcin o acogimiento
del hijo.

48

cuenta con amplio margen de maniobras, ante el silencio del Art. 52.c) ET y el amparo
que ofrece la Recomendacin 166 de la OIT41.
As, el empresario tiene en su poder directivo el derecho de libre seleccin
de los trabajadores a despedir, siempre que aquellos ocupen alguno de los puestos
de trabajo a amortizar por la medida extintiva y se cumpla con las garantas
legales de permanencia de los representantes de los trabajadores, y que dicha
medida no sea fraudulenta o discriminatoria, ni constitutiva de abuso de derecho,
como sustituir empleo fijo por empleo temporal.
Recordemos, como ejemplo prctico, las conclusiones de la ya citada STS de 19
de Enero de 1998, Recurso 1460/1997: Por otra parte, no hay ningn elemento de
hecho que permita sostener con una mnima base indiciaria que en lugar de una
amortizacin de un puesto de trabajo lo que se ha pretendido es sustituir empleo fijo
por empleo temporal, porque, a diferencia del caso del titulado superior destinado a la
41

23.1) La seleccin por el empleador de los trabajadores cuya relacin de trabajo vaya a darse por
terminada por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos debera efectuarse segn
criterios, en lo posible fijados de antemano, que tengan debidamente en cuenta tanto los intereses de la
empresa, establecimiento o servicio como los de los trabajadores.
2) Estos criterios, su orden de prelacin y su importancia relativa deberan determinarse por los mtodos
de aplicacin mencionados en el prrafo 1 de la presente Recomendacin.
Prioridad de readmisin
24.1) Los trabajadores cuya relacin de trabajo se haya dado por terminada por motivos econmicos,
tecnolgicos, estructurales o anlogos deberan gozar de cierta prioridad para ser readmitidos si el
empleador vuelve a contratar trabajadores con calificaciones comparables, a condicin de que hubieran
indicado su deseo de ser readmitidos dentro de cierto plazo a partir de la terminacin.
2) La prioridad de readmisin podra limitarse a un perodo determinado.
3) El orden de prelacin de los criterios de readmisin, las cuestiones relativas a la conservacin de
derechos, en particular de los derechos de antigedad en caso de readmisin, y las disposiciones en
materia de salario de los trabajadores readmitidos deberan determinarse de conformidad con los mtodos
de aplicacin mencionados en el prrafo 1 de la presente Recomendacin.
Atenuacin de los efectos de la terminacin
25.1) En caso de terminacin de la relacin de trabajo por motivos econmicos, tecnolgicos,
estructurales o anlogos, debera promoverse con medidas adecuadas a las circunstancias nacionales
tomadas por la autoridad competente, en lo posible con la colaboracin del empleador y de los
representantes de los trabajadores interesados, la colocacin lo antes posible de los trabajadores afectados
en otros empleos apropiados, impartiendo a dichos trabajadores, llegado el caso, la formacin o el
readiestramiento necesarios.
2) Siempre que sea posible, el empleador debera ayudar a los trabajadores afectados a buscar otro empleo
adecuado, por ejemplo mediante contactos directos con otros empleadores.
3) Al ayudar a los trabajadores afectados a obtener otro empleo adecuado o a recibir la formacin o el
readiestramiento necesarios se podran tener en cuenta el Convenio y la Recomendacin sobre desarrollo
de los recursos humanos, 1975.
26.1) Con miras a atenuar las consecuencias perjudiciales de las terminaciones de la relacin de trabajo
por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos, se debera considerar la posibilidad de
proporcionar una proteccin de los ingresos durante cualquier curso de formacin o de readiestramiento y
el reembolso parcial o total de los gastos en que se haya incurrido para la formacin o readiestramiento y
para la bsqueda de un empleo, as como para la incorporacin al mismo, cuando sta implique cambio de
residencia.

49

seccin de infraestructuras de carretera, no hay constancia alguna que los contratados

temporales con categora de titulados medios hayan sido contratados en fechas tan
prximas al despido y en puestos directamente afectados por la necesidad de reduccin
de empleo, y era al actor a quien corresponda acreditar estos hechos con la necesaria
precisin, pues la empresa cumple en principio con la carga que le incumbe

CAPTULO 6
FORMA Y EFECTOS DE LA EXTINCIN POR CAUSAS OBJETIVAS 42

42

Artculo 53 ET: 1. La adopcin del acuerdo de extincin al amparo de lo prevenido en el artculo

anterior (Art. 52 c) ET) exige la observancia de los requisitos siguientes:
a. Comunicacin escrita al trabajador expresando la causa.
b. Poner a disposicin del trabajador, simultneamente a la entrega de la comunicacin escrita, la
indemnizacin de veinte das por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de
tiempo inferiores a un ao y con un mximo de doce mensualidades.

c.

Cuando la decisin extintiva se fundare en el artculo 52.c de esta Ley, con alegacin de causa
econmica, y como consecuencia de tal situacin econmica no se pudiera poner a disposicin
del trabajador la indemnizacin a que se refiere el prrafo anterior, el empresario, hacindolo
constar en la comunicacin escrita, podr dejar de hacerlo, sin perjuicio del derecho del
trabajador de exigir de aqul su abono cuando tenga efectividad la decisin extintiva.
Concesin de un plazo de preaviso de quince das (tras la Ley 35/2010, antes eran 30 das),
computado desde la entrega de la comunicacin personal al trabajador hasta la extincin del
contrato de trabajo. En el supuesto contemplado en el artculo 52.c), del escrito de preaviso se
dar copia a la representacin legal de los trabajadores para su conocimiento.(Importante)

2. Durante el perodo de preaviso el trabajador, o su representante legal si se trata de un disminuido que lo

tuviera, tendr derecho, sin prdida de su retribucin, a una licencia de seis horas semanales con el fin de
buscar nuevo empleo. 3. Contra la decisin extintiva podr recurrir como si se tratare de despido
disciplinario.

50

Como instructivo prembulo, veamos una carta modlica de despido, extrada de

la Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de Abril de 2007, Recurso 4781/2005:
"Sirva la presente para comunicarle la decisin adoptada por esta
empresa de proceder a la extincin de su contrato de trabajo al amparo de lo previsto
en el Art. 52.c) del ET. Como ya se le ha informado en este acto, las causas que
justifican nuestra decisin son organizativas, tcnicas, econmicas, ya que el rea de
logstica, del que UD., forma parte, ha sufrido una importante reestructuracin como
consecuencia de la escisin parcial de rama de actividad, reduccin y aumento de
capital de Kemen Mobiliario y Organizacin de Oficinas S.L. a favor de la sociedad
absorbente Haworth Espaa SL. De una forma simplificada, lo que antes eran dos
Sociedades mercantiles se convierten ahora como resultado de este proceso, en una
sola. Como resultado de esta operacin, se ha producido una duplicidad de puestos de
trabajo que es insostenible por parte de la empresa, dada la situacin de prdidas que
arrastra as como la duplicidad de costes en que se incurre. Dndose tambin la
necesidad de racionalizar la situacin de aquellos otros que tienen menos carga de
trabajo que les hace, por tanto innecesarios. Como Vd., conoce Kemen Mobiliario y
Organizacin de Oficinas S.L., ha sufrido grandes prdidas econmicas en el ejercicio
2003, en concreto 1.478.816 euros y en el ejercicio 2002 de 2.892.663 euros; a su vez
Haworth Espaa S.L., ha sufrido unas prdidas en el ejercicio 2003 de 141.540 euros y
en el ejercicio 2002 de 32.599 euros. Ante dichas prdidas surgi la necesidad de la
fusin al objeto de racionalizar la actividad de ambas compaas y llevar a cabo unos
planes de optimizacin de todos los sistemas que redunden en una mejora de actividad
y de resultados econmicos que puedan hacer sostenible la actividad de la empresa y el
mantenimiento de la gran mayora de los puestos de trabajo. En dichos planes de
viabilidad, establecidos en el Plan Operativo de la empresa para el presente ao y el
2005, figur una reduccin del personal que minore la carga econmica y evite la
duplicidad de funciones consiguiendo con ello, entre otras cosas unos beneficios
econmicos, organizativos y productivos. En su caso concreto, nos encontramos con la
situacin de que en el almacn de Valencia no hay actividad suficiente que permita el
mantenimiento de su puesto de trabajo. Los motivos son pues, tanto estructurales y
organizativos, como econmicos se enmarcan dentro del cumplimiento de los retos del
plan de viabilidad previstos por el Consejo de Administracin de la empresa, que
comporta ahorros significativos en mucha actividades, entre los que se encuentran los
relativos a los gastos de personal cifrados entre ciento veinticinco mil ciento cincuenta
51

mil euros. No pudiendo ofrecerle otro puesto de trabajo alternativo de clase alguno,
ante la falta de los mismos y por las causas econmicas indicadas. La evidente no
necesidad de las actividades que Vd. viene realizando, implica la inviabilidad
organizativa de mantenerle en nuestro centro de Valencia. Por lo expuesto, nos vemos
obligados a aplicarle esta rescisin del contrato por Causas Objetivas, dado que
concurren causas econmicas y organizativas. La fecha de efectos de la extincin del
contrato es la de la notificacin de la presente, es decir, el da 7 de Octubre de 2004
que se considera como ltimo da trabajado. A partir de esta fecha quedar rescindida
su relacin laboral con la empresa y podr pasar por nuestras oficinas a retirar su
liquidacin. Como consecuencia de esta extincin, adems de su liquidacin, a tenor
del Art. 53 del Estatuto de los Trabajadores, corresponde una indemnizacin de
13.899 ,60 euros netos, que corresponde a su salario actual prorrateado por doce
mensualidades y a veinte das de salario por ao, con un mximo de doce
mensualidades. Adems a tenor de lo establecido en el Art. 53.1.c y 53 .4 tambin le
corresponden treinta das de preaviso (actualmente 15 das tras la Ley 35/2010) que
son 1635,24 euros brutos, que corresponden 1.420,90 euros netos, que tambin se le
abonan dada la fecha de extincin expresada. Dichas cantidades se le hacen efectivas
en este cheque bancario nominativo n 6.161.289-6 de la entidad Caja Madrid. En
consecuencia a partir del recibo de la presente, queda a su disposicin en estos locales
su liquidacin y la documentacin necesaria para el desempleo. Lamentando haber
tenido que tomar esta decisin, firme y feche la copia del presente escrito, como mismo,
le saluda atentamente."
A pesar del impecable esfuerzo que se realiza en esta comunicacin por cumplir
con todos los requisitos del Art. 53 ET y la exagerada explicacin de las causas 43, se
obvia en esta sentencia lo dispuesto en el ltimo prrafo del Art. 53.1 c) ET: En el
supuesto contemplado en el artculo 52.c), del escrito de preaviso se dar copia a la
representacin legal de los trabajadores para su conocimiento, y es que el Tribunal
Supremo en unificacin de doctrina, exige que se entregue copia de la carta de despido a
los representantes legales de los trabajadores, donde se exponga la causa de la decisin
extintiva y se haga referencia a la puesta a disposicin de la indemnizacin, resultando
43

bastara la mera alegacin de existencia de prdidas, falta de productividad, etc., si bien con
posterioridad en el acto de juicio oral ha de ser acreditada de forma satisfactoria, al no ser necesaria la
exposicin en la carta de despido de una absoluta pormenorizacin de los hechos. STSJ del Pas
Vasco de 23/11/1.999, AS 4221,1999

52

la omisin de la entrega de la copia de la carta a la representacin de los trabajadores

una infraccin que debe determinar la improcedencia del despido (segn nueva
redaccin de la Ley 35/2010, anteriormente se consideraba esta falta como despido
nulo)44, ya que tal comunicacin se considera esencial para garantizar que el cese se
realice siempre dentro de los umbrales numricos establecidos, para lo que es necesario
que los representantes de los trabajadores puedan contar con informacin en esta
materia. (Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de Abril de 2007, Recurso 4781/2005) 45
y Tribunal Superior de Justicia Galicia 21/04/2010, Sentencia 2010/2010.
No es constitutivo de improcedencia la no concesin del preaviso o el error
excusable en el clculo de la indemnizacin en la carta de despido, sin perjuicio de
la obligacin del empresario de abonar los salarios correspondientes a dicho perodo
o al pago de la indemnizacin en la cuanta correcta, segn recoge el ltimo
prrafo del Art. 53.4 ET46.

44

Por lo que tambin se modifica el Art. 122 LPL:

1. Se declarar procedente la decisin extintiva cuando el empresario, habiendo cumplido los requisitos
formales exigibles, acredite la concurrencia de la causa legal indicada en la comunicacin escrita. Si no la
acreditase, se calificar de improcedente.
45

Por tanto, las formalidades sern, por una parte, la propia comunicacin escrita con expresin de la
causa, as como la constancia de su recepcin. Pero tambin debe incluirse entre esas formalidades la
entrega de la copia de la carta de despido a los representantes de los trabajadores, y ello porque la omisin
de esta exigencia no es un mero incumplimiento de un deber de informacin cuya represin se agote en
una sancin administrativa. La informacin a los representantes de los trabajadores sobre los despidos
objetivos econmicos es una pieza esencial del sistema legal de control de la distincin institucional entre
el despido colectivo y el objetivo. Sin una informacin de esta clase, que tiene necesariamente que
centralizarse en la representacin unitaria de los trabajadores, stos tendrn importantes dificultades para
conocer la situacin de la empresa en orden a la correcta utilizacin del cauce del despido objetivo
econmico y, por tanto, ser muy difcil acreditar la eventual superacin de los lmites cuantitativos a
efectos de mantener en el proceso la causa de nulidad del apartado d) del nmero 2 del artculo 122 de la
Ley de Procedimiento Laboral en relacin con el artculo 51.1 del Estatuto de lo Trabajadores: la
utilizacin indebida del despido objetivo por sobrepasar los lmites cuantitativos mencionados en el
ltimo precepto citado.
46

Ya desde el punto de vista formal se flexibilizan las exigencias de forma del despido objetivo no
colectivo, pues se ha reducido a la mitad el plazo del preaviso y en el apartado 4 del Art. 53 ET se ha
omitido como causa de nulidad el que el empresario no cumpliera los requisitos, establecidos en el
apartado 1 de ese artculo (comunicacin escrita, puesta a disposicin de la indemnizacin y preaviso),
obligando a una nueva decisin extintiva. Ahora si no se cumplen esos requisitos la decisin extintiva se
considerar improcedente, salvo que se trate de errores excusables en la cuanta de la indemnizacin
(debiendo condenarse al pago de la diferencia) o de falta de preaviso (con condena al pago de los das
correspondientes). Paralelamente, la nueva redaccin del apartado 22 de la Ley de Procedimiento Laboral
(LPL) ha suprimido las anteriores letras a) y b) que tipificaban como causa de nulidad el incumplimiento
de la exigencia de la comunicacin escrita desde la causa y la puesta a disposicin de la indemnizacin
correspondiente. RODRIGUEZ PIERO, MIGUEL, La Gaceta del Opositor, N 1647.

53

Poner a disposicin del trabajador, simultneamente a la entrega de la

comunicacin escrita, dejando constancia de la recepcin mediante recib o
burofax47, la indemnizacin de veinte das por ao de servicio, con un mximo de
doce mensualidades segn el Art. 53.1 b) ET es condicin inexcusable, teniendo en
cuenta que cuando se alegue causa econmica en la extincin, y como consecuencia
de tal situacin econmica no se pudiera poner a disposicin del trabajador la
indemnizacin correspondiente48, el empresario, hacindolo constar en la
comunicacin escrita, podr dejar de hacerlo, sin perjuicio del derecho del
trabajador de exigir de aqul su abono cuando tenga efectividad la decisin
extintiva, como reza el segundo prrafo de dicho artculo, pudiendo hacerse como en
el ejemplo siguiente extrado de la Sentencia del Tribunal Supremo de 21/12/2005:
En la carta de despido que dio origen a este procedimiento, las empresas firmantes
dejaron constancia de las prdidas que entendan computables en cada una de ellas
en los aos 2.001, 2.002 y 2.003, de muy abultados importes, que oscilaban entre
70.179,38 euros y 839.509 euros. A continuacin se dice en la carta que "tiene Vd.
Derecho a una indemnizacin de 20 das de salario por ao de servicio, con el tope
mximo de un ao, lo que supone una cuanta de 19.764 euros... ms siendo la causa
de carcter econmico, esta empresa le informa a Vd. de la imposibilidad material
de poner a su disposicin, real y efectivamente en este momento de la aludida
indemnizacin, sin perjuicio de que le sea a Vd. abonada posteriormente. En la
STS de 25 de enero de 2005, Recurso 6290/2003, se dice al respecto que: Al
alcance de la empresa, y no del trabajador, se encuentra la pertinente documentacin
(amn de otros posibles elementos probatorios, tales como pericial contable,
testifical a cargo del personal de contabilidad, etc.) de cuyo examen pueda
desprenderse la situacin de iliquidez, situacin sta que no siempre podr
acreditarse a travs de una prueba plena, pero que s ser posible adverar
introduciendo en el proceso determinados indicios, con apreciable grado de solidez,
acerca de su realidad, lo que habr de considerarse suficiente al respecto A este
47

La empresa debe probar de forma documental la entrega de la carta extintiva, bien a travs de la firma
de recibo del trabajador en la propia carta, por envo notarial o burofax, o en caso de negativa del
trabajador, se puede dejar constancia por medio de testigos. La inclusin de la apostilla no conforme, o
similar, no modifica la observancia del requisito de entrega. Se trata de probar que se ha realizado el
intento de entregar la carta y la indemnizacin, y que estas han sido rechazadas.
48

para que esta concreta situacin de falta de liquidez permita no poner simultneamente a la
comunicacin la indemnizacin pertinente, dicha situacin mercantil debe ser alegada expresamente en la
comunicacin escrita STS 8/3/1.999, RJ 2117

54

respecto, cabe sealar que el Tribunal Supremo sostiene que debe distinguirse la
falta de liquidez existente en el momento de la entrega de la carta de despido, de la
mala situacin econmica alegada para el despido objetivo con la sola demostracin
de prdidas, ni mucho menos por prdidas anteriores a la fecha de despido, pues la
falta de liquidez para no indemnizar se ha de acreditar con indicios razonables en el
momento de la extincin, STS 17/7/2008, Recurso 2929/2007.
La nulidad del despido se mantiene en los apartados a, b y c del Art. 53.4 ET,
cuando la decisin extintiva del empresario tuviera como mvil algunas de las
causas de discriminacin prohibidas en la Constitucin o en la Ley o bien se hubiera
producido con violacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del
trabajador, as como las causas por maternidad, adopcin o acogimiento o
paternidad o violencia de gnero.
Un nuevo requisito habr de contener la carta de despido por causas
objetivas, recogido en el punto 4 de la Ley 35/2010. Disposicin

transitoria

tercera: A los efectos previstos en esta disposicin, el empresario deber hacer

constar en la comunicacin escrita al trabajador el salario diario que haya
servido para el clculo de la indemnizacin a su cargo. Est por ver si esta
nueva formalidad ser de obligatoria inclusin o su omisin origina improcedencia
de la extincin. El desarrollo reglamentario venidero lo aclarar, aunque su
inclusin se har imprescindible para el recibo del pago directo por el FOGASA de
los 8 das subvencionados por el Estado al empresario.
En resumen, as quedan los requisitos de la carta de despido objetivo tras la
Reforma Laboral:
1) Comunicacin escrita (dejando constancia de la recepcin mediante recib o
burofax) con expresin clara y comprensible para el trabajador de las causas que lo
motivan49.
49

El fundamento de la comunicacin escrita se encuentra, en que nuestro sistema concede al empresario

la facultad de despedir directamente, lo cual implica que el empresario puede de manera unilateral
despedir sin la previa demostracin de los hechos que justifican su decisin extintiva, y ello sin perjuicio
de que su decisin sea revisable por el rgano judicialEl fundamento de la comunicacin no es otro que
posibilitar la defensa del trabajadorEn suma la notificacin escrita es la contrapartida que tiene que
asumir el empresario al serle concedida la facultad de cesar directamente en un sistema de despido
causal.La expresin causa ha sido interpretada por la Jurisprudencia del TS en el sentido de que el
contenido de la carta debe ser los suficientemente expresivo y claro, para evitar toda duda o incertidumbre
en cuanto a las imputaciones de la empresa, de modo que el trabajador pueda articular su defensa..En el
supuesto del despido por causas econmicas, es suficiente que la empresa alegue por escrito la existencia
de las perdidas, causa en la que sustenta su decisin extintiva, no estando obligado el empresario a aportar
datos contables detallados y pormenorizados, los cuales deber de aportar en el acto del juicio al acreditar

55

Art. 53.1 a) ET Comunicacin escrita al trabajador expresando la causa.

Los Tribunales han sido siempre especialmente exigentes en el control del requisito de
la comunicacin escrita, considerando que en la amortizacin de puestos de trabajo, no
basta con alegar la existencia de causas econmicas, tcnicas, organizativas o de
produccin, siendo necesario concretar los hechos en los que se funde, de manera que el
trabajador pueda conocer la situacin de la empresa y la necesidad de amortizar su
puesto de trabajo, no siendo suficiente la mera alusin a las dificultades econmicas que
pudiere atravesar la empresa. STS 3/11/1982, RJ 6482. Exige por tanto la jurisprudencia
que el contenido de la carta o burofax sea inequvoco, claro y expresivo para evitar toda
duda o incertidumbre, con cita de los ejercicios o perodos contables en los que se
producen, cifras y facturaciones, etc. STSJ Comunidad Valenciana 12-7-01, AS
459/2002. Los datos que se incorporan a la comunicacin extintiva por razones
objetivas no pueden ser vagos, imprecisos o genricos, de modo que no pueda
saberse a ciencia cierta las bases fcticas, reales y concretadas del despido. STSJ
Catalua 2/3/2010, AS 1471/2010. Veamos una carta que motiv la nulidad de un
despido objetivo por haberse vulnerado en la comunicacin que se le entreg al
trabajador el Art. 53.1 a) ET, estimando la demanda y declarando la nulidad del despido
efectuado por la empresa al trabajador demandante (Hoy sera despido improcedente ex
Art. 122.1 LPL tras la Ley 35/2010, resultado de la tramitacin parlamentaria del Real
Decreto-Ley 10/2010)
"Por la presente pasamos a comunicarle la decisin de esta empresa de extinguir su
contrato por causas objetivas y prescindir de sus servicios a partir del prximo da 1711-2008, por existir en la empresa la necesidad de amortizar su puesto de trabajo debido
a la grave situacin econmica y de produccin que se atraviesa, ya que es de sobras
conocido el notable decrecimiento del sector de la construccin, lo que afecta
directamente a nuestra actividad, encontrndose dicha causa de extincin reflejada en el
Art. 52, apartado c) del Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores.
La Direccin de la empresa tiene a su disposicin los documentos necesarios para la
comprobacin de dicha situacin, hechos que motivan la extincin de su contrato de
trabajo. Segn lo establecido en el Art. 53 ET, le corresponde una indemnizacin de
la situacin econmica negativa alegada STSJ de Andaluca 15/06/2001. Recurso 80/2001

56

6.605,55 Euros, que resulta de aplicar el mdulo de clculo de 20 das de salario por ao
de servicio, prorratendose por meses los perodos inferiores al ao y sin que se supere
el salario de 12 mensualidades, importe que ponemos a su disposicin en el momento de
la entrega de la presente comunicacin.
Se le informa asimismo, que a partir del da de hoy y hasta la fecha de efectos de la
extincin, dispone de seis horas semanales retribuidas, con el fin de buscar nuevo
empleo".
Todo aparentemente perfecto; hasta se estim en instancia que la remisin a: La
Direccin de la empresa tiene a su disposicin los documentos necesarios para la
comprobacin de dicha situacin, era motivo suficiente de argumentacin de la
causa, pero no lo estima as la reciente STSJ Catalua 2/3/2010, AS 1471/2010 que
invocando previamente amplia doctrina del Supremo dictamina que: la propia
Juzgadora de instancia reconoce que los argumentos expuestos por la empresa en la
comunicacin extintiva "no van acompaados de cifras, fechas y datos concretos", por
lo que, siendo ello as, entiende esta Sala que mal puede tener el trabajador
conocimiento claro, suficiente e inequvoco de los hechos con que se pretende justificar
su despido. No obstante, la Juzgadora de instancia disculpa la omisin por el hecho
de que la empresa, en la propia carta, dice que pone a disposicin del trabajador
toda la documentacin e informacin necesaria para la comprobacin de la
situacin de crisis alegada, sin que conste que el trabajador haya hecho uso de esta
oportunidad en ningn momento. Sin embargo, no incumbe al trabajador la carga de
obtener esa informacin y/o documentacin, ni de obrar con mayor o menor
diligencia a tal fin, pues es el empresario quien, en la propia carta de despido, le ha
de facilitar al trabajador los datos necesarios para que pueda defenderse, de modo
que la inactividad del empresario no la debe suplir el trabajador50.
No es pacfico el debate jurisprudencial y doctrinal, en relacin al contenido
mnimo de la carta del despido objetivo, por la escueta redaccin del Art. 53.1 a) ET,
donde se debe entender por expresar las causas, expresar los hechos (haciendo figurar
50

Con la tesis de la Juzgadora de instancia bastara el recurso a tan sencilla frmula retrica para
cubrirse el empresario de cualquier insuficiencia de contenido de la comunicacin extintiva, cuando las
insuficiencias de la carta de despido slo pueden corregirse mediante la posibilidad de dictar un nuevo
acuerdo de extincin que observe los requisitos incumplidos con efectos desde su fecha (Art. 53.4 ET).
En suma, la mencin a que se pone a disposicin del trabajador la documentacin necesaria para
comprobar la causa alegada no puede subsanar la insuficiencia de la comunicacin extintiva. Esa puesta a
disposicin puede aceptarse sin problema para que a travs de ella pueda el trabajador ampliar,
pormenorizar, detallar o comprobar los datos consignados en la carta de despido, no para que aqul
acceda a esos datos por vez primera.

57

los hechos que lo motivan), como en el Art. 55.1 ET referidos al despido disciplinario,
segn amplia jurisprudencia del Supremo. De igual manera prevalece para el despido
objetivo la exigencia del Art. 105.2 LPL: 2. Para justificar el despido, al demandado no
se le admitirn en el juicio otros motivos de oposicin a la demanda que los contenidos
en la comunicacin escrita de dicho despido. De hecho no se ha unificado doctrina
sobre el contenido mnimo de las cartas de despido porque segn el TS en materia de
valoracin de la suficiencia de la carta de despido es difcil que se pueda dar la
contradiccin exigida, ya que para ello es necesaria una coincidencia de hechos y de
redaccin de las cartas que difcilmente concurren en la realidad, Autos de 26-6-00
(Recurso 4323/98), 20-6-2002 (Recurso 3021/01), 8-10-2001 (Recurso 325/01) o 27-112008 (Recurso- 680/2008 ).
Esta imposibilidad de valoracin del contenido mnimo de la carta de despido
por la inmensidad de casos diferentes que se dan en la realidad, tuvo su ms reciente
discusin en la STS de 16/01/2009 donde se usa este argumento como causa de
inadmisin del recurso de casacin para la unificacin de doctrina, por falta de
contradiccin, donde unos trabajadores estiman insuficiente una carta de despido
objetivo, dando la razn a sus argumentos el Voto Particular de un Magistrado del
Supremo que tiene especial inters al entrar en el fondo del asunto del contenido
mnimo de la carta de despido objetivo, que por su inters didctico, transcribimos:
Por la presente se le comunica que la Direccin de la Empresa ha decidido
proceder a la amortizacin de su puesto de trabajo por causas objetivas con amparo en
lo previsto en el Art. 52 c del Texto Refundido de la Ley de Estatuto de los
Trabajadores, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1995 de 24 de marzo, teniendo
efectos tal extincin al da 12 de mayo de 2006 .- La anterior decisin se fundamenta en
la existencia de causas organizativas y econmicas.- La empresa se encuentra en una
situacin de crisis, con prdidas en los ltimos ejercicios 2004 y 2005, derivadas de la
falta de productividad del departamento de cosmtica, que ha reducido debido a
circunstancias de mercado su margen comercial dada la competencia internacional que
existe en el sector. Por ello y despus de un anlisis de la plantilla y las necesidades de
la empresa se ha llegado a la conclusin de que es preciso reducir la rama de produccin
de productos cosmticos, por se traduce en una reduccin de puestos productivos y de
almacn.- Por cuanto antecede y con el fin de no generar mayor deuda y al verse la
empresa imposibilitada para cumplir sus obligaciones dimanantes de la relacin
contractual que mantiene con Vd. y expresamente declarados en el Art. 4.2 .f del Texto
58

Estatutario, nos vemos en la ineludible obligacin de amortizar su puesto de trabajo, con

la finalidad de disminuir los gastos y adecuar la plantilla a las necesidades de la
empresa.- De conformidad con lo establecido en el Art. 53 del ET ...tiene Vd. derecho a
una indemnizacin de 20 das de salario por ao de servicio con el tope de una
anualidad, por lo que su indemnizacin asciende a la suma de 4.180,80 euros dado su
salario de 32,16 euros da y su prestacin de servicios desde el da 25 de octubre de
1999. De la precitada indemnizacin la patronal esta obligada a abonar 2.508,48 euros
cantidad que se encuentra a su inmediata disposicin en la empresa.- Al tratarse de una
empresa con menos de 25 trabajadores, de acuerdo con el Art. 33.8 del ET ....el
FOGASA, asume, por obligacin legal el pago del 40% de la indemnizacin...
En el Voto Particular se llega a la conclusin de que esta carta de despido no
cumple con los requisitos mnimos exigidos en el Art. 53.1 a) ET, ya que la citada
situacin de crisis expresada, con prdidas en los ltimos ejercicios 2004 y 2005
derivadas de la falta de productividad del departamento de cosmtica, o que se ha
reducido su margen comercial dada la competencia internacional que existe en el sector,
no aportan al trabajador un conocimiento claro, suficiente e inequvoco de la causa
(lase hechos) en los que se fundamenta su despido, generndoles una clara indefensin.
Tambin es significativo el alegato del Magistrado que emite el Voto Particular,
en relacin a las pruebas en sala judicial, que considera no integradoras de la carta de
despido, por cuanto el trabajador no puede defenderse apropiadamente, los peritajes y
dems pruebas aportadas en el proceso: Tampoco, por ser procesalmente rechazables,
pueden considerarse como integradores de la carta de despido los que figuran en los
hechos declarados probados de la sentencia de instancia, no alterados en suplicacin,
que se constituyeron como datos transcendentes para la decisin judicial de procedencia
del despido adoptada a pesar de ser ajenos o complementarios a los hechos relatados en
la comunicacin de despido, como son los referentes a las distintas ramas de actividad
diferenciada existentes en la empresa, la adscripcin en el ultimo ao de los diversos
trabajadores a las distintas secciones, el tanto por ciento de ventas por secciones en los
aos 2003, 2004 y 2005, el dato de que, -con remisin a un informe pericial
practicado en el acto del juicio y al que se da por reproducido, que no consta unido
a la carta como parte integrante de la misma-, se considere como hecho probado que
existen datos para determinar que el ciclo de explotacin de la empresa era deficitario al
no cubrir con el volumen de ventas los gastos de explotacinFaltando en la
comunicacin escrita de despido objetivo los datos mnimos exigibles en la descripcin
59

de "la causa" que lo motiva para proporcionar a los trabajadores una informacin
suficiente para organizar su defensa frente al despido, entiendo que habra procedido
entender infringido el art. 53.1.a) ET y haber estimado el recurso de casacin para la
unificacin de doctrina interpuesto por los trabajadores despedidos, lo que comportaba
haber casado la sentencia recurrida y haber resuelto el debate planteado en suplicacin,
habiendo estimando el recurso de esta clase de los trabajadores demandantes
Aunque no es la carta de despido el momento procesal oportuno para que el
empresario tenga que probar que las causas son ciertas, sino el momento en el que debe
describirlas, STSJ del Pas Vasco de 15/2/2005, s queda claro que todos los elementos
aclaratorios e inequvocos deben integrarse en la carta del despido objetivo, de forma
que puedan servir a tiempo para la defensa del trabajador despedido.
La descripcin de hechos debe ser lo mas pormenorizada posible, como se ha
indicado, de forma que permita sacar una conclusin clara de las causas extintivas.
La clasificacin de la causa a hacer constar en la carta es relativa, siendo lo
habitual expresar las cuatro causas sin entrar a valorar el elemento concreto 51 que lleva
al empresario a tomar la medida extintiva52.
2) Puesta a disposicin, simultanea con la entrega de la carta, de la
indemnizacin correspondiente, (Sumando por separado salarios e indemnizacin,
para mayor claridad de conceptos. Incluso, sumar aparte y por separado, si de opta
por pagarlo, la cuanta del preaviso) y especificar de qu forma se est haciendo
efectiva (taln, ingreso en cuenta, etc.)53
Hasta hace bien poco, haban sentencias contradictorias sobre la validez del pago
con taln bancario de la cantidad objeto de indemnizacin. La STSJ Andaluca, sede de
Granada, 9/9/2009 - rollo 1447/2009 consider que el cheque no es un pago en efectivo
vlido, mientras s consider como adecuada esta frmula de pago en una
indemnizacin por despido objetivo la STSJ/Galicia 15/6/2004, Rollo 2084/2004.
51

La alegacin de una u otra causa a la hora de justificar el despido no va a ser determinante de su

validez...lo que se ha de acreditar es la necesidad objetiva de amortizar un puesto de trabajo y la
racionalidad de la medida en orden a conseguir unos objetivos cuya realizacin ha de determinar la
superacin de las dificultades que afecta a la empresa STSJ Murcia 13/10/1999, AS 6511.
52
MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E. Reus, 2008, Pg. 250.
53
por ello, para todo el tiempo de servicios inferior a un ao, habr de aplicar la norma contenida en
el precepto objeto de anlisis, que consiste en prorratear en todo caso por meses (y no por das en
ningn caso) los periodos de tiempo inferiores a un ao . De esta manera sea cual fuere el nmero de
das servicio a partir del ltimo mes completo, el prorrateo ha de hacerse por meses, esto es como si
hubiera trabajado la totalidad del mes Sentencia TS 31/10/2007. Recurso 4181/2006

60

Ambas sentencias fueron casadas en unificacin de doctrina en la reciente STS

10/5/2010, N de Recurso 3611/2009, que resuelve la controversia para determinar la
validez, como medio de pago, de la entrega de un cheque bancario, a los efectos de
considerar cumplido el requisito exigido por el Art. 53.1.b) ET de la puesta a
disposicin del trabajador de la cantidad objeto de indemnizacin por despido
objetivo54. La similitud con la consignacin que establece el Art. 56.2 ET para el
despido disciplinario es la base del razonamiento de esta sentencia, que citando otra
inmediatamente anterior de TS 22/4/2009, Recurso UD. 3449 considera el cheque
plenamente vlido por su equivalencia en dinero en metlico en la puesta a disposicin
del artculo 56.2 del Estatuto de los Trabajadores no existiendo razn para alterar su
naturaleza por tratarse de un trmite que corresponde a diferente modalidad de despido,
debiendo reconocerse al cheque entregado, cuya disponibilidad de fondos no se ha
discutido, idntico valor liberatorio.
S resulta imprescindible requisito la entrega de la carta de despido y del cheque
al mismo tiempo, siendo vlido como medio lcito de pago. La transferencia bancaria es
ms insegura y desaconsejable, por no coincidir de forma simultanea con la entrega de
la carta y la de la indemnizacin, al tardar unos das en hacerse efectiva dicha
transferencia cuando se hace entre diferentes bancos por los das de carencia que pueden
generar autnticos problemas, pudiendo llegar a ser declarado improcedente el
despido.55
Sirvan de referencia para entender la importante trascendencia de la omisin de
esta exigencia formal, las STS 23/4/2001, RJ 4874/2001 y STS 28/5/2001, RJ
5445/2001 donde se analiza en la primera de ellas un supuesto en que la tardanza en la
puesta a disposicin de la indemnizacin fue tan slo de tres das y se deca en ella
que el lapso de tiempo existente entre la entrega de la comunicacin escrita y la
referida puesta a disposicin determina que no sea posible anudar la entrega de la carta
con la de ese mismo hecho material que suponga la posibilidad de que el trabajador
54

Poner a disposicin del trabajador, simultneamente a la entrega de la comunicacin escrita, la

indemnizacin de veinte das por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de tiempo
inferiores a un ao y con un mximo de doce mensualidades.
55
...En consecuencia ha de concluirse que no existi simultaneidad entre la entrega de la
comunicacin escrita y la puesta a disposicin efectiva de la indemnizacin prevista y ello no
puede conducir a otra solucin jurdica que la prevista en el propio art. 53.4 ET, esto es la nulidad del
despido practicado; sin que puedan aceptarse las alegaciones del recurrente relativas a la falta de puesta a
disposicin por un error informtico pues el empresario deba aplicar la mxima diligencia en el
cumplimiento de dicha previsin legal, si pretenda que surtiera plenos efectos..., STSJ de Catalua
6/02/2006, Recurso 7333/2005.

61

afectado pueda disponer en su patrimonio de la cifra que le corresponda. La segunda

sentencia del Alto Tribunal justifica la declaracin de nulidad (improcedencia, hoy en
da) ...porque la trabajadora no tuvo ninguna posibilidad de disponer de la cantidad a la
que legalmente tena derecho en el mismo momento en que se le entreg la
comunicacin escrita ni la referida cantidad haba salido en ese momento del patrimonio
del demandado.
Este requisito es por tanto el ms importante: que la puesta a disposicin de
la indemnizacin, sea simultnea con la entrega de la carta de despido, teniendo en
cuenta que si la carta se entrega utilizando el perodo de preaviso de 15 das
previos antes de la extincin, es entonces, en ese preciso momento del preaviso,
cuando debe entregarse la cantidad, aun cuando la fecha de efectos del cese sea
quince das despus.
Recordemos que cuando a la empresa le sea imposible entregar la liquidacin
junto con la carta extintiva, hacindolo constar en la misma, slo ser posible hacerlo
cuando se funde la extincin en causas econmicas, no tcnicas, organizativas y de
produccin, ex Art. 53.1 b) ET: Cuando la decisin extintiva se fundare en el artculo
52.c de esta Ley, con alegacin de causa econmica, y como consecuencia de tal
situacin econmica no se pudiera poner a disposicin del trabajador la indemnizacin a
que se refiere el prrafo anterior, el empresario, hacindolo constar en la comunicacin
escrita, podr dejar de hacerlo, sin perjuicio del derecho del trabajador de exigir de
aqul su abono cuando tenga efectividad la decisin extintiva.
3) Concesin de un periodo de preaviso de 15 das, antes de la fecha de
extincin56. (Haremos constar tambin la concesin de 6 horas retribuidas semanales
para la bsqueda de empleo en caso de que no se indemnice el tiempo de preaviso) De
no abonarse el preaviso y se esperen los 15 das, habr de entregarse en el momento de
notificacin la indemnizacin de veinte das por ao de servicio, prorratendose por
meses los perodos de tiempo inferiores a un ao y con un mximo de doce
56

O bien indemnizar este perodo, pudiendo redactar la carta de estas dos maneras: con fecha de efectos
del 31/10/2010, ponemos en su conocimiento con el preaviso de 15 das, que con fecha del 15/11/2010,
procederemos a extinguir su contrato por amortizacin de su puesto de trabajo en base al Art. 52 c del
ET,
o por el contrario: La empresa al no haber utilizado el preaviso de los 15 das establecidos en el Art. 53
c) ET, le indica que procede a efectuar el abono correspondiente a estos salarios, por un importe de
xxxx.

62

mensualidades. Recordemos que hasta que no transcurra un ao desde la contratacin

indefinida ordinaria o con contratos de fomento, hechas a partir del 18 de junio de
2010, no se tendr derecho a esta ayuda 57, persistiendo a cargo del FOGASA en
empresas de menos de 25 trabajadores, el 40% de la indemnizacin legal que
corresponda a los trabajadores, para contratos anteriores a la Reforma Laboral, con el
lmite mximo de una anualidad y sin que el salario diario base del clculo pueda
exceder del triple del SMI, incluyendo la parte proporcional de las pagas
extraordinarias58, ex Art. 33.8 ET., segn recoge la Ley 35/2010 en su Disposicin
transitoria tercera.
4) Comunicacin de la carta de despido a los representantes legales de los
trabajadores (guardando copia del recib de los mismos)
El Art. 53.1 c) ET59 obliga a dar una copia del escrito de preaviso a la
representacin de los trabajadores de la empresa, pero como ha sealado la doctrina
cientfica, hay un error en la redaccin de este precepto, pues la copia que ha de
facilitarse a los representantes de los trabajadores no es la del preaviso, que no es en s
mismo una comunicacin del despido, sino una parte del contenido de la comunicacin
del cese. Por tanto, la exigencia de informacin a los representantes unitarios o
57

Ley 35/2010. Disposicin transitoria tercera. Abono de parte de la indemnizacin por el Fondo
de Garanta Salarial en los nuevos contratos de carcter indefinido.
1. En los contratos de carcter indefinido, sean ordinarios o de fomento de la contratacin
indefinida, celebrados a partir del 18 de junio de 2010, cuando el contrato se extinga por las causas
previstas en los artculos 51 y 52 del Estatuto de los Trabajadores o en el artculo 64 de la Ley
22/2003, de 9 de julio, Concursal, una parte de la indemnizacin que corresponda al trabajador ser objeto
de resarcimiento al empresario por el Fondo de Garanta Salarial en una cantidad equivalente a ocho das
de salario por ao de servicio, prorratendose por meses los perodos de tiempo inferiores al ao.
2. La indemnizacin se calcular segn las cuantas por ao de servicio y los lmites legalmente
establecidos en funcin de la extincin de que se trate y de su calificacin judicial o empresarial. No
ser de aplicacin en este supuesto el lmite sealado para la base del clculo de la indemnizacin
previsto en el artculo 33.2 del Estatuto de los Trabajadores (En todos los casos con el lmite
mximo de una anualidad, sin que el salario diario, base del clculo, pueda exceder del triple del salario
mnimo interprofesional, incluyendo la parte proporcional de las pagas extraordinarias.)
3. El abono proceder siempre que el contrato haya tenido una duracin superior a un ao y
cualquiera que sea el nmero de trabajadores de la empresa. En los contratos de duracin inferior la
indemnizacin establecida legalmente ser abonada totalmente y a su cargo por el empresario.
58

Debido a la obligacin por imperativo legal del FOGASA de abonar el 40% de la indemnizacin legal
que corresponda a los trabajadores, slo se exige a la empresa, en tales circunstancias, que ponga a
disposicin del trabajador el 60% de la indemnizacin. STS 21-11-01, RJ 982/2002
59

En el supuesto contemplado en el artculo 52.c), del escrito de preaviso se dar copia a la representacin
legal de los trabajadores para su conocimiento.

63

sindicales del artculo 53.1.c) ET, no se refiere realmente al preaviso, sino a la

comunicacin del despido del Art. 53.1 a) ET60; comunicacin en la que debe exponerse
la causa de la decisin extintiva y en la que normalmente, aparte de esta mencin
preceptiva de la causa, deben contenerse tambin las referencias a la concesin del
preaviso y a la puesta disposicin de la indemnizacin, si bien el preaviso podra no
incluirse en la comunicacin. Esto es claro, porque el preaviso no es la manifestacin de
la voluntad extintiva con su fundamento, sino simplemente un plazo que se establece
entre sta y la efectividad del cese con la finalidad de que el trabajador pueda "buscar
un nuevo empleo", como indica el Art.53.2 ET61. No es, por tanto, una declaracin de la
voluntad extintiva de la que pueda darse "copia" a los representantes de los
trabajadores., En resumen, la concesin del preaviso puede realizarse en la
comunicacin, fuera de ella o no realizarse y adems en s mismo el preaviso no
contiene ninguna informacin til a efectos del control de las decisiones extintivas del
empresario. Por ello, no tiene sentido establecer una obligacin de comunicacin del
preaviso y hay que entender que la informacin debe referirse a la comunicacin del
cese, lo que, por lo dems, podra constituir una ampliacin de los derechos de
informacin del artculo 64 del Estatuto de los Trabajadores, STS 18/4/2007, N de
Recurso 4781/2005, pues se trata de un mecanismo de control esencial de cumplimiento
de los lmites cuantitativos que diferencian, en estos supuestos, el despido objetivo
econmico del colectivo. La omisin de este requisito es motivo de improcedencia
del despido si se recurre en sala judicial ex Art. 53.4 c) ET62. Hay que sealar que la
copia a los representantes de los trabajadores de la comunicacin del despido del Art.
53.1 a) ET, se debe realizar con independencia de que los trabajadores afectados por la
decisin extintiva estn afiliados a sindicatos o pertenezcan al comit de empresa, STSJ
Santa Cruz de Tenerife 23-6-95, AS 2446.

60

Comunicacin escrita al trabajador expresando la causa.

61

Durante el perodo de preaviso el trabajador, o su representante legal si se trata de un disminuido que lo

tuviera, tendr derecho, sin prdida de su retribucin, a una licencia de seis horas semanales con el fin de
buscar nuevo empleo.
62

La decisin extintiva se considerar improcedente cuando no se acredite la concurrencia de la causa en

que se fundament la decisin extintiva o cuando no se hubieren cumplido los requisitos establecidos en
el apartado 1 de este artculo.

64

5) Hacer constar en la comunicacin escrita al trabajador el salario diario que

haya servido para el clculo de la indemnizacin a su cargo. (A efectos de
FOGASA63)
Como ya citamos sobre este particular, y a la espera del desarrollo reglamentario
correspondiente, avanzado por el punto 2 de la Disposicin transitoria tercera de la
Ley 35/2010, los 8 das a cargo del FOGASA slo se aplicarn exclusivamente a los
contratos formalizados con posterioridad al Real Decreto Ley 10/2010, de 16 de
Junio y slo afecta a los contratos indefinidos, ordinarios o de fomento del empleo
indefinido (con 33 das de indemnizacin), que se hayan extendido a lo largo de un
ao como mnimo, teniendo plena validez para los despidos ex Art. 52 c) ET. Esto
significa que slo ser a partir del 16 de Junio de 2011, un ao despus, cuando
surta efecto la medida (el 18/6/2010 entr en vigor). Tal desarrollo reglamentario de
esta norma, no slo definir las particularidades de la misma, sino que adems
tendr que aclarar qu incidencia tendr su omisin, como simple sancin
administrativa, improcedencia o no relevante. Recordamos que la bonificacin de 8
das a los contratos indefinidos para el fomento del empleo de la nueva Reforma
Laboral, extinguidos por despido objetivo, proceder siempre, sean o no
improcedentes, pues el nico requisito es que el abono proceder siempre que el
contrato haya tenido una duracin superior a un ao y cualquiera que sea el nmero
de trabajadores de la empresa. Ley 35/2010. Disposicin transitoria tercera. 3.
Lo importante es hacer constar este nuevo requisito en la carta de despido que
puede ir perfectamente a continuacin de la cantidad liquidada a razn de xxx de
salario diario, por ejemplo. El clculo del salario da se debe realizar dividiendo el
salario anual del trabajador entre 365 das, ya que es superior a dividir el salario
mensual entre 30 das, STS 30-6-08, Rec. 2639/2007.

63

Ley 35/2010. Disposicin transitoria tercera. 4. A los efectos previstos en esta disposicin, el
empresario deber hacer constar en la comunicacin escrita al trabajador el salario diario que haya
servido para el clculo de la indemnizacin a su cargo.

65

CAPTULO 6
CUESTIONES PROCESALES
Una vez visto, como decamos al principio, el rgimen jurdico del Art. 52 c) ET
y los aspectos formales con el Art. 53 ET, terminamos con el enfoque procedimental
del Art. 120 y subsiguientes del Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de abril, de la
Ley de Procedimiento Laboral (LPL) y cuestiones de Seguridad Social. Es en el Art.
121 LPL donde se resumen las cuestiones primordiales a tener en cuenta, como el plazo
para ejercitar la accin de impugnacin de la decisin extintiva, que ser de veinte das,
que en todo caso comenzar a contarse a partir del da siguiente a la fecha de extincin
del contrato de trabajo. No obstante, el trabajador podr anticipar el ejercicio de su
accin a partir del momento en que reciba la comunicacin empresarial de preaviso. Por
otra parte, el punto 2 del citado Art. Aclara que la percepcin por el trabajador de la
indemnizacin ofrecida por el empresario o el uso del permiso para buscar nuevo puesto
de trabajo no enervan el ejercicio de la accin ni suponen conformidad con la
decisin empresarial. El Art. 122 LPL ya ha sido tratado ampliamente a lo largo de
este trabajo en relacin a la improcedencia por defectos de forma ex Art. 53.1 ET,
optando el legislador por mantener la nulidad slo en los casos de discriminacin o
contrarios a los derechos fundamentales o a la conciliacin familiar y maternidad;

66

mantenindose que la no concesin del preaviso o el error excusable en el clculo de la

indemnizacin no determinar la improcedencia del despido, sin perjuicio de la
obligacin del empresario de abonar los salarios correspondientes a dicho perodo o al
pago de la indemnizacin en la cuanta correcta. Y por ltimo, el Art. 123 LPL 64 que
iguala al despido objetivo con el disciplinario en caso de improcedencia o nulidad y se
refiere a las compensaciones o reintegros, segn el caso, de la indemnizacin recibida.
Se encuentra en situacin legal de desempleo el trabajador al que se extinga su
contrato de trabajo al amparo del Art. 52 c) ET, aunque la va utilizada por el empresario
fuese inadecuada al prescindir de la totalidad de la plantilla. No impide esa solucin el
hecho de que el trabajador no impugnase la decisin extintiva: ...cuando el problema se
aborda desde la perspectiva de los trabajadores afectados, no es exigible que el
trabajador sea garante de la legalidad de los actos del empresario o que reclame
jurisdiccionalmente frente a una decisin que aparentemente es correcta para l,
quien, por otra parte, no cabe ninguna duda que a causa de esa irregular actuacin
empresarial ha perdido realmente su fuente de ingresos y se encuentra ciertamente
desempleado. STS 24/7/2001, Recurso: 4805/2000
La posibilidad de impugnar la decisin extintiva del despido objetivo que
tratamos no es por tanto una obligacin, sino un derecho que se puede o no ejercitar,
tenindose derecho a percibir las prestaciones contributivas por desempleo en cualquier
caso.65 De impugnarse la extincin el plazo de presentacin de la solicitud de la
prestacin de desempleo se inicia desde la notificacin de la sentencia de despido, y los
efectos de la misma comienzan en la fecha del cese, STS 4-10-04, Recurso 4078/2003.
Por tanto la acreditacin de la situacin legal de desempleo por el trabajador se cumple
64

Art 123 LPL 1. Si la sentencia estimase procedente la decisin del empresario, se declarar extinguido el contrato
de trabajo condenando al empresario, en su caso, a satisfacer al trabajador las diferencias que pudieran existir, tanto
entre la indemnizacin que ya hubiese percibido y la que legalmente le corresponda, como las relativas a los salarios
del perodo de preaviso, en los supuestos en que ste no se hubiera cumplido.
2. Cuando se declare improcedente o nula la decisin extintiva, se condenar al empresario en los trminos previstos
para el despido disciplinario sin que los salarios de tramitacin puedan deducirse de los correspondientes al perodo
de preaviso.
3. En los supuestos en que proceda la readmisin, el trabajador habr de reintegrar la indemnizacin recibida.
4. El Juez acordar, en su caso, la compensacin entre la indemnizacin percibida y la que fija la sentencia.

65

Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley
General de la Seguridad Social. Artculo 208. Situacin legal de desempleo.
Se encontrarn en situacin legal de desempleo los trabajadores que estn incluidos en alguno de los
siguientes supuestos:... d) Por despido basado en causas objetivas.

67

mediante la carta al trabajador de extincin del contrato por causa objetiva, si ste no
impugna, o mediante acta de conciliacin, administrativa o judicial, o resolucin
judicial definitiva, si recurre la medida extintiva.

NDICE

INTRODUCCIN

Pgina 2

EL ART. 52 C) ET

Pgina 11

CAPTULO 1:
EL DESPIDO OBJETIVO: CAUSALIDAD
Y VISIN DE CONJUNTO

Pgina 13

CAPTULO 2:
LA INTERPRETACIN JURISPRUDENCIAL DEL
ART. 52 C) ET ANTES DE LA REFORMA LABORAL DE 2010
Y NOVEDADES LEGISLATIVAS

Pgina 18

CAPTULO 3:
EJEMPLOS DE SENTENCIAS: CAUSAS ADMITIDAS
Y NO ADMITIDAS

Pgina35

CAPTULO 4:
68

LAS CAUSAS TCNICAS, ORGANIZATIVAS

O DE PRODUCCIN

Pgina 41

CAPTULO 5:
CUESTIONES SOBRE LA ELECCIN DE TRABAJADORES
A DESPEDIR

Pgina45

CAPTULO 6:
FORMA Y EFECTOS DE LA EXTINCIN
POR CAUSAS OBJETIVAS

Pgina50

BIBLIOGRAFA
GASC GARCA, E., La Reforma Laboral de 1994, Coleccin Estudios
(Universidad de Castilla-La Mancha), 1996
MARTN RIVERA, L., El despido objetivo por necesidades de la empresa, E.
Reus, 2008
ALTS TRREGA, J.A., et al., El Despido Objetivo, Enfoque Laboral, Tirant Lo
Blanch, Valencia, 2010
Todo Social. CISS Grupo Wolters Kluwer 2009
Memento Social 2009. Francis Lefebvre

WEBGRAFA
http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp
http://www.cescanarias.org/boletin/2007-01/documentos/po_feder_canarias_07-13.pdf
69

http://biblioteca.ulpgc.es/?q=teleformacion
http://www.poderjudicial.es
http://www.ine.es/

70