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Concepto
1) Concepción privatista del derecho internacional privado= el DIP es el sector del
ordenamiento juridico de cada estado que se ocupa de la regulación juridica de las
situaciones privadas internacionales.
2) Concepción publicista= el DIP son los limites de aplicación en el espacio de las leyes de los
paises
3) Concepción normativista= el DIP determina el derecho estatal aplicable a toda situación
juridica
4) Concpción objetivista amplia= el DIP es la disciplina que establece el regimen juridico del
trafico externo o vida juridica de los particulares.
Caracteres:
1) Estatalidad = es un derecho del estado
2) Autonomía cientifica= son normas juridicas propias, diferentes de cualquier otra materia
3) Exclusividad= se aplica el DIP de un estado o el DIP de otro estado, y no los dos
(excepciones en caso de conflitos)
4) Relatividad= es distinto en cada país. A consecuencia de esta caracteristica, puede ocurrir el
fenomeno del “forum shopping”, en base al cual los particulares se desplazan según que la
ley del foro sea más o menos favorables.
Objeto:
Regular las situaciones privadas internacionales.
Situación privada= entre sujetos con posición de igualdad= relaciones juridicas horizontales. 2
casos:
- relaciones entre 2 particulares
- relaciones entre un privado y el estado, cuando este intervenga como si fuera un
sujeto privado, o sea, sin potestad de imperio. Si interviene con potestad de imperio,
no se aplica el DIP.
Situación internacional=
Es diferente de la situación interna. Existen varias tesis para definirla:
- tesis del elemento extranjero puro= para que sea una situación internacional, debe
existir al menos un elemento extranjero
- tesis del elemento extranjero relevante= el elemento extranjero presente debe ser
relevante, importante
- tesis del efecto internacional= cuando la situación produce efectos conectados con
otros paises, o sea, repercusión transfrontaliera.
En España para definir una situación internacional, se adoptan las 3 tesis en modo mixto.
Contenido:
El contenido del DIP responde a estas 3 preguntas
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1) sobre la competencia judicial internacional:
¿ son competentes los organos jurisdiccionales u otras autoridades publicas españolas para entrar a
conocer del fondo del problema juridico de la situación privada internacional? Si la respuesta es si,
se pasa a la 2ª pregunta
2) sobre el derecho aplicable a las situaciones privadas internacionales (le conflit de lois)
¿ cual es, entonces, el derecho aplicable a la situación privada internacional?
Las fuentes:
La incidencia en la formación= la constitución fija los principios (legalidad, jerarquia, etc) y los
valores de tutela juridica efectiva (principio igualdad y non discriminación)
La incidencia para la interpretación = la constitución fija los valores constitucionales sobre los
cuales se basa la interpretación o da la competencia al estado.
Existen diferentes tipos de normas para solucionar el fondo del asunto: las normas de conflito
(METODO INDIRECTO) , las normas materiales especiales (METODO DIRECTO) y las normas
de extensión (METODO INTERMEDIO).
1) las normas DE CONFLITO= remiten a la ley, por esto se llama metodo indirecto.
Determinan cual ordenamiento juridico regula la situación. Localizan la situación en un pais
concreto. Son las normas más utilizadas. Son IMPERATIVAS y se aplican de oficio. Pero
son solo formales, no solucionan directamente el fondo del asunto.
2) Las normas MATERIALES ESPECIALES= no remiten a otra ley, por esto adoptan el
metodo directo. No remiten a la ley de ningun pais, sino dan una respuesta directa. Regulan
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aspectos concretos. La mayoria de estas son normas convencionales o comunitarias ( o la
nueva lex mercatoria).
3) Las normas de EXTENSION= extenden la ley interna a situaciones privadas internacionales
para impedir que se aplique la ley extranjera. Función de protección (ejemplo, son en
materia de divorcio y de protección del incapaz)
4) Las normas MATERIALES IMPERATIVAS= derivan del sitema francés, las lois
d’application immediate, e italiano, leggi di polizia. Se utilizan para los elementos basicos
de la organización estatal. Las normas materiales imperativas extranjeras no son tomadas en
consideración en España.
Las normas de conflito en España son de aplicación imperativa, en el sentido de que ni el juez ni las
partes pueden elegir. Pero es una imperatividad formal (ejemplo en Francia la sentencia Bisbal), o
sea, al final se pueden eluder.
Los mayores problemas que surgen en la aplicación de las normas de conflito son:
EL REGLAMENTO 44/2001
Exclusión= materia fiscal, aduanera, administrativa, sobre estado y capacidad personas fisicas,
regimen matrimonial, testamento y succesiones, quiebra, seguridad social y arbitraje.
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COMPETENCIA JUDICIAL
esta dispsición tiene caracter imperativo. Solo fija el estado competente y no el organo judicial. Cae
sobre materias especiales (liadas con la soberanía del estado y el interés estatal), y a numero clusus,
y solo por cuestiones principales (y no las eventuales cuestiones acesorias).
Artículo 22
2) en materia de validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas, así como en materia de
validez de las decisiones de sus órganos, los tribunales del Estado miembro en que la sociedad o persona
jurídica estuviere domiciliada; para determinar dicho domicilio, el tribunal aplicará sus reglas de Derecho
internacional privado,
3) en materia de validez de las inscripciones en los registros públicos, los tribunales del Estado miembro en que
se encontrare el registro,
4) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos, y demás derechos
análogos sometidos a depósito o registro, los tribunales del Estado miembro en que se hubiere solicitado,
efectuado o tenido por efectuado el depósito o registro en virtud de lo dispuesto en algún instrumento
comunitario o en algún convenio internacional.
Sin perjuicio de la competencia de la Oficina Europea de Patentes según el Convenio sobre la patente europea,
firmado en Múnich el 5 de octubre de 1973, los tribunales de cada Estado miembro serán los únicos
competentes, sin consideración del domicilio, en materia de registro o validez de una patente europea expedida
para dicho Estado,
5) en materia de ejecución de las resoluciones judiciales, los tribunales del Estado miembro del lugar de
ejecución.
Art. 23 del reglamento 44/2001. derivan de un acuerdo de las partes, un acuerdo expreso, escrito.
Almenos uno de los 2 tiene que ser domiciliado en un estado miembro (para que se aplique el
reglamento).
1. Si las partes, cuando al menos una de ellas tuviere su domicilio en un Estado miembro, hubieren acordado
que un tribunal o los tribunales de un Estado miembro fueren competentes para conocer de cualquier litigio que
hubiere surgido o que pudiere surgir con ocasión de una determinada relación jurídica, tal tribunal o tales
tribunales serán competentes. Esta competencia será exclusiva, salvo pacto en contrario entre las partes. Tal
acuerdo atributivo de competencia deberá celebrarse:
b) en una forma que se ajustare a los hábitos que las partes tuvieren establecido entre ellas; o
c) en el comercio internacional, en una forma conforme a los usos que las partes conocieren o debieren conocer
y que, en dicho comercio, fueren ampliamente conocidos y regularmente observados por las partes en los
contratos del mismo tipo en el sector comercial considerado.
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3) FORO DE SUMISION TACITA
Art. 2. es la regla basica, es el juez natural. Nunca puede ser utilizado en las materias de foro
exclusivo. Para fijar el lugar de domicilio del demandado, se utiliza la ley interna. Si el demandado
tuviera 2 domicilios diferentes, eligirá el mismo cual de los 2.
Artt. De 5 a 21
Son foros de ATAQUE, porque permiten al demandante más opciones para demandar. Son foros
adicionales. El TJCE estima que la razón de ser de dichos foros es la buena administración de la
justicia.
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- si el demandado no comparece.
LITISPENDENCIA. Art. 27. prior tempore, prior iure. La litispendencia se releva a instancia de
parte. Declarada la litispendencia, el segundo tribunal se declara incompetente de oficio.
Es subsidiaria respecto al reglamento 44/2001. presenta solo 2 excepciones respecto al sistema del
reglamento:
Se utiliza en caso de conflito negativo de competencia, en caso de justicia extranjera con carga
procesal gravosa y para el caso de imposible ejecución en España de la resolución extranjera.
Si la jurisdicción extranjera está mejor situada para conocer del caso que la jurisdicción española=
será competente el juez extranjero. En la LOPJ no es admintido. Existe solo una versión atenuada
para los litigios muy alejados de la esfera española.
FOROS EXCLUSIVOS= para las materias exclusivas= es tal y cual al art. 22 del reglamento
44/2001. no se aplica la LOPJ, se aplica simplemente el reglamento.
En caso de medidas cautelares y provisionales.= art 22.5= será competente el juez español respecto
de personas o bienes que se hallen en territorio español y medidas que deban cumplirse en España.
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TEMA 3 EL RECONOCIMIENTO Y LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES EN ESPAÑA: EL REGIMEN COMUNITARIO Y EL REGIMEN
AUTONOMO ESPAÑOL
RECONOCIMIENTO.
El reconocimiento dota la decisión extranjera de los efectos procesales en España= efectos de:
- COSA JUZGADA material
i. Función positiva= vincula las autoridades españolas
ii. Función negativa= no se puede replantear el mismo asunto
- efecto CONSTITUTIVO
- efecto de TIPICIDAD
EXEQUATUR
Finalidad del reglamento es de instaurar una 5ª libertad comunitaria= la libre circulación de las
resoluciones judiciales
que es una resolución judicial= es una resolución que deriva de un organo que detiene el poder
judicial, dictada en un procedimiento contradictorio (no, por ejemplo, por medidas cautelares).
El reglamento incluye todas las resoluciones= definitivas, provisionales, firmes y no firmes. Pero
son excluydas las resoluciones de organos administrativos, la doble exequatur y las anti-suit
injuctions.
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Las resoluciones, según el reglamento, deberán ser sobre las materias civil y mercantil (del
reglamento).
1) EL RECONOCIMIENTO
a. EL RECONOCIMIENTO INCIDENTAL= directo. Los motivos de RECHAZO del
reconocimiento incidental son los previstos en los artt 34 y 35 del reglamento, o sea:
i. Si no es posible revisar el fondo
ii. Si hay un recurso (en el caso de resolución no firme)
iii. Si la resolución es en contrariedad con el ORDEN PUBLICO= interpretación
muy restrictiva del orden publico, según el TCJE
iv. Si ha ocurrido una vulneración del derecho de defensa: por falta de forma o
por falta de tiempo
v. En caso de inconciliabilidad: o sea, 2 sentencias que dan resultados que se
excluyen uno con otro
vi. En caso de no-aplicación, al origen, de las normas de competencia judicial
internacional.
EL REGIMEN ESPAÑOL
La competencia, por un sieglo, ha sido del Tribunal Supremo: ahora, el art. 85 de la LOPJ, da la
competencia al juzgado de 1ª instancia del demandado o del lugar de ejecución.
La legitimación activa = existen 2 tesis: abierta (de cualquier persona) o cerrada (solo del
demandado).
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Los autos dictados por el TS, en cambio, permanecen irrecurribles.
La lec de 1881 utiliza el sistema de reprocidad para reconocer las sentencias. A falta de
reprocidad, se utiliza el sistema de condiciones.
SISTEMA DE RECIPROCIDAD
SISTEMA DE CONDICIONES
Art. 954 LEC 1881.
Si no hay reciprocidad, para que la sentencia sea reconocida, deben existir estas condiciones:
1) la ejecutoria ha sido dictada como consecuencia de una acción personal, y no se ha dictado
sobre materias de competencia exclusiva española
2) no ha sido dictada en rebeldía
3) la obligación a la base es licita en España
4) la carta ejecutoria reúne los requisitos para ser autentica en su pais y en España.
Otros requisitos requisitos generales, no previstos per la LEC, pero que se aplican, son:
- que el proceso no haya infrigido el derecho de defensa del demandado
- que el reconocimiento no suponga una infracción del orden publico español
- la AUTENTICIDAD de la sentencia= documento original, legalización, apostilla,
traducción oficial
- que no sea inconciliable con otra sentencia española.
ART. 9.1 Codigo Civil= es la ley nacional de cada contrayente en el momento de la celebración del
matrimonio.
Artículo 9.
1. La Ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha Ley
regirá la capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte
10. Se considerará como Ley personal de los que carecieren de nacionalidad o la tuvieren indeterminada, la Ley
del lugar de su residencia habitual.
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El momento de la celebración se considera el momento de la inscripción del matrimonio.
Impedimientos:
- unilaterales= EDAD= se rigen por la ley nacional del conyuge
- bilaterales = ejemplo el PARENTESCO= se rigen según la ley más estricta entre las
2, las menos favorables
- ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL=
i. Matrimonios POLYGAMICOS= se aplica siempre la LEX FORI (ley
española), excepciones para la reagrupación familiar del 2º conyuge , los
derechos sucesorios del 2º conyuge y los derechos de alimentos o pensión del
2º conyuge= son admitidos
ii. Leyes que impiden matrimonios por motivos de RELIGION O RAZAS
diferentes= siempre lex fori
iii. Leyes que admiten matrimonios gays= lex fori; en caso de matrimonios entre
transexuales= lex fori, y encima, según el DIP español , es contraria al orden
publico la ley que impide matrimonios entre transexuales (que a través de
operación ya han cambiado el sexo). El sexo ACTUAL de la persona se
establece por su ley nacional.
iv. Leyes que admiten matrimonios postumos= post-mortem= son admitidas
v. Leyes que admiten matrimonios entre parentes= no se admiten, nunca
vi. Leyes que admiten matrimonios entre niños= de manera general no se
admiten, pero existen excepciones caso por caso (según la origen o la religion
de los contrayentes, matrimonios entre prometidos, etc.)
La capacidad nupcial del español divorciado al extranjero se obtiene a través del exequatur de su
sentencia extranjera de divorcio.
La capacidad nupcial de un extranjero divorciado al extranjero o en españa es automatica.
Los matrimonios gays= ¿como admitirlos si los contrayentes son de ordenamientos que no los
preven? Existen varias tesis sobre la capacidad de los contrayentes gays:
Precisíón= los matrimonios gays celebrados en España no tienen efectos al extranjero, en los paises
donde no son permitidos.
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Art. 9.1 Codigo Civil
2 tesis para ver si hay vicios en el consentimiento de los contrayentes:
Las parejas de hechos extranjeras: si son registradas en su pais de origen (o sea, debe ser un pais
que regula las parejas de hecho, por supuesto)= se regularán según la ley del lugar donde son
registradas
Si no son registradas= se utiliza la ley nacional común
Los efectos = en los derechos sucesorios, se sigue la ley del causante; en los derechos de alimentos,
se siguen las disposiciones del Convenio de la Haya.
Se regularán con la lex foro española todas las cuestiones de validez de inscripción al registro
español.
Ahora, se aplica el art. 9.3 del codigo civil para todo pacto conyugal
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3. Los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el régimen económico del
matrimonio serán válidos cuando sean conformes bien a la Ley que rija los efectos del matrimonio, bien a la
Ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento.
Sobre la capacidad de hacer pactos matrimoniales, se usa la ley nacional. Sobre la forma, el art. 11
del codigo civil.
El REGIMEN LEGAL:
Art. 9.2, a falta de pacto, se aplica el regimen legal=
Los efectos del matrimonio se regirán por la Ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo; en
defecto de esta Ley, por la Ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en
documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio; a falta de esta elección, por la Ley de la
residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración, y, a falta de dicha residencia, por la del
lugar de celebración del matrimonio.
Quedan excluidos:
- nombre de la mujer casada
- filiación
- liquidación
- donación.
LEY APLICABLE
El principio de autonomia de la voluntad conflictual comporta que todo cambio de la ley elegida por
las partes AFECTA a las partes.
Condiciones de la elección:
- claridad de la elección
- elección expresa o implicita
- elección de una ley estatal (no regional)
- caracter negocial de la elección (por forma, consentimiento, etc.)
Posibilidades:
- la eleccion puede ser multiple o parcial (sólo por parte del contrato)
- la elección puede ser sin vinculación con el contrato
- la elección puede ser efectuada antes, durante o después de la celebración del
contrato.
Presunción general= art. 4.2 = la residencia habitual del prestador caracteristico= la ley de este lugar
será la ley del contrato.
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Contatos sobre bienes inmuebles= el lugar del inmueble = la ley de este lugar será la ley del
contrato.
Contratos de transporte de mercancía (art. 4.4) = el lugar de establecimiento del transportador.
3) El ultimo sistema es lo de la clausula de ESCAPE= en caso de que exista un vinculo más fuerte
de los otros, o un pais más vinculado (ejemplo cuando la residencia habitual del prestador es solo
temporal, no se puede utilizar la presunción general del art. 4.2).
En este caso se mira a la vinculación más estrecha. Se usa la ley estatal cuya aplicación sea más
facilmente previsible por los contrayentes.
Se utilizan por ejemplo el lugar de ejecución del contrato, la sede del contratante profesional, etc.
Una última solución EXCEPCIONAL= el FRACCIONAMIENTO del contrato en partes= una parte
será regida por la ley de un pais, otra parte por ley de otro pais.
materias excluidas:
- la capacidad de las partes
- la modalidad de ejecución de la obligación
- los derechos reales que pueden nacer del contrato
- la forma y el aspecto
- la prueba y el proceso
- la responsabilidad pre contractual
normas internacionalmente imperativas de estados terceros= art. 7.1= más restrictivo, sirven mucho
más requisitos.
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LA LEY APLICABLE A LA FORMA
Existe una excepción de interés nacional prevista por el art 11 del convenio:
“la persona que es capaz según la ley del lugar de celebración del contrato, pero incapaz según su
ley personal, sólo puede invocar su incapacidad si el otro contractante era a conocimiento de su
incapacidad” en caso contrario (en el caso de que el otro no era a conocimiento) se aplica la ley del
lugar de celebración y la persona será considerada capaz. Se quiere tutelar la seguridad juridica.
Requisitos de esta garantia= debe tratarse de un contrato entre personas fisicas, los 2 tienen que ser
capaces según la ley del lugar de celebración del contrato.
Se usa un concepto de incapacidad amplio, no debe mediar imprudencia por parte del contratante
capaz.
En defecto del art. 11 del Convenio de Roma, se aplica el art. 10.8 del codigo civil,
Serán válidos, a efectos del ordenamiento jurídico español, los contratos onerosos celebrados en España por
extranjero incapaz según su Ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese reconocida en la legislación
española.
Dice la misma cosa del art. 11 del convenio de Roma, y no prevé ningun requisito.
Es la ley del lugar del cumplimiento REAL de la obligación. Las modalidades de cumplimiento
concernen, por ejemplo, las normas sobre los dias festivos, la moneda, etc.
Es la ley que rige la FORMA del contrato o la ley del tribunal que conoce del fondo del asunto.
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