Familia - Casamento

1
UNA
PROFA
JULIANA GONTIJO 2 SEMESTRE/2008
NDICE
1.
FAMLIA - HISTRICO ....................................................................................................................................................... 7
2.
EVOLUO DA FAMLIA ................................................................................................................................................. 10
3.
NATUREZA JURDICA DO DIREITO DE FAMLIA ............................................................................................................... 12
4.
PRINCPIO DA AFETIVIDADE ........................................................................................................................................... 14
5.
PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DA FAMLIA .................................................................................................................... 15
6.
ESTRUTURA DO DIREITO DE FAMLIA NO CC/02 ............................................................................................................ 16
7.
ORGANOGRAMA CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO DE FAMLIA .......................................................................... 17
8.
ORGANOGRAMA ENTIDADE FAMILIAR - CONCEITOS .................................................................................................... 19
UNIDADE III - DAS RELAES DE PARENTESCO......................................................................................................... 34

Disposies gerais - arts. 1.591 a 1.595 ................................................................................................................................... 34
1.
DO PARENTESCO GENRICO ......................................................................................................................................... 34
2.
DOS PARENTES EM LINHA RETA ART. 1.591 ................................................................................................................. 36
3.
DOS PARENTES EM LINHA COLATERAL OU TRANSVERSAL ART. 1.592.......................................................................... 37
4.
DO PARENTESCO SER NATURAL OU CIVIL ART. 1.593 .................................................................................................. 38

4.1 da retrospectiva da redao inicial at final do art. 1.593 ............................................................................................ 39
4.2 do parentesco consangneo ou natural........................................................................................................................ 40
4.3 da retrospectiva referente ao parentesco civil .............................................................................................................. 41
4.4 do parentesco civil definido no art. 1.593 .................................................................................................................... 42
5.
DAS LINHAS E DOS GRAUS DE PARENTESCO ART. 1.594 ............................................................................................... 44
6.
DO PARENTESCO LIMITAR-SE AO QUARTO GRAU NA LINHA COLATERAL ........................................................................ 47
7.
DA AFINIDADE ART. 1.595........................................................................................................................................... 47

7.1 da afinidade decorrente da unio estvel...................................................................................................................... 51
7.2 da afinidade estar limitada na lei.................................................................................................................................. 52
7.3 dos efeitos da afinidade ................................................................................................................................................ 53
7.4 da afinidade ser parentesco ou no............................................................................................................................... 53
7.5 dos limites da afinidade na linha reta e na colateral art. 1.595, 1.......................................................................... 55
7.6 da afinidade se estabelecer na linha reta e na colateral, contada em graus em simetria com o casamento civil .......... 55
7.7 dos graus na afinidade .................................................................................................................................................. 56
7.8 da extino da afinidade art. 1.595, 2.................................................................................................................... 57
7.9 da retrospectiva do artigo 1.595, 2 ........................................................................................................................... 57
7.10 da extino do vnculo de afinidade e dos impedimentos matrimoniais .................................................................... 57
1.
HISTRICO ..................................................................................................................................................................... 62
2.
CARACTERSTICAS E PRINCPIOS .................................................................................................................................... 62
3.
NATUREZA JURDICA ...................................................................................................................................................... 63
4.
DISPOSIES GERAIS E DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO ARTS. 1.511 A 1.520 .................................................... 65
5.
CONDIES NECESSRIAS EXISTNCIA JURDICA ........................................................................................................ 65
6.
CONDIES NECESSRIAS VALIDADE .......................................................................................................................... 66
7.
CONDIES NECESSRIAS REGULARIDADE DO CASAMENTO ....................................................................................... 66
Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108
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UNA
PROFA
8.
DOS IMPEDIMENTOS E DAS CAUSAS SUSPENSIVAS DO CASAMENTO ARTS. 1.521 A 1.524 ............................................. 67
9.
HABILITAO PARA O CASAMENTO ARTS. 1.525 A 1.532............................................................................................. 68
10.
DA CELEBRAO DO CASAMENTO ARTS. 1.533 A 1.542 .......................................................................................... 70
11.
FORMAS DE CELEBRAO DO CASAMENTO ................................................................................................................ 70
12.
DAS PROVAS DO CASAMENTO ARTS. 1.543 A 1.547................................................................................................. 73
13.
DA INVALIDADE DO CASAMENTO - ARTS. 1.548 A 1.564 ............................................................................................ 73
13.1.
DISTINO ENTRE FATO, ATO E NEGCIO JURDICO .................................................................................................... 75
13.2.
DISTINO ENTRE VALIDADE, EXISTNCIA E EFICCIA .............................................................................................. 77
13.3.
DISTINO ENTRE INEXISTNCIA E NULIDADE ........................................................................................................... 78
13.4.
DA INVALIDADE ESPECFICA DO CASAMENTO............................................................................................................. 79
14.
DA PUTATIVIDADE ART. 1.561 ................................................................................................................................ 83
14.1.
CONCEITO .................................................................................................................................................................. 83
14.2.
MOMENTO EM QUE SE APURA E DA PROVA DA BOA-F ............................................................................................... 84
14.3.
DO ERRO DE FATO E DO ERRO DE DIREITO .................................................................................................................. 84
14.4.
DA PUTATIVIDADE NA COAO .................................................................................................................................. 85
14.5.
DA PUTATIVIDADE NO CASAMENTO INEXISTENTE ...................................................................................................... 85
14.6.
DA PUTATIVIDADE DECLARADA EX OFFICIO ............................................................................................................... 85
14.7.
DOS EFEITOS DA PUTATIVIDADE ART. 1.561, 1 E 2 ........................................................................................... 86
14.8.
DOS EFEITOS PESSOAIS DA PUTATIVIDADE ................................................................................................................. 87
A) DOS EFEITOS QUANTO AOS FILHOS ........................................................................................................................... 87

B) DOS EFEITOS QUANTO AOS CNJUGES....................................................................................................................... 87
C) DO SOBRENOME ........................................................................................................................................................ 87
D) DA EMANCIPAO .................................................................................................................................................... 88
E) DA NACIONALIDADE ................................................................................................................................................. 89
14.9.
DOS EFEITOS PATRIMONIAIS E DAS PERDAS PATRIMONIAIS ARTS. 1.561 E 1.564...................................................... 89
A) DO REGIME DE BENS E DA PARTILHA ........................................................................................................................ 91

B) DAS DOAES ANTENUPCIAIS ................................................................................................................................... 92
C) DO PACTO ANTENUPCIAL .......................................................................................................................................... 92
D) DA SUCESSO ........................................................................................................................................................... 93
E) DOS ALIMENTOS ....................................................................................................................................................... 93
F)
14.10.
DOS DIREITOS DE TERCEIROS .................................................................................................................................... 94
DOS EFEITOS DA SENTENA QUE DECRETA A INVALIDADE DO CASAMENTO ART. 1.563........................................... 94
15.
DO PROCESSO DE INVALIDADE DO CASAMENTO ......................................................................................................... 95
16.
DA SEPARAO DE CORPOS ART. 1.562................................................................................................................... 96
17.
DA EFICCIA DO CASAMENTO - ARTS. 1.565 A 1.570, CC .......................................................................................... 99

17.1 ESQUEMA COM OS PRINCIPAIS EFEITOS DO CASAMENTO, POR MARIA HELENA DINIZ ............................................. 134
A) DIREITOS E DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES:...................................................................................................... 135
B) IGUALDADE DE DIREITOS E DEVERES ENTRE MARIDO E MULHER (ART. 1.511 DO CC; ART. 5, I E 226, 5, DA CF): 135
C) DIREITOS E DEVERES DOS PAIS PARA COM OS FILHOS (ARTS. 227 E 229 DA CF; LEI N. 8.069/90) ............................ 136
UNA
PROFA
AGENDAMENTO DE PROVAS
1 prova: 11/9/08.
2 prova: 6/10/08.
3 prova: 13/11/08.
4 prova: 4/12/08.
BIBLIOGRAFIA
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PROFA
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Anais do IV Congresso Brasileiro de Direito. Belo Horizonte: Del Rey.
UNA
PROFA
UNA
PROFA
UNIDADE I VISO GERAL DO DIREITO DAS FAMLIAS

1. FAMLIA - HISTRICO
SLVIO DE FIGUEIREDO 1 - Todas as sociedades reconhecem a existncia de unidades bsicas,
organizadas, que so intermedirias entre o indivduo e a sociedade de que ele faz parte.
Certo que a formao dos primeiros grupos familiares questo controvertida, que suporta
inmeras divagaes, teorias e concluses. Embora escassos os dados referentes ao homem primitivo,
tem-se o suficiente para configurao das diversas espcies de costumes sociais. Deduzir a origem da
famlia a partir de fragmentos de fsseis e objetos de pedra do homem do perodo paleoltico,
certamente, tarefa rdua, sempre sujeita a riscos.
Sabe-se, entretanto, que os primeiros grupamentos se teriam formado em razo de
subsistncia, dado que alimentao, defesa e procriao apresentam-se como elementos da prpria
natureza. que a tendncia do ser humano congregar-se e no se isolar. Por isso ADAHYL LOURENO
DIAS, citando VICENTE DE FARIA COELHO, afirma que a famlia um fato natural, com predominncia do
social sobre o jurdico.
Fato que a famlia subsiste de forma contnua e indestrutvel marcha inexorvel da
humanidade, antecedendo ao surgimento do Estado, anterior ao prprio Direito e Igreja, que sobre ela
sempre exerceu grande influncia.
Pode-se dizer que estudar a famlia estudar as bases fundamentais do comportamento
humano, pois toda sociedade nasce e se desenvolve a partir de uma base fundamental, que surge a partir
da unio de um homem e uma mulher.
Em outros termos, por mais que seja importante explorar as bases biolgicas, a seleo por
parentesco no explica todo o comportamento social do homem na formao da famlia, pois, por maior
fora que tenham os laos de sangue, nenhuma relao natural explica o dever de exclusividade sexual
entre um homem e uma mulher, cuja associao denota inteno de permanncia ou durabilidade.
A famlia modo de organizao social assentada, primariamente, na seleo por parentesco,
onde os demais elementos (reciprocidade e coero) evoluram seqencialmente e agora esto presentes
em todas as sociedades, excetuando, talvez, as mais remotas e sem Estado.
Com o desenvolvimento de novas tendncias, independentemente da dvida metodolgica
quanto ao papel do parentesco no estudo da origem das famlias primitivas, ou mesmo quanto
universalidade da famlia como categoria cultural, parece possvel tratar a questo sem abolir as relaes
biolgicas, mas em categorias culturais mais amplas, sobretudo nas sociedades ocidentais.
SLVIO DE FIGUEIREDO 2 - O ponto comum, presente em todos os estudos sobre a evoluo
humana, indica uma primeira fase de promiscuidade sexual, cuja evoluo, restringindo as unies
sexuais, foi o primeiro passo para a organizao familiar. Segundo AMRICO LUS MARTINS DA SILVA, a
promiscuidade demonstra apenas a ausncia de limites morais proibitivos, apontando esse autor a
represso ao instinto, pela interveno da cultura, como o primeiro passo para a formao das unies
que vieram a receber o nome de casamento.
Observada a grande diversidade das sociedades atravs dos tempos, como sustenta SHAPIRO,
citando LVI-STRAUS, a nica coisa que se pode dizer que a famlia conjugal monogmica
relativamente freqente.
A famlia patriarcal, base do processo monogmico, representou a grande derrocada histrica
do sexo feminino em todo o mundo, pois, para assegurar a fidelidade feminina e a conseqente certeza
da paternidade, a mulher era entregue, sem reservas, ao poder do homem.
A anlise histrico-evolutiva das unies entre homem e mulher, para a afirmao da natureza
do vnculo,encontra relevncia jurdica. E pe a claro que os diversos regimes de aquisio e transmisso
de direitos e patrimnio ligam-se, diretamente, ao prprio sistema de definio de cidadania.
SLVIO DE FIGUEIREDO 3 - Quanto ao romanos, todas as correntes sobre a origem e evoluo da
famlia e suas polmicas influram nos estudos do Direito Romano, como afirma CONVERTI, que
identifica, entre os romanistas, trs posies distintas:
a) a primeira corrente via a famlia romana como uma sociedade patriarcal, domstica, sob o
poder absoluto do pater, por razes de sangue ou religiosas (sacras);
UNA
PROFA
b) para a segunda corrente, a famlia no era considerada como originria, mas como um
grupo social. Ou seja, no teria nascido com o homem, mas seria "uma conquista da
civilizao";
c) a terceira corrente, encabeada por Bonfante, no se preocupava se teria sido a famlia a
origem das gente, tribus, ou, ao contrrio, se estes, divididos, que teriam dado origem
famlia. Eles se interessavam pela famlia, pelo seu aspecto poltico, como preexistente a
civitas, organizada jurdica e politicamente de tal modo que preenchia todas as funes do
Estado em uma sociedade primitiva.
Mas, o principal aspecto jurdico da famlia antiga, em Roma, fundar-se, basicamente, na
monogamia e no patriarcado. A monogamia visando garantir a certeza da prole para a transferncia do
patrimnio, como j mencionado. Sob o patronato do pater familias se encontra toda a estrutura familiar
romana.
O princpio da famlia o poder paterno, no sendo relevantes os vnculos biolgicos nem os
de afeio.
Em Roma, a criana que o pai no reconhecia era, simplesmente, enjeitada. Conforme Veyne,
"um cidado no tem um filho: ele o toma, levanta (tollere); o pai exercia a prerrogativa, to logo nasce a
criana, de levant-la do cho, onde a parteira a depositou, para tom-la nos braos e assim manifestar
que a reconhece e se recusa a enjeit-la. (...) Em Roma a voz do sangue falava muito pouco; o que falava
mais alto era a voz do nome da famlia".
E mais, a famlia ameaada de extino pela via natural podia ser perpetuada pela via
artificial. Desde seus primrdios, Roma conhecia e utilizava a instituio da adoo. A adoo era
largamente utilizada - outro exemplo desse modelo da famlia romana - e no apenas para assegurar a
continuao de uma estirpe, mas tambm como meio de controlar o movimento dos patrimnios, de vez
que, por exemplo, as heranas que o adotado recebesse caberiam ao pater familias...
SLVIO DE FIGUEIREDO 4 - Esta potestas do pater familias, como visto anteriormente, deriva da
religio e estabelecida por ela. FUSTEL DE COULANGES defendeu e desenvolveu magnificamente esta
tese, afirmando que "uma famlia era um grupo de pessoas s quais a religio permitia invocar o mesmo
lar e oferecer a refeio fnebre aos mesmos ancestrais".
Mas, efetivamente, como se compunha a famlia? Quem eram seu membros e quais eram seus
vnculos?
De acordo com MOREIRA ALVES, a estrutura geral da famlia romana pode ser estabelecida
levando-se em considerao cinco grupos de pessoas vinculadas pelo parentesco ou pelo casamento:
a) a gens, cujos membros acreditavam descender de um mesmo antepassado (lendrio e
imemorvel), do qual recebiam o nome (gentlico) que os unia (no necessariamente via
parentesco consangneo);
b) a famlia comuni iuri, correspondente a um conjunto de pessoas ligadas por parentesco
agnatcio (que se transmite apenas pelos homens descendncia de um tronco comum de
varo em varo) e sujeitas potestas de um pater familias comum;
c) o conjunto de cognados (o parentesco cognatcio o que se transmite pelo sangue, tanto
por via masculina quanto feminina) em sentido restrito, porquanto no sendo
reciprocamente agnados estavam ligados somente pelo parentesco consangneo;
d) a famlia proprio iure, compreendendo o complexo de pessoas que se encontravam sob a
potestas do pater familias;
e) a famlia natural, constituda pelos cnjuges e sua prole, independentemente de o marido e
pai ser, ou no, pater familias da mulher e descendentes imediatos.
Quanto ao concubinato, entre os romanos podem ser identificadas vrias etapas. Na
Repblica era irrelevante para o Direito, no produzindo qualquer efeito. No Imprio, atribui-se a
Augusto o reconhecimento de licitude s relaes extramatrimoniais entre homem e mulher de
categorias sociais diferentes.
Na verdade, a atribuio de licitude ao concubinato (ainda que mantido em grau de
inferioridade em relao ao casamento) nada mais foi que o reconhecimento jurdico de uma situao
freqente nas classes sociais de todo o Imprio Romano.
O concubinato, mais que um sistema tipicamente romano, era uma prtica aceita e at
incentivada pelas mulheres legtimas, como esclarece ROUSSELLE: "As esposas da alta sociedade romana
no viam inconveniente nas relaes dos seus maridos com escravas ou concubinas. Eram elas prprias,
por vezes, que escolhiam estas scias. E isto desde a Repblica. Por exemplo, a mulher de CIPIO, o
UNA
PROFA
Africano, conhecia a amiga de seu marido, libertou-a depois da morte de CIPIO e casou-se com um de
seus libertos. LVIA fornecia a AUGUSTO, que lhe estava verdadeiramente ligado, as rapariguinhas
virgens que ele gostava de deflorar.
SLVIO DE FIGUEIREDO 5 - Alis, como observou SAN TIAGO DANTAS, o concubinato passou a
ser uma unio bastante comum: "O concubinatus era uma unio muito comum entre os romanos, no
tendo ento o mesmo sentido imoral que hoje em dia se lhe empresta. A concubina tinha uma posio
social de que defluam conseqncias jurdicas e de que os autores se ocupam. Era concubinato a unio
da liberta com seu patrono. Era concubinato, enfim, toda ligao entre o homem e a mulher na qual no
ocorresse a affectio maritalis."
Com o advento do Cristianismo, instaurou-se o repdio s relaes extraconjugais, embora os
filhos nascidos dessas relaes pudessem ser legitimados pelo casamento subseqente dos pais.
SLVIO DE FIGUEIREDO 6 - Assim, antes da instituio do casamento civil, sob a forma legal, e
com o crescimento da respectiva legislao, o concubinato era considerado um casamento de segundo
grau.
Devido influncia do cristianismo, o pater familias tem a sua rigorosa e absoluta autoridade
sensivelmente diminuda. Com essa substituio da religio domstica, d-se a transferncia do
sacerdcio ao clero e o pater familias perde sua autoridade sagrada, oriunda do culto dos antepassados.
Da mesma forma, os poderes do pater familias sobre sua mulher so abolidos. Uma nova
concepo de casamento introduzida: a indissolubilidade da unio (sintetizada na mxima de So
Paulo: "Que o homem no separe o que Deus uniu").
Alm disso, no setor patrimonial, chega-se comunho de bens, como se encontra no
Digesto: "nuptiae sunt coniunctio maris et feminae consortium omnis vitae divini et humani iuris comunicatio."
Assim se deu o incio da Igreja: na ascendncia sobre o indivduo, imiscuindo-se no seio de
sua famlia, projetando uma nova moral, conseguindo firmar-se como aliada do poder e adquirindo,
com isso, autoridade. A substituio dos deuses particulares, cultuados no seio das famlias, por um
Deus nico , sem dvida, uma grande conquista.
Na Idade Mdia, por influncia do Cristianismo, as regras de sucesso agnatcia cedem lugar
a novas regras pelas quais as mulheres passam a ter direitos hereditrios mais amplos.
SLVIO DE FIGUEIREDO 7 - Diferentemente do sistema romano, na poca medieval as mulheres
passam a ter certa autonomia em relao aos seus bens. Parte do dote assegurado mulher, em caso de
viuvez, como uma espcie de peclio. E mais, se o casal no tivesse filhos, poder-se-ia garantir a
aprovao e autorizao da mulher para venda de bens que fizessem parte do dote. Pode-se afirmar que
as mudanas das regras de casamento e do sistema dotal esto intimamente relacionados com o
desenvolvimento do sistema feudal. Esta divisibilidade do patrimnio, introduzida pelas novas normas
do regime dotal, sem dvida, minaram a autoridade do marido; podendo levar a uma certa forma de
endogamia, ou casamentos no seio do grupo, como esclarece CASEY: "Detectamos uma tendncia
semelhante do Islo, no sentido de uma certa forma de endogamia, com a generalizao do dote a
partir do ano 1000. O pai cada vez mais quer confiar a sua filha a quem conhece e no a estranhos. Quer
poder traar a transmisso da propriedade que colocou na filha destinada prole aos seus netos. Parece
que o casamento no seio do grupo do parentesco se foi realmente tomando uma caracterstica notria da
sociedade do fim da Idade Mdia, medida que aumentava a necessidade de conservar a propriedade."
Na famlia medieval pode-se observar uma tendncia endogmica, mas no no sentido
restrito do parentesco consangneo e sim no sentido de comunidade, traduzida como um conceito de
vizinhana - fundamentalmente territorial, a procura de recursos materiais, sob a forma de dote, passa a
dominar a estratgia matrimonial. A estrutura da famlia est ligada posse da terra.
Considerando que o casamento tinha srias implicaes sobre a propriedade e a hierarquia
social, tornou-se questo de vital importncia a constituio do perfil do casamento, distinguindo-o do
mero concubinato. Por isso a Igreja, tambm preocupada em espiritualizar e disciplinar as relaes
sexuais, passou a legislar e sacramentar o casamento. Por muito tempo, as decises dos Conclios e
decretos pontificiais constituram a autoridade concernente ao matrimnio.
At o surgimento das cidades e o fortalecimento do Estado, a famlia medieval se encontra
dentro do sistema da comunidade senhorial, de solidariedade entre linhagens, de vnculos de
vassalagem. A comunidade enquadra e limita as pessoas, configurando um meio familiar, como espao
territorial habitado e regulamentado (feudo).
As mudanas na vida material e espiritual, nas relaes com o Estado, repercutem na famlia,
uma vez que a mentalidade do indivduo e de seu papel na sociedade se modificaram.
10
UNA
PROFA
SLVIO DE FIGUEIREDO 8 - V-se um novo papel do Estado, que, a partir do sculo XV no

parou de se impor e interferir no espao social antes entregue comunidade. CASEY assim resume as
transformaes sofridas pela famlia na passagem da Idade Mdia para a Idade Moderna:
"Provavelmente, o que estava a acontecer era uma nova forma de estruturar as relaes sociais, na era do
capitalismo nascente. As famlias abertas e os bandos de vassalos, consolidados pela entrega das
mulheres para noivas, tornavam-se coisas do passado. O poder das grandes famlias passou a ter que ser
reforado por recursos materiais mais tangveis, o que implicava repensar as estratgias matrimoniais.
Nos pases com uma burguesia mais desenvolvida do que a espanhola gerou-se uma prtica mais
freqente do disparagement: os membros da aristocracia rebaixavam-se a aceitar as filhas de ricos
mercadores ou banqueiros, pour redorer le blason ou pour fumer ses terres (para dourar o braso ou para
adubar as terras). Os historiadores do princpio da Idade Moderna conhecem to bem estas prticas que,
por vezes, as tomamos com demasiada facilidade por comprovadas. Mas um espanhol que escreveu
sobre o casamento no fim do ANCIEN RGIME via nelas, com horror, a destruio de toda a hierarquia do
feudalismo."
Pode-se dizer que tais transformaes so oriundas de uma necessidade, emergente no fim da
Idade Mdia e incio da Idade Moderna, de equilibrar dois sistemas de estratificao social: um baseado
na linhagem, outro na riqueza.
Na Idade Mdia a vida dos indivduos dependia da solidariedade coletiva e de lideranas
que assumem papel protetor. Tais vnculos de dependncia provocavam uma confuso entre o pblico e
o privado. O processo que, entre os sculos XVI e XVIII, estabeleceu novas formas de conceber e viver
provocava a distino entre o pblico e o privado (sediado na clula familiar), como afirma CHARTIER:
"A famlia se toma a sede por excelncia do privado. Por um lado, identifica-se com um espao prprio,
distinto: o da habitao domstica. Por outro lado, a famlia concentra os afetos, capta a afetividade, une
o indivduo. Assim, a construo do Estado em suas formas modernas no s permitiu a delimitao,
por diferena, do que doravante j no pertencia ao pblico, como ainda - e muito mais - ofereceu
garantia e proteo ao privado ento constitudo e cada vez mais reconhecido no interior da vida da
famlia."
2. EVOLUO DA FAMLIA
HELDER MARTINEZ DAL COL 9 - A famlia existe desde tempos imemoriais, constituda sob as
mais variadas formas, segundo os costumes de cada povo e influenciada pelos valores scio-culturais,
polticos e religiosos de cada poca.
Em algumas sociedades no-ocidentais os parceiros conjugais so escolhidos pelos pais, s
vindo a conhecer-se no momento da celebrao das npcias. No Egito antigo, como exceo regra
universalizada que veda o casamento entre membros da mesma famlia, o casamento entre irmos era
admitido, para assegurar a manuteno da pureza do sangue da famlia do Fara.
Na China tradicional, ao contrrio, a proibio do casamento no meio familiar estende-se a
vrios graus de parentesco.
Algumas culturas, como a brasileira e praticamente todo o resto do ocidente, s aceitam um
casamento (monogamia); outras, permitem vrios casamentos concomitantes (poligamia). No Isl, os
muulmanos tm o direito de possuir at quatro esposas ao mesmo tempo. Trata-se da forma de
poligamia conhecida como poliginia, onde h duas ou mais mulheres.
Tambm ocorrem hipteses de poliandria (uma mulher com dois ou mais maridos), situao
bastante comum nas fronteiras entre o Tibet e o Nepal. Em Mustang, uma dessas localidades, a terra
frtil muito escassa e se os homens de uma mesma famlia se casarem com mulheres diferentes, tero
que dividir a propriedade, que se tornar insuficiente para o sustento de todos. A soluo comumente
aceita e institucionalizada casarem-se dois ou mais irmos com uma mesma mulher. Compartilham-se
a terra e a esposa, que passa um certo nmero de noites com cada um dos maridos, convivendo o grupo
familiar em perfeita harmonia. No se sabe quem o pai das crianas. Portanto, o irmo mais velho
chamado de pai e o mais novo de tio.
Em Roma, as pessoas componentes da famlia encontravam-se sob o patria potestas do
ascendente masculino mais velho. Assim, se um casal s tivesse filhas mulheres adultas e um menino, de
qualquer idade, este seria o pater familias, caso o pai viesse a faltar.
No havia correlao direta com a consanginidade. O pater familias tinha poder sobre todos
os descendentes no emancipados e sobre as mulheres casadas com manus com os descendentes.
11
UNA
PROFA
Havia em Roma dois tipos de parentesco. A agnao, consistente no vnculo entre pessoas
sujeitas ao mesmo pater, mesmo que no fossem consangneos e a cognao, que era o parentesco
sangneo sem sujeio ao mesmo pater.
Narrando a vida dos cidados na Roma antiga, FUSTEL DE COULANGES explica que o
casamento fazia parte do contexto religioso da famlia. Cada grupo familiar possua sua prpria religio,
suas prprias oraes e formulaes, em torno do fogo domstico e dos antepassados.
Mas o casamento tinha um carter de certo modo traumtico. A jovem esposa, criada sob a
religio paterna, adorava o fogo domstico e participava de todas as celebraes dirias. Ao casar-se,
renunciava ao fogo domstico da casa paterna para aderir ao fogo domstico da casa do marido. Era
como se mudasse de famlia, passando a ser como que uma filha de seu marido, sob orientao religiosa
deste. Para o marido, o ato de casar tambm tinha a sua gravidade, pois importava em aproximar do
fogo domstico uma pessoa estranha e com ela celebrar as cerimnias misteriosas do seu culto,
revelando-lhe os ritos e as frmulas que eram patrimnio exclusivo de sua famlia.
A jovem era conduzida casa do esposo e aps se lhe apresentar o fogo e a gua, que
simbolizavam o emblema da divindade domstica e tambm a gua lustral, para uso nos atos religiosos,
o marido deveria tom-la nos braos, simulando o rapto, e carreg-la atravs da soleira da porta, sem
que os ps da moa a tocassem. Depois a conduzia at o fogo domstico e juntos comiam um bolo de
farinha-flor, na presena e sob os olhos das divindades domsticas. A partir da estavam casados e a
mulher passava a ter os mesmos deuses, as mesmas oraes e as mesmas festas do marido.
Alm da simulao do rapto (na confarreatio), tambm era conhecido o casamento pela
simulao da compra da mulher pelo marido (coemptio) e aquele que decorria do transcurso de um ano
de coabitao, sem interrupo pela ausncia do lar conjugal por trs noites seguidas (usus).
Na antiguidade, em quase todos os povos, a unio se dava geralmente por uma cerimnia de
cunho religioso, celebrada pelo pater e sem qualquer participao do Estado. Aos olhos da sociedade,
esta unio de um homem e uma mulher atendia aos imperativos culturais e a famlia era reconhecida
como tal.
HELDER MARTINEZ DAL COL 10 - LVARO VILLAA AZEVEDO, em palestra proferida na 16
Reunio do Frum Permanente sobre o Direito de Famlia, realizada em 31/05/1999, teve suas
observaes registradas em ata, nos seguintes termos:
O casamento de fato existiu no Direito Romano. Em 450 a.C., j dizia-se que havendo posse
continuada entre homem e mulher, esta passava, aps um ano de convivncia ininterrupta, a fazer parte
da famlia de seu marido, sob o poder protetivo deste ou do pai deste, conforme fosse um ou outro o
pater familias. O casamento era um fato, apesar das teorias contrrias. O elemento da coabitao romana
era a coabitao fsica. Quando o marido ficava separado mais de 5 anos da mulher, sem que esta
soubesse de seu paradeiro, havia o divrcio bona gratia, que era automtico. (...) No Direito Romano,
como visto, nunca houve necessidade de celebrao para haver o matrimnio; nas Ordenaes ns
encontramos trs tipos de unio matrimonial: o casamento religioso catlico, o casamento de fato (usus
romano), e o casamento por escritura, que no era casamento civil, mas realizado por documento ad
probationem tantum. Estes institutos tm quase 4.000 anos e foram torpedeados pelo nosso legislativo, no
Decreto 181 de 1890. Com este decreto secularizou-se o casamento, passando a existir, somente, o
casamento civil, reconhecido pelo Estado. Na Constituio de 1967, mesmo depois da emenda de 1969, o
artigo 175 dizia que a famlia era constituda pelo casamento, certamente civil, tendo a proteo do
Poder Pblico. Um texto constitucional no pode cometer esta discriminao, dizendo como um povo
deva constituir sua famlia. No pode fechar os olhos realidade. O projeto de lei de 1988, antes da
edio da Constituio, teve o intuito de acabar com essa discriminao. A par da Constituio de 1967, a
jurisprudncia tentou equilibrar a situao dando direitos concubina. At hoje existem decises
tentando ajud-la, como: participante de relaes domsticas, prestadora de servios do lar etc. A lei de
Previdncia Social equipara a concubina no concubinato adulterino esposa, com o mesmo direito desta
penso. O STF criou a smula 380, que diferiu o concubinato da sociedade de fato. Alm da
convivncia era necessria a aquisio de patrimnio comum, com esforo de natureza econmica, o que
era muito difcil provar. Surgiu a LEI NELSON CARNEIRO, em 1994, e a lei de 1996, que uma sntese do
projeto originrio do palestrante.
Com esse breve passeio pela histria, percebe-se que houve uma grande transformao no
conceito de famlia em todo o mundo, at chegarmos Famlia contempornea, especialmente aquela
que se encontra disciplinada nos moldes do Direito Brasileiro, com uma amplitude nunca antes
reconhecida pela lei.
Com o disciplinamento da "Unio Estvel", como forma de constituio familiar, nosso
ordenamento abriu ensejo a uma nova era de direitos da personalidade, reafirmando a dignidade da
12
UNA
PROFA
pessoa humana como valor fonte. Tudo passa a convergir para a pessoa, que a razo de ser do prprio
Direito.
MARIA BERENICE DIAS 11 - Cada vez mais a idia de famlia se afasta da estrutura do
casamento. A possibilidade do divrcio e o estabelecimento de novas formas de convvio
revolucionaram o conceito sacralizado de matrimnio. A existncia de outras entidades familiares e a
faculdade de reconhecer filhos havidos fora do casamento operaram verdadeira transformao na
prpria famlia. Assim, na busca do conceito de entidade familiar, necessrio ter uma viso pluralista,
que albergue os mais diversos arranjos vivenciais. preciso achar o elemento que autorize reconhecer a
origem do relacionamento das pessoas. O grande desafio dos dias de hoje descobrir o toque
diferenciador das estruturas interpessoais que permita inseri-las em um conceito mais amplo de famlia.
Esse ponto de identificao encontrado no vnculo afetivo. o envolvimento emocional que
leva a subtrair um relacionamento do mbito do direito obrigacional cujo ncleo a vontade para
introduzi-lo no direito das famlias, cujo elemento estruturante o sentimento de amor, o ele afetivo que
funde as almas e confunde os patrimnios, fazendo gerar responsabilidades e comprometimentos
mtuos.
A evoluo dos direitos de famlia segue a trajetria da prpria famlia. A tentativa de manter
a estrutura da sociedade pela sacralizao do vnculo matrimonial levou ao engessamento do afeto em
um casamento indissolvel. O modelo hierarquizado, conservador e patriarcal foi desastroso e sofreu
severo golpe quando as unies extramatrimoniais passaram a desempenhar significativo papel social, o
que ensejou o rompimento de alguns paradigmas.
Emerge agora novo conceito de famlia, que tem como elemento identificador a afetividade.
O alargamento do conceito de famlia para alm do casamento acabou permitindo o reconhecimento de
outras entidades familiares. Assim, tambm as unies de pessoas do mesmo sexo, as chamadas unies
homoafetivas, passo a passo, buscaram insero no mbito do Direito das Famlias.
Todavia, ningum duvida do compromisso tico da famlia na formao do cidado. No
mais possvel confundir moralismo com famlia. Muito menos, pode-se admitir que a justia, em nome
da preservao da moral, chegue a resultados totalmente afastados da tica, referendando posturas
maliciosas e chancelando o enriquecimento injustificado.
3. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DE FAMLIA

O Direito de Famlia trata dos direitos individuais projetados dentro do grupo familiar, com
aspectos patrimoniais que devem atender aos interesses pessoais e familiares e se organiza em razo de
seus membros e opera atravs da atuao deles, individualmente considerados, tendo sempre em vista o
interesse do Estado. Segundo SLVIO DE SALVO VENOSA, 12 o Direito de Famlia possui forte contedo
moral e tico. As relaes patrimoniais nele contidas so secundrias, pois so absolutamente
dependentes da compreenso tica e moral da famlia. O casamento ainda o centro gravitador do
direito de famlia, embora as unies sem casamento tenham recebido parcela importante dos julgados
nos tribunais, nas ltimas dcadas, o que se refletiu decididamente na legislao. Pode ainda ser
considerada a famlia sob o conceito sociolgico, integrado pelas pessoas que vivem sob um mesmo teto,
sob a autoridade de um titular. Essa noo, sempre atual e freqentemente reconhecida pelo legislador,
coincide com a clssica posio do pater famlias do Direito Romano, descrita no Digesto por ULPIANO.
Temos clara noo dessa compreenso quando, por exemplo, o art. 1.412, 2, do novo Cdigo, ao tratar
do instituto do uso, dentro do livro de direitos reais, descreve que "as necessidades da famlia do usurio
compreendem as de seu cnjuge, dos filhos solteiros e das pessoas de seu servio domstico".
Vale ressaltar com MARIA HELENA DINIZ 13 que, a maioria das normas do direito de famlia
so cogentes ou de ordem pblica, insuscetveis de serem derrogadas pelo simples arbtrio do sujeito,
devendo ser, por isso, interpretadas restritivamente (SALVAT). Convm esclarecer que as relaes
jurdicas, como o casamento, a unio estvel, a adoo, o reconhecimento de filho, nascem de atos
voluntrios, que se submetem s normas regentes dos atos jurdicos, mas a vontade s se manifesta na
sua realizao, uma vez que seus efeitos j esto preestabelecidos na lei (PLANIOL, RIPERT E BOULANGER).
Como pondera RUGGIERO, todo direito de famlia repousa nesta idia: os vnculos se estabelecem e os
poderes se outorgam no tanto para criar direitos, como para impor deveres. De forma que o poder
familiar, a tutela, a curatela no so direitos, mas direitos-deveres, ou melhor, poderes-deveres.
Muito se tem discutido sobre a natureza jurdica do Direito de Famlia: mantm-se a
natureza de direito privado diante da grande ingerncia do Estado nesta seara. A determinao da
natureza dos direitos de famlia problema que recebe solues diferentes, conforme o ponto de vista de
que seja encarado. Assim:
13
UNA
PROFA
3.1 DIREITO PRIVADO

Os que defendem que o Direito de Famlia ainda um ramo do Direito Privado argumentam
que:
a) a penetrao dos princpios de norma cogente ou ordem pblica no estranha aos demais
compartimentos jusprivatsticos e nem por isso o Direito Civil se publica todo ou se extingue
como direito privado;
b) incluir o direito de famlia na seara jurispublicstica implicaria admitir excessiva e nefasta
ingerncia do Estado no grupo familiar, conforme CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA 14 ;
c) suas leis regulam e asseguram direitos individuais, a vida familiar funda-se na autonomia, a
interveno dos rgos pblicos tem carter excepcional e no visa a realizar diretamente um
interesse pblico;
d) a interveno estatal no vai alm de mera tutela, no acarretando responsabilidade direta do
Estado na observncia ou no das regras correspondentes;
e) a estrutura do direito de famlia constituda de relaes jurdicas entre indivduos e para tutela
de interesses individuais e no envolve diretamente uma relao entre o Estado e o cidado, da
porque pondera ORLANDO GOMES 15 que "no adianta ladear o problema. Necessrio determinar
se o Direito de Famlia pblico ou privado, luz dos critrios tradicionais de distino, que,
embora falhos, so geralmente aceitos, quando menos por interesse didtico. Pelos sujeitos das
relaes que disciplina, pelo contedo dessas relaes, pelos fins de seu ordenamento e pelas
formas de atualizao, o direito de famlia direito privado, e parte integrante do direito civil.
Pertencem, com efeito, a este termo do Direito porque, na exposio de TRIMARCHI - suas leis
regulam e asseguram direitos individuais, a vida familiar funda-se na autonomia, a interveno
dos rgos pblicos tem carter excepcional e no visa a realizar diretamente um interesse
pblico, em suma, a estrutura do direito de famlia constituda de relaes jurdicas entre
indivduos e para tutela de interesses individuais.";
f) ramo do direito civil menos individualista, dado o reduzido e limitado papel da vontade, pois as
normas jurdicas fixam-lhe todos os efeitos, salvo nas raras excees em que se apresentam como
normas permissivas ou supletivas, em matria de regime de bens, deixando margem autonomia
da vontade. [...] Assim no direito de famlia a regra o princpio estatutrio e a exceo, a
autonomia da vontade, porque o interesse individual est sujeito ao da famlia. Como pontifica
RUGGIERO, atravs do interesse familiar exige e recebe proteo um interesse mais alto: o do
Estado, cuja fora de desenvolvimento e de vitalidade depende da solidez do ncleo familiar.
Conseqentemente, o Estado, consciente de seus objetivos, no pode entregar ao indivduo a
sorte da famlia. Logo, os efeitos do matrimnio, do companheirismo e da filiao, a extenso do
poder familiar e do poder tutelar no podem submeter-se ao arbtrio individual, por
manifestarem um interesse da comunidade poltica, j que a slida organizao da famlia,
segurana das relaes humanas, constitui a base ou alicerce de toda a estrutura da sociedade e
da preservao e fortalecimento do Estado, conforme assinala MARIA HELENA DINIZ. 16
Apesar de realar que h tendncia de alguns estudiosos em querer classificar o Direito de
Famlia como ramo do direito pblico, face aos princpios de ordem pblica nele refletidos e ao carter
institucional, que se verifica quanto a certas relaes jurdicas oriundas de manifestao de vontade, mas
submetidas a efeitos preestabelecidos em lei, a ponto de os sujeitos no poderem alter-las da maneira
como lhes convm.
MARIA ALICE ZARANTIN LOTUFO 17 considera que ele pertence ao direito privado, devendo
ser estudado onde se encontra, no Direito Civil. As relaes de famlia, embora envolvam direitos e
interesses que so protegidos pelo Estado, acontecem entre os particulares, no prprio grupo familiar,
no importando que a maioria das normas que as circundam seja cogente e de natureza estaturia. No
se pode desconsiderar que as relaes nascem de atos de vontade e interessam diretamente aos
particulares, que so as partes envolvidas, e s indiretamente devem interessar sociedade.
Finalmente, pondera SLVIO DE SALVO VENOSA 18 que o que confere a um ato a natureza
contratual no a determinao , de seu contedo pelas partes, mas sua formao por manifestao de
vontade livre e espontnea. ORLANDO GOMES conclui que o casamento , porm, um contrato com feio
especial, "a que no se aplicam as disposies legais dos negcios de direito patrimonial que dizem
respeito: (a) capacidade dos contraentes; (b) aos vcios de consentimento; (c) aos efeitos". Em uma
sntese das doutrinas, pode-se afirmar que o casamento-ato um negcio jurdico; o casamento-estado
uma instituio.
14
UNA
PROFA
3.2 DIREITO PBLICO

Devido grande interveno do Estado 19 no Direito de Famlia, juristas h (CICU, RUGGIERO)
que o consideram parte do direito pblico e argumentam que:
a) vrias de suas normas so cogentes ou imperativas devido a interveno do poder pblico num
interesse protetor do Estado;
b) tem em vista mais do que o indivduo, a tutela de toda a sociedade;
c) suas normas so de ordem pblica (SAVATIER) mais que o indivduo, interessa toda sociedade;
d) suas normas no podem ser derrogadas pelo simples arbtrio do sujeito. Como ramo do direito
pblico se posicionam SLVIO RODRIGUES 20 e SAN TIAGO DANTAS 21 de quem se extrai a seguinte
exposio: quando se contrata na vida privada, contrata-se o que se quer; a vontade a norma
que define os objetivos; mas, no Direito de Famlia, como os atos jurdicos no tm outro fim
seno conferir status, eles so atos de pura adeso; o indivduo no os pode modelar deste ou
daquele modo, tem apenas que, atravs do ato jurdico, aderir s caractersticas de um
determinado estado de famlia. No se admitem modalidades. No se admite que as partes
introduzam elementos acidentais ao tipo do negcio; no se pode contrair casamento submetido a
condio, a modo ou a termo; no se pode reconhecer o filho sob condio, no se pode adotar
nem praticar nenhum ato de Direito de Famlia sujeito a termo. Outro caso a representao, que
comum a todos os negcios jurdicos, mas geralmente se exclui no Direito de Famlia. Aqui
abre-se a exceo contrria. No se admite a representao nos atos que importam exerccio de
um poder inerente ao status, porque a lei confere um poder em razo de pessoa, e no em razo
de capacidade jurdica.
Segundo SILVIO RODRIGUES 22 , o interesse do Estado pela famlia faz com que o ramo do
direito que disciplina as relaes jurdicas que se constituem dentro dela se situe mais perto do direito
pblico que do direito privado. Dentro do direito de famlia o interesse do Estado maior do que o
individual. Por isso, as normas de direito de famlia so, quase todas, de ordem pblica, insuscetveis,
portanto, de serem derrogadas pela conveno entre particulares. [...] Com efeito, no so poucos os
deveres impostos que surgem sob a mscara de direitos. Assim, por exemplo, o poder familiar. Se no
Direito Romano era uma prerrogativa concedida ao pater, de contedo quase ilimitado, no direito atual
representa um dever imposto ao seu titular, de zelar pela pessoa e bens dos filhos, com severas sanes
pelo descumprimento dessa obrigao [...] Da a razo por que se nota uma interveno crescente do
Estado no campo do direito de famlia, visando conceder-lhe maior proteo, melhorar o padro racial,
propiciar melhores condies de vida s geraes novas etc. A comear pela norma constitucional j
citada, segundo a qual a famlia fica sob a proteo especial do Estado, encontram-se regras igualmente
importantes, reveladoras da apontada vocao.
Explica MARIA RITA DE HOLANDA SILVA OLIVEIRA 23 que no h que se falar na invaso da
esfera pblica sobre a privada, mas sim de "estrutural transformao do conceito de Direito Civil, que
abrigou, na tutela das atividades e dos interesses da pessoa humana, tcnicas e instrumentos
tradicionalmente prprios do direito pblico, como, por exemplo, a aplicao direta das normas
constitucionais nas relaes jurdicas de carter privado".
Destas discusses relativas natureza jurdica do Direito de Famlia, podem ser extradas as
principais CARACTERSTICAS deste ramo do Direito:
a) no esttico: uma vez que o direito serve vida e regramento da vida onde o movimento no
para por estarem os indivduos per si e nas suas relaes em constante mutao, se v aqui
grande dinamismo para acompanhar s exigncias sociais, variveis no tempo e no espao;
b) um direito personalssimo por se ligar pessoa;
c) dado o seu carter social e de apelo de interesse pblico, quase sempre ser irrenuncivel,
intransfervel e intransmissvel por herana, como regra geral;
d) de forma global, suas normas no admitem condio ou termo;
e) como norma genrica no admite seu exerccio por procurador, salvo previses expressas em lei;
f) e h o predomnio de direitos imprescritveis apesar da caducidade de determinadas aes
quando previsto de forma especfica na lei.
4. PRINCPIO DA AFETIVIDADE
FLVIO TARTUCE 24 - O afeto talvez seja apontado, atualmente, como o principal fundamento
das relaes familiares. Mesmo no constando a palavra afeto no Texto Maior como um direito
fundamental, podemos dizer que o afeto decorre da valorizao constante da dignidade humana.
15
UNA
PROFA
No que tange a relaes familiares, a valorizao do afeto remonta ao brilhante trabalho de

JOO BAPTISTA VILELLA, escrito no incio da dcada de 1980, tratando da Desbiologizao da paternidade.
Na essncia, o trabalho procurava dizer que o vnculo familiar seria mais um vnculo de afeto do que um
vnculo biolgico. Assim, surgiria uma nova forma de parentesco civil, a parentalidade socioafetiva,
baseada na posse de estado de filho.
A defesa da aplicao da paternidade socioafetiva, hoje, muito comum entre os atuais
doutrinadores do Direito de Famlia. Tanto isso verdade que, na I Jornada de Direito Civil, promovida
pelo Conselho da Justia Federal sob a chancela do Superior Tribunal de Justia, foi aprovado o
Enunciado n. 103, com a seguinte redao: "O Cdigo Civil reconhece, no art. 1.593, outras espcies de
parentesco civil alm daquele decorrente da adoo, acolhendo, assim, a noo de que h tambm
parentesco civil no vnculo parental proveniente quer das tcnicas de reproduo assistida heterloga
relativamente ao pai (ou me) que no contribuiu com seu material fecundante, quer da paternidade
socioafetiva, fundada na posse do estado de filho".
Na mesma Jornada, aprovou-se o Enunciado n. 108, prevendo que: "No fato jurdico do
nascimento, mencionado no art. 1.603, compreende-se luz do disposto no art. 1.593, a filiao
consangnea e tambm a socioafetiva". Em continuidade, na III Jornada de Direito Civil, idealizada pelo
mesmo STJ e promovida em dezembro de 2004, foi aprovado o Enunciado n. 256, pelo qual "a posse de
estado de filho (parentalidade socioafetiva) constitui modalidade de parentesco civil".
Na jurisprudncia nacional, o princpio da afetividade vem sendo muito bem aplicado, com o
reconhecimento da parentalidade socioafetiva, predominante sobre o vnculo biolgico. Para ns, o
princpio da afetividade importantssimo, pois quebra paradigmas, trazendo a concepo da famlia de
acordo com o meio social. sobre o princpio da funo social da famlia que passamos a expor, para
encerrar este breve trabalho.
5. PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DA FAMLIA

FLVIO TARTUCE 25 - H algum tempo se afirmava, nas antigas aulas de Educao Moral e
Cvica, que "a famlia a clula mater da sociedade". Apesar de as aulas serem herana do perodo militar
ditatorial, a frase ainda serve como luva no atual contexto, at porque o art. 226, caput, da Constituio
Federal de 1988 dispe que a famlia a base da sociedade, tendo especial proteo do Estado. Assim, as
relaes familiares devem ser analisadas dentro do contexto social e diante das diferenas regionais de
cada localidade. Sem dvida, a socialidade tambm deve ser aplicada aos institutos do Direito de
Famlia, assim como ocorre com outros ramos do Direito Civil.
A ttulo de exemplo, a socialidade pode servir para fundamentar o parentesco civil
decorrente da paternidade socioafetiva. Pode servir tambm para afastar a discusso desnecessria da
culpa em alguns processos de separao. Pode servir, ainda, para a admisso de outros motivos para a
separao-sano em algumas situaes prticas (v.g., infidelidade pela internet). Isso tudo porque a
sociedade muda, a famlia se altera e o Direito deve acompanhar essas transformaes. A jurisprudncia,
por diversas vezes, reconhece a necessidade de interpretao dos institutos privados de acordo com
contexto social. Em suma, no reconhecer funo social famlia e interpretao do ramo jurdico que a
estuda como no reconhecer funo social prpria sociedade!
16
UNA
PROFA
6. ESTRUTURA DO DIREITO DE FAMLIA NO CC/02

CDIGO CIVIL DE 1916
CDIGO CIVIL DE 2002
LIVRO I DO DIREITO DE FAMLIA
LIVRO IV DO DIREITO DE FAMLIA

TTULO I DO DIREITO PESSOAL
Com 2 Subttulos, alcana os arts. 1.511 a 1.638:

I DO CASAMENTO arts. 1.511 a 1.590, dividido em
11 Captulos, destinado o 9o eficcia do casamento,
TTULO I DO CASAMENTO
que era objeto do Ttulo II do CC/16 e o 11o
Com 7 captulos abrangia os arts. 180 a 228; no
proteo dos filhos, antes tratado no Ttulo IV que
CC/02 perde o status de Ttulo e passa a constituir
abordava a dissoluo da sociedade conjugal;.
mero Subttulo do Ttulo I, que aborda o Direito II DAS RELAES DE PARENTESCO arts. 1.591 a
1.638, contendo 5 Captulos, o ltimo com 3 Sees;
Pessoal.
passou a abranger a proteo aos direitos de
contedo pessoal dos filhos, estes constantes do
Ttulo da IV da dissoluo da sociedade conjugal, no
CC/16.
TTULO II DO DIREITO PATRIMONIAL

Com 4 Subttulos - arts. 1.639 a 1.722:
I DO REGIME DE BENS ENTRE OS CNJUGES arts.
1.639 a 1.688, dividido em 6 Captulos - no CC/02
perdeu o status de Ttulo III que tinha no CC/16
(era o n. III);
TTULO II - DOS EFEITOS JURDICOS DO
II DO USUFRUTO E DA ADMINISTRAO DOS BENS DE
CASAMENTO
FILHOS MENORES arts. 1.689 a 1.693 deslocado do
Com 3 captulos arts. 229 a 255 no CC/02
Ttulo IV do CC/16 uma vez que o atual abordou
rebaixado a mero Subttulo do Ttulo I relativo ao
separadamente a relao pessoal da patrimonial dos
Direito Pessoal.
pais em relao aos filhos;
III DOS ALIMENTOS arts. 1.694 a 1.710 deslocado
do Ttulo V que tratava apenas das relaes oriundas
de parentesco;
IV DO BEM DE FAMLIA arts. 1.711 a 1.722 que se
encontrava no Captulo V, do Livro II que se referia
aos bens no CC/16.
TTULO III DO REGIME DOS BENS ENTRE OS

CNJUGES
TTULO III DA UNIO ESTVEL
TTULO IV - DA DISSOLUO DA SOCIEDADE
TTULO IV DA TUTELA E DA CURATELA
Com 6 captulos arts. 256 a 314 passa a ser apenas

um dos 4 Subttulosdo Ttulo II do Livro de Direito arts. 1.723 a 1.727 (sem subttulos).
de Famlia, referindo-se ao Direito Patrimonial.
CONJUGAL E DA PROTEO DA PESSOA DOS
FILHOS
arts. 1.728 a 1.783 - dividido em 2 Captulos, o

primeiro contendo 7 Sees e o segundo com 3
Com apenas 2 captulos, abrangia os arts. 315 a 329,
Sees; foi excluda do Livro do Direito de Famlia, a
observando-se que o 1 destes foi integralmente
ausncia, agora abordada na parte geral, Livro I.
revogado pela Lei do Divrcio (n. 6.515/77)
TTULO V DAS RELAES DE PARENTESCO
Com 7 captulos arts. 330 a 405 - destinava o ltimo

deles disciplina Dos Alimentos, agora matria
versada no Ttulo II do Livro do Direito de Famlia,
expressamente destinado ao Direito Patrimonial.
TTULO VI DA TUTELA, DA CURATELA E DA

AUSNCIA
Com 3 captulos arts. 406 a 484 abordava, dentre os

institutos assistenciais, a ausncia.
17
UNA
PROFA
7. ORGANOGRAMA CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO DE FAMLIA
PRINCPIOS NORTEADORES CC/02

(MIGUEL REALI)
CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988
ETICIDADE: preocupao com a probidade, boa-f e correo

SOCIALIDADE: superar carter individualista da lei, funo
social
OPERABILIDADE: facilitar interpretao e aplicao, flexibilidade
Fundamento do
Estado
Democrtico de
Direito
Dignidade da pessoa humana

Liberdade
Igualdade
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS GERAIS DO DIREITO DE FAMLIA

a) princpio e fundamento da dignidade da pessoa humana (art. 1, III);
b) princpio da tutela especial famlia independentemente da espcie (art. 226, caput);
c) princpio e fundamento do pluralismo e da democracia no mbito dos organismos familiares,
bem como da escolha da espcie de famlia (art. 1, V);
d) princpio da igualdade em sentido material de todos os partcipes da famlia (art. 5 e inciso I);
e) princpios e objetos da liberdade, da justia e do solidarismo nas relaes familiares (art. 3, I) o
princpio e objetivo da beneficncia em favor dos partcipes do organismo familiar (art. 3, IV).
FUNDAMENTOS ESPECFICOS DO DIREITO DE FAMLIA

a) princpio da paternidade responsvel, vinculado ao mtodo interpretativo the best interest of the
child (art. 226, 7);
b) princpio da prevalncia do elemento anmico da affectio nas relaes familiares (em
decorrncia da previso do divrcio, com prazos diminudos, e do expresso reconhecimento da
perda da affectio maritalis diante da separao de fato por dois anos), nos termos do art. 226,
6;
c) princpio do pluralismo das entidades familiares (art. 226, 1, 3 e 4);
d) princpios da liberalidade restrita e beneficncia prole em matria de planejamento familiar
(art. 226, 7);
e) princpio e dever da convivncia familiar (art. 227, caput);
f) princpio da prioridade da proteo absoluta e integral da criana e do adolescente (art. 227,
caput), incluindo a sua colocao em famlia substituta (art. 227, 3, VI, e 5);
g) princpio da isonomia entre os cnjuges (art. 226, 5) e, implicitamente, entre os
companheiros;
h) princpio da isonomia entre os filhos, independentemente da origem (art. 227, 6);
i) princpio da no-equiparao entre o casamento e o companheirismo (art. 226, 3).
CONSTITUCIONALIZAO - Para GUSTAVO TEPEDINO 26 o processo de elevao ao plano
constitucional dos princpios fundamentais do direito civil, que passam a condicionar a observncia
pelos cidados, e a aplicao pelos tribunais, da legislao infraconstitucional. Teria como objetivo
submeter o direito positivo aos fundamentos de validade constitucionalmente estabelecidos.
18
UNA
PROFA
PUBLICIZAO - JOS LAMARTINE CORRA DE OLIVEIRA E FRANCISCO JOS FERREIRA MUNIZ Compreende o processo de crescente interveno estatal, especialmente no mbito legislativo,
caracterstica do Estado Social do sculo XX. Identificvel com o processo de interveno legislativa
infraconstitucional. No direito de famlia h um acentuado predomnio das normas imperativas, isto ,
normas que so inderrogveis pela vontade dos particulares. Significa tal inderrogabilidade que os
interessados no podem estabelecer a ordenao de suas relaes jurdicas familiares, porque esta se
encontra expressa e imperativamente prevista na lei (ius cogens). Com efeito, no se lhes atribui o
poder de fixar o contedo do casamento (por exemplo, modificar os deveres conjugais; ou sujeitar a
termo ou condio o reconhecimento o filho; ou alterar o contedo do poder familiar.
DESPATRIMONIALIZAO OU REPERSONALIZAO DO DIREITO CIVIL = deixar de lado os direitos do
proprietrio e focar-se no direito da pessoa humana em sociedade. A repersonalizao tem sentido em
repor a pessoa humana como centro do direito civil, passando o patrimnio para segundo plano. O
fenmeno da despatrimonializao no quer significar a reduo quantitativa do contedo
patrimonial no sistema jurdico civilstico, mas sim, conforme PIETRO PERLIGIERI, a passagem de uma
jurisprudncia civil dos interesses patrimoniais a uma mais atenta aos valores existenciais. ELIMAR
SZANIAWSKI 27 - Repersonalizao do direito civil isto , a acentuao da sua raiz antropocntrica,
da sua ligao visceral com pessoa e os seus direitos. Sem essa raiz um tal direito ininteligvel (...). O
Direito, no sendo um sistema lgico, como pretendia a jurisprudncia conceitual, , todavia, um
sistema axiolgico, um sistema tico a que o homem preside como o primeiro e mais imprescritvel
dos valores.
DEMOCRACIA NO MBITO DA FAMLIA - RELAES de famlia so funcionalizadas em razo da
dignidade de cada partcipe; redirecionamento das relaes familiares para buscar nas relaes
pessoais os ideais e valores de pluralismo, solidarismo, democracia, igualdade, liberdade e
humanismo.
FUNCIONALIZAO DA FAMLIA REALIZAO DA PERSONALIDADE DE SEUS MEMBROS - A CF a lei
fundamental portadora de valores, expressos positivamente atravs dos princpios constitucionais.
Dentre eles o princpio da dignidade da pessoa humana o mais importante. A famlia considerada
a base da sociedade pelo art. 226 da nossa CF. De fato, o seio familiar apresenta-se com o local
prprio para o desenvolvimento pessoal em todos os sentidos. CARLOS ALBERTO BITTAR - O texto
constitucional impe ao Estado, ao lado da concesso de proteo especial famlia (art. 226), a
assistncia s pessoas que dela participam, mediante a instituio de mecanismos para coibir a
violncia no mbito de suas relaes ( 8 do art. 226). Estabelece, outrossim, como de livre deciso do
casal o planejamento familiar, cabendo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o
seu exerccio ( 7 do art. 226), respeitado o princpio da paternidade responsvel.
DIGNIDADE HUMANA CARLOS ROBERTO DE SIQUEIRA CASTRO 28 O princpio da dignidade da pessoa
humana tornou-se o epicentro do extenso catlogo de direitos civis, polticos, econmicos, sociais e
culturais, que as constituies e os instrumentos internacionais em vigor ofertam solenemente aos
indivduos e s coletividades. O postulado da dignidade humana universalizou-se como um plo de
atrao para cada vez mais novos e novssimos direitos refletores do modismo constitucionaldemocrtico. Com isso, abriu-se o receiturio dos direitos sublimados na Constituio, que se
multiplicam na razo direta dos conflitos insurgentes no meio social e das exigncias insaciveis de
positivao jurdica, na esteira do humanismo ultrapluralista, solidarista e internacionalizado destes
tempos. Tal princpio reforado em inmeras outras disposies constitucionais, a exemplo das
normas do artigo 170, que inclui dentre as finalidades da ordem econmica assegurar a todos
existncia digna; do artigo 226, pargrafo 7, proclamando que o planejamento familiar funda-se nos
princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel; do artigo 227, impondo
famlia, sociedade e ao Estado o dever de assegurar criana e ao adolescente o direito dignidade,
do artigo 230, enunciando que o amparo s pessoas idosas deve assegurar sua participao na
comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhe o direito vida. O postulado da
dignidade humana constitui-se no direito prolfero por excelncia, tendo gerado nas ltimas dcadas
vrias famlias de novos direitos que angariaram o status de fundamentalidade constitucional.
19
UNA
PROFA
8. ORGANOGRAMA ENTIDADE FAMILIAR - CONCEITOS

casamento = famlia civil ou matrimonializada, atender exigncias impostas
imperativa/pela Lei;
FAMLIA
=
ENTIDADE
FAMILIAR
informal ou
de fato ou
funcionalizada
existe para o
desenvolviment
o dos seus
membros
anaparental: constituda sem a presena dos pais ex.:

entre irmos;
monoparental: qualquer dos pais e seus descendentes;
recebe a proteo do Estado para todos
os fins (art. 226, 4 CF/88);
concubinato indenizao por servios domsticos
prestados (art. 1.216 CC/16; arts. 593 a
609 ou os arts. 927 e 944 e ss. CC/02) +
art. 1.727 CC/02, diferente de
indenizao por prejuzo ou dano
causado;
sociedade de fato - partilha proporcional ao esforo
comum (Smula 380 STF art. 1.363
CC/16; art. 981 CC/02), exige prova da
participao direta ou indireta cujo nus
probandi do autor;
unio estvel - alimentos (art. 1 Lei 8.971/94, art. 7,
caput Lei 9.278/96 e art. 1.694 CC/02);
herana (art. 2 Lei 8.971/94, art. 7,
nico Lei 9.278/96 e art. 1.790 CC/02);
presuno do regime da comunho
parcial de bens na falta de contrato em
contrrio (art. 5 lei 9.278/96 e art. 1.725
CC/02); importa a data da ruptura da
relao.
Namoro ntimo tipo amizade colorida ou unio livre ou relacionamento do gnero no recebe
proteo do Estado por no chegar a constituir famlia propriamente dita pelo seu carter
descompromissado; fruto da liberdade de amar, de se relacionar intimamente com quem
quiser.
RELAO
HOMOAFETIVA
Adoo vrios precedentes concessivos.

Previdencirio proteo hoje legal.
Alimentos poucos os precedentes tm concedido.
Patrimonial/meeiro em geral, como sociedade de fato, exigindo
esforo direto, de competncia do direito das obrigaes.
Sucesso poucas decises, muitos tericos; possvel instituio
do par como herdeiro ou legatrio por testamento.
Seguro de vida nenhum impedimento instituio em favor do
companheiro.
20
UNA PROFA J U L I A N A G O N T I J O 2 S E M E S T R E / 2 0 0 8
EUCLIDES DE OLIVEIRA 30
EDUARDO DE OLIVEIRA
LEITE 29
DIREITO DE FAMLIA
Conjunto de regras aplicveis
s relaes entre pessoas
ligadas pelo casamento, pela
unio estvel, pelo parentesco,
pela afinidade e pela adoo.
ENTIDADE FAMILIAR
(FAMLIA)
A palavra famlia de origem
romana e tem diversas acepes
no mundo jurdico. Sentido
amplo: o conjunto de pessoas
ligadas por vnculo de sangue.
Sentido mais limitado: abrangeria
apenas os parentes sucessveis
(at o 4 grau). Sentido restrito: a
famlia se reduziria aos pais e
sua prole.
Primeira e principal forma de
agrupamento humano, a famlia
preexiste prpria organizao
jurdica da vida em sociedade,
por isso que lhe d origem,
sendo considerada a celula mater
de uma nao. Sua formao
decorre, primordialmente, das
regras do direito natural, at
mesmo
pelo
fenmeno
instintivo da preservao e
perpetuao
da
espcie
humana. Por assim entender e
proclamar, a Constituio da
Repblica situa a famlia como
base da sociedade, digna de
especial especial proteo do
Estado, conforme os princpios
bsicos que anuncia.
CASAMENTO
UNIO ESTVEL
CONCUBINATO
Casamento o vnculo jurdico

entre homem e a mulher que se
unem material e espiritualmente
para constiturem famlia.
Refere-se unio livre entre

homem
e
mulher
desimpedidos
com
a
possibilidade da converso
em casamento.
a unio de homem e de mulher

fora do casamento. O concubinato
no se confunde com unio estvel
uma vez que nele h sempre
impedimento, enquanto nesta, a
convivncia pode ser convertida em
casamento uma vez que no h
impedimento.
O casamento civil ato solene

em que o Estado intervm desde
a habilitao, para controle da
inexistncia de impedimentos,
at a celebrao por autoridade
competente. Caracteriza-se como
contrato, porque resultante do
necessrio consentimento dos
contraentes,
mas
depende,
ainda, da final declarao do
celebrante, de que se acham
casados na forma da lei. Para ter
eficcia erga omnes, efetua-se o
registro do casamento no
Cartrio do Registro Civil das
Pessoas Naturais, extraindo-se
certido que constitui prova do
ato.
A
denominao
unio
estvel faz concluir que a
unio protegida no
qualquer uma, passageira,
fugaz,
intermitente.
Ao
contrrio, exige que a unio
seja duradoura, com certa
permanncia no tempo, a
fim de que se configure
como ente familiar.
O concubinato envolve ligao

amorosa com terceiro, de pessoa
casada,
em
situao
de
adulterinidade,
formando
o
chamado tringulo amoroso, ou
outras situaes de convivncia
com impedimentos absolutos para o
casamento.
21
JOO BATISTA DE OLIVEIRA CNDIDO 31
DIREITO DE FAMLIA
ENTIDADE FAMILIAR
(FAMLIA)
A famlia no um fato natural,
como
entendem
os
que
defendem a tese da natureza
institucional do matrimnio,
mas uma estrutura. No se
pode ter o casamento como um
regulador de uma organizao
natural, mas regulador de uma
organizao estruturada, de
carter cultural. Somente assim
pensando que se pode
compreender, por exemplo, a
possibilidade do casamento de
pessoas do mesmo sexo.
CASAMENTO
UNIO ESTVEL
Toda e qualquer definio sobre

o casamento sofrer, ao longo do
tempo, alterao significativa,
seja em face do enfoque que a ele
se d: como instituio, como
contrato ou como ato; seja em
razo das modificaes sofridas
pela
prpria
famlia,
e
logicamente
da
prpria
sociedade. Assim que numa
sociedade que s aceite a forma
monogmica
das
relaes
interpessoais, o conceito de
casamento no poder ser o
mesmo de uma sociedade que
aceite as relaes poligmicas.
De igual modo se a estrutura
familiar se apresenta diferente,
estas alteraes passam a ter
influncia na compreenso do
instituto do matrimnio.
CONCUBINATO
22
MARIA HELENA DINIZ 32
MARIA BERENICE DIAS
DIREITO DE FAMLIA
Dispondo a famlia de vrias
formataes, tambm o direito
das
famlias
precisa
ter
espectro
cada
vez
mais
abrangente. Como esse ramo
disciplina a organizao da
famlia, conceitua-se o direito
de famlia como o prprio
objeto a definir. O direito das
famlias, por voltado tutela
da pessoa, personalssimo,
adere
indelevelmente
personalidade da pessoa em
virtude de sua posio na
famlia durante toda a vida.
Em sua maioria so direitos
intransmissveis, irrevogveis,
irrenunciveis e indisponveis.
Direito de famlia o complexo
de normas que regulam a
celebrao do casamento, sua
validade e os efeitos que dele
resultam, as relaes pessoais e
econmicas
da
sociedade
conjugal, a dissoluo desta, a
unio estvel, as relaes entre
pais e filhos, o vnculo de
parentesco e os institutos
complementares da tutela e
curatela.
ENTIDADE FAMILIAR
(FAMLIA)
CASAMENTO
UNIO ESTVEL
CONCUBINATO
Faz-se necessrio ter uma viso

pluralista da famlia, abrigando
os mais diversos arranjos
familiares,
buscando-se
a
identificao do elemento que
permita enlaar no conceito de
entidade familiar todos os
relacionamentos
que
tm
origem em um elo de
afetividade, independente de
sua conformao.
Casamento significa tanto o ato

de celebrao do matrimnio
como a relao jurdica que dele
se
origina:
a
relao
matrimonial.
O sentido da
relao matrimonial melhor se
expressa
pela
noo
de
comunho
de
vidas,
ou
comunho de afetos.
Nasce a unio estvel da

convivncia, simples fato
jurdico que evolui para a
constituio de ato jurdico,
em face de direitos que
brotam dessa relao.
A palavra concubinato carrega

consigo um estigma e revela
relacionamento alvo de preconceito.
Historicamente, sempre traduziu
relao escusa e pecaminosa, quase
uma depreciao moral (...). O
chamado
doutrinariamente
de
concubinato adulterino a unio
paralela.
Famlia o grupo fechado de

pessoas, composto dos pais e
filhos, e para efeitos limitados,
de outros parentes, unidos pela
convivncia e afeto numa
mesma economia e sob mesma
direo.
O casamento o vnculo jurdico

entre o homem e a mulher que
visa o auxlio mtuo material ou
espiritual, de modo que haja
uma integrao fisiopsquica e a
constituio de uma famlia.
a unio duradoura de
pessoas livres e de sexos
diferentes, que no esto
ligadas
entre
si
por
casamento civil. Tambm a
considera
como
concubinato puro.
O concubinato gnero do qual a

unio estvel espcie. A unio de
fato
ou
o
concubinato,
didaticamente, pode ser puro ou
impuro. Ser impuro adulterino se
um dos concubinos for casado e
ser impuro incestuoso se houver
parentesco prximo entre os
amantes.
23
PAULO LBO 33
DIREITO DE FAMLIA
O direito de famlia um
conjunto
de
regras
que
disciplinam
os
direitos
pessoais e patrimoniais das
relaes de famlia. Abrande as
seguintes matrias: a) o direito
das entidades familiares, que
diz respeito ao matrimnio e
aos demais arranjos familiares
sem discriminao; b) o direito
parental, relativo s situaes e
relaes
jurdicas
de
paternidade,
maternidade,
filiao e parentesco; c) o
direito patrimonial familiar,
relativo aos regimes de bens
entre cnjuges e companheiros,
ao
direito
alimentar,
administrao dos bens dos

filhos e ao bem de famlia; d) o
direito tutelar, relativo
guarda, tutela e curatela.
ENTIDADE FAMILIAR
(FAMLIA)
So
caractersticas
das
entidades
familiares:
a)
afetividade, como fundamento
e finalidade da entidade; b)
estabilidade, excluindo-se os
relacionamentos casuais; c)
convivncia pblica e ostensiva.
A constituio de famlia o
objetivo da entidade familiar,
para diferenci-la de outros
relacionamentos afetivos, como
a amizade, a camaradagem
entre os colegas de trabalho, as
relaes religiosas
CASAMENTO
UNIO ESTVEL
CONCUBINATO
O casamento um ato jurdico

negocial solene, pblico e
complexo, mediante o qual um
homem
e
uma
mulher
constituem famlia, pela livre
manifestao de vontade e pelo
reconhecimento do Estado. A
liberdade matrimonial um
direito fundamental, apenas
limitado nas hipteses de
impedimento, como o incesto ou
a bigamia. O termo casamento
abrange, par muitos, o ato
constitutivo e, tambm, a
entidade ou instituio que dele
se constitui.
a entidade familiar
constituda por homem e
mulher que convivem em
posse do estado de casado,
ou com aparncia de
casamento (more uxorio).
um estado de fato que se
converteu
em
relao
jurdica em virtude da
Constituio
e
a
lei
atriburem-lhe dignidade de
entidade familiar prpria,
com seu elenco de direitos e
deveres. Ainda que o
casamento
seja
sua
referncia
estrutural,
distinta deste; cada entidade

dotada de estatuto jurdico
prprio, sem hierarquia ou
primazia.
Tendo sido a unio livre elevada

condio de entidade familiar, sob a
denominao de unio estvel,
restou ao concubinato adulterino,
no qual se unificou a denominao
concubinato, como tipo excludente
e sem um estatuto prprio como a
primeira. O que difere a primeira
do segundo , respectivamente, a
inexistncia e a existncia de
impedimentos para casar, salvo a
hiptese
do
no
divorciado
separado de fato ou judicialmente.
24
RODRIGO DA CUNHA PEREIRA 34
DIREITO DE FAMLIA
ENTIDADE FAMILIAR
(FAMLIA)
A famlia deixou de ser apenas
um ncleo econmico e de
reproduo, para ser o espao
de
companheirismo,
camaradagem e livre expresso
do amor e do afeto. Sexo,
casamento
e
reproduo
desatrelaram-se, pois se tornou
possvel uma coisa sem outra.
No mais necessrio sexo para
reproduo e no se exige mais
casamento
para
relacionamentos sexuais.
CASAMENTO
UNIO ESTVEL
CONCUBINATO
Contrato de famlia, solene e

especial, entre duas pessoas, que
visam uma comunho de vidas.
Nasce com a vontade das partes
de constiturem uma famlia,
exigindo tal consentimento. No
basta
o
consentimento,
necessrio a sua conformao,

que sejam observadas as normas
e os procedimentos prprios,
traados pela lei, de molde a se
aperfeioar. Veja-se que o
elemento acidental, de sexo
diverso, no importa definio,
posto que a natureza especial do
contrato vinculada a relao aos
termos da lei, a qual pode exigir
ou no a diversidade de sexos.
Quanto
ao
elemento
da
permanncia da relao, no
essencial, posto tratar de um
contrato e os contratos podem
ser por prazo determinado ou
indeterminado.
A unio estvel a relao

afetivo-amorosa entre um
homem e uma mulher, no
adulterina e no-incestuosa,
com
estabilidade
e
durabilidade, vivendo sobre
o mesmo teto ou no,
constituindo famlia sem o
vnculo do casamento civil.
Entre leigos, principalmente, a

palavra concubina no denota
simplesmente uma forma de vida, a
indicao de estar vivendo com
outra pessoa. Quando no motivo
de deboche, alusiva a uma relao
desonesta. (...) Assim, entendemos
que a expresso unio estvel,
adotada pela atual Constituio
brasileira,
veio
substituir
a
expresso concubinato. Podemos
dizer que concubinato um gnero
que comporta duas espcies: o
concubinato adulterino, a que se
tem denominado simplesmente de
concubinato, e o no-adulterino,
que se pode denominar unio
estvel.
25
UNIDADE II - UNIO ESTVEL ARTS. 1.723 A 1.727

Concubinato = concubinatus; cum (com) cubare (dormir); mancebia, amasiamento; abarregamento; =
unio de um homem e uma mulher mais ou menos prolongada que convivem como se casados
fossem, se apresentam sociedade com a aparncia de marido e mulher. O conceito de concubinato
varia segundo as situaes de fato que se apresentam como fato jurdico para gerar efeitos, direitos e
conseqncias. S haver unio estvel nas relaes entre homem e mulher que se relacionam com o
animus de constituir famlia, de forma duradoura e que so notoriamente havidos por todos do meio
em que vivem como marido e mulher. Exclui-se a relao e o perodo que antecede a oficializao da
relao como marido e mulher. No se computa, e nem se confunde, com a amizade colorida, o
ficar, o namoro ou o noivado, por mais ntimo, forte e intenso que sejam.
SITUAO FTICA__________FATO JURDICO__________EFEITOS: OBRIGAES E DIREITOS
As CF brasileiras, at a de 88 s se admitiam um modelo de famlia: a legtima oriunda de casamento.

I) CDIGO CIVIL DE 1916 - O CC/16 baseou-se na famlia decorrente do casamento, razo pela qual
no disciplinou a de fato. a jurisprudncia sanou a omisso legislativa anterior CF/88,
recepcionando a relao originria de unies informais com protees de natureza do direito das
obrigaes:
1. INDENIZAO:
a) POR ACIDENTE DE TRABALHO - Smula n 35 STF. Em caso de acidente do trabalho ou de
transporte, a concubina tem direito de ser indenizada pela morte do amsio, se entre eles no
havia impedimento para o matrimnio.
b) POR SERVIOS PRESTADOS - Art. 1.216. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou
imaterial, pode ser contratada mediante retribuio. Art. 594 CC/02. Toda a espcie de
servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio.
PL 7.312/02. "Art. 594. A prestao de servio compreende toda atividade lcita de servio
especializado, realizado com liberdade tcnica, sem subordinao e mediante certa
retribuio. "
2. PATRIMONIAL - Smula n 380 STF. Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os
concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial com a partilha do patrimnio adquirido pelo
esforo comum. Art. 1.363. Celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se
obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns. (Artigo sem
correspondncia no CC/02)
3. INVESTIGAO DE PATERNIDADE - Smula n 382, STF. A vida em comum sob o mesmo teto,
"more uxorio", no indispensvel caracterizao do concubinato. Art. 363. Os filhos
ilegtimos de pessoas que no caibam no art. 183, I a VI, tm ao contra os pais, ou seus
herdeiros, para demandar o reconhecimento da filiao: I se ao tempo da concepo a me
estava concubinada com o pretendido pai. (Artigo sem correspondncia no CC/02)
II) CONSTITUIO FEDERAL DE 1988
ART. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1. O casamento civil e gratuita a celebrao.
3. Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher
como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento
4. Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e
seus descendentes.
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Smula n 14 TJRS. da Vara de Famlia, onde houver, a competncia para as aes oriundas de
unio estvel (Constituio Federal, art. 226, 3). Smula n 12 TJSC. A competncia
para o julgamento das aes decorrentes da unio estvel entre o homem e a mulher da
vara da famlia, rfos e sucesses, onde houver.
III) LEI 8.971 29/12/94
ART. 1. A companheira comprovada de um homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou
vivo, que com ele viva h mais de cinco anos, ou dele tenha prole, poder valer-se do disposto
na Lei n 5.478, de 25 de julho de 1968, enquanto no constituir nova unio e desde que prove a
necessidade. Pargrafo nico. Igual direito e nas mesmas condies reconhecido ao
companheiro de mulher solteira, separada judicialmente, divorciada ou viva. Questiona-se a
possibilidade de discutir-se culpa em razo do art. 19 da Lei 6.515/77. O cnjuge responsvel
pela separao judicial prestar ao outro, se dela necessitar, a penso que o juiz fixar.
1. ALIMENTOS o direito de penso que disciplinou foi substitudo pelo art. 7 da Lei 9.278;
2. SUCESSO - Art. 2. As pessoas referidas no artigo anterior participaro da sucesso do(a)
companheiro(a) nas seguintes condies: I - o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito
enquanto no constituir nova unio, ao usufruto de quarta parte dos bens do de cujos, se houver
filhos deste ou comuns; II - o(a) companheiro(a) sobrevivente ter direito, enquanto no
constituir nova unio, ao usufruto da metade dos bens do de cujos, se no houver filhos, embora
sobrevivam ascendentes; III - na falta de descendentes e de ascendentes, o(a) companheiro(a)
sobrevivente ter direito totalidade da herana.
3. MEAO - Art. 3. Quando os bens deixados pelo(a) autor(a) da herana resultarem de atividade
em que haja colaborao do(a) companheiro, ter o sobrevivente direito metade dos bens.
IV) LEI 9.278 10/5/96
ART. 1. reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um
homem e uma mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia.
1. DIREITOS E DEVERES Art. 2. So direitos e deveres iguais dos conviventes: I - respeito e
considerao mtuos; II - assistncia moral e material recproca; III - guarda, sustento e
educao dos filhos comuns.
2. REGIME DE BENS
Legal (presuno de condomnio) - Art. 5. Os bens mveis e imveis adquiridos por um ou
por ambos os conviventes, na constncia da unio estvel e a ttulo oneroso, so considerados
fruto do trabalho e da colaborao comum, passando a pertencer a ambos, em condomnio e
em partes iguais, salvo estipulao contrria em contrato escrito. 1. Cessa a presuno do
caput deste artigo se a aquisio patrimonial ocorrer com o produto de bens adquiridos
anteriormente ao incio da unio. 2. A administrao do patrimnio comum dos
conviventes compete a ambos, salvo estipulao contrria em contrato escrito.
Convencional contrato de convivncia diante do veto aos arts. 3 e 4
3. ALIMENTOS (Em virtude do dever de mtua assistncia do art. 2, II) - Art. 7, caput. Dissolvida a
unio estvel por resciso, a assistncia material prevista nesta Lei ser prestada por um dos
conviventes ao que dela necessitar, a ttulo de alimentos.
4. DIREITO REAL DE HABITAO - Art. 7, pargrafo nico. Dissolvida a unio estvel por morte de
um dos conviventes, o sobrevivente ter direito real de habitao, enquanto viver ou no
constituir nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da
famlia. Enunciado 117 CJF . Art. 1831: o direito real de habitao deve ser estendido ao
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companheiro, seja por no ter sido revogada a previso da Lei n. 9.278/96, seja em razo da
interpretao analgica do art. 1.831, informado pelo art. 6, caput, da CF/88.
5. CONVERSO EM CASAMENTO - Art. 8. Os conviventes podero, de comum acordo e a qualquer
tempo, requerer a converso da unio estvel em casamento, por requerimento ao Oficial do
Registro Civil da Circunscrio de seu domiclio
6. COMPETNCIA - Art. 9.Toda a matria relativa unio estvel de competncia do juzo da Vara
de Famlia, assegurado o segredo de justia.
7. Omisso em relao ao DIREITO SUCESSRIO no repetiu o art. 2 da Lei 8.971
V) CDIGO CIVIL DE 2002
1. UNIO ESTVEL - ART. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o
homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida
com o objetivo de constituio de famlia. 1o. A unio estvel no se constituir se ocorrerem
os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa
casada se achar separada de fato ou judicialmente. 2o. As causas suspensivas do art. 1.523 no
impediro a caracterizao da unio estvel. A primeira assero categrica que precisa ser
feita a de que a unio estvel no matrimnio, pois o prprio texto que o proclama, ao
dizer que "a lei facilitar a sua converso em casamento". Unio estvel o nome que o
constituinte deu ao concubinato, e no vejo diferena de contedo entre as duas expresses. O
fato importante que ressalta do texto constitucional o reconhecimento de que a ligao, mais
ou menos duradoura, entre pessoas de sexo diverso, com o propsito de fazerem vida em
comum, adquiriu o status de entidade familiar. Ou seja, o legislador de 1988 tirou a mscara
hipcrita de seu colega de 1916, a quem a famlia ilegtima envergonhava, para proclamar no
s a existncia da famlia nascida fora do casamento, sua condio de entidade familiar, como
tambm para dizer que ela se encontra sob a proteo do Estado. 35 LVARO VILLAA AZEVEDO,
" certo que o 3 do art. 226 da CF tambm no especifica nesse sentido; contudo, ambos os
dispositivos legais apontam o objetivo de constituio familiar, o que impede que exista
concubinato impuro (contra o casamento pr-existente de um dos concubinos ou em situao
incestuosa) ou concubinato desleal (em concorrncia com outro concubinato puro)". Enunciado
do TJMG: O lapso temporal no determinante para a configurao da unio estvel. PL
6.960/02: "Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a
mulher, civilmente capazes, configurada na convivncia pblica, contnua, duradoura e
constitutiva de famlia. 1. 2 Aplica-se unio estvel o regime da separao de bens nas
hipteses previstas no art. 1.641, incisos I e II; 3 A produo de efeitos na unio estvel,
inclusive quanto a direitos sucessrios, havendo litgio entre os interessados, depender da
demonstrao de sua existncia em ao prpria; 4 Poder ser homologada judicialmente a
extino consensual da unio estvel."
2. REQUISITOS:
DIVERSIDADE DE SEXO:
Essencial: SILVIO DE SILVO VENOSA; FERNANDO MALHEIROS; ROBERTO SENISE
LISBOA; MARIA HELENA DINIZ; PAULO NADER.
No essencial: ANDRA RODRIGUES AMIM; ROLF MADALENO; MARIA BERENICE
DIAS; RODRIGO DA CUNHA PEREIRA.
DURADOURA:
essencial: MARIA BERENICE DIAS; CARLOS ROBERTO GONALVES: SILVIO

RODRIGUES A relao no deve ser efmera, circunstancial, mas sim
prolongada no tempo; deve haver durabilidade e a continuidade do vnculo.
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No essencial ou inexistncia de demarcao de um tempo rgido para a
caracterizao da unio estvel: MARIA HELENA DINIZ; CARLOS ROBERTO
GONALVES; SILVIO RODRIGUES; RODRIGO DA CUNHA PEREIRA; SILVIO SALVO
VENOSA, ANDRA RODRIGUES AMIM; REGINA BEATRIZ DA SILVA; ROBERTO
SENISE LISBOA; ROLF MADALENO.
CONTINUIDADE: complemento da estabilidade; durabilidade e continuidade do vnculo;
afeio recproca, comunho de interesses, conjugao de esforos em benefcio do casal e da
prole, se houver; respeito e assistncia moral e material; companheirismo. A unio estvel no
se estabelece por um ato nico. Forma-se com o tempo: MARIA HELENA DINIZ; FERNANDO
MALHEIROS; SILVIO DE SALVO VENOSA; REGINA BEATRIZ DA SILVA; MARIA BERENICE DIAS;
NOTORIEDADE DE AFEIES RECPROCAS: no quer dizer pblica mas notria; publicidade da
relao (affectio maritalis); os companheiros devem se comportar, nos espaos pblicos e sociais,
como se casados fossem; pode ser discreta; diferente de encontros furtivos ou secretos; exclui
relao clandestina, velada, socapa: MARIA HELENA DINIZ; HELDER MARTINEZ DAL COL;
PAULO LOBO; ROBERTO SENISE LISBOA; MARIA BERENICE DIAS;
OBJETIVO DE CONSTITUIO DE FAMLIA: tutela-se a unio intuitu familiae, com comunho de
vida e de interesses; elemento volitivo, a inteno dos companheiros de se unirem, cercados de
sentimentos nobres, desinteressados, com pureza dalma, congregando amor, afeio,
solidariedade, carinho, respeito, compreenso, indispensveis constituio e mantena da
famlia. PAULO LOBO; MARIA BERENICE DIAS;
COABITAO (VIDA MORE UXRIO): em conformidade com o estado de casado; como se
casados fossem, com todos os elementos essenciais: impedimentos para constituio, direitos e
deveres comuns, regime legal de bens, alimentos, poder familiar, relaes de parentesco,
filiao.
requisito fundamental: ROLF MADALENO; GUILHERME GAMA; ROBERTO
SENISE LISBOA; MARIA HELENA DINIZ; HELDER MARTINEZ DAL COL. RODRIGO
DA CUNHA PEREIRA: s em situaes excepcionais de ser admitida a ausncia
de coabitao.
No requisito fundamental: CARLOS ROBERTO GONALVES; PAULO LOBO: a
convivncia sob o mesmo teto no imprescindvel para a configurao da
unio estvel, alm de que no se exige tempo mnimo de convivncia.
CAPACIDADE CIVIL: elemento indispensvel existncia de unio estvel: REGINA BEATRIZ DA
SILVA;
AUSNCIA DOS IMPEDIMENTOS DO ART. 1.521, NO SE APLICANDO O INCISO VI NO CASO DE A
PESSOA SE ACHAR SEPARADA DE FATO OU JUDICIALMENTE; RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, MARIA
HELENA DINIZ, HELDER MARTINEZ DAL COL - O Direito de Famlia est organizado em torno
desse princpio que funciona tambm, como um ponto-chave das conexes morais. MARIA
BERENICE DIAS Com ou sem impedimentos sua constituio, entidades familiares que se
constituem desfocadas do modelo oficial merecem proteo como ncleo integrante da
sociedade. Formou-se uma unio estvel, ainda que seus membros tenham desobedecido s
restries legais;
CAUSAS SUSPENSIVAS DO ART. 1.523 NO SE APLICAM UNIO ESTVEL;
TERMO INICIAL: no deve ser efmera, circunstancial, mas sim prolongada no tempo; deve
haver durabilidade e a continuidade do vnculo; sintonia entre a vontade interna e a vontade
manifestada pelo casal convivente. Desde quando h os deveres de lealdade e assistncia?
Desde quando os bens adquiridos por qualquer dos companheiros ingressaram na comunho?
Possibilidades de prova: aquisio de imvel, mveis para a moradia; contrato de aluguel do
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imvel; testemunho de vizinhos, amigos, colegas de trabalhos; pagamento de contas do casal;
correspondncias recebidas no endereo comum... PAULO LOBO; MARIA BERENICE DIAS; ROLF
MADALENO.
3. CONCUBINATO ART. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de
casar, constituem concubinato. SILVIO RODRIGUES: 36 "No caracterizada a unio estvel em
razo de impedimentos matrimoniais, a relao constitui, diz a lei em seu art. 1.727, concubinato,
expresso esta que deve ser considerada como correspondente ao nosso j conhecido
concubinato imprprio, desprovido, pois, de efeitos positivos na esfera jurdica de seus
partcipes.
PL 6.960/02: "Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de
casar e que no estejam separados de fato, constituem concubinato, aplicando-se a este,
mediante comprovao da existncia de sociedade de fato, as regras do contrato de sociedade.
Pargrafo nico. As relaes meramente afetivas e sexuais, entre o homem e a mulher, no
geram efeitos patrimoniais, nem assistenciais." "Art. 1727-A. As disposies contidas nos
artigos anteriores (1.723 a 1.727) aplicam-se , no que couber, s unies fticas de pessoas
capazes, que vivam em economia comum, de forma pblica e notria, desde que no
contrariem as normas de ordem pblica e os bons costumes."
4. DIREITOS E DEVERES - Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos
deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos.
Estabelece como deveres entre os companheiros os de lealdade, respeito e assistncia, e de
guarda, sustento e educao dos filhos. O texto do CC/02 semelhante ao que tinha o art. 2o da
Lei 9.278/96.
CARLOS ROBERTO GONALVES 37 - O art. 1.724 regula as relaes pessoais entre os
companheiros, declarando que devem obedecer aos deveres de "lealdade, respeito e assistncia,
e de guarda, sustento e educao dos filhos". O dever de fidelidade recproca est implcito nos
de lealdade e respeito. Justifica-se a no-incluso do dever de coabitao, em virtude do
entendimento hoje tranqilo de que a vida em comum sob o mesmo teto, more uxorio, no
indispensvel caracterizao do companheirismo (STF, Smula 382).
SLVIO RODRIGUES 38 - "Ainda no campo pessoal, reitera os deveres de "lealdade, respeito e
assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos", como obrigao recproca entre os
conviventes (art. 1.724). Sendo a unio estvel instituto de natureza diversa do casamento, o
fato de a Constituio t-la declarado entidade familiar no implica que se apliquem a ela todos
os efeitos daquele. Os direitos e deveres derivados do matrimnio, constantes do art. 231 do
CC/16, no se estendem aos concubinos. A desobedincia, por um dos cnjuges, a alguns
desses deveres abre para seu consorte as portas do pretrio, para que ajuze, se quiser, a ao de
separao judicial litigiosa (Lei n. 6.515/77, art. 5). No h ao para se obter a extino do
concubinato. Da mesma forma que o concubinato dispensa formalidades legais para se
constituir, ele as dispensa, tambm, para se desconstituir.
5. REGIME DE BENS - Art. 1.725. Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros,
aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens.
CARLOS ROBERTO GONALVES: 39 O art. 5 da Lei n. 9.278/96 estabeleceu a presuno de
colaborao dos conviventes na formao do patrimnio durante a vida em comum, invertendose o nus probatrio, que competia ao que negava a participao do outro. A presuno de
esforo comum no era absoluta, pois mesmo estando estabelecida em lei podia ser contestada.
O art. 1.725 do novo Cdigo Civil, embora guarde semelhana com o referido dispositivo, no
abre a possibilidade de se provar o contrrio para afastar o pretendido direito meao, pois a
unio estvel, nesse particular, foi integralmente equiparada ao casamento realizado no regime
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da comunho parcial de bens. Dispe, com efeito, o mencionado dispositivo: "Na unio estvel,
salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber,
o regime da comunho parcial de bens". Em suma, os bens adquiridos a ttulo oneroso na
constncia da unio estvel pertencem a ambos os companheiros, devendo ser partilhados, em
caso de dissoluo, com observncia das normas que regem o regime da comunho parcial de
bens. Manteve-se a possibilidade de os companheiros celebrarem contrato escrito que disponha
de forma contrria, adotando, por exemplo, regime semelhante ao da comunho universal ou
da separao absoluta, ou estabelecendo novas regras. A administrao do patrimnio comum
compete a ambos os companheiros (CC, art. 1.663), salvo estipulao diversa no contrato
escrito.
Enunciado n 115 do CJF: Art. 1.725: h presuno de comunho de aqestos na constncia da
unio extramatrimonial mantida entre os companheiros, sendo desnecessria a prova do
esforo comum para se verificar a comunho dos bens.
Enunciado n 340 do CJF: No regime da comunho parcial de bens sempre indispensvel a
autorizao do cnjuge, ou seu suprimento judicial, para atos de disposio sobre bens
imveis.
Enunciado n 346 do CJF: Na unio estvel o regime patrimonial obedecer norma vigente
no momento da aquisio de cada bem, salvo contrato escrito.
PL 6.960/02: "Art. 1.725. ... 1 No se comunicam os bens adquiridos com recursos obtidos
anteriormente constituio da unio estvel. 2 Nos instrumentos que vierem a firmar com
terceiros , os companheiros devero mencionar a existncia da unio estvel e a titularidade do
bem objeto de negociao. No o fazendo, ou sendo falsas as declaraes, sero preservados os
interesses dos terceiros de boa-f, resolvendo-se os eventuais prejuzos em perdas e danos entre
os companheiros e aplicando-se as sanes penais cabveis.
6. CONVERSO EM CASAMENTO - Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento,
mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. EUCLIDES DE OLIVEIRA
E GISELDA HIRONAKA: 40 Deu-se um complicador, que o pedido ao juiz, quando a atual Lei da
Unio Estvel, Lei n. 9.278, de 10/5/96, no seu art. 8, contenta-se com o requerimento de
converso, formulado pelos conviventes, ao Oficial de Registro Civil. Ora, prev a CF, na parte
final do seu art. 226, 3, que a lei dever facilitar a converso da unio estvel em casamento, ou seja,
estabelecer modos mais geis de se alcanar semelhante propsito, o que, certamente, no se
coaduna com o formalismo de petio ao juiz. Se j era de pouco uso, a converso, agora, ento,
se torna ainda menos frutuosa, pela exigncia do incursionamento ao Judicirio. Mais fcil ser
simplesmente casar, com as formalidades do casamento civil comum, mesmo porque a
converso da unio estvel em casamento no produz efeitos pretritos, valendo apenas a partir
da data em que se realiza o ato de seu registro.
Enunciado n 135 do CJF: Proposio sobre o art. 1.726: Proposta: a unio estvel poder
converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros perante o Oficial do Registro
Civil, ouvido o Ministrio Pblico.
PL 6.960/02: "Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante
requerimento de ambos os companheiros ao oficial do Registro Civil de seu domiclio, processo
de habilitao com manifestao favorvel do Ministrio Pblico e respectivo assento."
7. SEPARAO DE CORPOS - Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de
anulao, a de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel,
poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser
concedida pelo juiz com a possvel brevidade
8. AFINIDADE - Art. 1.595. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo
da afinidade. 1o. O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos
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irmos do cnjuge ou companheiro. 2o. Na linha reta, a afinidade no se extingue com a
dissoluo do casamento ou da unio estvel.
9. PODER FAMILIAR - Art. 1.631. Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos
pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade. Pargrafo
nico. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a qualquer deles
recorrer ao juiz para soluo do desacordo.
10. BEM DE FAMLIA - Art. 1.721. A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.
Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos cnjuges, o
sobrevivente poder pedir a extino do bem de famlia, se for o nico bem do casal.
PL 6.960/02: "Art. 1.721. A dissoluo da sociedade conjugal ou da unio estvel no extingue o
bem de famlia. Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal ou a unio estvel pela morte
de um dos cnjuges ou companheiros, o sobrevivente poder pedir a extino do bem de
famlia, se for o nico bem do casal.
11. RESTRIES OU LIMITAES: em razo de o sistema jurdico ptrio ter se assentado inicialmente
na proteo exclusiva da famlia originria do casamento civil, no CC/16 foram previstas vrias
limitaes para concubinos, em normas que acabaram repetidas no CC/02:
a) DOAO:
CC/16 Art. 1.177. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo
outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at 2 (dois) anos depois de dissolvida a
sociedade conjugal (arts. 178, 7, VI, e 248, IV)
CC/02 Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher
podem livremente: V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou
transferidos pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram
adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cinco
anos;
b) HERANA E LEGADO:
CC /16 Art. 1.719. No podem tambm ser nomeados herdeiros, nem legatrios: III - A
concubina do testador casado
CC/02 Art. 1.801. No podem ser nomeados herdeiros nem legatrios: III - o concubino do
testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de
cinco anos. PL 6.960/02: "Art. 1.801. ... III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem
culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge; ..."
c) SEGURO DE VIDA:
CC/16 Art. 1.474. No se pode instituir beneficirio pessoa que for legalmente inibida de
receber a doao do segurado
CC/02 Art. 793. vlida a instituio do companheiro como beneficirio, se ao tempo do
contrato o segurado era separado judicialmente, ou j se encontrava separado de fato.
DA NO RETROATIVIDADE DO CC/02 E DA REVOGAO DAS LEIS 8.971 E 9.278 A PARTIR DA
VIGNCIA DO CC/02 - CARLOS ROBERTO GONALVES: 41 A nova regulamentao da unio
estvel destina-se aos companheiros com vida em comum na data de incio da vigncia do
CC/02, no se aplicando a situaes de convivncia j cessada em definitivo antes dessa data.
Impe-se, ainda, aos casos de unio iniciada anteriormente, mas prorrogada at o incio da
vigncia do novo diploma ou mantida depois. As cessadas depois de 29/12/94 sujeitam-se s
normas das Leis n. 8.971/94 e 9.278/96, conforme a data da cessao, sendo que as
terminadas anteriormente, em definitivo, no so alcanadas por nenhum dos referidos
diplomas legais.
32
MARIA HELENA DINIZ: 42 Seguindo-se a isso o assento no Registro Civil (CC, art. 1.726),
observando-se os arts. 1.525 e 1.521 do Cdigo Civil (Provimento 10/96 do CGJ), no se
exigindo celebrao das npcias pelo juiz de casamento. Logo, no h nenhuma pretenso de
substituir o casamento pela unio permanente (RT, 674:107, 656:89, 653: 109, 646:52. 647:60;
Cincia Jurdica, 55:138; RJTJSP, 128:276, 123:244; JB, 165:270) ou de equiparar ambos, mesmo
porque s se poderia converter o desigual. Incorpora assim a famlia de fato, oriunda de
concubinato puro (RT, 649:52), sem contudo regulament-la, aproximando-a do casamento,
tendo em vista que, com a integrao legislativa, permitir-se-o s pessoas que tenham um
convvio estvel certas garantias, direitos e obrigaes, desde que o convertam em casamento.
A lei, ante a Carta Magna, no dever regular a unio estvel, mas to-somente traar
requisitos para que possa ser, futuramente, convertida em casamento; com isso, parece-nos
que as Leis n. 8.971/94 e 9.278/96 e o novo CC so inconstitucionais por estimularem o
concubinato puro em alguns de seus artigos, mas inegvel que os direitos e deveres
outorgados aos conviventes por essas normas encontram respaldo na jurisprudncia e na
doutrina, fazendo com que tenham eficcia social. Resta-nos aceitar os seus efeitos jurdicos,
ante a teoria da incidncia normativa, que privilegia o fenmeno efcacial e no o da validade.
O rigor cientfico requer que se estabelea um entrelaamento entre tais normas para que haja
unidade de coerncia lgica do sistema normativo.
Como h divrcio entre o art. 226, 3, da CF/88, o Cdigo Civil e as Leis ns. 8.971 e 9.278.
ser preciso por um fim ao conflito, sem contudo elimin-lo. Pelo princpio da interao, as
conexes normativas teriam um padro circular. Assim, se uma cadeia normativa "x
contiver norma "a" (art. 226, 3, da CF/88) que proba a edio da norma "b" (Lei n. 8.971) ,
"c" (Lei n. 9. 278) ou "d" Cdigo Civil , a publicao normas "b 1 ", "b2", "b3" (p. ex., sentenas
aplicando a Lei n. 8.971) etc., conduziria criao de nova srie normativa "y" e a das normas
"c1", "c2", "c3" etc., da cadeia normativa "w" e srie normativa "z", abrangendo as normas
"dl", "d2" e "d3". A norma "b" (Lei n. 8.971), no estando imunizada, no invlida nem
vlida, mas eficaz, e as normas "bl","b2","b3" etc., como esto imunizadas pela norma "b",
sero concomitantemente vlidas dentro da cadeia "y'' e invlidas na srie "x". O mesmo se
diga das normas "c" (Lei n. 9.278) e "d" (Cdigo Civil). Conseqentemente, "a", "b", "c" e "d"
so normas-origens, mesmo incompatveis entre si, que, por serem eficazes, geram cadeias
normativas vlidas.
MARIA HELENA DINIZ 43 - Como cada nova norma-origem no tem o condo de retirar a
anterior do sistema, todas tero coexistncia. Por isso o sistema normativo pode conter mais
de uma cadeia normativa, apresentando no uma. mas vrias normas-origens paralelas
constitucional. que se tornaram efetivas e sero aplicadas, mesmo que a contrariem. As Leis
ns. 8.971 e 9.278 e alguns artigos do CC referentes unio estvel, apesar de inconstitucionais,
enquanto forem eficazes, apresentar-se-o como novas normas-origens no interior do sistema
normativo iniciado pela Constituio Federal, produzindo concretamente todos os efeitos por
ela visados. embora esse sistema peque pela falta de unidade e de coerncia lgica. A pura
tcnica dever render-se realidade ftica, mas surge a necessidade de retirar os estranhos
preceitos e as inconstitucionalidades do interior do sistema, que dever regular sua estrutura
para que possa conviver com elas, prestigiando as autoridades, que as emitiram, garantindo a
imperatividade da norma, mesmo que invlida.
12. DA UNIO ESTVEL EM FACE DA LEI 11.441/07:
DANIEL ROBERTO HERTEL 44 - O Legislador da reforma processual oriunda da Lei n. 11.441/07
no se reportou unio estvel. Por outras palavras: o Legislador reformista reportou-se apenas
separao e ao divrcio, que so, respectivamente, meios de dissoluo da sociedade e do vnculo
conjugal. Ambos esto relacionados ao enlace matrimonial. Indaga-se sobre a possibilidade de
reconhecimento e respectiva dissoluo de unio estvel, havendo consenso entre os interessados, na via
administrativa, ou seja, por intermdio de escritura pblica. O art. 1.124-A do CPC, inserido pela Lei n.
11.441/07, como dito, no se reporta a essa situao. Penso, contudo, que, atento ao esprito da reforma
do CPC, no se pode deixar de admitir a dissoluo da unio estvel de forma consensual pela via
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administrativa. Obviamente, essa dissoluo somente poder ser admitida nos casos em que os
interessados estejam concordes quanto partilha dos bens e em relao ao quantum dos alimentos, alm
de no haver filhos menores ou incapazes.
DANIEL ROBERTO HERTEL 45 - Quanto ao argumento de que a lei a ela no se reportou, trata-se
de hiptese em que lex minus dixit quam voluit, ou seja, trata-se de situao em que o Legislador disse
menos do que pretendia. A soluo, ento, o emprego da analogia, para aplicar-se o art. 1.124-A do
CPC tambm aos casos de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Ademais, se o prprio enlace
matrimonial pode ser dissolvido por meio de escritura pblica, no se pode admitir que unio estvel
no o seja, nos mesmos casos. So situaes prximas e que merecem o mesmo tratamento legal, at em
observncia ao princpio da isonomia. Destaque-se, outrossim, que a unio estvel, salvo disposio
contratual em sentido diverso, por fora do art. 1.725 do Cdigo Civil, regula-se pelo regime da
comunho parcial de bens. Por todos esses motivos no vejo qualquer bice na realizao da dissoluo
da unio estvel pela via administrativa, ou seja, por meio de escritura pblica, lavrada pelo Tabelio.
Obviamente que, nesse caso, os requisitos previstos no art. 1.124-A e pargrafos do CPC devero ser
observados.
JOS DA SILVA PACHECO 46 - O companheiro ou companheira "que tenha direito sucesso
parte, mas h necessidade de ao judicial se o autor da herana no deixar outro sucessor ou no
houver consenso de todos os herdeiros, inclusive quanto ao reconhecimento da unio estvel". o que
estabelece o artigo 18 da Resoluo n 35 do CNJ. A meao do companheiro ou companheira pode ser
reconhecida na escritura pblica, desde que todos os herdeiros e interessados na herana sejam
absolutamente capazes e estejam de acordo. o que foi assentado pelo artigo 19 da Resoluo n 35 do
CNJ.
ANDR LUIS ALVES DE MELO 47 - A Unio Estvel tem previso legal e constitucional. Mas
nesse caso nem h necessidade de documento algum, mas recomenda-se que seja feito um "documento
de unio estvel" e reconhecida a firma. O reconhecimento da firma no exigido, mas se houver um
falecimento ficar mais seguro. Contudo, se desejar, o documento pode ser feito at por escritura
pblica, caso voc deseje contribuir para o enriquecimento do cartrio. Entretanto, de forma
discriminatria a lei no prev a possibilidade de ser registrada a unio estvel no cartrio de registro de
pessoas. O melhor momento para se assinar o documento quando o relacionamento est bem, pois
quando h conflitos, a tendncia negar a relao com o intuito familiar. Depois de falecida uma das
partes ou iniciada fase de conflitos permanentes, o caminho mais vivel ser o judicial.
Uma curiosidade para reflexo. Criminalmente no h delito penal de bigamia se tem uma ou
mais unies estveis. Ou uma unio estvel e um casamento. Pelo rigor da lei penal apenas crime se
forem dois casamentos. Isso pode influir at mesmo em questo de dependentes na previdncia, herana
e seguro, por exemplo. No h prazos para se definir uma unio estvel, o mais importante ser o fator
"constituir uma famlia", algo bem subjetivo, mas que pode ficar bem claro no papel, e no bastam
cartes de amor, esses so apenas indcios. H vrios formulrios de unio estvel, da mesma forma que
existem de locao (aluguel). No perca tempo!!! Mas sempre bom ter a assessoria de um advogado.
Afinal, o ideal de uma consulta preventivamente e no aps o problema j ter ocorrido. preciso
mudar a cultura brasileira nesse aspecto.
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UNIDADE III - DAS RELAES DE PARENTESCO

DISPOSIES GERAIS - ARTS. 1.591 A 1.595
1. DO PARENTESCO GENRICO
Parentesco, como gnero, diz respeito s relaes que se estabelecem entre pessoas de um
mesmo ncleo familiar, que cria intrincada teia de relaes humanas e existenciais, que interferem em
todas as rbitas dos envolvidos, incluindo diversos direitos e obrigaes recprocas.
O parentesco descritivo identificou as figuras do pai e da me, discriminou os irmos e as
irms dos primos e das primas etc. O vnculo de parentesco consangneo estabelece a relao parental
(pai e me; genitor e genitora) natural.
REINALDO PEREIRA E SILVA 48 afirma que a verdade biolgica, assente nos cdigos civis do
Oriente ao ocidente, tornou-se o critrio jurdico para a definio da paternidade somente aps o
advento da famlia patrilinear monogmica, e que os laos de parentesco descritivo asseguraram o
desenvolvimento de identidades no interior da famlia. Continua o autor esclarecendo que o sistema
patrilinear apenas um critrio que especifica as relaes de parentesco dos integrantes de uma mesma
famlia e lhes garante a titularidade do direito ao conhecimento da ascendncia biolgica.
A distino entre parentesco legtimo e ilegtimo iniciada na Roma e na Grcia antiga,
aprofundada durante a Baixa Idade Mdia e a poca moderna, principalmente na medida em que as
famlias associavam, por obra de SO PAULO, conforme leciona GUSTAVO FERRAZ DE CAMPOS MONACO, 49
o pai figura criadora de Deus, reservando-lhe a "misso de salvaguardar e de dirigir, em vista do seu
destino eterno, o desenvolvimento da pessoa que fez nascer", fosse ela homem ou mulher, filho ou filha.
Fato que, por centrar no casamento a nica fonte da famlia, os filhos naturais passaram a
ser marginalizados. Ampliou-se a classificao da origem dos filhos, que perdurou entre ns at pouco
tempo atrs, subsistindo, ainda, em outros ordenamentos jurdicos contemporneos.
Denominou-se no direito romano, em outros tempos, agnatio (agnao) o parentesco que se
estabelece pelo lado masculino, e cognatio (cognao) o que se firma pelo lado feminino.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 50 - A vinculao do parentesco consanginidade
remonta aos primrdios da civilizao humana, sendo certo tambm que a adoo instituto antigo que
permitiu a constituio de relaes de parentesco dissociadas do vnculo sangneo, da outro critrio de
classificao do parentesco, dividindo-o em parentesco natural e parentesco civil.
SILVIO RODRIGUES 51 - BEVILQUA define parentesco como a relao que vincula entre si as
pessoas que descendem do mesmo tronco ancestral. Talvez a definio ficasse mais clara se fizesse
expressa distino entre parentesco em linha reta e em linha colateral, seguindo, de resto os passos dos
arts. 330 e 331 do CC/16, renovados pelos arts. 1.591 e 1.592 do CC/02, de modo que, sem desprezar a
lio do consagrado mestre, parece-me que o parentesco ficaria mais bem definido como a relao que
vincula entre si pessoas que descendem umas das outras, ou que descendem de um mesmo tronco."
HELOISA HELENA BARBOZA 52 - A estrutura do parentesco, nos moldes apontados, reflete,
como no poderia deixar de ser, a orientao patrimonialista do CC/16, voltada para a proteo da
propriedade que permanece na famlia, ainda que em parte, mediante a combinao das normas de
parentesco e de sucesses. Na mesma linha, o direito a alimentos tambm decorre do vnculo de
parentesco, salvo, evidncia, o resultante do casamento ou da unio estvel, fundados nos deveres
legais que se estabelecem entre o casal. Os direitos herana e aos alimentos tomam por base o
parentesco consangneo ou civil. [...]
ROLF MADALENO 53 - O conceito de parentesco no est apenas circunscrito ao vnculo
existente entre pessoas que descendem de ancestral comum, o chamado parentesco consangneo, mas
tambm o parentesco por afinidade e o parentesco civil oriundo da adoo. Para os antroplogos o
parentesco representa uma noo social, mudando de uma cultura para a outra e est relacionado com a
variao da famlia.
A influncia do xodo rural e o fenmeno da reduo da famlia, a partir da sua concentrao
nos grandes centros urbanos refletiram no campo do direito sucessrio e o correspondente recuo dos
vnculos de parentesco para o 4 grau, de acordo com a redao do Decreto-Lei n. 9.461 de 1946, e que
alterou a redao do art. 1.612 do Cdigo Civil de 1916, mantido no art. 1.839 do Cdigo Civil de 2002.
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SLVIO DE SALVO VENOSA 54 - O parentesco no sistema jurdico parte da concepo da famlia,
matrimonializada, hierarquizada e patriarcal. Com a amplitude de direitos atribudos unio livre, o
prprio conceito de parentesco, dadas suas implicaes, deve ser ampliado e repensado.
FLVIO TARTUCE E JOS FERNANDO SIMO 55 - Parentesco consangneo ou natural aquele
existente entre pessoas que mantm entre si um vnculo biolgico ou de sangue, ou seja, que descendem
de um ancestral comum, de forma direta ou indireta.
Parentesco por afinidade existente entre um cnjuge ou companheiros e os parentes do
outro cnjuge ou companheiro. Vale lembrar que marido e mulher e companheiros no so parentes
entre si. A grande inovao do CC/2002 reconhecer o parentesco de afinidade decorrente da unio
estvel (art. 1.595, 1). Na linha reta, at o infinito, a afinidade no se extingue com a dissoluo do
casamento ou da unio estvel. Por isso, que se afirma que sogra para a vida inteira!
Parentesco civil aquele decorrente de outra origem, que no seja a consanginidade ou a
afinidade, conforme prev o art. 1.593 do CC. Tradicionalmente, no que tange ao parentesco civil, esse
sempre foi relacionado com a adoo. Entretanto, diante do progresso cientfico, de um vnculo afetivo e
de cunho social, devem ser reconhecidas outras formas de parentesco civil: aquele decorrente de tcnicas
de reproduo assistida (inseminao artificial heterloga com material gentico de terceiro) e a
parentalidade socioafetiva.
EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE 56 - O parentesco pode se originar da a) consanginidade,
tambm denominado parentesco natural, ditado pela natureza, pelo sangue; a relao que vincula
entre si as pessoas que descendem do mesmo ronco ancestral; e b) da adoo, denominado parentesco
civil, porque decorre da lei; o vnculo legal que se estabelece semelhana da filiao consangnea,
mas independente dos laos de sangue. por fora da fico legal que se estabelece este parentesco; por
fora de uma filiao artificial, estabelece-se um liame jurdico entre duas pessoas, o adotante e o
adotado.
CRISTIANO CHAVES DE FARIAS E NELSON ROSENVALD 57 - Parentesco o vnculo, de diferentes
origens, que atrela determinadas pessoas, implicando efeitos jurdicos diversos. Absorvendo o carter
multifacetrio e plural do parentesco (reconhecendo a possibilidade de sua determinao por diferentes
prismas e origens, sem qualquer limitao ou discriminao) o dispositivo codificado sub examine est
diretamente conectado no art. 227, 6, da Carta Maior que faz germinar essa concepo aberta e
porosa das relaes parentais abrindo um importante leque de opes para que, em cada caso concreto,
seja possvel recepcionar a realidade viva e pulsante das pessoas na sociedade brasileira, sem
discriminaes ou indevidas restries.
Certamente, o parentesco pode ser determinado por variadas formas, no apenas pelo
vnculo biolgico. A verdade socioafetiva, estabelecida cotidianamente pela expresso pura do amor
recproco entre pessoas que se tratam e respeitam como pai e filho, por exemplo, no pode ser
inferiorizada ou diminuda, sob pena de ferir preceito isonmico constitucionalmente assegurado. Logo,
a relao parental pode ser determinada pela intensidade do afeto que entrelaa determinadas pessoas,
independentemente da presena do elo gentico.
MARIA BERENICE DIAS 58 - O parentesco no se confunde com a famlia, ainda que as relaes
de parentesco sempre sejam identificadas como vnculos decorrentes da consanginidade, ligando as
pessoas a determinado grupo familiar.
No existe coincidncia entre o conceito de famlia e o de parentesco, uma vez que, na idia
de famlia, est contido o parentesco mais importante: a filiao. os cnjuges e os companheiros no so
parentes, ainda que integrem a famlia e mantenham vnculo de afinidade com os parentes do par. Os
vnculos de afinidade surgem, quando do casamento e da unio estvel, com os parentes do cnjuge ou
do companheiro.
A afinidade considerada um vnculo de menor intensidade, distino que no se justifica,
pela s possibilidade de extinguir-se, quando finda o casamento e a unio estvel. Essa viso estreita no
vence hoje o contedo socioafetivo ampliador das relaes familiares. As profundas alteraes que
ocorreram na famlia se refletem nos vnculos de parentesco.
Deve-se buscar um conceito plural de paternidade e de maternidade e, consequentemente, de
parentesco sem sentido amplo, no qual a vontade, o consentimento, a afetividade e a responsabilidade
jurdicas tero misses relevantes.
PAULO LOBO 59 - Parentesco a relao jurdica estabelecida pela lei ou por deciso judicial
entre uma pessoa e as demais que integram o grupo familiar, nos limites da lei. As relaes de
parentesco identifica as pessoas como pertencentes a um grupo social que as enlaa num conjunto de
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direitos e deveres. , em suma, qualidade ou caracterstica de parente. O parentesco funda-se em
sentimentos de pertencimento a determinado grupo familiar, em valores e costumes cultuados pela
sociedade independentemente do que se considere tal.
Marido e mulher no so parentes.
A relao entre os consortes o vnculo conjugal que nasce com o casamento e dissolve-se
pela morte de um dos cnjuges, pelo divrcio ou pela anulao do matrimnio.
2. DOS PARENTES EM LINHA RETA ART. 1.591

O art. 1.591 rplica do art. 330 do CC/16 e estabelece que so parentes em linha reta as
pessoas que esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes.
O parentesco, seja o consangneo ou o civil, estabelecido na linha reta, quando as pessoas
esto umas para com as outras na relao de ascendentes e descendentes ou de equivalncia a esta, por
fico legal, nas hipteses de adoo ou inseminao artificial; e na linha colateral ou transversal,
quando as pessoas so provenientes de um s tronco, sem descenderem umas das outras, ou se colocam
em simetria a tal posio, por fora da lei.
Salienta ORLANDO GOMES que o conhecimento do parentesco "... reveste-se de grande
importncia prtica, porque a lei lhe atribui efeitos relevantes, estatuindo direitos e obrigaes
recprocos entre os parentes, de ordem pessoal e patrimonial, e fixando proibies com fundamento em
sua existncia. Tm os parentes direito sucesso e alimentos e no podem casar uns com os outros, na
linha reta e em certo grau da colateral o parentesco importante ainda em situaes individuais regidas
por outros ramos do Direito, como o processual e o eleitoral."
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 60 - Os efeitos do parentesco verificam-se no direito
pblico e no direito privado. Dentre outros, citem-se os seguintes: no direito constitucional acarreta
impedimentos de ordem poltica (art. 14, 7 CF); no direito processual civil traz a suspeio em
depoimento testemunhal (art. 405, 2, I CPC); no direito civil origina direitos sucessrios (arts. 1.829 e s.
CC/02) e tem relevncia especialmente no direito de famlia, com efeitos pessoais e: patrimoniais, desde
os impedimentos matrimoniais (art. 1.521, I a V do CC/02) at a obrigao de alimentos (arts. 1.694 e s.
CC/02).
O parentesco descritivo identificou as figuras do pai e da me, discriminou os irmos e as
irms dos primos e das primas, etc.
REINALDO PEREIRA E SILVA 61 - O parentesco descritivo foi progressivamente adotado aps as
sociedades humanas compreenderem a relao entre o ato sexual e a procriao, com o que descobriu a
paternidade biolgica, que foi fortalecida pelo estabelecimento da famlia patrilinear, cresceu com a
influncia patriarcal e consagrou-se com a monogamia ( mulher foi atribuda a funo de assegurar a
pureza da descendncia, mediante a castidade e, aps o casamento, pela fidelidade conjugal), quando a
dimenso biolgica da paternidade assumiu o carter de regra geral em matria de parentesco e,
conseqentemente, de sucesso hereditria.
fruto da paternidade biolgica que o vnculo de parentesco consangneo estabelece a
relao paterno-filial natural. Somente aps o advento da famlia patrilinear monogmica, que os laos
de parentesco descritivo asseguraram o desenvolvimento de identidades no interior da famlia.
ARNOLDO WALD 62 - O parentesco em linha reta aquele em que as pessoas so ligadas umas s
outras pelo vnculo de ascendncia ou descendncia. So parentes em linha reta o pai, o av, o bisav, o
filho, o neto, o bisneto etc. O parentesco em linha reta no tem limitao.
MARIA ALICE ZARATIN LOTUFO 63 - "Parentes em linha reta so aqueles que descendem uns
dos outros, quer dizer, so aquelas pessoas que esto vinculadas umas s outras numa relao de
ascendncia ou descendncia; so parentes em linha reta ascendentes: os pais, avs, as bisavs, etc., so
parentes em linha reta descendente: os filhos, os netos, os bisnetos etc. Este parentesco s se finda na
impossibilidade da existncia de descendente ou ascendente e nada tem a ver com o casamento, pois tem
a sua origem na consanginidade.
MARIA HELENA DINIZ 64 - A linha reta vem a ser vinculao de algum a um tronco ancestral
comum (ORLANDO GOMES). Assim s parentes em linha reta as pessoas que esto ligadas umas s outras por
vnculo de ascendncia e descendncia (CC, art. 1.591). A linha reta ascendente ou descendente,
conforme se encare o parentesco, subindo-se da pessoa a seu antepassado ou descendo-se, sem qualquer
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limitao; por mais afastadas que estejam as geraes, sero sempre parentes entre si pessoas que
descendem umas das outras (ORLANDO GOMES, W. BARROS MONTEIRO) . - MARIA HELENA DINIZ 65 - Assim sero
parentes em linha reta as pessoas que esto ligadas umas s outras por um vnculo de ascendncia e
descendncia (CC, art. 1 .591). A linha reta ascendente ou descendente conforme se encare o
parentesco, subindo-se da pessoa a seu antepassado ou descendo-se, sem qualquer limitao; por mais
afastadas que estejam as geraes, sero sempre parentes entre si pessoas que descendem umas da
outras. So parentes na linha ascendente o pai, o av, o bisav etc., e na linha descendente o filho, o neto,
o bisneto etc.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 66 - O vnculo do parentesco se visualiza por linhas,
definindo-se por linha a srie de pessoas filiadas a um antepassado comum. O antepassado comum o
centro irradiador da consanginidade e a linha se diz ascendente que se dirige do gerado para o gerador,
descendente na direo inversa. So assim parentes descendentes os filhos, os netos, os bisnetos, os
trinetos, indefinidamente; na linha ascendente os pais, avs, bisavs, tambm ad infinitum. O parentesco
assim delineado se diz em linha reta, ou na bifurcada.
CARLOS ROBERTO GONALVES 67 - Parentes em linha reta so as pessoas que descendem umas
das outras: bisav, av, pai, filho, neto e bisneto. A linha reta ascendente quando se sobe de
determinada pessoa para os seus antepassados (do pai para o av etc.). descendente quando se desce
dessa pessoa para os seus descendentes."
SILVIO RODRIGUES 68 - Parentesco em linha reta o que se estabelece entre as pessoas que esto
uma para com as outras na relao de ascendentes e descendentes; assim, so parentes na linha reta
ascendente o pai, o av, o bisav etc.; so parentes na linha reta descendente o filho, o neto, o bisneto etc.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 69 - O parentesco em linha reta aquele em que as pessoas
so ligadas umas s outras pelo vnculo de ascendncia ou descendncia. So parentes em linha reta o
pai, o av, o bisav, o filho, o neto, o bisneto etc. O parentesco em linha reta no tem limitao (v. Maria
Helena Diniz, Curso de direito civil brasileiro, 16. ed., So Paulo, Saraiva, 2001, v. 5, p. 309-11).
J.L. C. OLIVEIRA E F.J.F.MUNIZ 70 - A linha reta mensurada em grau, sendo que cada um
destes corresponde a uma gerao, de maneira tal que o filho e o pai so parentes em primeiro grau, o
av e o neto so parentes em segundo grau, e assim sucessivamente j que para o direito a relevncia
desse tipo de parentesco ad infinitum.
HELOISA HELENA BARBOZA 71 - Em termos jurdicos, a paternidade encontra-se compreendida
no mbito do parentesco, traduzindo o vnculo entre pai e filho, o que confere a esse ltimo o estado de
filho gerador de direitos pessoais e patrimoniais. Cabe ao Direito ditar o parentesco, estabelecendo quem
o pai, o filho e sua extenso, em outras palavras, quem ou no parente. Embora o Cdigo Civil
considere parentes pessoas que guardam entre si relao de ascendncia e/ou descendncia, quer na
linha reta, quer na colateral, o parentesco no mantm necessariamente correspondncia com o vnculo
sangneo, pois, como antes aludido, h a possibilidade de constituio de vnculo meramente jurdico,
por presuno ou por atribuio legal, de que exemplo significativo a adoo, que dava origem ao
denominado parentesco civil. [...] Observe-se, por outro lado, que quer na adoo do Cdigo Civil ...
quer na disciplinada pelo ECA, que atriburam ao adotado a condio de filho, para todos os fins de
direito, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, ressalvou-se esse rompimento para efeito
de impedimentos matrimoniais. Essa ressalva, que revela a preocupao com o incesto, permite admitirse um "vnculo excepcional, mantido apenas para prevenir casamentos vedados pela lei.
3. DOS PARENTES EM LINHA COLATERAL OU TRANSVERSAL ART. 1.592

O art. 1.592 reduz o parentesco legal que alcanava at o sexto grau na linha colateral ou
transversal ao tempo do art. 331 do CC/16, para admiti-lo com limite no quarto grau, alterao razovel
na medida em que as famlias esto cada dia mais reduzidas e fechadas no ncleo dos genitores e prole,
havendo praticamente nenhum contato com parentes mais distantes. Alm do que, identificou o
parentesco legal com aqueles que podem ser herdeiros. O parentesco natural ou civil estabelece-se na
linha colateral ou transversal, quando as pessoas so provenientes de um s tronco, sem descenderem
umas das outras, ou se colocam em simetria a tal posio, por fora da lei.
CARLOS ROBERTO GONALVES 72 - So parentes em linha colateral ou transversal as pessoas
que provm de um tronco comum, sem descenderem uma da outra (CC, art. 1.592). o caso de irmos,
tios, sobrinhos e primos. Na linha reta no h limite de parentesco; na colateral, este estende-se somente
at o quarto grau."
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RENAN LOTUFO 73 - O parentesco colateral, tambm chamado transversal, o que se
estabelece entre pessoas que, embora tenham origem no mesmo tronco ancestral, no descendem umas
das outras, como os irmos, tios e sobrinhos e os primos.
INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 74 So parentes em linha colateral, tambm
chamada de transversal, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra. Tm
eles um tronco ancestral comum, mas no provm uns dos outros. Assim, so colaterais os irmos, tios e
sobrinhos e primos.
NELSON NERY JUNIOR E ROSA NERY 75 - Colaterais herdeiros. Os colaterais so herdeiros (CC
1829 IV), mas no herdeiros necessrios (CC 1845). No tm direito legtima(CC 1846) e, em regra, no
podem herdar por representao (CC 1852). So colaterais os irmos, primos, tios sobrinhos. Se
concorrerem com o companheiro quem faleceu sem testamento, herdam 2/3 da herana (CC 1790 III).
Transversais. Tm direito de representao na hiptese do CC 1853.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 76 - A linha colateral aquela que une as pessoas pelo
tronco comum, mas sem descender uma da outra, como ocorre entre irmos, tios, sobrinhos e primos. Os
irmos se dizem germanos ou bilaterais, quando filhos do mesmo casal; ou unilaterais, se a sua ligao
se d por apenas um dos progenitores. E o irmo unilateral se diz tambm uterino, se apenas a me
conhecida.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 77 - Ao contrrio do parentesco em linha reta, o parentesco
colateral limitado e no h parentesco em primeiro grau. Os irmos so parentes colaterais de segundo
grau, os tios e os sobrinhos so colaterais de terceiro grau e os primos de quarto grau, conforme regra
constante do art. 1.594.
MARIA HELENA DINIZ 78 - Sero parentes em linha colateral aquelas pessoas que, provindas de
tronco comum, no descendem umas das outras (CC, art. 1.592), como, p. ex., irmos, tios, sobrinhos e
primos. Esse parentesco em linha transversal no infinito, ou seja, no vai, perante nosso direito, alm
do 4 grau, pois h presuno de que, aps esse limite, o afastamento to grande que o afeto e a
solidariedade no mais servem de apoio s relaes de direito.
SILVIO RODRIGUES 79 - Parentesco em linha colateral o liame que liga as pessoas que provm
de um s tronco comum, sem descenderem umas das outras. A lei de 1916 limitava referido parentesco
ao sexto grau. O novo Cdigo reduz ainda mais esse vnculo, ao limitar tal parentesco ao quarto grau
(art. 1.592).
4. DO PARENTESCO SER NATURAL OU CIVIL ART. 1.593

Enunciado 103 - Art. 1.593: o Cdigo Civil reconhece, no art. 1.593, outras espcies de
parentesco civil alm daquele decorrente da adoo, acolhendo, assim, a noo de que h tambm
parentesco civil no vnculo parental proveniente quer das tcnicas de reproduo assistida heterloga
relativamente ao pai (ou me) que no contribuiu com seu material fecundante, quer da paternidade
socioafetiva, fundada na posse do estado de filho. 80
CARLOS ROBERTO GONALVES 81 Preceitua o art. 1.593 do Cdigo Civil que o parentesco "
natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem". Esta pode ser,
exemplificativamente, a adoo ou inseminao artificial heterloga. Sob o prisma legal, no pode haver
diferena entre parentesco natural e civil, especialmente quanto igualdade de direitos e proibio de
discriminao. Devem todos ser chamados apenas de parentes.
O parentesco natural quando decorre da consanginidade, e civil quando criado pela lei,
como no caso da adoo e em algumas hipteses de inseminao artificial heterloga, por fora do art.
1.597, inciso V do CC/02. O parentesco civil nasce, para fins jurdicos, de uma construo legal e est
restrito aos limites ditados pela norma que o estabelece. Enquanto o parentesco consangneo decorre da
natureza, independente de registro de nascimento, o parentesco civil ser sempre uma relao jurdica.
Quanto ao parentesco consangneo, nenhuma novidade no CC/02. O art. 1.593 do CC/02
claro quanto ao conceito do parentesco natural na medida em que dispe que resulta da
consanginidade, o que se restringe relao que vincula entre si as pessoas que descendem do mesmo
tronco ancestral. Essa idia est reforada pelo art. 1.591 (que repete o antigo art. 330 do CC/16), que
dispe serem considerados parentes as pessoas ligadas pela relao de ascendncia e descendncia,
vnculo que, pela natureza, s se estabelece pela consanginidade. Na verdade, hoje, a filiao, mesmo
quando decorrente da consanginidade, no est ligada necessariamente ao ato sexual porque pode
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decorrer da inseminao artificial homloga onde, independente da fecundao ter origem na procriao
assistida, com interveno de mtodos cientficos, haver o vnculo gentico entre o pai e o filho.
O art. 1.593 contm inovao sensvel, pouco comentada, ainda, mas que poder implicar em
alteraes de alcance na medida em que definiu que o parentesco natural ou civil, conforme resulte de
consanginidade ou outra origem. A sutileza est na substituio da expresso adoo pela outra
origem. O parentesco natural quando decorre da consanginidade, e civil quando criado pela lei,
como no caso da adoo e em algumas hipteses de inseminao artificial heterloga, por fora do art.
1.597, inciso V do CC/02.
O parentesco civil nasce, para fins jurdicos, de uma construo legal e est restrito aos limites
ditados pela norma que o estabelece. Enquanto o parentesco consangneo decorre da natureza,
independente de registro de nascimento, o parentesco civil ser sempre uma relao jurdica. No havia
e continua no havendo conceito legal do parentesco civil que agora, por fora do art. 1.593 e 1.597,
inciso V, abrange tanto o originrio de adoo quanto o social (como Caio Mrio da Silva Pereira82 se
refere ao decorrente de inseminao artificial, e que se pede licena para adotar aqui), fruto de
inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido. Essa uma nova fonte do estabelecimento da
filiao que se d por fico e no por presuno.
Parentesco civil constitui o estabelecimento de relao jurdica entre pai e filho, bem como
demais familiares deles, por fora de lei, nos casos de adoo e inseminao artificial heterloga
autorizada pelo marido, atendidos os requisitos e exigncias formais impostos nas normas.
O parentesco civil, nos termos do art. 1.593 decorre de "outra origem" que no a
consangnea, no que se inclui o criado por fico legal pela adoo e pela inseminao artificial
heterloga. O impedimento decorrente do parentesco civil reflexo porque a lei, por fico, equipara-o,
para todos os efeitos, ao parentesco consangneo. A razo de ordem moral, considerando o respeito e
a confiana que devem reinar na famlia, bem como a similitude que a prpria sociedade v nestas
relaes ao parentesco natural, o implica na indiretamente a represso do incesto. Eis a justificativa que
apresenta Silvio Rodrigues:83 "aqui no existe qualquer empecilho de carter fisiolgico. Todavia, como
pela adoo se procura imitar a natureza, o adotante se apresenta, em face do adotado, no lugar de pai.
Ora, seria repugnante ao sentimento moral da coletividade admitir um casamento entre as pessoas do
adotante e do adotado. Da a proibio da parte final do inciso I."
A integrao do adotado na famlia do adotante absoluta pelo disposto na parte final do art.
1.628: "as relaes de parentesco se estabelecem no s entre o adotante e o adotado, como tambm entre
aquele e os descendentes deste e entre o adotado e todos os parentes do adotante". Portanto, tambm o
parentesco civil no encontra limite na linha reta, por fico legal, seja com a famlia de origem biolgica,
seja com a famlia afetiva substituta.
E o mesmo impedimento valer para o parentesco civil imposto por fico legal entre
ascendentes e descendentes decorrente da inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido por
fora da conjugao dos arts. 1.597, V e 1.593. O art. 1.597, V criou a fico da paternidade quanto ao
filho que o marido autorizou expressamente fosse inseminado em sua mulher, apesar de entre eles no
haver vnculo gentico. O CC/02 foi omisso em no prever, expressamente, a regra existente para a
adoo (art. 1.628) quanto a integrao absoluta do filho civil concebido pela inseminao heterloga, na
famlia do pai fictcio (o marido). Como o art. 1.593 no limitou o alcance do parentesco civil apenas
linha reta ascendente ou descendente no primeiro grau, logo a interpretao de tal parentesco civil
originrio da inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido, deve consider-lo nos mesmos
moldes e alcance da adoo. Assim, por fico legal, o parentesco civil na linha reta envolve os demais
ascendentes e descendentes (naturais ou civis) do marido.
4.1 DA RETROSPECTIVA DA REDAO INICIAL AT FINAL DO ART. 1.593

GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 84 - Cumpre observar, entretanto, que a redao
original do art. 1.597, do CC/02 - datado de 1975 - reproduzia ipsis literis o revogado art. 332, do CC/16.
Assim, o art. 332, do CC/16, dispunha que: "O parentesco legtimo, ou ilegtimo, segundo procede, ou
no, de casamento; natural, ou civil, conforme resultar de consanginidade, ou adoo". Da mesma
forma, o texto do artigo 1.597 do CC/02, na redao original, era o seguinte: "O parentesco legtimo, ou
ilegtimo, segundo procede, ou no, de casamento; natural, ou civil, conforme resultar de
consanginidade, ou adoo." No curso da discusso do novo Cdigo, no mbito do Senado Federal, foi
apresentada Emenda n. 222, sendo que o dispositivo passou a ter a seguinte redao: "O parentesco
natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou adoo", fundamentando-se tal mudana com
40
base na regra expressa no 6, do art. 227 da CF/88, segundo a qual "os filhos, havidos ou no da
relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao". Ao retornar Cmara dos Deputados, a redao do
dispositivo, tal como resultante da emenda senatorial, foi mantida, apenas renumerando-se o dispositivo
que passou a ser o art. 1.593 do novo Cdigo Civil: "O parentesco natural ou civil, conforme resulte de
consanginidade ou adoo." Sobre o tema, importante se faz destacar que o art. 332 do CC/16, foi
revogado expressamente pelo art. 10, da Lei n. 8.560, de 29/12/92 e, de forma correta, acabou por no
mais distinguir parentesco legtimo e ilegtimo, bem como acabou com a diferena entre parentesco
natural e civil, ao menos sob o prisma legal, com o objetivo de dar efetivo cumprimento ao artigo 227,
6, da CF/88, especialmente quanto igualdade de direitos e proibio de discriminao, inclusive
quanto designaes inconstitucionais."
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 85 - Voltando ao Projeto do CC, a redao original do art.
1.597 - datado de 1975 - reproduzia o art. 332 do CC/16: "Art. 1.597 - O parentesco legtimo, ou ilegtimo,
segundo procede, ou no de casamento, natural ou civil, conforme resulte de consanginidade, ou adoo. No
Senado Federal, a redao original do art. 1.597 foi modificada pela Emenda n. 203 (correspondente
subemenda Emenda n. 222), que deu ao art. 1.597 a seguinte redao: Art. 1.597. O parentesco natural
ou civil, conforme resulte de consanginidade ou adoo. A referida Emenda do Senado foi aprovada pela
Cmara dos Deputados quando o Projeto retornou a esta ltima. O embasamento ofertado pelo
Deputado ANTNIO CARLOS BISCAIA, foi que: A emenda acabou com a distino entre parentesco
legtimo e ilegtimo, hoje inconstitucional, que o texto da Cmara continha. Pela aprovao da emenda.
Na redao final do Projeto do CC, o supracitado artigo foi mais uma vez modificado.
4.2 DO PARENTESCO CONSANGNEO OU NATURAL

O art. 1.593 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 claro quanto ao conceito do parentesco
natural na medida em que dispe que ele resulta da consanginidade, o que se restringe relao que
vincula entre si as pessoas que descendem do mesmo tronco ancestral. Essa idia est reforada pelo art.
1.591 (que repete o antigo art. 330 do CC/16), que dispe serem considerados parentes as pessoas
ligadas pela relao de ascendncia e descendncia, vnculo que, pela natureza, s se estabelece pela
consanginidade.
Segundo o Dicionrio Aurlio, ascendncia a srie de geraes anteriores a um indivduo,
e dos quais ele provm; prognie; origem, estirpe; enquanto descendncia significa 1. vnculo de
parentesco baseado na filiao; 2. o conjunto de pessoas ligadas dessa forma a um antepassado comum;
3. Relao de parentesco baseada numa srie de relaes sucessivas de filiao. Se o parentesco natural
consiste na relao entre pessoas que descendem umas das outras ou de um mesmo tronco porque elas
esto unidas pelo mesmo sangue. Portanto, consiste no vnculo estabelecido entre pessoas que tm
ancestral comum e uma ligao que provm desde a fecundao do indivduo.
MARIA HELENA DINIZ 86 - O parentesco por consanginidade existe tanto na linha reta como
na colateral. Ser matrimonial se oriundo de casamento, e extramatrimonial se proveniente de unio
estvel, relaes sexuais eventuais ou concubinrias, pois como ensina Joo Baptista Villela, nada obsta
didaticamente que se fale em filiao matrimonial e no-matrimonial, por serem termos axiologicamente
indiferentes e no discriminatrios, uma vez que a Constituio de 1988 reconhece como entidade
familiar, sob a proteo do Estado, o agrupamento de fato entre homem e mulher (art. 226, 3). O
parentesco natural pode ser, ainda, duplo ou simples, conforme derive dos dois genitores ou somente de
um deles. Sob esse prisma, so irmos germanos os nascidos dos mesmos pais, e unilaterais os que o so
de um s deles, caso em que podem ser uterinos, se filhos da mesma me e de pais diversos, ou
consangneos, se do mesmo pai e de mes diferentes.
GUSTAVO FERRAZ DE CAMPOS MONACO 87 chega a afirmar que a vida humana fenmeno de
impulso biolgico que se desenvolve de forma a dar origem a um ser que, ao nascer, ser titular de
personalidade jurdica, iniciando-se para ele e seus pais biolgicos uma gama de direitos e deveres.
dessa concepo de parentesco natural adotada no sistema brasileiro que se chega ao
conceito da paternidade consangnea. A paternidade (e maternidade que no a relao de maior
enfoque deste trabalho), a relao jurdica que liga o pai ao seu filho gentico; e essa relao passa a ser
designada filiao quando analisada sob o ponto de vista do filho.
A filiao vem a ser a relao de parentesco natural que se estabelece entre filhos e pais. a
relao de parentesco consangneo em linha reta de primeiro grau entre uma pessoa e aqueles que lhe
deram a vida.88 a relao ou vnculo que une gerado e geradores.89 Este estado de filho traz nsita
41
no s uma carga afetiva, emocional e psicolgica, como tambm um conjunto de direitos e obrigaes,
quase sempre recprocas, de repercusso em todas as rbitas da vida dos parentes.
O parentesco natural no pode ser criado pelo registro civil da paternidade porque ele tem
que ter correspondncia gentica, seja o filho de pais casados ou no entre si. O registro pode ser prova
erga omnes da relao jurdica que, se no estiver em conformidade com o vnculo gentico entre pai e
filho, poder ser anulado a qualquer tempo por basear-se em pressuposto necessrio que falso.
MRIO AGUIAR DE MOURA 90 v a filiao como o fato natural da projeo de um novo ser
para a vida, obra do homem e da mulher, razo de lhe atribuir um conceito triangular, sob o aspecto
natural, j que envolve a paternidade propriamente dita e a maternidade, premissas de que resultante
a filiao.
Na verdade, hoje, a filiao, mesmo quando decorrente da consanginidade, no est ligada
necessariamente ao ato sexual porque pode decorrer da inseminao artificial homloga onde,
independente da fecundao ter origem na procriao assistida, com interveno de mtodos cientficos,
haver o vnculo gentico entre o pai e o filho.
Na Frana, diferentemente, parentesco definido como o lao jurdico que une um filho a seu
pai e/ou sua me, por no estar vinculado necessariamente consanginidade.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 91 - vlido destacar, ainda, que passou a ser
inconstitucional qualquer distino, em matria de parentesco, com base na existncia de casamento ou
de outro instituto. Da no ser mais possvel designar parentesco legtimo e parentesco ilegtimo, numa
evidente aluso ao estigma que, durante muito tempo, pairou sobre a descendncia resultante de
relaes extramatrimoniais.
CARLOS ROBERTO GONALVES 92 - Em sentido estrito, a palavra "parentesco" abrange somente
o consangneo, definido como a relao que vincula entre si pessoas que descendem umas das outras,
ou de um mesmo tronco. Denominou-se, em outros tempos, de agnao o parentesco que se estabelece
pelo lado masculino, e de cognao, o que se firma pelo lado feminino.
SILVIO RODRIGUES 93 - Outra importante modificao introduzida pelo novo Cdigo resulta da
identificao do parentesco natural, at ento considerado o resultante da consanginidade quando
classificado como parentesco civil. Pelo art. 1.593, ser natural o parentesco consangneo ou de outra
origem, assim acrescentado no texto quando da redao final elaborada pela Cmara dos Deputados,
para contemplar a situao da inseminao artificial, em que o prprio Cdigo tambm considera a
paternidade presumida, com resultado idntico filiao consangnea (art. 1.597)." * Ateno: s se for
referente inseminao artificial homloga.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 94 - A consanginidade o elemento caracterizador
do parentesco, razo pela qual a lei o tem e o chama por natural.
SLVIO DE SALVO VENOSA: 95 - A filiao decorrente da natureza pressupe um nexo biolgico
ou gentico entre o filho e seus pais. A maternidade ou paternidade certa quando esse nexo
determinado. A determinao da filiao, como categoria jurdica, procura assegurar a identificao
pessoal em relao identidade biolgica. Nem sempre, porm, a identidade gentica amolda-se
identidade jurdica. Essa questo, entre outras, depende de uma soluo legal, e marcadamente judicial,
no campo da filiao."
SILVIO RODRIGUES 96 - "Filiao a relao de parentesco consangneo, em primeiro grau e
em linha reta, que liga uma pessoa quelas que a geraram, ou a receberam como se as tivessem gerado.
Essa relao de parentesco, dada a proximidade de grau, cria efeitos no campo do direito, da derivando
a importncia de sua verificao.
4.3 DA RETROSPECTIVA REFERENTE AO PARENTESCO CIVIL

GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 97 - O art. 336 do CC/16 estabelecia que: "A adoo
estabelece parentesco meramente civil entre o adotante e o adotado (art. 376)." Na redao original, o art.
1.601 do CC/02 estabelecia regra similar, apontando que: "A adoo restrita somente estabelece
parentesco civil entre o adotante e o adotado."
Tais preceitos se afiguram flagrantemente inconstitucionais em virtude do disposto no artigo
227, 6, da CF/88, que expressamente reconhece e assegura a isonomia entre os filhos em direitos,
impedindo, ainda, o emprego de qualquer designao discriminatria relacionada origem da filiao e,
logicamente, do parentesco no sentido mais amplo.
42
Em perfeita harmonia com o texto constitucional, a Lei n. 8.069, de 13/7/90 (ECA) repetiu o
mesmo preceito da disposio constitucional, prevendo, no art. 20, que "os filhos, havidos ou no da
relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao" e, no art. 41, caput, que "a adoo atribui a condio de
filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer
vnculo com os pais e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais".
Desse modo, logicamente que o art. 336 do CC/16 no havia sido recepcionado pela CF/88,
porquanto gerava desigualdade entre os filhos do adotante em prejuzo do filho adotado.
Da o acerto da supresso do art. 1.601 do CC/02, por fora da Emenda senatorial n. 454-R,
confirmada na Cmara dos Deputados. Ao justificar a emenda supressiva proposta, o Senador JOSAPHAT
MARINHO, invocando o disposto no artigo 227, 6, da CF/88, observou que: "embora no seja absoluto
o princpio segundo o qual o intrprete no distingue onde a lei no distinguiu, no caso, pela amplitude
e clareza da norma constitucional, bem como pela natureza das pessoas e dos direitos a que se refere,
afigura-se-nos inaceitvel qualquer discriminao".
4.4 DO PARENTESCO CIVIL DEFINIDO NO ART. 1.593

Tradicionalmente o parentesco civil limitava-se adoo. No entanto, com o Cdigo Civil de
2002 a sua noo foi extremamente abalada. No havia e continua no havendo conceito legal do
parentesco civil que agora, por fora do art. 1.593 e 1.597, inciso V, abrange tanto o originrio de adoo
quanto o social (como CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA 98 se refere ao decorrente de inseminao artificial, e
que se pede licena para adotar aqui), fruto de inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido.
Essa uma nova fonte do estabelecimento da filiao que se d por fico e no por presuno como
adiante demonstrado.
Parentesco civil constitui o estabelecimento de relao jurdica entre pai e filho, bem como
demais familiares deles, por fora de lei, nos casos de adoo e inseminao artificial heterloga
autorizada pelo marido, atendidos os requisitos e exigncias formais impostos nas normas.
O parentesco civil recebeu um tratamento muito aberto no art. 1.593 na medida em que foi
identificado, em confronto com o parentesco natural que resulta de consanginidade, como aquele que
decorre de outra origem que no o sangue.
O texto original do art. 1.593 no Projeto transformado no CC/02, dispunha que O parentesco
legtimo, ou ilegtimo, segundo procede, ou no, de casamento; natural ou civil, conforme resulte de
consanginidade, ou adoo. No Senado Federal foi emendado com a excluso da distino entre
parentesco legtimo e ilegtimo. Na Cmara, em fase final de tramitao, foi substituda a expresso ou
adoo por ou outra origem.
SLVIO DE SALVO VENOSA 99 - A adoo o vnculo legal que se cria semelhana da filiao
consangnea, mas independentemente dos laos de sangue. Trata-se, portanto, de uma filiao artificial,
que cria um liame jurdico entre duas pessoas, adotante e adotado. O vnculo da adoo denomina-se
parentesco civil. O art. 1.593 do novo Cdigo distingue o parentesco natural do parentesco civil, conforme
resulte de consanginidade ou outra origem. A outra origem citada diz respeito ao vnculo da adoo e
s unies estveis. ... Filiao civil a proveniente do vnculo da adoo.
CARLOS ROBERTO GONALVES 100 - Parentesco civil o resultante da adoo ou outra origem
(CC, art. 1.593). Recebe esse nome por tratar-se de uma criao da lei. Preceitua o art. 1.593 do Cdigo
Civil que o parentesco " natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem". Esta
pode ser, exemplificativamente, a adoo ou inseminao artificial heterloga. Sob o prisma legal, no
pode haver diferena entre parentesco natural e civil, especialmente quanto igualdade de direitos e
proibio de discriminao. Devem todos ser chamados apenas de parentes." Dispe o art. 1.593 do
Cdigo Civil que o parentesco natural ou civil, conforme resulte de consaginidade ou outra origem.
Assim, natural o parentesco resultante de laos de sangue. O civil recebe esse nome por tratar-se de
uma criao da lei. O emprego da expresso outra origem constitui avano verificado no Cdigo Civil
de 2002, uma vez que o diploma de 1916 considerava civil apenas o parentesco que se originava da
adoo. A inovao teve em vista alcanar, alm da adoo, as hipteses de filhos havidos por
reproduo assistida heterloga, que no tm vnculo de consanginidade com os pais. Em razo do art.
227, 6, da Constituio Federal, bem como da presuno de paternidade do marido que consente que
sua esposa seja inseminada artificialmente com smen de terceiro, conforme o art. 1.597, inciso V, a
pessoa oriunda de uma das tcnicas de reproduo assistida deve ter vnculo de parentesco no s com
os pais, mas, tambm, com os parentes destes, em linha reta e colateral.
43
SILVIO RODRIGUES 101 - Parentesco civil o decorrente da adoo. A lei que denomina
parentesco o vnculo que se estabelece entre o adotante e o adotado. No que diz respeito adoo do
maior de 18 anos pelo Cdigo de 1916, o parentesco s prende adotante e adotado e no os parentes de
um e de outro, embora entre estes possa surgir impedimento matrimonial, como j foi visto. Pelo novo
Cdigo, tambm nesse caso, "a adoo atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer
vnculo com os pais e parentes consangneos, salvo quanto aos impedimentos matrimoniais" (art.
1.626)." (OBS: falou na inseminao como fonte de parentesco natural mas no mencionou a heterloga
como forma de estabelecer vnculo civil)
MARIA HELENA DINIZ 102 - Civil (CC, art. 1.593, in fine) o que se refere adoo,
estabelecendo um vnculo entre adotante e adotado, que se estende aos parentes de um e de outro. A
adoo, portanto, atribui a situao de filho ao adotado, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e
parentes consangneos, salvo para efeito de impedimento matrimonial. Pai e filho adotivo so parentes
civis em virtude de lei (CC, art. 1.626).
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 103 - de se ponderar que a incluso da expresso outra
origem, em substituio ao termo adoo, traz uma nova classificao para as relaes de parentesco.
Alm do parentesco natural e da adoo, temos relaes de parentesco entre pessoas que no tm essas
formas de vnculo, como, por exemplo, o que ocorre quando se lana mo de tcnica de reproduo
assistida heterloga (v. art. 1.597, V). Tm-se, assim, no art. 1.593 do novo Cdigo, elementos para a
construo de um conceito jurdico de parentesco em sentido amplo, no qual o consentimento, o afeto e a
responsabilidade tero papel relevante, numa perspectiva interdisciplinar."
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 104 - "Ao lado do parentesco determinado pela
natureza, considera a lei outras espcies: aquele gerado pelo vnculo matrimonial, a chamada afinidade,
e aquela que resulta do instituto da adoo. Quanto a esta, mister se faz o registro de que o Estatuo
Criana e do Adolescente ao atribuir ao adotado a condio de filho, expressamente o desvincula dos
pais e respectivos parentes, exceto quanto aos impedimentos matrimoniais, (art. 41 ).
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 105 - A substituio da expresso "ou adoo" pela
expresso "ou outra origem" teve em vista alcanar as hipteses de filhos havidos por reproduo
assistida heterloga, que no tm vnculo de consanginidade com os pais. Em razo do art. 227, 6, da
CF, bem como da presuno de paternidade do marido que consente que sua esposa seja inseminada
artificialmente com smen de terceiro, conforme o art. 1.591, inciso V, a pessoa oriunda de uma das
tcnicas de reproduo assistida deve ter vnculo de parentesco no s com os pais, mas, tambm, com
os parentes destes, em linha reta e colateral.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 106 - "A adoo viabiliza e concretiza parentesco por
assimilao, um parentesco eletivo. Consagra a paternidade socioafetiva, baseando-se no num fator
biolgico, mas num fator sociolgico". A desbiologizao da paternidade-maternidade-filiao e,
conseqentemente, do parentesco em geral, precisa ser apreendida pelo legislador, sob pena da
ineficincia e mesmo ineficcia da ordem legal inaugurada, dissociada da realidade da vida. A
repersonalizao do Direito de Famlia, ou seja, a evoluo dos institutos impondo mudanas nas
relaes familiares, reflete a circunstncia de que as alteraes havidas tm por escopo fazer com que o
Direito de Famlia passe a girar fundamentalmente em torno de fenmenos humanos, ligados esfera
afetiva, espiritual e psicolgica de pessoas envolvidas, e no de facetas de natureza predominantemente
patrimonial." (OBS - no mencionou a inseminao heterloga, nem falou expressamente na
socioafetiva)
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 107 - De acordo com o conceito fornecido por
DIOGO LEITE DE CAMPOS, "o parentesco uma relao de sangue: so parentes as pessoas que descendem
umas das outras (parentesco em linha reta ou directa), ou descendem de progenitor comum (parentesco
em linha transversal ou colateral)". Tal conceito vinculado consaginidade peca pela estreiteza,
porquanto exclui outros vnculos de parentesco que no se relacionam ao vnculo biolgico, como os
decorrentes da adoo e de algumas modalidades de tcnicas de reproduo medicamente assistida como a fertilizao in vitro e a inseminao artificial com material gentico de terceiro, ou seja, casos de
reproduo heterloga. Alis, o fenmeno da desbiologizao que vem se verificando no mbito do
Direito de Famlia j permitiu a introduo de regras legislativas em alguns pases exatamente para o fim
de estabelecer outras fontes das relaes de parentesco que no a consanginidade. Como observa CAIO
MRIO "com a tcnica da inseminao artificial, nova modalidade adveio de filiao, que se pode
designar como filiao social', pela qual o pai de um deles admite como filho o ente assim gerado". Sobre
o tema, o artigo 1.597, inciso V, do novo Cdigo Civil, prev que na constncia do casamento presumemse filhos do marido aqueles concebidos por inseminao artificial heterloga desde que haja prvia
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autorizao deste. Logicamente que, a exemplo do que se verifica na adoo, a relao de parentesco no
vai se limitar entre o marido que autorizou que sua esposa fosse inseminada e a pessoa concebida e
nascida mediante o recurso da tcnica de inseminao artificial; a pessoa concebida ser parente em
linha reta descendente de todos os ascendentes de seu pai, bem como em linha colateral dos outros filhos
de seu pai - seus irmos, portanto -, alm de parentes em linha colateral de seu pai.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 108 - Foi, assim, suprimida a regra
constante do art. 336 do velho Cdigo, que limitava os efeitos da adoo. O parentesco natural ou civil,
conforme resulte da consanginidade ou de outra origem (art. 1.593).
TAISA MARIA MACENA DE LIMA 109 - Ao lado da paternidade biolgica e presumidamente
biolgica, a paternidade, vista como fato cultural, tambm mereceu proteo jurdica, mediante a
adoo. - impossvel alicerar a paternidade e filiao jurdicas exclusivamente nos dados objetivos da
concepo e nascimento. O prprio sistema de filiao corrobora tal assertiva. Essa desbiologizao da
paternidade est em harmonia com o novo modelo de famlia: "As transformaes mais recentes por que
passou a famlia, deixando de ser unidade de carcter econmico, social e religioso para se afirmar
fundamentalmente como grupo de afetividade e companheirismo, imprimiram considervel reforo ao
esvaziamento biolgico da paternidade." (VILLELA, 1979, p. 404)
Como destaca CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, nova modalidade de filiao adveio, a qual se
pode designar filiao social, pela qual o marido ou o companheiro admite como filho o ente gerado
por inseminao artificial. Parentesco civil, portanto, o resultado da adoo ou outra origem, como a
inseminao artificial.
Alm disso, o aludido art. 1.593 do Cdigo Civil, ao utilizar a Expresso outra origem, abre
espao ao reconhecimento da paternidade desbiologizada ou socioafetiva, em que, embora nao existam
elos de sangue, h laos de afetividade que a sociedade reconhece como mais importantes que o vnculo
consangneo.
Preleciona EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE que a verdadeira filiao s pode vingar no terreno
da afetividade, da intensidade das relaes que unem pais e filhos, independente da origem biolgicogentica.
5. DAS LINHAS E DOS GRAUS DE PARENTESCO ART. 1.594

O art. 1.594 esclarece que o parentesco contado em graus, cada um equivalendo a uma
gerao, e no h na linha reta limite para o seu estabelecimento, que, no entanto, na linha colateral, por
fora do art. 1.592 do CC/02, limita-se ao quarto grau. O parentesco pode ser duplo quando a me e o
pai so comuns; ou simples, quando oriundo de um s dos pais, da decorrendo vnculo apenas na linha
materna ou na paterna.
GRAUS
Os graus, pelos quais se contam o parentesco, constituem a distncia que vai de uma gerao
a outra. Para saber o grau de parentesco que h entre um parente em relao ao outro, basta verificar as
geraes que os separam, j que cada gerao corresponde a um grau.
O parentesco conta-se por graus que constituem a distncia que vai de uma gerao a outra".
Para saber o grau de parentesco que h entre um parente em relao ao outro, basta verificar as geraes
que os separam, j que cada gerao forma um grau. Na linha reta, o grau de parentesco contado pelo
nmero de geraes, ou seja, de relaes existentes entre o genitor e o gerado. Tantos sero os graus
quantas forem as geraes (CC, art. 1.594, l parte): de pai a filho, um grau; de av a neto, dois graus; de
bisav a bisneto, trs graus etc. Cada gerao representa um grau. O parentesco de linha reta pode ser
representado, graficamente, por uma perpendicular que liga um parente a outro.
Esclarece MARIA ALICE ZARATIN LOTUFO 110 que, "se quisermos saber, na linha reta, em que
grau somos parentes de uma determinada pessoa, devemos contar gerao por gerao at chegarmos a
ela, pois so tantos graus quantas so as geraes." Desse modo, por exemplo, se Pedro, filho de Joo e
neto de Lus, quiser saber em que grau parente em linha reta de Lus, seu av, dever ir contando os
graus, de gerao em gerao, numa escala at chegar ao seu av: nesse caminho verificar que parente
de Joo, seu pai, em primeiro grau e de Lus, seu av, em segundo. No entanto, se Lus quiser saber em
que grau parente de seu neto, Pedro, dever fazer a mesma contagem, mas descendente: assim ser
parente de Joo, seu filho, em primeiro grau e de Pedro, seu neto, em segundo. - Assim, so parentes em
primeiro grau somente pais e filhos; so parentes em segundo grau em linha reta avs e netos; em
segundo grau, na linha colateral, os irmos, sejam germanos (filhos da mesma me e do mesmo pai) ou
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unilaterais (somente por parte de pai ou de me). MARIA ALICE ZARATIN LOTUFO 111 - Para se verificar se
o parentesco entre colaterais, deve-se subir at o ancestral comum, de gerao em gerao, como acima
foi explicado e, em seguida, descer ao parente em relao ao qual se quer conhecer o grau de parentesco.
Exemplificando: para que Pedro, filho de Joo e neto de Lus, saiba em que grau parente de Jandira,
irm de seu pai e de Luzia, filha daquela e, portanto, sua prima, deve subir gerao por gerao, at
chegar ao seu av (ancestral comum) e do qual j sabemos que parente em segundo grau em linha reta,
descendo, em seguida, gerao por gerao, at chegar sua prima. Nessa descida verificar que
parente de sua tia Jandira, em terceiro grau e de sua prima Luzia, em quarto. - O parentesco entre tios e
sobrinhos de terceiro grau e entre primos, de quarto. Na linha colateral no existe parentesco em
primeiro grau.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 112 - Grau a distncia que separa duas pessoas uma
da outra na linha de parentesco. Na linha reta, ascendente ou descendente, de um espao a separao
entre pai e filho, ou de primeiro grau o seu parentesco; de dois espaos a distncia que separa o av do
neto, de segundo grau a sua relao. Na linha colateral, ou transversal a regra a mesma, apenas
havendo mister de subir na linha direta at o ascendente comum, dai descendo at alcanar o parente
visado. Assim, entre irmos, h o espao de cada um at o pai, sendo do segunda grau a parentesco que
os liga; os tios e os sobrinhos so parentes colaterais em terceiro grau; os primos, colaterais e quarto
grau. Ainda que, pelo sistema, se possa aferir os graus indefinidamente, a lei s toma em considerao,
para os efeitos jurdicos que se fizerem mister, o parentesco at o quarto grau (art. 1.592).
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 113 - Contagem do grau do
parentesco. A regra constante do art. 1.594 no nova, mas muito importante. Muitos profissionais tm
dificuldade de apurar o grau de parentesco entre pessoas. Como fazer isso? Como saber o grau de
parentesco do irmo, do tio? A regra simples. O primeiro passo subir ao ascendente comum e,
depois, descer ao parente cujo grau se pretende aferir. Suponhamos o grau de parentesco do irmo, O
ascendente comum o pai. O primeiro grau, portanto, de subida, do filho ao pai. E, depois, o segundo,
de descida, do pai ao outro filho (irmo). Por isso, o irmo colateral de segundo grau.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 114 - O parentesco contado por grau, que "a distncia
que vai de uma gerao a outra". O grau de parentesco na linha reta contado pelo nmero de geraes,
sendo que gerao a "relao existente entre o genitor e o gerado". Logo, cada gerao corresponde a
um grau. Entre o pai e o filho h uma gerao, entre o av e o neto h duas geraes e entre o bisav e o
bisneto h trs geraes. O grau no parentesco em linha colateral tambm contado pelo nmero de
geraes, devendo-se, no entanto, para saber o nmero de graus, subir de um dos parentes at o
ascendente comum e, depois, descer at encontrar o outro parente. Dessa forma, o parentesco entre
irmos colateral em segundo grau, entre tios e sobrinhos de terceiro grau e entre primos o parentesco
colateral de quarto grau.
INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 115 Dispositivo revogado - Art. 333. Contam-se,
na linha reta, o.s graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na colateral, tambm pela nmero
delas, subindo, porm, de um dos parentes at ao ascendente comum, e descendo, depois, at encontrar
o outro parente.
No parentesco colateral, a contagem dos graus um pouco diferente. Como esclarece PONTES
DE MIRANDA, "os parentes em linha transversal no descendem uns dos outros, mas de tronco comum, de
modo que, para se medir a distncia que separa dois parentes colaterais, se tm de considerar duas
linhas distintas, que possuem o seu ponto de convergncia no autor comum". Desta forma, se queremos
saber qual o grau de parentesco entre Joozinho e seu tio Jos, temos duas linhas a medir: 1) subimos na
linha reta at o ascendente comum dos dois, Pedro (av de Joozinho e pai de Jos), contando dois graus
entre Joozinho e seu av, Pedro; 2,) depois, medimos a outra linha, que vem do av ao tio de Joozinho,
Jos, que filho de Pedro. Aps esta operao, constatamos que Joozinho e Jos so parentes em terceiro
grau.
MARIA HELENA DINIZ 116 - Na linha reta, o grau de parentesco contado pelo nmero de
geraes, ou seja, de relaes existentes entre o genitor e o gerado. Tantos sero os graus quantas forem
as geraes (CC, art. 1.594, l parte): de pai a filho, um grau; de av a neto, dois graus; de bisav a
bisneto, trs graus etc. Cada gerao representa um grau. O parentesco de linha reta pode ser
representado, graficamente, por uma perpendicular que liga um parente a outro. MARIA HELENA
DINIZ 117 - O parentesco em linha colateral, transversal ou oblqua uma das espcies do parentesco
natural ou consangneo. colateral o parentesco existente entre as pessoas no descendentes uma das
outras, mas provenientes de um tronco comum."
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INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 118 A contagem dos graus na linha reta bastante
simples: a cada gerao se conta um grau. Assim, pai e filho so parentes em primeiro grau; av e neto,
em segundo; bisav e bisneto, em terceiro etc.
SILVIO RODRIGUES 119 - A contagem de graus de parentesco em linha reta se d pelo nmero de
geraes. Assim, uma pessoa parente em primeiro grau de seu pai, em segundo, de seu av e em
terceiro, de seu bisav. SILVIO RODRIGUES 120 - Para contagem de graus em linha transversal tambm se
recorre s geraes. Sobe-se do parente que se tem em vista at o ascendente comum, descendo-se,
depois, ao outro parente; cada gerao corresponde a um grau. Assim, para contar o grau de parentesco
entre A e seu tio B, sobe-se de A a seu pai X; a seguir, a seu av Y; e depois, desce-se a B. Trs graus ao
todo, pois a cada gerao corresponde um grau.
INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 121 Na linha colateral tambm se faz a contagem
por geraes. Todavia, como no h descendncia direta entre os colaterais, deve-se, primeiramente,
para a contagem dos graus, identificar o ascendente comum a ambos. Feito isto, toma-se por base um
dos parentes, sobe-se ao tronco comum e desce-se ao outro, a cada gerao se contando um grau. Assim,
irmos so colaterais em segundo grau; tio e sobrinho, em terceiro, e primos (os chamados "primeiros de
primeiro grau", ou "primos-irmos"), em quarto, assim como tio-av e sobrinho-neto.
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 122 - No parentesco colateral, a contagem dos graus um
pouco diferente. Como esclarece PONTES DE MIRANDA, "os parentes em linha transversal no descendem
uns dos outros, mas de tronco comum, de modo que, para se medir a distncia que separa dois parentes
colaterais, se tm de considerar duas linhas distintas, que possuem o seu ponto de convergncia no autor
comum". Desta forma, se queremos saber qual o grau de parentesco entre Joozinho e seu tio Jos, temos
duas linhas a medir: 1) subimos na linha reta at o ascendente comum dos dois, Pedro (av de Joozinho e
pai de Jos), contando dois graus entre Joozinho e seu av, Pedro; 2) depois, medimos a outra linha, que
vem do av ao tio de Joozinho, Jos, que filho de Pedro. Aps esta operao, constatamos que Joozinho
e Jos so parentes em terceiro grau."
LINHAS DE PARENTESCO:
O parentesco, consangneo ou civil, divide-se em linhas, a reta e a colateral (tambm
chamada de transversal ou oblqua) e contado em graus. A linha corresponde a forma de vinculao da
pessoa a um tronco ancestral comum.
MARIA HELENA DINIZ 123 - Contagem de graus de parentesco consangneo - O parentesco
consangneo divide-se em linha reta e em linha colateral ou transversal. A linha vem a ser a vinculao de
algum a um tronco ancestral comum.
LINHA RETA
Assim sero parentes em linha reta as pessoas que esto ligadas umas s outras por um vnculo
de ascendncia e descendncia (CC, art. 1 .591 ). A linha reta ascendente ou descendente conforme se
encare o parentesco, subindo-se da pessoa a seu antepassado ou descendo-se, sem qualquer limitao;
por mais afastadas que estejam as geraes, sero sempre parentes entre si pessoas que descendem umas
da outras. So parentes na linha ascendente o pai, o av, o bisav etc., e na linha descendente o filho, o
neto, o bisneto etc.
Parentesco em linha reta o que se estabelece entre as pessoas que esto uma para com as
outras na relao de ascendentes e descendentes; assim, so parentes na linha reta ascendente o pai, o
av, o bisav etc.; so parentes na linha reta descendente o filho, o neto, o bisneto etc.
LINHA COLATERAL
Sero parentes em linha colateral aquelas pessoas que, provindas de tronco comum, no
descendem umas das outras (CC, art. 1.592), como, p. ex., irmos, tios, sobrinhos e primos. Esse
parentesco em linha transversal no infinito, ou seja, no vai, perante nosso direito, alm do 6 grau,
pois h presuno de que, aps esse limite, o afastamento to grande que o afeto e a solidariedade no
mais servem de apoio s relaes de direito.
Parentesco em linha colateral o liame que liga as pessoas que provm de um s tronco
comum, sem descenderem umas das outras. A lei de 1916 limita referido parentesco ao sexto grau. O
novo Cdigo reduz ainda mais esse vnculo, ao limitar tal parentesco ao quarto grau (art. 1.592).
O parentesco na linha colateral pode ser igual ou desigual, conforme sejam, ou no, iguais as
distncias entre cada parente e o ascendente comum. Assim, irmos e primos so parentes iguais, ao
passo que tio e sobrinho, desiguais.
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6. DO PARENTESCO LIMITAR-SE AO QUARTO GRAU NA LINHA COLATERAL

GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 124 - Decreto-lei n. 9.461, passou a ser considerada
a limitao do parentesco na linha colateral at o quarto grau no apenas para efeitos sucessrios. Desse
modo, para evitar qualquer dvida acerca da possvel existncia de parentesco na linha colateral em
grau superior quele previsto para fins sucessrios ou de resguardo a interesses da personalidade, o
legislador agiu corretamente ao estabelecer o quarto grau de maneira uniforme para todos os fins, sem
qualquer distino. Ainda em matria de grau de parentesco na linha colateral, mister se faz destacar
que o legislador, ao elaborar o novo Cdigo Civil, reconheceu o equvoco histrico de se modificar
formalmente a redao do artigo 1.612 do Cdigo Civil de 1916 para diminuir e limitar at ao quarto
grau tal parentesco, e no fazer a correo no artigo 331, do texto em vigor, o que mereceu corrigenda
pelos tribunais e pela doutrina. Outra razo da alterao do sexto para o quarto grau de parentes
parentesco que se pretendeu aperfeioar com o novo Cdigo Civil levando em conta que o artigo 12,
pargrafo nico, do texto codificado, prev o resguardo dos direitos da personalidade relativamente ao
falecido por parte do cnjuge sobrevivente, ou parente na linha reta ou na linha colateral at o quarto
grau, regra tambm repetida em matria sucessria.
INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 125 Este parentesco, contudo, limitado. A
limitao necessria pois, do contrrio, tendo em vista a origem nica do ser humano , todos seriam
parentes. Com efeito, se todos descendemos de um s (de Ado ou do macaco), todos temos um mesmo
ancestral, e assim somos todos parentes colaterais, ainda que em grau muito distante. Da a necessidade
de limitao. A limitao feita agora no quarto grau, e no mais no sexto como no sistema anterior, tem
talvez a finalidade de unificar os efeitos do parentesco. Sempre se fez distino entre o parentesco em si
e alguns de seus efeitos, como, v.g., o sucessrio. S tm direito herana os colaterais at o quarto grau
(CC/16, art. 1.612; novo Cdigo, art. 1.839). Agora se procurou unificar isto, s chamando de parente ao
colateral at o quarto grau. Mas esta unificao no foi perfeita, pois o direito a alimentos, v.g.,
permanece restrito aos colaterais em segundo grau (art. 1.697) e os impedimentos matrimoniais
alcanam apenas o terceiro grau (art. 1.521, inc. IV).
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 126 - No novo Cdigo Civil, o legislador aboliu a dvida
que existia anteriormente, pois o texto final do Projeto do Cdigo Civil estabelece, de maneira uniforme,
o quarto grau como limitao do parentesco na linha colateral, para todos os fins, sem qualquer
distino. Destacou-se, ademais, a tendncia limitao dos laos familiares na sociedade moderna':
CLVIS BEVILQUA 127 j acentuava essa inclinao. Orlando Gomes, 128 em seu anteprojeto de
Cdigo Civil que data da dcada de 60, quando quis definir direitos e obrigaes decorrentes dos laos
de parentesco, chegou a delimit-los ao terceiro grau da linha colateral. Justificava-se o mestre
afirmando que a famlia moderna requeria, 'positivamente, tratamento legal mais afeioado sua
composio e tessitura'."
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 129 - A proposta do Senado diminuiu a limitao do
parentesco na linha colateral, previsto no Cdigo Civil anterior (art. 331) e no projeto original deste
Cdigo, de "sexto" grau para "quarto" grau, compatibilizando-o com a linha sucessria no parentesco
colateral, que vai at o quarto grau, como referido no art. 1.839: "Se no houver cnjuge sobrevivente,
nas condies estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau".
Assim, foi acolhida a tendncia limitao dos laos familiares na sociedade moderna, j apontada por
CLVIS BEVILQUA 130 e ORLANDO GOMES 131 .
7. DA AFINIDADE ART. 1.595

O art. 1.595 trata do vnculo da afinidade que, inovadoramente, passou a aliar no s os
cnjuges mas tambm os companheiros aos parentes do outro. A afinidade constitui o vnculo que, por
fora da lei, liga um cnjuge ou um companheiro aos parentes do outro. A afinidade produz efeitos
jurdicos, ainda que menores, comparativamente aos efeitos decorrentes do parentesco, como, por
exemplo, e apenas ilustrativamente, nos Direitos da Personalidade, no Direito Processual, no Direito
Eleitoral, no Direito Penal, no Direito Sucessrio, junto ao fisco e previdncia, nos impedimentos para
o casamento e na curatela.
Foi apresentada emenda de no 221 com a finalidade de acrescentar no Subttulo II, do ttulo I,
designado Das Relaes de Parentesco, a expresso e da afinidade. Essa emenda, rejeitava, teve por
origem sugesto feita pelo PROF. JOO BAPTISTA VILLELA (Dirio do Senado Federal. Suplemento B ao
n. 117. Braslia; Secretaria Especial de Editorao e Publicaes, 5/7/97, p. 80).
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Cnjuge no afim, mas causa da afinidade.
A afinidade distingue-se do conceito de parentesco em sentido estrito. o vnculo criado pelo
casamento, que une cada um dos cnjuges aos parentes do outro. Art. 1.595. Cada cnjuge ou
companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. O atual Cdigo acrescenta
dico do art. 334 a referncia ao companheirismo ou unio estvel, que tambm deve criar o vnculo de
afinidade. Observa ainda o 2 do artigo do vigente diploma que na linha reta, a afinidade no se
extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel.
Afinidade o vnculo que se estabelece entre um dos cnjuges ou companheiro e os parentes
do outro (sogro, genro, cunhado etc.). A relao tem os seus limites traados na lei e no ultrapassa esse
plano, pois que no so entre si parentes os afins de afins (affinitas affinitatem non parit). Tal vnculo
resulta exclusivamente do casamento e da unio estvel.
A afinidade constitui vnculo que se estabelece entre um cnjuge ou um companheiro
ligando-o aos parentes do outro, em razo do casamento ou da unio estvel, conforme art. 1.595 caput.
CSAR FIZA 132 - Parentesco por afinidade ou afim o que une uma pessoa aos parentes de
seu cnjuge. O marido parente por afinidade dos parentes de sua esposa e vice-versa. Vale ressaltar,
todavia, que o parentesco se restringe pessoa do cnjuge, no se estendendo a seus parentes. Por
outros termos, os parentes da mulher no so parentes dos parentes do marido. So parentes apenas do
marido. A recproca verdadeira, ou seja, os parentes do marido no so parentes dos parentes da
mulher. So parentes apenas da mulher. O mesmo acontece em relao aos companheiros.
MARIA HELENA DINIZ 133 - Afim, que se estabelece por determinao legal (CC, art. 1.595),
sendo o liame jurdico estabelecido entre um consorte, companheiro e os parentes consangneos do
outro nos limites estabelecidos na lei, desde que decorra de matrimnio vlido, e unio estvel, pois
concubinato impuro ou mesmo casamento putativo no tm o condo de gerar afinidade.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 134 - Com propriedade, pondera ORLANDO GOMES que
o casamento putativo (art. 1.561) no gera afinidade, pois os seus efeitos s alcanam os cnjuges e os
filhos comuns. - JOS COSTA LOURES E Tas GUIMARES 135 - Ao lado do parentesco que tem por origem
o sangue, ou a natureza, a afinidade um vnculo jurdico estabelecido pela lei, ligando os parentes de
um dos cnjuges aos do outro, mas restrito ele aos ascendentes, descendentes e irmos de cada um
deles.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 136 - Cada cnjuge aliado aos
parentes do outro pelo vnculo de afinidade (art. 1.595).
CARLOS ROBERTO GONALVES 137 - O casamento e a unio estvel do origem ao parentesco
por afinidade. Cada cnjuge ou companheiro torna-se parente por afinidade dos parentes do outro. Se um
dos cnjuges ou companheiros tem parentes em linha reta (pais, filhos), estes se tornam parentes por
afinidade em linha reta do outro cnjuge ou companheiro. Essa afinidade em linha reta pode ser ascendente
(sogro, sogra, padrasto e madrasta, que so afins em 1 grau) e descendente (genro, nora, enteado e
enteada, no mesmo grau de filho ou filha, portanto afins em 1 grau). Cunhados (irmos de um e de
outro cnjuge ou companheiro) so afins na linha colateral em segundo grau. A afinidade um vnculo
de ordem jurdica e decorre somente da lei. Como a afinidade relao de natureza estritamente pessoal,
cujos limites so traados na lei, ela no se estabelece entre os parentes dos cnjuges ou companheiros,
sendo que os afins de cada um no o so entre si (concunhados no so afins entre si). E, no caso de novo
casamento ou unio estvel, os afins da primeira comunho de vidas no se tornam afins do cnjuge ou
companheiro da segunda. "Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou
da unio estvel" (CC, art. 1.595, 2). Assim, falecendo a esposa ou companheira, o marido ou
companheiro continua ligado sogra pelo vnculo da afinidade. Se se casar novamente, ter duas sogras.
Na linha colateral, contudo, a morte de um dos cnjuges ou companheiros faz desaparecer a afinidade.
Nada impede, assim, o casamento do vivo com a cunhada. Se a dissoluo da sociedade conjugal se der
pela separao judicial, que no rompe o vnculo, subsiste a afinidade entre o cnjuge separado e os
parentes do consorte. Com o divrcio e conseqente rompimento do vnculo, no mais persiste a
afinidade. Nos casos de nulidade ou de anulabilidade, somente persistir a afinidade se reconhecida a
putatividade do casamento.
SILVIO RODRIGUES: 138 - Inova o legislador de 2002 ao estender o vnculo de afinidade tambm
aos parentes do companheiro (art. 1.595). Muito debatida, at ento, a questo de parentesco decorrente
da unio estvel, opta a nova lei por admiti-lo, com significativo avano normativo. E ainda preserva, a
exemplo do casamento, o vnculo assim criado mesmo quando da ruptura da unio (art. 1.595, 2).
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Se de um lado amplia a sua abrangncia, de outro reduz essa forma de vnculo ao consignar
que o parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou
companheiro" (art. 1.595, 1).
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 139 - Como observa a doutrina, a afinidade
vnculo de ordem jurdica, decorrendo da lei, conforme perspicazmente observado na lngua inglesa
que "designa o afim pelo mesmo vocbulo com o qual indica o consangneo correspondente,
acrescentando-lhe a frase in law (segundo a lei). Assim, sogro chamado father in law (pai segundo a lei)
e cunhado brother in law (irmo segundo a lei)". Desse modo, a afinidade somente pode ser considerada
nas hipteses taxativamente previstas na lei, com produo de efeitos necessariamente menores
comparativamente aos efeitos decorrentes do parentesco. O vnculo jurdico de afinidade associa-se
apenas ao casamento, no sendo gerado pelo companheirismo ou pelo mero concubinato. Assim, os
parentes do companheiro no mantm vnculo de afinidade com a companheira, e da mesma forma os
parentes da companheira no so afins do companheiro. Quanto ao tema, cumpre ressaltar que o
raciocnio adotado basicamente o mesmo relacionado aos diversos estados civis que se relacionam ao
casamento, mas no ao companheirismo: solteiro - pessoa que nunca se casou; casado - pessoa que j se
casou e mantm seu casamento; separado judicialmente - pessoa que mantm o vnculo conjugal, mas
teve extinta a sociedade conjugal; divorciado - pessoa que teve dissolvido tambm o vnculo conjugal;
vivo - pessoa que foi casada, mas perdeu o estado civil de casada em decorrncia do falecimento do
cnjuge. No h o estado civil de companheiro, tal como no existe a afinidade em virtude da
constituio do companheirismo.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 140 - A afinidade vnculo estritamente pessoal,
da o motivo pelo qual no h vnculo jurdico entre concunhados: "os afins de um cnjuge no so, entre
si, afins - adfines inter se non sunt adfines". Da mesma forma, os afins decorrentes do primeiro casamento
no se tornam afins do cnjuge relativo ao segundo casamento.
H, na afinidade, certa simetria com o parentesco, especialmente no que toca distino entre
linhas, graus e espcies de afins. Com base na analogia do parentesco, a afinidade tambm comporta
duas linhas: a linha reta e a linha colateral - oblqua ou transversal. Como lecionava Orlando Gomes,
"conquanto no seja a afinidade idnea computatio por linhas e graus, tal como o parentesco, conta-se
do mesmo modo, admitindo-se sua existncia em linha reta sem limite de grau e em linha colateral, no
segundo grau".
O vnculo de afinidade em linha reta pode decorrer de trs situaes distintas: a) do
casamento contrado pela prpria pessoa, gerando a afinidade entre ela e os ascendentes e descendentes
do seu cnjuge; b) do casamento contrado pelo descendente da pessoa, criando o vnculo de afinidade
entre a pessoa e o cnjuge de seu descendente; c) do casamento contrado pelo ascendente da pessoa,
constituindo o vnculo entre a pessoa e o cnjuge de seu ascendente.
Na linha reta, a afinidade recebe o tratamento equiparado ao do parentesco, inexistindo
limitao de grau, sendo que no se extingue mesmo com a dissoluo do casamento que a originou.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 141 - O Cdigo Civil de 1916, no artigo 334, prev
que: "Cada cnjuge aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade." A respeito de tal regra, o
novo Cdigo Civil no trouxe qualquer mudana, sendo que na redao original do texto tal regra era
prevista no artigo 1.599: "Cada cnjuge aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade." Aps
passar pelo Senado Federal e retornar Cmara dos Deputados, o Projeto sofreu mudanas a respeito de
outras regras acerca da afinidade, sendo que o preceito continuou ntegro no artigo 1.595, caput: "Cada
cnjuge aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade."
Na linha colateral a afinidade se restringe aos cunhados e, portanto, no passa do segundo
grau: "a afinidade, nessa linha, no se estende ao terceiro grau, em direito civil, existindo apenas com os
irmos dos cnjuges". Tal orientao, que decorria de interpretao sistemtica do texto codificado de
1916, levou o Senador Josaphat Marinho a incluir o 1 ao artigo 1.599 do Projeto (atual art. 1.595) para
deixar assentado: " 1 O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos
irmos do cnjuge", explicitando no texto projetado a inexistncia de afinidade na linha colateral alm
do segundo grau. Alis, como no existe vnculo de afinidade na linha colateral em primeiro grau - j
que a contagem do grau de afinidade se faz do mesmo modo que a contagem do grau de parentesco -,
pode-se afirmar categoricamente que o vnculo de afinidade na linha colateral somente existe em
segundo grau: entre cunhados.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 142 A respeito da ltima alterao da redao do
preceito - substituindo a expresso "dissoluo da sociedade conjugal" pela outra "dissoluo do
casamento" -, de ser reconhecida inconstitucionalidade formal do artigo 1.595, 2, levando em conta
50
que no houve aprovao, pelo Senado Federal, de tal redao do dispositivo, sendo certo que no se
trata de mera adequao s alteraes constitucionais e legais promulgadas desde a apresentao do
Projeto do Cdigo Civil. Como dito o artigo 335 do Cdigo Civil de 1916 estabelecia a regra da noextino da afinidade na linha reta com a dissoluo do casamento, sendo que a Cmara dos Deputados
(em 1984) e o Senado Federal (em 1997) aprovaram a redao do preceito com a referncia "dissoluo da
sociedade conjugal", sendo que a dissoluo do casamento hiptese prevista no Cdigo Civil desde
1916, o que derruba o argumento de que a atualizao da redao do dispositivo decorreria do ingresso
da Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de 1977, no ordenamento jurdico brasileiro.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 143 - Em termos formais, portanto, deve-se
considerar inconstitucional a mudana de redao feita pela Cmara dos Deputados na votao final do
Projeto do Cdigo Civil a respeito do artigo 1.595, 2. Contudo, levando em conta os valores culturais e
histricos reconhecidos no Brasil, bem como os princpios gerais de direito aplicveis matria,
importante considerar a inconstitucionalidade to-somente da votao final do Projeto do Cdigo Civil
na Cmara dos Deputados para o fim de manter a redao aprovada no Senado Federal, interpretando o
dispositivo em coerncia com outros dispositivos do novo Cdigo para se concluir pela no-extino do
vnculo de afinidade na linha reta mesmo com a dissoluo do vnculo conjugal. Desse modo, o artigo
1.521, inciso II, do novo Cdigo Civil, prev o impedimento matrimonial de afinidade na linha reta, com
a seguinte redao: "Art. 1.521. No podem casar: (...). II - Os afins em linha reta; (...)."Tal regra sempre
existiu no mbito do Cdigo Civil de 1916, artigo 183, inciso II: "Art. 183. No podem casar (arts. 207 e
209): (...) II - Os afins em linha reta, seja o vnculo legtimo ou ilegtimo." Por bvio, no contexto de uma
interpretao sistemtica, logicamente que no haver o desaparecimento da afinidade na linha reta com
a dissoluo do casamento, pois no haveria sentido na regra projetada acerca do impedimento de
afinidade. Nas palavras de Orlando Gomes, "o impedimento de afinidade tem fundamento tico. (...) Na
legislao civil prevalece atualmente a restrio do impedi aos afins em linha reta, isto , probe-se o
casamento da viva com o genitor ou outro ascendente do cnjuge falecido". (GAMA, Guilherme
Calmon Nogueira da. Das relaes de parentesco. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha; DIAS, Maria
Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 104-105.)
LUCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 144 - A novidade trazida por este artigo do novo Cdigo
Civil a previso expressa do estabelecimento do vnculo de afinidade entre o companheiro e os
parentes do seu convivente. Isto porque, sendo a afinidade um vnculo consagrado no ordenamento
jurdico, o qual decorre, obviamente, da Lei, no havia previso no Cdigo Civil e na Legislao
extravagante para estabelecimento da relao de afinidade no mbito da unio estvel. A afinidade
produz efeitos jurdicos, ainda que menores, comparativamente aos efeitos decorrentes do parentesco,
como, por exemplo, no Direito Processual, no Direito Eleitoral, nos impedimentos naturais e na curatela.
No tocante aos alimentos, tem-se entendido, atualmente, que no h dever alimentar entre os parentes
por afinidade" como, por exemplo, entre o sogro e a nora. Neste sentido, trazemos colao a seguinte
deciso: "Alimentos. A obrigao alimentar decorre da lei, no se podendo ampliar a pessoas por ela no
contemplada. Inexiste esse dever em relao nora" 145 Outrossim, a afinidade na linha reta recebe o mesmo
tratamento dado ao parentesco em linha reta, inexistindo limitao de grau.
MARIA HELENA DINIZ 146 Afim, que se estabelece por determinao legal (CC, art. 1.595),
sendo o liame jurdico estabelecido entre um consorte, companheiro e os parentes consangneos :do
outro nos limites estabelecidos na lei, desde que decorra de matrimnio vlido, e unio estvel, pois
concubinato impuro ou mesmo casamento putativo no tm o condo de gerar afinidade. O parentesco
por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro (CC,
art. 1.595, 1). A afinidade um vnculo pessoal, portanto os afins de um cnjuge no so afins entre si;
logo, no h afinidade entre concunhados; igualmente, no esto unidos por afinidade os parentes de
um cnjuge ou convivente e os parentes do outro. Se houver um segundo matrimnio, os afins do
primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge tomado em segundas npcias. Em nosso direito
constitui impedimento matrimonial a afinidade em linha reta (CC, art. 1.521, III), assim no podem casar
genro e sogra, sogro e nora, padrasto e enteada, madrasta e enteado, mesmo depois da dissoluo, por
morte ou divrcio, do casamento ou da unio estvel que deu origem a esse parentesco por afinidade
(CC, art. 1.595, 2). Porm, na linha colateral, cessa a afinidade com o bito do cnjuge ou
companheiro, por conseguinte, no est vedado o casamento entre cunhados.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 147 - A emenda senatorial acrescentou a limitao do
instituto da afinidade aos parentes em linha reta e ao segundo grau de parentesco na linha colateral, que
no havia no texto primitivo. Com a substituio da expresso "da sociedade conjugal" por "do
casamento", no h dvida de que, mesmo dissolvido o vnculo conjugal, no se desfaz a afinidade em
51
linha reta. A incluso da unio estvel como geradora do vnculo da afinidade, por ns sugerida, na fase
final de tramitao do projeto na Cmara dos Deputados, est de acordo com o princpio constitucional
que atribui unio estvel a natureza de entidade familiar (CF, art. 226, 3). s relaes de unio
estvel conferida proteo, com o estabelecimento de vrios direitos e deveres (arts. 1.723 a 1.727),
sendo que, no regime anterior, no havia regra que determinasse a existncia do vnculo de afinidade
nessa entidade familiar. A nova regra tem apoio nos princpios morais que a inspiram, de modo a
impedir a celebrao de casamento ou a constituio de unio estvel entre parentes afins e em linha
reta, como sogro e nora, sogra e genro, padrasto e enteada, madrasta e enteado, mesmo diante da
extino das relaes que lhes deram origem (art. 1.521, III).
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 148 - Ao lado do parentesco que tem por origem o
sangue, ou a natureza, a afinidade um vnculo jurdico estabelecido pela lei, ligando os parentes de um
dos cnjuges aos do outro, mas restrito ele aos ascendentes, descendentes e irmos de cada um deles. O
que se pode sintetizar na orao afinidade no gera afinidade. So assim parentes em primeiro grau, na
linha reta ascendente, o sogro, a sogra, o padrasto e a madrasta; na descendente, o genro, a nora, o
enteado, todos na relao do primeiro grau. Na linha colateral, os cunhados, na relao do segundo
grau. A dissoluo do casamento pode ocorrer por morte de um dos cnjuges, pela nulidade ou
anulao do matrimnio ou pelo divrcio (art. 1.571, I, II, V). Qualquer que tenha sido a causa da
dissoluo, a afinidade no se extingue, o que equivale a dizer que persistem os impedimentos
matrimoniais entre sogro e nora, entre sogra e genro. Limitada a restrio linha reta, o parentesco do
chamado cunhado desaparece com a dissoluo do casamento. Com propriedade, pondera Orlando
Gomes que o casamento putativo (art. 1 .561 ) no gera afinidade, pois os seus efeitos s alcanam os
cnjuges e os filhos comuns (op. cit., p. 305). A extenso da afinidade ao caso da unio estvel se pe de
harmonia com o esprito da norma constitucional do artigo 222, 3, e a sua regulamentao pela Lei n.
9.278/96.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 149 - Foi, assim, suprimida a regra
constante do art. 336 do velho Cdigo, que limitava os efeitos da adoo. O parentesco natural ou civil,
conforme resulte da consanginidade ou de outra origem (art. 1.593). afim quando se refere ao parente
do cnjuge. Na linha reta, ascendentes (pais, avs, etc.) ou descendentes (filhos, netos, etc.) no h
limites para o parentesco. Cada cnjuge aliado aos parentes do outro pelo vnculo de afinidade (art.
1.595). Assim, o cunhado parente afim em segundo grau. O art. 405, 1, do Cdigo de Processo Civil,
estabelece o impedimento, para ser testemunha, do colateral, at o terceiro grau, por consanginidade
ou afinidade. Segundo o disposto no 1 do art. 1.595, o parentesco por afinidade limita-se aos
ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge. Inovando, o novo Cdigo prev o parentesco
com afinidade, tambm, em relao ao companheiro. A regra complexa porque a prova da condio de
companheiro no documental. A referncia no constava no Projeto aprovado.
A se admitir que afinidade seja parentesco, como imprecisamente decorre da redao dada ao
1o do art. 1.595 do CC/02, ter-se- iniciado grande discusso sobre a possibilidade de alimentos entre
afins, 150 o que, com razo, at hoje nunca foi admitido no Direito ptrio. Apesar da omisso legal sobre a
distino entre os vnculos de parentesco e de afinidade, certo que no se deve confundi-los, dada a
existncia de importantes diferenas quanto aos efeitos jurdicos entre os dois conceitos. Afinidade no
parentesco e, para vrios juristas, uma impropriedade falar que sejam a mesma coisa, dentre os quais
podem ser citados CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO 151 , ARNOLDO
WALD 152 , CLVIS BEVILQUA 153 , JULIANE FERNANDES QUEIROZ 154 , MARIA ALICE ZARATIN LOTUFO 155 ,
GUSTAVO TEPEDINO 156 , GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA. 157 Certamente prudente fazer a
distino entre parentesco e afinidade em razo dos diferentes efeitos jurdicos decorrentes de cada uma
das relaes. Pelos termos do 1o do art. 1.595, ficou estabelecido que a afinidade, na linha reta
ascendente e descendente, ilimitada, razo pela qual no est mais restrita apenas ao 1o grau como no
CC/16 (que criava apenas o vnculo do sogro e sogra com a nora e/ou genro; e o padrasto e/ou
madrasta com o enteado). O que parece significar que no cabe mais a mxima que dizia que uma
afinidade no gera outra afinidade. Se a afinidade com a sogra, por exemplo, cria afinidade da nora com
a av do marido ou companheira, logo uma afinidade ter levado a outra.
7.1 DA AFINIDADE DECORRENTE DA UNIO ESTVEL

Conforme expe FRANKLIN FELIPE e GERALDO ALVES, 158 "inovando, o novo Cdigo prev o
parentesco com afinidade, tambm, em relao ao companheiro. A regra complexa porque a prova da
condio de companheiro no documental. A referncia no constava no Projeto aprovado."
52
No entanto, explica REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 159 que a sugesto da incluso da
"unio estvel" como relao apta a criar o vnculo de afinidade "tem apoio nos princpios morais que a
entidade familiar inspiram, de modo a impedir a celebrao de casamento ou a constituio de unio
estvel entre parentes afins e em linha reta, como sogro e nora, sogra e genro, padrasto e enteada,
madrasta e enteado, mesmo adiante da extino das relaes que lhes deram origem (art. 1.521, III)."
SILVIO RODRIGUES 160 - Inova o legislador de 2002 ao estender o vnculo de afinidade tambm
aos parentes do companheiro (art. 1.595). Muito debatida, at ento, a questo de parentesco decorrente
da unio estvel, opta a nova lei por admiti-lo, com significativo avano normativo. E ainda preserva, a
exemplo do casamento, o vnculo assim criado mesmo quando da ruptura da unio (art. 1.595, 2).
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 161 - A novidade trazida por este artigo do novo Cdigo
Civil a previso expressa do estabelecimento do vnculo de afinidade ente o companheiro e os parentes
do seu convivente. Isto porque, sendo a afinidade um vnculo consagrado no ordenamento jurdico, o
qual decorre, obviamente, da Lei, no havia previso no Cdigo Civil e na Legislao extravagante para
estabelecimento da relao de afinidade no mbito da unio estvel.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 162 - O vnculo jurdico de afinidade associa-se
apenas ao casamento, no sendo gerado pelo companheirismo ou pelo mero concubinato. Assim, os
parentes do companheiro no mantm vnculo de afinidade com a companheira, e da mesma forma os
parentes da companheira no so afins do companheiro. Quanto ao tema, cumpre ressaltar que o
raciocnio adotado basicamente o mesmo relacionado aos diversos estados civis que se relacionam ao
casamento, mas no ao companheirismo: solteiro - pessoa que nunca se casou; casado - pessoa que j se
casou e mantm seu casamento; separado judicialmente - pessoa que mantm o vnculo conjugal, mas
teve extinta a sociedade conjugal; divorciado - pessoa que teve dissolvido tambm o vnculo conjugal;
vivo - pessoa que foi casada, mas perdeu o estado civil de casada em decorrncia do falecimento do
cnjuge. No h o estado civil de companheiro, tal como no existe a afinidade em virtude da
constituio do companheirismo."
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 163 - A incluso da unio estvel como geradora do vnculo
da afinidade, por ns sugerida, na fase final de tramitao do projeto na Cmara dos Deputados, est de
acordo com o princpio constitucional que atribui unio estvel a natureza de entidade familiar (CF,
art. 226, 3). s relaes de unio estvel conferida proteo, com o estabelecimento de vrios direitos
e deveres (arts. 1.723 a 1.727), sendo que, no regime anterior, no havia regra que determinasse a
existncia do vnculo de afinidade nessa entidade familiar. A nova regra tem apoio nos princpios morais
que a inspiram, de modo a impedir a celebrao de casamento ou a constituio de unio estvel entre
parentes afins e em linha reta, como sogro e nora, sogra e genro, padrasto e enteada, madrasta e enteado,
mesmo diante da extino das relaes que lhes deram origem (art. 1.521, III).
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 164 - A extenso da afinidade ao caso da unio estvel
se pe de harmonia com o esprito da norma constitucional do artigo 222, 3, e a sua regulamentao
pela Lei n. 9.278/96.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 165 - Inovando, o novo Cdigo
prev o parentesco com afinidade, tambm, em relao ao companheiro. A regra complexa porque a
prova da condio de companheiro no documental. A referncia no constava no Projeto aprovado.
SLVIO DE SALVO VENOSA 166 - O atual Cdigo acrescenta dico do art. 334 a referncia ao
companheirismo ou unio estvel, que tambm deve criar o vnculo de afinidade. Observa ainda o 2
do artigo do vigente diploma que na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do
casamento ou da unio estvel.
7.2 DA AFINIDADE ESTAR LIMITADA NA LEI

CARLOS ROBERTO GONALVES 167 - A afinidade um vnculo de ordem jurdica e decorre
somente da lei. Como a afinidade relao de natureza estritamente pessoal, cujos limites so traados
na lei, ela no se estabelece entre os parentes dos cnjuges ou companheiros, sendo que os afins de cada
um no o so entre si (concunhados no so afins entre si).
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 168 - A afinidade vnculo estritamente pessoal, da
o motivo pelo qual no h vnculo jurdico entre concunhados: "os afins de um cnjuge no so, entre si,
afins - adfines inter se non sunt adfines". Da mesma forma, os afins decorrentes do primeiro casamento no
se tornam afins do cnjuge relativo ao segundo casamento.
53
M HELENA DINIZ 169 - A afinidade um vnculo pessoal, portanto os afins de um cnjuge no
so afins entre si; logo, no h afinidade entre concunhados; igualmente, no esto unidos por afinidade
os parentes de um cnjuge ou convivente e os parentes do outro. Se houver um segundo matrimnio, os
afins do primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge tomado em segundas npcias.
SLVIO DE SALVO VENOSA 170 - Como a afinidade de ordem pessoal e no se amplia alm dos
limites traados pela lei, decorre que no existe vnculo de afinidade entre os parentes dos cnjuges
(vulgarmente denominados contraparentes). Os afins dos cnjuges no so afins entre si porque a
afinidade no gera afinidade. Desse modo, os concunhados no so afins entre si. Na hiptese de
segundo casamento, os afins do primeiro casamento no se tornam afins do esposo casado em segundo
matrimnio. A afinidade no tem repercusso no direito sucessrio.
7.3 DOS EFEITOS DA AFINIDADE

A afinidade produz efeitos jurdicos, ainda que menores, comparativamente aos efeitos
decorrentes do parentesco, como, por exemplo, no Direito Processual, no Direito Eleitoral, nos
impedimentos naturais e na curatela. No tocante aos alimentos, tem-se entendido, atualmente, que no
h dever alimentar entre os parentes por afinidade" como, por exemplo, entre o sogro e a nora. LCIA
MARIA TEIXEIRA FERREIRA 171
7.4 DA AFINIDADE SER PARENTESCO OU NO

1 do art. 1.595 do CC/02, ter-se- iniciado grande discusso sobre a possibilidade de alimentos entre
afins,172 o que, com razo, at hoje nunca foi admitido no Direito ptrio. Apesar da omisso legal sobre
a distino entre os vnculos de parentesco e de afinidade, certo que no se deve confundi-los, dada a
existncia de importantes diferenas quanto aos efeitos jurdicos entre os dois conceitos.
Enquanto a legislao precisa em estabelecer que o parentesco consangneo est vinculado
gentica, h, no entanto, omisso quanto ao conceito e alcance do parentesco civil.
Sob a gide do Cdigo Civil de 1916, havia acesa discusso sobre constituir em parentesco a
afinidade. A partir do Cdigo Civil de 2002, a afinidade passou a ter origem no s no casamento, como
tambm na unio estvel, e constitui o vnculo que esses institutos, por fora da lei, liga um cnjuge ou
um companheiro aos parentes do outro. A afinidade produz efeitos jurdicos, ainda que menores,
comparativamente aos efeitos decorrentes do parentesco, como, por exemplo, e apenas ilustrativamente,
nos Direitos da Personalidade, no Direito Processual, no Direito Eleitoral, no Direito Penal, no Direito
Sucessrio, junto ao fisco e previdncia, nos impedimentos para o casamento e na curatela.
Apesar da omisso legal sobre a distino entre os vnculos de parentesco e de afinidade,
certo que no se deve confundi-los, dada a existncia de importantes diferenas quanto aos efeitos
jurdicos entre os dois conceitos. Afinidade no parentesco e uma impropriedade falar que sejam a
mesma coisa para vrios juristas, dentre os quais podem ser citados Caio Mrio da Silva Pereira,
Washington de Barros Monteiro,173 Arnoldo Wald,174 Clvis Bevilqua,175 Juliane Fernandes
Queiroz,176 Maria Alice Zaratin Lotufo,177 Gustavo Tepedino,178 Guilherme Calmon Nogueira da
Gama179.
Certamente prudente fazer a distino entre parentesco e afinidade em razo dos efeitos
jurdicos distintos decorrentes de cada uma das relaes.
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 180 - O novo Cdigo Civil, contudo, tal qual o Cdigo Civil de
1916, no se preocupou em distinguir as noes de parentesco e afinidade, deixando de demarcar as
importantes diferenas quanto aos efeitos jurdicos entre os dois conceitos.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 181 - Cumpre destacar que parentesco e afinidade
so vnculos que no se confundem, a despeito de ser utilizada terminologia que muitas vezes os
considera no mesmo contexto, como a expresso "parentesco por afinidade". Alis, os dois textos - o do
Cdigo Civil de 1916 e o do novo Cdigo Civil - no se preocuparam em distinguir as noes de
parentesco e afinidade, o que fica evidenciado pela prpria ementa do Ttulo V, do Livro de Direito de
Famlia do Cdigo Civil de 1916, e do Subttulo II, do Ttulo I, do novo Cdigo Civil - Projeto de Lei n.
118/84: Das Relaes de Parentesco. Na tramitao do Projeto do novo Cdigo no Senado Federal, foi
apresentada emenda de n. 221, com a finalidade de acrescentar designao do subttulo a expresso "e
da afinidade". Contudo, tal emenda foi rejeitada sob a justificativa do relator Josaphat Marinho de que
"no h dvida, pois, de que o vocbulo `parentesco' abrange a afinidade', sendo desnecessrio
54
modificar a designao do Subttulo". A despeito de no haver qualquer vcio constitucional na ementa
do subttulo do Projeto, tal como anteriormente anunciado, de se lamentar que o legislador no tenha
adotado tcnica jurdica mais consentnea com as importantes e fundamentais diferenas entre
parentesco e afinidade. De acordo com o conceito fornecido por Diogo Leite de Campos, "o parentesco
uma relao de sangue: so parentes as pessoas que descendem umas das outras (parentesco em linha
reta ou directa), ou descendem de progenitor comum (parentesco em linha transversal ou colateral)". Tal
conceito vinculado consaginidade peca pela estreiteza, porquanto exclui outros vnculos de
parentesco que no se relacionam ao vnculo biolgico, como os decorrentes da adoo e de algumas
modalidades de tcnicas de reproduo medicamente assistida - como a fertilizao in vitro e a
inseminao artificial com material gentico de terceiro, ou seja, casos de reproduo heterloga. Alis, o
fenmeno da desbiologizao que vem se verificando no mbito do Direito de Famlia j permitiu a
introduo de regras legislativas em alguns pases exatamente para o fim de estabelecer outras fontes
das relaes de parentesco que no a consanginidade. Como observa Caio Mrio "com a tcnica da
inseminao artificial, nova modalidade adveio de filiao, que se pode designar como filiao social',
pela qual o pai de um deles admite como filho o ente assim gerado". Sobre o tema, o artigo 1.597, inciso
V, do novo Cdigo Civil, prev que na constncia do casamento presumem-se filhos do marido aqueles
concebidos por inseminao artificial heterloga desde que haja prvia autorizao deste. Logicamente
que, a exemplo do que se verifica na adoo, a relao de parentesco no vai se limitar entre o marido
que autorizou que sua esposa fosse inseminada e a pessoa concebida e nascida mediante o recurso da
tcnica de inseminao artificial; a pessoa concebida ser parente em linha reta descendente de todos os
ascendentes de seu pai, bem como em linha colateral dos outros filhos de seu pai - seus irmos, portanto
-, alm de parentes em linha colateral de seu pai. (GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Das
relaes de parentesco. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha; DIAS, Maria Berenice (Coord.). Direito de
Famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 87-89)
Alm das relaes de parentesco, o Direito de Famlia tambm regula as relaes constitudas
entre o marido e os parentes de sua esposa, e a esposa e os parentes de seu marido, de maneira mais
restrita subjetivamente - especialmente na linha colateral - e objetivamente - relacionada ao nmero
menor de efeitos decorrentes da afinidade em comparao com os que se produzem pelo parentesco.
Nas palavras de Washington de Barros Monteiro: "Afinidade o vnculo que se estabelece entre cada
cnjuge e os parentes do outro." Importante destacar que a afinidade instituto que se origina do
casamento vlido, como aponta Orlando Gomes: "O casamento putativo no gera afinidade, uma vez
que a boa-f somente produz efeitos em relao aos cnjuges e prole, jamais a respeito de terceiro."
INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE 182 Dispositivo revogado - Art. 334. Cada
cnjuge aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. Breves comentrios - Afinidade o
vnculo que liga uma pessoa aos parentes de seu cnjuge ou companheiro. Na definio que demos de
parentesco, em comentrios ao art. 1.591, no inclumos a noo de afinidade. Isto porque comumente se
entende que a afinidade no parentesco. O Cdigo, todavia, tergiversa: ora chama a afinidade
expressamente de parentesco (v.g., nos arts. 1.524, 1.595, 1 , 1.737); "ora refere-se afinidade com o
termo vnculo", evitando, assim, cham-la de parentesco (v.g., nos arts. 1.521, inc. II, e 1.595, caput), o
que, ademais, j ocorria com o Cdigo de 1916. Anota Guilherme Calmon da Gama que, na tramitao
do Projeto do novo Cdigo no Senado Federal, foi apresentada emenda de n. 221, com a finalidade de
acrescentar designao do subttulo a expresso "e da afinidade". Contudo, tal emenda foi rejeitada sob
a justificativa do relator Josaphat Marinho de que "no h dvida, pois, de que o vocbulo `parentesco'
abrange a afinidade, sendo desnecessrio modificar a designao do Subttulo". Observe-se que a
afinidade liga o cnjuge ou companheiro aos parentes do outro, no ao outro cnjuge ou companheiro
mesmo. Ou seja, no h afinidade entre os cnjuges ou entre os companheiros. Semelhantemente, no h
afinidade entre os parentes dos cnjuges, bem como no h entre eles vnculo algum. Os pais de um
cnjuge, v.g., nada tm de vnculo com os pais do outro. O parentesco por afinidade limita-se aos
ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro, diz o 1. No h, portanto,
isto certo, afinidade na linha colateral a partir do segundo grau. Mas o que no ficou esclarecido foi a
existncia de limite na afinidade na linha reta. Na doutrina praticamente pacfico o entendimento de
que s h afinidade na linha reta em primeiro grau, ou seja, s so afins, em linha reta, sogro, sogra,
genro, nora, enteado, enteada, padrasto e madrasta. Dvida fica se esse entendimento permanece vlido,
pois agora a lei expressamente limitou a afinidade, mas no na linha reta. Fica, assim, a possibilidade de
se afirmar a ilimitao da afinidade na linha reta . Na linha reta, a afinidade no se extingue com a
dissoluo do casamento ou da unio estvel. Assim, o divrcio, a morte de um dos cnjuges ou a
dissoluo da unio estvel no tm o condo de pr fim afinidade. Bem por isto permanece vlido o
impedimento do art. 1.521, inc. II. Anote-se, por fim, que a afinidade instituto que se origina do
55
casamento vlido, como aponta ORLANDO GOMES 183 : "O casamento putativo no gera afinidade, uma vez
que a boa f somente produz efeito em relao aos cnjuges e prole, jamais a respeito de terceiro.
NELSON NERY JUNIOR E ROSA NERY 184 - Parentesco por afinidade - O novo sistema contempla
o parentesco por afinidade limitando-o na linha reta e quanto aos irmos do cnjuge ou companheiro.
Quanto ao parentesco por afinidade em linha reta a norma prescreve que ele no cessa com a dissoluo
do casamento continuando a gerar efeitos de impedimento matrimonial (CC 1521, II).
7.5 DOS LIMITES DA AFINIDADE NA LINHA RETA E NA COLATERAL ART. 1.595, 1

Os parentes em linha reta do cnjuge ou companheiro (pais, filhos, por exemplo), em funo
do vnculo do casamento ou da unio estvel, estes se aliam por fora da afinidade em linha reta criada
pela lei, ao outro cnjuge ou companheiro (sogro/sogra nora/genro; padrastro/madrasta
enteado/enteada). Enquanto os parentes em linha colateral de 2 grau do cnjuge ou companheiro, seja
o irmo unilateral ou germano, aliam-se ao outro cnjuge ou companheiro, em razo da afinidade em
linha colateral, tornando-os cunhados. Mas este elo no alcana diretamente os parentes dos cnjuges ou
companheiros: a mulher do cunhado no concunhado do marido ou companheiro, assim como o
enteado de um cnjuge ou companheiro, tecnicamente no afim do enteado do outro cnjuge ou
companheiro.
Determina o 1o deste art. 1.595 que a afinidade se estabelece entre ascendentes e
descendentes do cnjuge ou companheiro, sem fixar limite de grau na linha reta, como previsto de
forma restrita ao 2o grau quando se trata da linha colateral.
Pelos termos do 1o do art. 1.595, ficou estabelecido que a afinidade, na linha reta ascendente
e descendente, ilimitada, razo pela qual no est mais restrita apenas ao 1o grau como no CC/16 (que
criava apenas o vnculo do sogro e sogra com a nora e/ou genro; e o padrasto e/ou madrasta com o
enteado). O que parece significar que no cabe mais a mxima que dizia que uma afinidade no gera
outra afinidade. Se a afinidade com a sogra, por exemplo, cria afinidade da nora com a av do marido ou
companheira, logo uma afinidade ter levado a outra.
Antes do CC/02 mais freqente a interpretao no sentido de que "a afinidade (impedimentum
affinitatis) deve limitar-se ao 1 grau, j que a afinidade no gera afinidade, citando o Direito Romano:
affinitas affinitatem non parit.", - tal como aderem MARIA LUIZA SO PAULO E ROBERTA REGO, 185 a essa
afirmao de CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, da qual ainda compartilha CARLOS ROBERTO GONALVES 186
mesmo na nova redao da lei. SLVIO DE SALVO VENOSA 187 : "a afinidade distingue-se do conceito de
parentesco em sentido estrito." Em contrrio, LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 188 afirma que "a afinidade
na linha reta recebe o mesmo tratamento dado ao parentesco em linha reta, inexistindo limitao de
grau."
7.6 DA AFINIDADE SE ESTABELECER NA LINHA RETA E NA COLATERAL, CONTADA EM GRAUS

EM SIMETRIA COM O CASAMENTO CIVIL
1 do art. 1.595 do CC/02, ter-se- iniciado grande discusso sobre a possibilidade de alimentos entre
afins,189 o que, com razo, at hoje nunca foi admitido no Direito ptrio.
Alis, pelos termos do mesmo dispositivo, ficou estabelecido que a afinidade, na linha reta
ascendente e descendente, ilimitada, razo pela qual no est mais restrita apenas ao 1 grau como no
CC/16 (que criava apenas o vnculo do sogro e sogra com a nora e/ou genro; e o padrasto e/ou
madrasta com o enteado). O que parece significar que no cabe mais a mxima que dizia que uma
afinidade no gera outra afinidade. Se a afinidade com a sogra, por exemplo, cria afinidade da nora com
a av do marido ou companheira, logo uma afinidade ter levado a outra.
SLVIO DE SALVO VENOSA 190 - O vnculo da afinidade conta-se a partir do esposo ou esposa,
atingindo os sogros. A pessoa que se casa adquire o parentesco por afinidade com os parentes do outro
cnjuge. A afinidade limita-se ao primeiro grau, pois afinidade no gera afinidade. Assim, so afins em
linha reta o sogro e a nora, a sogra e o genro, o padrasto e a enteada, a madrasta e o enteado. SLVIO DE
SALVO VENOSA 191 - "A afinidade possui simetria com a contagem de graus no parentesco. Essa relao
deriva exclusivamente de disposio legal, sem relao de sangue. Na relao de afinidade, o cnjuge
est inserido na mesma posio na famlia de seu consorte e contam-se os graus da mesma forma. Tratase, pois, de uma contagem derivada. Desse modo, a afinidade ocorre tanto na linha reta, como na linha
colateral."
56
CARLOS ROBERTO GONALVES 192 - Se um dos cnjuges ou companheiros tem parentes em
linha reta (pais, filhos), estes se tornam parentes por afinidade em linha reta do outro cnjuge ou
companheiro. Essa afinidade em linha reta pode ser ascendente (sogro, sogra, padrasto e madrasta, que
so afins em 1 grau) e descendente (genro, nora, enteado e enteada, no mesmo grau de filho ou filha,
portanto afins em 1 grau). Cunhados (irmos de um e de outro cnjuge ou companheiro) so afins na
linha colateral em segundo grau.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 193 - H, na afinidade, certa simetria com o
parentesco, especialmente no que toca distino entre linhas, graus e espcies de afins. Com base na
analogia do parentesco, a afinidade tambm comporta duas linhas: a linha reta e a linha colateral oblqua ou transversal. Como lecionava ORLANDO GOMES, "conquanto no seja a afinidade idnea
computatio por linhas e graus, tal como o parentesco, conta-se do mesmo modo, admitindo-se sua
existncia em linha reta sem limite de grau e em linha colateral, no segundo grau". H, na afinidade,
certa simetria com o parentesco, especialmente no que toca distino entre linhas, graus e espcies de
afins. Com base na analogia do parentesco, a afinidade tambm comporta duas linhas: a linha reta e a
linha colateral - oblqua ou transversal. ... O vnculo de afinidade em linha reta pode decorrer de trs
situaes distintas: a) do casamento contrado pela prpria pessoa, gerando a afinidade entre ela e os
ascendentes e descendentes do seu cnjuge; b) do casamento contrado pelo descendente da pessoa,
criando o vnculo de afinidade entre a pessoa e o cnjuge de seu descendente; c) do casamento contrado
pelo ascendente da pessoa, constituindo o vnculo entre a pessoa e o cnjuge de seu ascendente. - Na
linha reta, a afinidade recebe o tratamento equiparado ao do parentesco, inexistindo limitao de grau,
sendo que no se extingue mesmo com a dissoluo do casamento que a originou.
MARIA HELENa DINIZ 194 - O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos
descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro (CC, art. 1.595, 1).
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 195 - A emenda senatorial acrescentou a limitao do
instituto da afinidade aos parentes em linha reta e ao segundo grau de parentesco na linha colateral, que
no havia no texto primitivo."
NELSON NERY JUNIOR E ROSA NERY 196 - O novo sistema contempla o parentesco por
afinidade limitando-o a linha reta e quanto aos irmos do cnjuge ou companheiro.
7.7 DOS GRAUS NA AFINIDADE

JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE e GERALDO MAGELA ALVES 197 - afim quando se refere ao
parente do cnjuge. Na linha reta, ascendentes (pais, avs, etc.) ou descendentes (filhos, netos, etc.) no
h limites para o parentesco. Na linha colateral (irmos, etc.) h, como veremos. JORGE FRANKLIN ALVES
FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 198 - Assim, o cunhado parente afim em segundo grau. O art. 405,
1, do CPC, estabelece o impedimento, para ser testemunha, do colateral, at o terceiro grau, por
consanginidade ou afinidade. Segundo o disposto no 1 do art. 1.595, o parentesco por afinidade
limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 199 - Como lecionava ORLANDO GOMES,
"conquanto no seja a afinidade idnea computatio por linhas e graus, tal como o parentesco, conta-se
do mesmo modo, admitindo-se sua existncia em linha reta sem limite de grau e em linha colateral, no
segundo grau". ... Na linha reta, a afinidade recebe o tratamento equiparado ao do parentesco,
inexistindo limitao de grau, sendo que no se extingue mesmo com a dissoluo do casamento que a
originou. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 200 - Na linha colateral a afinidade se restringe aos
cunhados e, portanto, no passa do segundo grau: "a afinidade, nessa linha, no se estende ao terceiro
grau, em direito civil, existindo apenas com os irmos dos cnjuges". Tal orientao, que decorria de
interpretao sistemtica do texto codificado de 1916, levou o Senador JOSAPHAT MARINHO a incluir o
1 ao artigo 1.599 do Projeto (atual art. 1.595) para deixar assentado: " 1 O parentesco por afinidade
limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge", explicitando no texto projetado a
inexistncia de afinidade na linha colateral alm do segundo grau. Alis, como no existe vnculo de
afinidade na linha colateral em primeiro grau - j que a contagem do grau de afinidade se faz do mesmo
modo que a contagem do grau de parentesco -, pode-se afirmar categoricamente que o vnculo de
afinidade na linha colateral somente existe em segundo grau: entre cunhados.
INCIO DE CARVALHO NETO e RICA HARUMI FUGIE 201 - O parentesco por afinidade limita-se
aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro, diz o 1. No h,
portanto, isto certo, afinidade na linha colateral a partir do segundo grau. Mas o que no ficou
esclarecido foi a existncia de limite na afinidade na linha reta. Na doutrina praticamente pacfico o
57
entendimento de que s h afinidade na linha reta em primeiro grau, ou seja, s so afins, em linha reta,
sogro, sogra, genro, nora, enteado, enteada, padrasto e madrasta. Dvida fica se esse entendimento
permanece vlido, pois agora a lei expressamente limitou a afinidade, mas no na linha reta. Fica, assim,
a possibilidade de se afirmar a ilimitao da afinidade na linha reta .
LCIA MARIA TEIXEIRA FERREIRA 202 - Outrossim, a afinidade na linha reta recebe o mesmo
tratamento dado ao parentesco em linha reta, inexistindo limitao de grau.
7.8 DA EXTINO DA AFINIDADE ART. 1.595, 2

Completa o 2 do art. 1.595 que na linha reta a afinidade no se extingue com a dissoluo
do casamento ou unio estvel. Explica REGINA BEATRIZ TAVARES da SILVA 203 que "com a substituio
da expresso 'da sociedade conjugal' por 'do casamento', no h dvida de que, mesmo dissolvido o
vnculo conjugal, no se desfaz a afinidade em linha reta."
A afinidade decorre tanto do casamento quanto da unio estvel, por razes de ordem tica e
moral que impem o impedimento entre o sogro com a nora que ficou viva ou entre o padrasto que se
divorciou e a enteada - filha de sua ex-mulher, por exemplo. Nem a viuvez ou o divrcio retira o
impedimento entre afins na linha reta. Tal enunciado leva concluso de que a sogra no deixa s-lo em
razo do divrcio da filha de maneira que o ex-genro, ao casar-se em segundas npcias, passa a ter,
querendo ou no, duas sogras. J a afinidade na linha colateral no constitui empecilho ao casamento,
pelo que, o vivo ou divorciado pode casar-se com a ex-cunhada, irm de sua ex-mulher.
7.9 DA RETROSPECTIVA DO ARTIGO 1.595, 2

GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 204 - A respeito da ltima alterao da redao do
preceito - substituindo a expresso "dissoluo da sociedade conjugal" pela outra "dissoluo do
casamento" -, de ser reconhecida inconstitucionalidade formal do artigo 1.595, 2, levando em conta
que no houve aprovao, pelo Senado Federal, de tal redao do dispositivo, sendo certo que no se
trata de mera adequao s alteraes constitucionais e legais promulgadas desde a apresentao do
Projeto do Cdigo Civil. Como dito o artigo 335 do Cdigo Civil de 1916 estabelecia a regra da noextino da afinidade na linha reta com a dissoluo do casamento, sendo que a Cmara dos Deputados
(em 1984) e o Senado Federal (em 1997) aprovaram a redao do preceito com a referncia "dissoluo da
sociedade conjugal", sendo que a dissoluo do casamento hiptese prevista no Cdigo Civil desde
1916, o que derruba o argumento de que a atualizao da redao do dispositivo decorreria do ingresso
da Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de 1977, no ordenamento jurdico brasileiro. Em termos formais,
portanto, deve-se considerar inconstitucional a mudana de redao feita pela Cmara dos Deputados
na votao final do Projeto do Cdigo Civil a respeito do artigo 1.595, 2. Contudo, levando em conta
os valores culturais e histricos reconhecidos no Brasil, bem como os princpios gerais de direito
aplicveis matria, importante considerar a inconstitucionalidade to-somente da votao final do
Projeto do Cdigo Civil na Cmara dos Deputados para o fim de manter a redao aprovada no Senado
Federal, interpretando o dispositivo em coerncia com outros dispositivos do novo Cdigo para se
concluir pela no-extino do vnculo de afinidade na linha reta mesmo com a dissoluo do vnculo
conjugal.
7.10 DA EXTINO DO VNCULO DE AFINIDADE E DOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS

CARLOS ROBERTO GONALVES 205 - E, no caso de novo casamento ou unio estvel, os afins da
primeira comunho de vidas no se tornam afins do cnjuge ou companheiro da segunda. "Na linha
reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel" (CC, art. 1.595,
2). Assim, falecendo a esposa ou companheira, o marido ou companheiro continua ligado sogra pelo
vnculo da afinidade. Se se casar novamente, ter duas sogras. Na linha colateral, contudo, a morte de
um dos cnjuges ou companheiros faz desaparecer a afinidade. Nada impede, assim, o casamento do
vivo com a cunhada. Se a dissoluo da sociedade conjugal se der pela separao judicial, que no
rompe o vnculo, subsiste a afinidade entre o cnjuge separado e os parentes do consorte. Com o
divrcio e conseqente rompimento do vnculo, no mais persiste a afinidade. Nos casos de nulidade ou
de anulabilidade, somente persistir a afinidade se reconhecida a putatividade do casamento.
CSAR FIZA 206 - O parentesco por afinidade cessa com a extino do casamento, embora
continuem vigorando as proibies matrimoniais. Assim, o sogro deixa de ser parente de sua nora
58
quando da morte de seu filho. Mas, apesar de no serem mais parentes por afinidade, continuam
impedidos de se casar um com o outro.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 207 - Com a substituio da expresso "da sociedade
conjugal" por "do casamento", no h dvida de que, mesmo dissolvido o vnculo conjugal, no se
desfaz a afinidade em linha reta.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 208 - A dissoluo do casamento pode ocorrer por morte
de um dos cnjuges, pela nulidade ou anulao do matrimnio ou pelo divrcio (art. 1.571, I, II, V).
Qualquer que tenha sido a causa da dissoluo, a afinidade no se extingue, o que equivale a dizer que
persistem os impedimentos matrimoniais entre sogro e nora, entre sogra e genro. Limitada a restrio
linha reta, o parentesco do chamado cunhado desaparece com a dissoluo do casamento.
NELSON NERY JUNIOR E ROSA NERY 209 - Quanto ao parentesco por afinidade em linha reta a
norma prescreve que ele no com a dissoluo do casamento, continuando a gerar efeitos de
impedimento matrimonial (CC 1.521 II).
MARIA HELENA DINIZ 210 - Em nosso direito constitui impedimento matrimonial a afinidade
em linha reta (CC, art. 1.521, III), assim no podem casar genro e sogra, sogro e nora, padrasto e enteada,
madrasta e enteado, mesmo depois da dissoluo, por morte ou divrcio, do casamento ou da unio
estvel que deu origem a esse parentesco por afinidade (CC, art. 1.595, 2). Porm, na linha colateral,
cessa a afinidade com o bito do cnjuge ou companheiro, por conseguinte, no est vedado o
casamento entre cunhados.
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA 211 - Desse modo, o artigo 1.521, inciso II, do novo
Cdigo Civil, prev o impedimento matrimonial de afinidade na linha reta, com a seguinte redao:
"Art. 1.521. No podem casar: (...). II - Os afins em linha reta; (...)."Tal regra sempre existiu no mbito do
Cdigo Civil de 1916, artigo 183, inciso II: "Art. 183. No podem casar (arts. 207 e 209): (...) II - Os afins
em linha reta, seja o vnculo legtimo ou ilegtimo." Por bvio, no contexto de uma interpretao
sistemtica, logicamente que no haver o desaparecimento da afinidade na linha reta com a dissoluo
do casamento, pois no haveria sentido na regra projetada acerca do impedimento de afinidade. Nas
palavras de ORLANDO GOMES, "o impedimento de afinidade tem fundamento tico. (...) Na legislao
civil prevalece atualmente a restrio do impedimento aos afins em linha reta, isto , probe-se o
casamento da viva com o genitor ou outro ascendente do cnjuge falecido."
59
QUADRO DE PARENTESCO
Linha reta infinita
Meu
trisav
4 grau
Impedidos de testemunhar e de casar entre si

Linha colateral ou transversal
(art. 1.592 CC)
Meu
bisav
3 grau
Meu
tio av
4 grau
Meu
av
2 grau
Meu
pai
1 grau
EU
Meu
filho
1 grau
Meu
neto
2 grau
Meu
tio
3 grau
Meu
primo
irmo
4 grau
Meu
irmo
2 grau
Meu
sobrinho
3 grau
Meu
sobrinho
neto
4 grau
Meu
bisneto
3 grau
Meu
trineto
4 grau
Linha colateral ou transversal

(art. 1.592 CC)
Herdam
(art. 1.839 CC)
Parentesco: at o 4 grau colateral

Linha reta infinita
60
QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA RETA
Afinidade no forma de parentesco;

elo que tem origem no casamento ou na unio estvel;
ilimitado na linha reta e reduzido ao 2 grau na colateral.
sem limite a
afinidade na
linha reta
sem limite o
parentesco na
linha reta
Bisavs paternos/maternos
Bisavs
por afinidade
afinidade
linha reta,
3 grau
Avs paternos/maternos
Avs
por afinidade
afinidade
linha reta,
2 grau
Pai/Me
Sogro ou Sogra
(de quem sou
genro ou nora)
afinidade na
linha reta,
1 grau
MEUS ASCENDENTES
EU
MEUS DESCENDENTES
Filho c/ 3 pessoa
unilateral
pelo casamento ou unio

estvel EU me torno
aliado dos parentes do
MEU cnjuge ou
companheiro pelo
vnculo da afinidade na
linha reta, que no se
extingue com a
dissoluo da relao.
MEU
cnjuge ou
companheiro
(vnculo conjugal)
Padrasto ou Madrasta
do enteado
afinidade,
linha reta,
1 grau
Neto
Av do filho
do enteado
afinidade
linha reta,
2 grau,
Bisneto
Bisav do
neto do
enteado
afinidade
linha reta,
3 grau
sem limite o
parentesco na
linha reta
sem limite a
afinidade na
linha reta
61
QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA COLATERAL
S exite afinidade colateral entre cunhados (reduzido ao 2 grau);

No h vnculo de afinidade entre con-cunhados;
Eu no tenho vnculo de afinidade com o sobrinho do meu cnjuge;
A afinidade na linha colateral tem fim com a dissoluo do casamento ou da unio estvel;
Findo o vnculo que originou a afinidade colateral, inexite impedimento matrimonial com o ex-cunhado.
MEU CNJUGE OU
COMPANHEIRO
H afinidade na
linha colateral
CNJUGE OU
COMPANHEIRA DO
MEU IRMO
(MINHA CUNHADA)
MEU IRMO
MEU
SOBRINHO
EU
H afinidade na
linha colateral
62
UNIDADE IV CASAMENTO - ARTS. 1.511 A 1.570

1. HISTRICO
ARNALDO RIZZARDO 212 - Efetivamente, a origem primeira do casamento est na atrao
sexual, ou na concupiscncia inata na pessoa. E o casamento vem a ser um contrato solene pelo qual
duas pessoas de sexo diferente se unem para constituir uma famlia e viver em plena comunho de vida.
Na celebrao do ato, prometem elas mtua fidelidade, assistncia recproca, e a criao e educao dos
filhos. Diante da previso legal da separao e do divrcio, no se pode afirmar que o compromisso
assumido pelo homem e pela mulher de viverem juntos possui um carter de perpetuidade, o que, alis,
depreende-se do prprio Cdigo Civil, no art. 1.566 (art. 231 do Cdigo de 1916).
Para EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE, 213 inmeras so as definies de casamento. Do Direito
Romano decorrem duas definies clssicas, a de MODESTINO (as npcias so a unio do marido e da
mulher em consrcio para toda vida pelo direito humano e pelo direito divino Digesto, 23, II, fr. I) e a
de Justiniano (as npcias ou o matrimnio so a unio do homem e da mulher; a qual (unio) mantm
um hbito indivisvel de vida).
Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher que se unem materialmente e
espiritualmente para constiturem uma famlia. Estes so os elementos bsicos, fundamentais e lapidares
do casamento. a unio do homem e da mulher para o estabelecimento de uma plena comunidade de
vida. ato pessoal porque depende, exclusivamente, da liberdade de escolha e da manifestao de
vontade dos nubentes. ato solene porque a lei exige a observncia de uma srie de requisitos
destinados publicidade e garantia da manifestao do consentimento dos nubentes.
ato civil, embora o novo texto constitucional tenha reconhecido a existncia das entidades
familiares, priorizou o casamento civil como determinador da famlia, base da sociedade (art. 226, 1,
da CF). No admite termo ou condio, pois inexiste casamento condicional, ou passvel de rompimento
se no cumprida alguma obrigao. uma instituio de ordem pblica, ainda que nascendo na esfera
privada, as convenes particulares subordinam-se legislao civil (de ordem pblica). Estabelece
comunho de vida, quer nos aspectos patrimoniais, quer nos espirituais e sentimentais. Hoje, mais do
que nunca, a inteno de viverem juntos, como marido e mulher, o amor e o companheirismo so as
finalidades fundamentais determinadoras de uma comunho de vida.
A procriao e a educao da prole, bem como o remdio concupiscncia (constantes na
ENCCLICA CASTI CONNUBII) deixaram de ser fins do casamento. Logo, inteno de viverem juntos, que os
romanos chamavam, acertadamente, affectiomaritalis, elemento decisivo na indissolubilidade do
vnculo; o amor, que independe da mera atrao sexual e encontra sua manifestao mais veemente na
afeio, solidariedade, cumplicidade, atrao mtua e afinidades pessoais; e o companheirismo, calcado
num projeto comum, capaz de atender e satisfazer ideais e interesses comuns.
2. CARACTERSTICAS E PRINCPIOS
Liberdade de escolha dos nubentes: ato pessoal (pode ser por procurador) cuja vontade o
elemento essencial. Solenidade (ato formal). Diversidade de sexos (elemento at natural). (Obs.:
Dinamarca admitiu o casamento civil de homossexuais em 1989, Noruega em 92, Sucia em 95 e
Holanda em 97 projeto de parceria civil no Brasil no pretende instituir o casamento de
homossexuais vide unidade especfica). Monogamia (singularidade). Dissolubilidade (no tem cunho
universal): unio permanente, mas no perptua. Regido por normas de ordem pblica que no
admitem conveno das partes, nem condio ou termo (exceto quanto aos bens).
Gratuidade: o casamento gratuito (CF, art. 226, 2) os Cartrios de Registro Civil cobram
pelo processo de habilitao e no pela celebrao porque s esta que seria gratuita.
Para EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE, 214 trs so os princpios que regem o casamento:
a) liberdade de unio: o casamento s se justifica e legitima quando decorre da livre
manifestao de vontade dos parceiros;
b) monogamia: decorre da mais tradicional e inquebrantvel postura do mundo ocidental;
quem casado est proibido de contrair novas npcias (art. 1.521, VI);
c) comunho de vida: os nubentes comungam os mesmos ideais, renunciando os instintos
egosticos ou personalistas, em funo de um bem maior, que a famlia.
63
O Subttulo I que trata Do Casamento objeto de 11 captulos, em que as principais inovaes
so as adiante identificadas por EUCLIDES DE OLIVEIRA e GISELDA HIRONAKA: 215
art. 1.511 - o casamento estabelece comunho de vida, com base na igualdade de direitos e
deveres dos cnjuges;
art. 1.512 - gratuidade da celebrao do casamento e, com relao pessoa pobre, tambm
da habilitao do casamento e 1 certido;
art. 1.516 - facilitao do registro civil do casamento religioso; neste ponto, parece que no
o que efetivamente aconteceu na nova lei porque foi dificultado na medida em que seu
registro tem legitimao restrita ao celebrante, e no caso de pedido por qualquer
interessado, tem que haver homologao prvia da habilitao; e ainda, o prazo para
registro tornou-se, por disposio de lei, decadencial;
art. 1.517 - reduo da capacidade matrimonial do homem para 16 anos;
art. 1.521 - reduo dos impedimentos matrimoniais, catalogando apenas os dirimentes
absolutos;
art. 1.523 - causas suspensivas do casamento, em lugar dos antigos impedimentos
impedientes ou meramente proibitivos;
art. 1.526 - exigncia de homologao da habilitao matrimonial pelo juiz;
art. 1.542 - casamento por procurao mediante instrumento pblico com validade restrita
a 90 dias;
arts. 1.565 e 1.567 - desaparecimento da figura do chefe de famlia, em decorrncia da
igualdade dos cnjuges, aos quais compete a direo da sociedade conjugal;
1, do art. 1.656 - possibilidade de adoo do sobrenome do outro por qualquer dos
nubentes.
ALM DESTAS, PODEM SER AINDA CITADAS AS SEGUINTES MODIFICAES:
art. 1.517, pargrafo nico e art. 1.631 - no prevalece vontade do pai ou do guardio no
casamento do menor, para o qual exige-se o consentimento de ambos os genitores;
art. 1.520 - pode haver o casamento de quem no atingiu a idade nbil em razo tambm
de gravidez;
art. 214, pargrafo nico do CC/16 - no h mais previso de separao de corpos
determinada pelo juiz quando autoriza o casamento de menor que no tenha atingido a
idade nbil;
pargrafo nico do art. 1.521 - omisso do casamento de colaterais de 3o grau, que dever
ser remediada pela introduo de pargrafo nico no art. 1.521;
pargrafo nico do art. 1.523 - possibilidade de pedir ao juiz a no aplicao de causa
suspensiva do casamento;
art. 1.523 - causas suspensivas - antigos impedimentos dirimentes privados - levam apenas
imposio do regime da separao legal de bens sem acarretar a anulao do casamento
e nem a aplicao das disposies penais previstas nos arts. 225 a 228 do CC/16;
arts. 1.541 e 1.542 2o ampliao do prazo que antes era de 5 (cinco) para os agora 10
(dez) dias para a comunicao do casamento nuncupativo pelas testemunhas, permitida
usa celebrao por procurao outorgada pelo nubente saudvel;
art. 1.542 - casamento por procurao recebeu tratamento minucioso e com vrias
alteraes;
art. 1.544 - modificou os arts. 204 do CC/16 e 32 da LRP.
3. NATUREZA JURDICA
CONTRATO DE DIREITO DE FAMLIA OU SUI GENERIS OU ESPECIAL
UREA PIMENTEL: indisputvel que o casamento um contrato, e, como tal, natural que
possa ser desfeito, como rescindidos podem ser os contratos em geral... (p. 28)
EDUARDO ESPNOLA parece-nos, entretanto, que a razo est com os que consideram o
casamento um contrato sui generis, constitudo pela recproca declarao dos contraentes, de
estabelecerem a sociedade conjugal, base das relaes de direito de famlia. (p. 48)
64
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA o que se deve entender, ao assegurar a natureza do
matrimnio, que se trata de um contrato especial dotado de conseqncias peculiares, mais profundas
e extensas do que as convenes de efeitos puramente econmicos, ou contrato de Direito de Famlia, em
razo das relaes especficas por ele criadas. (p. 36)
CLVIS BEVILQUA O casamento um contrato. No tm fundamento os escrpulos
daqueles jurisconsultos, que se recusam a ver, no casamento, essa feio contratual, que, certamente, no
existia nos rudes tempos primitivos, porm, que se lhe no pode negar, desde que tomou por base o
consenso dos cnjuges, desde que estes, livremente, assumiram os encargos decorrentes da sua unio. ...
No se confunde com os outros contratos, por seu objeto, por seus fins, por sua natureza social, que
domina o arbtrio dos indivduos: mas o resultado do acordo de duas vontades, que, livremente,
concorrem para a criao de direitos e deveres recprocos, direitos e deveres em relao prole, direitos
e deveres para com a sociedade. (p. 518).
SILVIO RODRIGUES Instituio em que os cnjuges ingressam pela manifestao de sua
vontade, feita de acordo com a lei. Da a razo pela qual, usando de uma expresso j difundida, chamei
ao casamento contrato de direito de famlia, almejando, com esta expresso, diferenciar o contrato de
casamento dos outros contratos de direito privado. (p. 19)
EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE Contrato sui generis ou de feio especial ou de direito de
famlia porque a to-s manifestao de vontades insuficiente a inseri-lo no mundo jurdico. (p. 23)
INCIO DE CARVALHO NETO Tanto no casamento-fonte como no casamento-estado h
elementos institucionais e contratuais. Em suma, em nosso modo de ver, o casamento um contrato de
direito de famlia, ou seja, um misto de contrato e instituio, um contrato especial, com regras prprias,
regidas pelas regras cogentes do Direito de Famlia (no pelo Direito das Obrigaes). (p. 34)
instituio
RAINER CZAJKOWSKI quando se casam os cnjuges aderem e se submetem aos efeitos
pessoais que a lei imperativamente outorga ao casamento; eles no contratam estes efeitos. A fidelidade,
a assistncia moral, as responsabilidades extrapatrimoniais em face dos filhos, por exemplo, no so
disponveis para as partes, nem poderiam ser. (p. 104)
KELSEN HENRI DE PAGE - casamento como uma instituio, o que significa afirmar que ele
constitui um conjunto de regras impostas pelo Estado, regras estas que formam um todo e s quais as
partes tm apenas a faculdade de aderir. (p. 634-635)
WASHINGTON DE BARROS casamento uma instituio. Reduzi-lo a simples contrato ser
equipar-lo a uma venda ou uma sociedade, relegando-se para segundo plano suas nobres e elevadas
finalidades. (p. 13)
MARIA HELENA DINIZ por ser o matrimnio o mais importante das transaes humanas,
uma das bases de toda constituio da sociedade civilizada, filiamo-nos teoria institucionalista, que o
considera com uma instituio social. (p. 38).
ARNALDO RIZZARDO instituio porque elevado categoria de um valor, ou de uma
ordem constituda pelo Estado. um ente que engloba uma organizao e uma srie de elementos que
transcendem a singeleza de um simples contrato. ... O casamento, entretanto, no se resume a um rol de
direitos e obrigaes de cunho patrimonial ou econmico. Prevalecem os elevados interesses pessoais e
morais que o impregnam. Fator determinante de sua celebrao: affectio maritalis, ou o amor que une os
esposos. (p. 31-34)
ECLTICO
PLANIOL, RIPERT, ROUAST a s concepo que corresponde realidade das coisas uma
concepo mista: o casamento um ato complexo, ao mesmo tempo contrato e instituio, o mesmo que,
em nosso antigo direito, era considerado por nossos antigos autores como sendo a um s tempo um
contrato e um sacramento. (p. 57)
LUCIA STELLA RAMOS DO LAGO como salienta VASSALI, no direito moderno, ao lado do
negcio jurdico matrimnio (ato que d incio ao estado de marido e de mulher), h a relao jurdica
matrimnio (o prprio estado de marido e mulher). Em conseqncia, o ato inicial, negcio jurdico
matrimnio e a relao jurdica matrimnio ou status de cnjuge so nitidamente distintos. Do ato
inicial em que o homem e a mulher, observadas as solenidades legais, manifestam autoridade
competente a vontade de se casarem, surge o status de cnjuge que os vincula (independentemente de
65
terem, ou no, vida em comum, e de quererem, ou no, continuar casados) at morte de um deles ou,
nos pases que o admitem, at o divrcio. (p. 22)
SILVIO VENOSA em uma sntese das doutrinas, pode-se afirmar que o casamento-ato um
negcio jurdico; o casamento-estado uma instituio. (p. 37)
GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA - a teoria ecltica, que congraa as duas
idias anteriormente vistas, considerando o casamento como contrato em sua formao, por se originar
do acordo de vontades e instituio em sua durao, pela interferncia do Poder Pblico e pelo carter
inaltervel de seus efeitos. Esta teoria, pois, distingue o casamento-fonte do casamento-estado. O
primeiro tem natureza contratual e, o segundo, natureza institucional, vez que as regras que governam
os esposos durante a unio conjugal so fixadas imperativamente pelo Poder Pblico, no podendo o
casal modific-la. (p. 10)
MARIA BERENICE DIAS A idia de negcio de direito de famlia seja a expresso que melhor
sirva para diferenciar o casamento dos demais negcios de direito privado. Ainda que o casamento no
faa surgir apenas direitos e obrigaes de carter patrimonial ou econmico, no se pode negar que
decorre de um acordo de vontades. uma conveno individual, devido ao seu carter de consenso
espontneo e ao pressupostos exigidos para que as pessoas o possam contrair.
4. DISPOSIES GERAIS E DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO ARTS. 1.511 A 1.520

CASAMENTO espcie do gnero ato jurdico e por isso precisa de todos os elementos
prprios dos atos jurdicos em geral e mais os especficos por se tratar de ato complexo, verdadeiramente
sui generis.
A famlia plural tornou-se um fato, como afirma ANA LUIZA MAIA NEVARES 216 : "A CF/88, em
seu art. 226, ao determinar que a famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado, concebeu
referido instituto de forma plural, pois estabeleceu mais de um modo de constituio da famlia, a saber,
o casamento, a unio estvel entre um homem e uma mulher e as comunidades formadas por qualquer
dos pais e seus descendentes." Esta enumerao foi apenas constitucional, razo de omitir o concubinato
previsto no CC/02 (art. 1.727).
art. 1.511 - o casamento estabelece comunho de vida, com base na igualdade de direitos e deveres
dos cnjuges;
art. 1.512 - gratuidade da celebrao do casamento e, com relao pessoa pobre, tambm da
habilitao do casamento e 1a certido;
art. 1.516 - facilitao do registro civil do casamento religioso; seu registro tem legitimao restrita ao
celebrante, e no caso de pedido por qualquer interessado, tem que haver homologao prvia da
habilitao; e ainda, o prazo para registro tornou-se, por disposio de lei, decadencial;
art. 1.517 - reduo da capacidade matrimonial do homem para 16 anos;
art. 1.521 - reduo dos impedimentos matrimoniais, catalogando apenas os dirimentes absolutos;
art. 1.523 - causas suspensivas do casamento.
5. CONDIES NECESSRIAS EXISTNCIA JURDICA

A) DIVERSIDADE DE SEXO
a plena comunho de vidas, que uma das finalidades do casamento,

pressupe a diversidade de sexos. Nesse sentido a lei clara e no abre espao a qualquer exegese
extensiva: o homem e a mulher... podem casar (art. 1.517);
B) O CONSENTIMENTO DOS NUBENTES a falta de consentimento torna inexistente o casamento. Ocorre
quando um dos nubentes deixa de declarar a vontade de casar-se, por coao absoluta, por
demncia, embriaguez ou hipnose;
C) CELEBRAO POR AUTORIDADE COMPETENTE inexiste casamento se o consentimento manifestado
perante quem no tem jurisdio para celebrar o ato matrimonial. O casamento deve ser celebrado
por pessoa a quem a Lei de Organizao Judiciria atribui tal poder (embora o art. 1.550, VI considere
tal casamento anulvel).
66
6. CONDIES NECESSRIAS VALIDADE

a) CONDIES NATURAIS DE APTIDO FSICA so elas: a puberdade, a potncia e a sanidade. A lei
estabelece um limite de idade no qual, presumivelmente, todos se tornam puberis (pbere, adulto,
que atingiu a puberdade), ou seja, atingem a capacidade matrimonial (grau de discernimento ou
aptido para avaliar a importncia do casamento). No art. 1.517 o legislador fixou a idade nbil aos
16 anos, independente do sexo do nubente. A capacidade matrimonial (16 anos) no se confunde com
a capacidade civil (18 anos). Se um dos pretendentes ou ambos no tiverem atingido a capacidade
civil, ser necessria a autorizao dos pais ou de seus representantes legais. Havendo divergncia
entre os pais, o interessado poder obter do juiz o suprimento judicial correspondente (par. n. art.
1.517 c/c o art. 1.519). At a celebrao os pais ou representantes podem revogar a autorizao (art.
1.518). Exceo regra do art. 1.517: admite-se o casamento para evitar cumprimento de pena
criminal ou em caso de gravidez art. 1.520. Quanto potncia, a aptido para a conjuno carnal.
Fora as excees legais (casamento de ancios e casamento in extremis), os nubentes devem ter
aptido para a vida sexual. Impotncia coeundi (de concepo ou de cpula) pode gerar a anulao do
casamento, desde que interesse a um dos cnjuges anul-lo (art. 1.557, III); impotentia generandi (de
gerar ou de procriar) no justifica a anulao do casamento, confirmando-se a idia de que a prole
no finalidade do casamento. Sanidade, o CC no previu a sanidade dos nubentes como condio
necessria validade do casamento. o exame pr-nupcial no obrigatrio, salvo no caso de
casamento de colaterais de 3 grau (tios e sobrinhos), conforme disposto no Dec.-lei 3.200, de 1941.
b) CONDIES NATURAIS DE APTIDO INTELECTUAL Em matria de casamento h uma teoria prpria
dos vcios de consentimento. Ou seja, somente o erro e a coao viciam o consentimento. O dolo no
vicia o casamento. O erro vicia o consentimento em direito matrimonial unicamente quando recai
na pessoa do nubente (art. 1.556 e 1.557). O erro quanto pessoa deve ser essencial, isto , capaz de
tornar insuportvel a continuidade da vida em comum dos cnjuges. A coao as pessoas coagidas
no podem casar, mas, se no obstante a coao, casarem, esto legitimadas a propor ao de
anulao de casamento (art. 1.559).
c) CONDIES DE ORDEM MORAL E SOCIAL GRAU DE PARENTESCO, que constitui obstculo relativo ao
casamento, sejam os parentes em linha reta ou linha colateral, seja o parentesco consangneo, ou
afim, legtimo ou ilegtimo, natural ou civil. Existncia de casamento da monogamia resulta a
proibio de segundo casamento (art. 1.521, VI).
7. CONDIES NECESSRIAS REGULARIDADE DO CASAMENTO

a) FORMALIDADES PRELIMINARES so as que antecedem o casamento (a habilitao, a publicao dos
editais, o certificado da habilitao);
b) FORMALIDADES CONCOMITANTES so essenciais regularidade do casamento e sua inobservncia
determina-lhe a nulidade. So as que acompanham a cerimnia e vem detalhadamente previstas nos
arts. 1.533 a 1.538.
67
8. DOS IMPEDIMENTOS E DAS CAUSAS SUSPENSIVAS DO CASAMENTO ARTS. 1.521 A

1.524
IMPEDIMENTOS
CAUSAS SUSPENSIVAS
art. 1.521 REFEREM-SE S PESSOAS QUE NO
art. 1.523 REFEREM-SE S PESSOAS QUE NO
PODEM CASAR
DEVEM CASAR
I a V Pessoas que tenham parentesco prximo, I O vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge
seja natural ou civil, em qualquer grau na linha
falecido, enquanto no fizer inventrio dos
reta ou at o 3 grau na linha colateral (sem
bens do casal e der partilha aos herdeiros;
meno exceo prevista no Dec. Lei 3.200), II A viva ou a mulher cujo casamento se desfez
ou decorrente do vnculo da afinidade na linha
por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses
reta;
depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo
da sociedade conjugal;
VI As pessoas casadas represso bigamia;
VII Cnjuge sobrevivente com o condenado por III divorciado, enquanto no houver sido
homicdio ou tentativa de homicdio contra o
homologada ou decidida a partilha dos bens
seu consorte;
do casal (novidade em relao ao CC/16);
IV o tutor ou curador e os seus descendentes,
OPOSIO:
ascendentes, irmos, cunhados, ou sobrinhos,
at o momento da celebrao do casamento, por
com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto
qualquer pessoa capaz (art. 1.522), estabelecida
no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem
a obrigao do Juiz ou Oficial declarar a
saldadas as respectivas contas;
existncia de impedimento de que tome
EXCEO:
conhecimento ( nico);
CONSEQNCIA:
permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no

lhes sejam aplicadas as causas suspensivas
previstas nos incisos I, III e IV deste artigo,
provando-se a inexistncia de prejuzo,
respectivamente, para o herdeiro, para o excnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada;
no caso do inciso II, a nubente dever provar
nascimento de filho, ou inexistncia de
gravidez, na fluncia do prazo nico do art.
1.523.
A infringncia aos impedimentos grave e sria a

ponto de invalidar o casamento, pela nulidade,
nos termos do art. 1.548.
No CC/02 as situaes de nulidade do casamento
so:
a) infringncia dos impedimentos enumerados no
art. 1.521 (art. 1.548, II)
b) e do contrado pelo enfermo mental sem o
necessrio discernimento para os atos da vida
OPOSIO:
civil (art. 1.548, I) que inexistia no CC/16 e
entra no lugar da autoridade incompetente que Podem ser argidas pelos parentes em linha reta
agora, de forma mais tcnica, tratada como
de um dos nubentes, consangneos ou afins, e
mero caso de anulabilidade.
pelos colaterais em segundo grau, sejam
tambm consangneos ou afins art. 1.524.
CONSEQNCIA:
imposto o regime da separao legal de bens
(art. 1.641, incisos I a III).
A lei confere hipoteca aos filhos, sobre os imveis
do pai ou da me que passar a outras npcias,
antes de fazer o inventrio do casal anterior
(art. 1.489, I).
68
9. HABILITAO PARA O CASAMENTO ARTS. 1.525 A 1.532

No prevalece vontade do pai ou do guardio no casamento do menor, para o qual exige-se o
consentimento de ambos os genitores (art. 1.517, nico e 1.631);
pode haver o casamento de quem no atingiu a idade nbil em razo tambm de gravidez (art.
1.520);
no h mais previso de separao de corpos determinada pelo juiz quando autoriza o casamento de
menor que no tenha atingido a idade nbil (art. 214 nico do CC/16 no repetido);
e o mesmo impedimento valer para o parentesco civil imposto por fico legal entre ascendentes e
descendentes decorrente da inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido por fora da
conjugao dos arts. 1.597, V e 1.593. O art. 1.597, V criou a fico da paternidade quanto ao filho que
o marido autorizou expressamente fosse inseminado em sua mulher, apesar de entre eles no haver
vnculo gentico. O CC/02 foi omisso em no prever, expressamente, a regra existente para a adoo
(art. 1.628) quanto a integrao absoluta do filho civil concebido pela inseminao heterloga, na
famlia do pai fictcio (o marido). Como o art. 1.593 no limitou o alcance do parentesco civil apenas
linha reta ascendente ou descendente no primeiro grau, logo a interpretao de tal parentesco civil
originrio da inseminao artificial heterloga autorizada pelo marido, deve consider-lo nos
mesmos moldes e alcance da adoo. Assim, por fico legal, o parentesco civil na linha reta envolve
os demais ascendentes e descendentes (naturais ou civis) do marido;
omisso do casamento de colaterais de 3o grau, que dever ser remediada pela introduo de
pargrafo nico no art. 1.521 pelo PL 6960/02; O art. 2o do mencionado decreto-lei 3.200/41 revogou
em parte o inciso IV do art. 183 do CC/16 permitindo o casamento de colaterais de 3o grau desde que
se submetam ao exame pr-nupcial (cuja realizao, por dois mdicos nomeados pelo juiz, deve ser
requerida no processo de habilitao) e o resultado seja-lhes favorvel. Pelo que, enquanto absoluta a
proibio do casamento entre colaterais de 2o grau, essa era relativa entre parentes de 3o grau e
completamente livre entre parentes de 4o grau, ou seja, primos podem casar um com o outro, sem
qualquer restrio. Continua aplicando o Dec.-Lei 3.200/41: ALEXANDRE GUEDES ALCOFORADO
ASSUNO, MARIA HELENA DINIZ, CARLOS ROBERTO GONALVES, SILVIO RODRIGUES; enunciado n. 98
do CJF;
instituda a causa suspensiva para o divorciado casar enquanto no houver sido homologada ou
decidida a partilha dos bens do casal (art. 1.523, III);
possibilidade de pedir ao juiz a no aplicao de causa suspensiva do casamento (art. 1.523 nico);
causas suspensivas - antigos impedimentos dirimentes privados - levam apenas imposio do
regime da separao legal de bens (1.641, I) e hipoteca legal aos filhos sobre os imveis do pai ou da
me que passar a outras npcias, antes de fazer o inventrio do casal anterior (1.489, II)sem acarretar
a anulao do casamento e nem a aplicao das disposies penais previstas nos arts. 225 a 228 do
CC/16;
os impedimentos dirimentes absolutos ou pblicos do CC/16 passaram a ser chamados
simplesmente de impedimentos no CC/02 (s foi eliminado o VII que tratava do cnjuge adltero
com o se co-ru, por tal condenado); os antigos impedimentos impedientes passaram a ser definidos
como causas suspensivas; e algumas das hipteses de anulao de casamento deixaram de ser
tratadas como impedimentos dirimentes privados ou relativos;
pargrafo nico do art. 1.522 taxativo em que o juiz ou o oficial de registro obrigado a declarar
impedimento de que tenha conhecimento, diferente da faculdade que o cdigo anterior conferia; as
normas de carter procedimental para a oposio dos impedimentos esto deslocadas nos arts. 1.529
e 1.530;
art. 1.525 caput do CC/02 os nubentes tm que assinar por si ou procurador o requerimento de que
esto aptos para o casamento civil que desejam contrair, abrindo com o seu pedido o processo que
instruiro com os documentos que os incisos deste dispositivo enumera;
69
exigncia do registro dos editais no cartrio do oficial;
dever do oficial de registro esclarecer os nubentes a respeito dos fatos que podem ocasionar a
invalidade do casamento, bem como sobre os diversos regimes de bens (art. 1.528). Apesar de no
haver exigncia legal, deveria ser documentado com a assinatura pelos nubentes de terem sido
cientificados de um resumo em linguagem simplificada, das invalidades do casamento e dos
diversos regimes de bens.
PROCESSO DE HABILITAO
COMPETNCIA
Oficial do registro civil do domiclio de algum dos nubentes.
1A FASE
DOCUMENTAO
Art. 1.525. O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado

por ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por
procurador, e deve ser instrudo com os seguintes docs: I certido de
nascimento ou documento equivalente; II autorizao por escrito das
pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra;
III declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que
atestem conhec-los e afirmem no existir impedimento que os iniba de
casar; IV declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos
contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; V certido de bito do
cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de
casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio
ou a sentena definitiva da declarao de ausncia.
No h previso equivalente no CC/02.
Dentre os docs. parece ter sido includo o termo de opo pelo regime da
comunho parcial art. 1.640, nico
Dever do oficial do registro esclarecer os nubentes a respeito dos fatos
que podem invalidar o casamento e sobre os diversos regimes de bens art.
1.528.
2A FASE:
PROCLAMAS OU
EDITAIS
Art. 1.527. Estando em ordem a documentao, o oficial extrai o edital que

afixado durante 15 dias nas circunscries do Reg. Civil de ambos os
nubentes, e, obrigatoriamente, se publicar na imprensa local, se houver.
AUDINCIA DO MP O rgo do MP tem que, necessariamente, intervir como custos legis e

Integra a fase dos editais
deve faz-lo aps decorrido o prazo dos proclamas art. 1.526.
3A FASE:
HOMOLOGAO
PELO JUIZ
4A FASE:
CERTIFICADO DE
HABILITAO
Necessidade de homologao, pelo juiz, do processo de habilitao art.

1.526.
Verificada a inexistncia de fato obstativo, o oficial do registro extrai o
certificado de habilitao que, a partir da sua extrao, tem eficcia de 90
(noventa) dias arts. 1.531 e 1.532.
70
10. DA CELEBRAO DO CASAMENTO ARTS. 1.533 A 1.542

Realizao da celebrao em outro edifcio no est condicionada ao caso de fora maior, como no
CC/16, apesar de ter sido mantida a necessidade de consentimento do juiz; caput art. 1.534;
sobe para 4 testemunhas em qualquer hiptese de casamento celebrado fora da sede do cartrio;
exige 4 testemunhas em caso de um dos contraentes no souber escrever, bem como na hiptese de
no poder escrever art. 1.534
casamento em caso de molstia grave art. 1.540 - o registro do termo avulso, lavrado pelo oficial ad
hoc sobre alterao significativa pois ele ser registrado no respectivo registro dentro em 5 (cinco)
dias, perante 2 (duas) testemunhas, ficando arquivado. (redao bastante diferente da do 2o do art.
198: ser levado ao registro no mais breve prazo possvel).
aumento de 5 para 10 dias o prazo para comunicao do casamento nuncupativo, que passa a ser
permitido por procurao do nubente saudvel (arts. 1.541 e 1.542 2o)
casamento por procurao sofre muitas alteraes (art. 1.542): procurao por prazo determinado
mximo 90 dias, exige poderes especiais, forma pblica; pode ser revogada por instrumento pblico;
no casamento nuncupativo o cnjuge que no est enfermo pode ser representado por procurador
mas sua invalidade equivale revogao para fins de anulao do casamento e no inexistncia;
alterado o registro do casamento consular (art. 1.544 modificou o 204 do CC/16 e 32 da LRP); O
casamento no consulado ou diplomtico prova-se pela certido do assento no registro do consulado,
conforme art. 1.544. S pessoas da mesma nacionalidade podem se casar no consulado de seu pas
nos termos do art. 7 LICC e prevalecem a Lei do pas de origem em termos das formalidades da
celebrao. O casamento de brasileiro com brasileiro no consulado, para surtir efeitos no Brasil, deve
ser registrado aqui no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do
Estado em que passarem a residir, no prazo de 180 (cento e oitenta dias) contado da volta de um ou
de ambos os cnjuges ao Brasil, conforme disposto no art. 1.544.
Parece mais adequado, diante do atual art. 1.544 e arts. 32 e 129, 6o da Lei 6.015/73, considerar duas
situaes diferentes, isto , aquela em que o casamento do brasileiro realizado fora do Pas produziu
efeitos no Brasil e, outra, aquela em que o casamento de brasileiro ou estrangeiros, no teve qualquer
eficcia aqui por faltar o registro exigido pela lei: a) casamento celebrado no exterior seja entre
brasileiros no consulado ou no; e ainda o casamento entre um brasileiro e um estrangeiro (que ser
sempre regido conforme a lei do Pas em que for realizado) desde que tais casamentos estejam
registrados no Brasil conforme art. 1.544 e art. 32 da LRP, por produzirem eficcia aqui, se forem
dissolvidos por deciso estrangeira, essa ter que ser necessariamente homologada pelo STF para
que se tenha por dissolvido tais casamentos dentro do territrio ptrio. b) se o casamento for
celebrado no exterior entre brasileiros fora do consulado ou entre brasileiro com estrangeiro ou entre
estrangeiros, no tendo este casamento sido registrado no Brasil onde nunca produziu efeito. Na
medida em que seja dissolvido tambm no estrangeiro, no h necessidade da homologao da
sentena estrangeira de dissoluo pelo STF daquele casamento que nunca existiu aqui para
qualquer efeito.
11. FORMAS DE CELEBRAO DO CASAMENTO

FORMALIDADES ESSENCIAIS DA CERIMNIA
Requerimento autoridade competente para designar dia, hora e local da celebrao art. 1.533;
publicidade do casamento art. 1.534;
presena obrigatria das partes, testemunhas, oficial e juiz art. 1.535;
manifestao da vontade, livre e espontnea art. 1.538;
manifestao da autoridade competente art. 1.535;
lavratura do assento do casamento no livro de registro art. 70, da Lei 6.015/1973.
71
NO CARTRIO DO REGISTRO CIVIL ART. 1.533 E SEGS.
DIA E HORA: celebrar-se- o casamento, no dia, hora e lugar previamente designados pela autoridade
que houver de presidir o ato art. 1.533.
LOCAL: a solenidade realizar-se- na sede do cartrio art. 1.533.
PUBLICIDADE: Portas abertas durante o ato art. 1.534, 1.
TESTEMUNHAS: Duas, parentes ou no dos contraentes; elevado o nmero para quatro, se algum dos
contraentes no souber ou no puder escrever art. 1.534, 2.
CELEBRANTE: Juiz de Paz art. 94, II e 14, 3, letra c CF; prevalece a estadual at a criao da justia
de paz (art. 125, CF), declarar a frmula vinculatria (art. 1.535).
CONTRAENTES: Em pessoa ou por procurador para manifestar de forma clara, espontnea e livre a
sua vontade de casar art. 1.542.
OFICIAL DO REGISTRO: Dever lavrar o assento no livro de registro logo depois de celebrado art.
1.536.
SUSPENSO: A celebrao do casamento ser suspensa nas hipteses do art. 1.538 no admitida a
retratao no mesmo dia.
EM LOCAL PARTICULAR ART. 1.534GS.
HIPTESE: Basta o consentimento da autoridade celebrante, no exigida fora maior art. 1.534
(no se confunde com a celebrao religiosa).
PUBLICIDADE: Quando o casamento for em edifcio particular, ficar este de portas abertas durante o
ato. art. 1.534, 1.
TESTEMUNHAS: Quatro testemunhas art. 1.534, 2.
EM CASO DE MOLSTIA GRAVE ART. 1.539
CONDIES: exista o processo de habilitao e a prova da molstia grave.

EDITAIS: em razo de urgncia, podem ser dispensados os proclamas art. 1.527, nico.
CELEBRANTE: ir celebrar o ato onde se encontrar o impedido, ainda que noite, deixando de ser
faculdade sua a determinao do local art. 1.539, caput. A falta ou impedimento da autoridade
competente para presidir o casamento suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais art. 1.539,
1.
TESTEMUNHAS: sendo urgente, ainda que noite, perante 2 (duas) testemunhas que saibam ler e
escrever. art. 1.539, caput.
OFICIAL DO REGISTRO: A falta ou impedimento do oficial do Registro Civil suprir-se- por outro ad
hoc, nomeado pelo presidente do ato art. 1.539, 1.
TERMO AVULSO: o termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro
dentro em 5 (cinco) dias, perante 2 (duas) testemunhas, ficando arquivado.
CASAMENTO NUNCUPATIVO ART. 1.540
CONDIES: No h necessidade de que o casal tenha pedido a abertura do processo de habilitao,

mas deve verificar se podiam t-lo feito (art. 1.541, 1). preciso que um dos contraentes encontre-se
em iminente risco de vida mas em seu juzo.
CONTRAENTES: O contraente que no est em iminente risco de vida, pode ser representado por
procurador art. 1.542, 2.
CELEBRANTE: No obtida sua presena ou de seu substituto podero os prprios contraentes celebrar
o casamento art. 1.540, caput.
TESTEMUNHAS: So exigidas 6 (seis) testemunhas que, com os nubentes no tenham parentesco em
linha reta, ou, na colateral, at segundo grau art. 1.540, caput.
OFICIAL DO REGISTRO CIVIL: No exigida sua presena.
DECLARAO DAS TESTEMUNHAS ANTE A AUTORIDADE JUDICIAL: Realizado o casamento, devem as
testemunhas comparecer perante a autoridade judicial mais prxima, dentro em 10 (dez) dias, pedindo
que lhes tome por termo a declarao de: art. 1.541, caput.
72
SENTENA: Deciso registrada no livro do Registro dos Casamentos art. 1.541, 3.
EFEITOS QUANTO AOS FILHOS: No h meno aos efeitos quanto aos filhos por causa da isonomia de
direitos constitucionais assegurada prole, independente do casamento dos pais.
CASAMENTO POR PROCURAO ART. 1.542
PODERES: tm que ser especiais para comparecer celebrao e, em lugar do outorgante, receber em
casamento, em seu nome, pessoa certa e determinada. preciso identificar individualizadamente, a
pessoa a quem o mandante est conferindo poderes para casar em seu nome art. 1.542, caput.
FORMA DO INSTRUMENTO: exigido o instrumento pblico art. 1.542, caput.
RESTRIO: Parece no restringir a possibilidade da representao por procurao a apenas um dos
contraentes.
REVOGAO: S por instrumento pblico se poder revogar o mandato art. 1.542, 4o.
CONSEQNCIA DA REVOGAO: Revogao no precisa chegar ao conhecimento do mandatrio, mas
poder o mandante responder por perdas e danos art. 1.542, 1o. Torna anulvel o casamento, seja
pela revogao do mandato, seja pela invalidade art. 1.550, V e pargrafo nico.
POSSIBILIDADE: O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar no
casamento nuncupativo art. 1.542, 2o.
PRAZO DE EFICCIA: A eficcia do mandato no ultrapassar 90 dias art. 1.542, 3o.
CELEBRAO DO CASAMENTO RELIGIOSO COM EFEITO CIVIL ARTS. 1.515, 1.516 CC E ART. 226, 2,
CF
MODALIDADES: Com habilitao civil prvia art. 1.516, 1; com habilitao civil posterior art.
1.516, 2 e 3.
COM HABILITAO PRVIA:
Prazo registro: 90 dias de sua realizao art. 1.516, 1 decadencial.
Legitimidade para o registro celebrante ou qualquer interessado, desde que haja sido
homologada previamente a habilitao (o que est em contradio com o art. 1.526).
SEM HABILITAO PRVIA:
Legitimidade - tem que haver pedido conjunto do casal.
Prazo para registro a qualquer tempo.
Requisito - Ser nulo o registro civil do casamento religioso se, antes dele, qualquer dos
consorciados houver contrado com outrem casamento civil art. 1.516, 3.
EFEITOS PARA AS DUAS MODALIDADES: Desde que registrado, produz efeitos a partir da data de sua
celebrao art. 1.515 caput omisso quanto proteo dos direitos de terceiros.
CELEBRAO DE CASAMENTO NO EXTERIOR ARTS. 1.544
CASAMENTO CONSULAR
Arts. 13 e 18 da LICC.
Art. 7o, 2o LICC (s pessoas da mesma nacionalidade podem se casar no consulado).
Brasileiros podem convolar npcias no exterior, conforme a legislao ptria, perante o cnsul, desde
que a legislao local reconhea efeitos civis para o casamento assim celebrado art. 13, nico do
dec. n. 24.113/34.
Para surtir efeitos no Brasil, o casamento consular deve ser registrado aqui no cartrio do respectivo
domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir, no prazo de
180 (cento e oitenta) dias, contado da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil.
O documento do casamento realizado no estrangeiro dever ser autenticado, segundo as leis
consulares, para produzir efeitos no Brasil.
CASAMENTO DE BRASILEIRO COM BRASILEIRO OU BRASILEIRO COM ESTRANGEIRO, NO EXTERIOR
73
Art. 32, caput, e 1 da Lei 6.015/73.
Art. 7o, LICC a lei do pas onde est domiciliada a pessoa determina as regras gerais sobre direito de
famlia
Locus regit actum o casamento celebrado fora do Brasil prova-se conforme a lei do pas onde foi
celebrado.
A certido: a) tem que ser legalizada pelo consulado brasileiro. b) depois, traduzida por tradutor
juramentado. c) e, aps, ser trasladada no Cartrio do 1 Subdistrito do Registro Civil do 1 domiclio
do casal no Brasil.
CASAMENTO DE ESTRANGEIRO COM ESTRANGEIRO CELEBRADO NO EXTERIOR
Art. 129, 6 da Lei 6.015/73: Esto sujeitos a registro, no Reg. Tt. e Docs., para surtir efeitos em
relao a terceiros: 6) todos os docs. de procedncia estrangeira, acompanhados das respectivas
tradues, para produzirem efeitos em reparties da Unio, dos Estados, do DF, dos Territrios e
dos Municpios ou em qualquer instncia, juzo ou tribunal.
A certido de casamento do exterior tem que ser legalizada pelo consulado, depois, traduzida por
tradutor juramento e, aps, apenas registrada no cartrio de ttulos e documentos, sem traslado no
cart. reg. civil.
12. DAS PROVAS DO CASAMENTO ARTS. 1.543 A 1.547
PROVAS DO
DIRETA ESPECFICA: certido do registro art. 1.543.
CASAMENTO
DIRETA SUPLETRIA: qualquer outra espcie de prova - art. 1.543, nico.

a situao de duas pessoas que sempre se comportaram, privada e
publicamente, como marido e mulher.
Requisitos: nomem; tractatus, fama.
PROVA DO ESTADO
DE CASADOS
Pressupostos: que ambos os pais tenham falecido;

que ambos os pais tenham vivido no estado de casados;
que a prole comum prole que o ;
que no se apresente certido do registro civil, de casamento.
A REGRA IN DUBIO
PRO MATRIMONIO
CASAMENTO
CELEBRADO NO
EXTERIOR
CASAMENTO
RESULTANTE DE
PROCESSO JUDICIAL
Quando o juiz tem dvida sobre a prova do casamento tem de proferir

julgamento pro valore matrimonii.
vlido no Brasil desde que registrado, quando do retorno dos nubentes ao
pas (180 dias).
O art. 1.546 prev a retroatividade dos efeitos do registro da sentena que
reconhece o casamento data de sua celebrao.
13. DA INVALIDADE DO CASAMENTO - ARTS. 1.548 A 1.564

74
Art. 1.562 - A medida cautelar de separao de corpos foi ampliada para ser cabvel tambm na ao
de divrcio direto ou na de dissoluo de unio estvel. No entanto, a separao de corpos passou a
estar condicionada a que o requerente comprove sua necessidade.
Art. 1.550, III - anulao por vcio da vontade nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; o casamento pode
ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro
essencial quanto pessoa do outro. IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco,
o consentimento; art. 1.555 - legitimado o incapaz em 180 dias do casamento; seus representantes
legais a partir do casamento ou seus herdeiros necessrios a partir da morte do incapaz; 2o - o
casamento do incapaz no ser anulado se seus representantes assistiram celebrao ou por
qualquer modo manifestaram sua aprovao. Art. 4o II do CC - se houver apenas reduo da
capacidade, como no caso dos fracos da mente e fronteirios; para CRG o prazo de 180 dias da
celebrao do casamento. V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou outro contraente soubesse
da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; nico - equipara-se
revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada; o prazo de 180 dias a partir da data
em que o mandante tiver conhecimento da celebrao art. 1.560 2o. VI - por incompetncia da
autoridade celebrante. O art. 1.554 - deixa claro que a incompetncia em razo do lugar no vicia o
casamento. CARLOS ROBERTO GONALVES considera que s se a autoridade for incompetente em
razo do lugar; a incompetncia em razo da matria motivo de inexistncia.
Art. 1557 ERRO ESSENCIAL - s o enganado (art. 1.559 - prescrio de 3 anos a contar da data da
celebrao do casamento pelo inciso III do art. 1.560). I - art. 1.557: identidade, honra e boa fama +
defeito anterior ao casamento + conhecimento ulterior + torne insuportvel a vida em comum + no
tenha havido coabitao aps cincia do vcio. Identidade pode ser fsica (casa-se com pessoa diversa
por substituio ignorada pelo outro cnjuge) ou civil (conjunto de atributos ou qualidades com que
a pessoa se apresenta no meio social) quando fala em honra (honrada a pessoa digna, que pauta a
vida pelos ditames da moral) e boa fama (conceito e estima social de que a pessoa goza, por proceder
corretamente)o CC cogita das qualidades morais do indivduo; II - ignorncia de crime + anterior ao
casamento + cuja natureza torne insuportvel a vida em comum + e no tenha havido coabitao
aps cincia do crime; no exige mais que o crime seja inafianvel; como a lei no fala em sentena
condenatria definitivamente julgada, a existncia e a autoria do crime podem ser provadas na
prpria anulatria; III - defeito fsico irremedivel + conhecido s depois do casamento ou caso de
molstia grave e transmissvel pelo contgio ou herana + capaz de por em risco a sade do outro
cnjuge ou de sua descendncia. (coabitao posterior no valida o ato). Defeito fsico apresenta-se
como deformao dos rgos genitais que obsta prtica do ato sexual; s se aceita a impotncia
coeundi e no a concipiendi; IV - ignorncia anterior ao casamento de doena mental grave + que torne
insuportvel a vida em comum (coabitao posterior no valida o ato). No se exige que a doena
seja incurvel; importa que seja grave como a esquizofrenia, parania, epilepsia etc. OBS:
defloramento da mulher anterior ao casamento deixou de ser erro essencial;
Art. 1.558 - anulao em caso de coao: consentimento captado mediante fundado temor de mal
considervel e iminente par a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. S o coacto pode
demandar (art. 1.559), mas a coabitao elimina a possibilidade de anulao, validando o ato; prazo
de 4 anos (inciso IV do art. 1.560); trata-se de coao moral ou relativa (vis compulsiva), que
constitui vcio do consentimento; a coao fsica ou absoluta (vis absoluta) torna o casamento
inexistente por ausncia de consentimento.
PRDIGO - Como o art. 459 do CC/16 dispunha que o prdigo no era incapaz para casar, para
ARNALDO RIZZARDO 217 ; MARIA HELENA DINIZ 218 , MARCO AURLIO DA SILVA VIANA 219 ele no precisa
de autorizao do curador para o casamento. Mas o pacto antenupcial precisa da assistncia do
curador do prdigo: MARIA HELENA DINIZ 220 , MARCO AURLIO SILVA VIANA. 221 No novo CC,
segundo CARLOS ROBERTO GONALVES 222 "o prdigo no figura no rol das pessoas impedidas de
casar, nem o seu estado constitui causa suspensiva ou de anulabilidade do casamento, mesmo
porque a sua interdio acarreta apenas incapacidade para cuidar de seu patrimnio. Para a
75
lavratura do pacto antenupcial, contudo, dever ser assistido pelo curador, tendo em vista a
possibilidade de tal ato acarretar a transferncia de bens de seu patrimnio ao cnjuge, conforme o
regime de bens adotado."
SURDO-MUDO - Quanto ao surdo-mudo, explica ainda CARLOS ROBERTO GONALVES 223 que somente
poder casar validamente se receber educao adequada, que o habilite a enunciar a sua vontade.
MARIA HELENA DINIZ 224 diz que para o casamento do surdo-mudo, "ensina-nos WASHINGTON DE
BARROS MONTEIRO ' preciso verificar se ele pode ou no dar o seu consentimento de modo
inequvoco'. Se puder externar sua vontade, poder contrair casamento, desde que o juiz da curatela
no tenha disposto em sentido contrrio (CC, arts. 3, III, e 1.767, II); se no puder, no poder casarse (CC, art. 1.550, IV)." Para ZENO VELOSO, 225 o CC/02 "no d uma soluo nica para. a
incapacidade do surdo-mudo: se este apresenta uma deficincia em grau extremo, que o impede de
exprimir sua vontade, ser considerado absolutamente incapaz (art. 3., III); mas se o surdo-mudo
no apresenta restrio to profunda no seu relacionamento com o mundo exterior, ser reputado
como excepcional, sem desenvolvimento mental completo, e ficar na classe dos relativamente
incapazes (art. 4., III). Sobre este assunto, devem ser lidas as explicaes do professor MIGUEL
REALE, que foi o coordenador-geral da Comisso de juristas que elaborou o Anteprojeto de Cdigo
Civil, e cujas lies tm, portanto, a fora de uma interpretao autntica."
TOXICMANO - O toxicmano interdito depende do consentimento do curador para se casar. O
toxicmano contumaz ou viciado, enquanto est sob os efeitos da intoxicao, equipara-se ao louco,
sem condies de exprimir a sua vontade por falta de discernimento, conforme ARNALDO
RIZZARDO 226 . Para MARIA HELENA DINIZ 227 se a embriaguez de um dos consortes lhe tira a
conscincia, no mais sabendo o que diz; se um dos noivos estiver sob hipnose, dado que no
consciente a resposta afirmativa ao juiz, h ausncia total do consentimento e o casamento ser
inexistente. No entanto, para CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA 228 a incapacidade para manifestar de
modo inequvoco o consentimento (por causa mecnica, qumica ou psquica) traduz impedimento e
assemelha-se coao, como tcnica de insinuar no psiquismo do contraente uma vontade que no
a sua, e obter uma declarao volitiva no autntica, donde este casamento seria apenas anulvel.
Esclarece ANTNIO CHAVES 229 : se o alienado ou embriagado deixa de consentir, o casamento
inexistente; se ele consente em um tal estado, ser anulvel por vcio ou defeito de vontade.
13.1.
FATO JURDICO
DISTINO ENTRE FATO, ATO E NEGCIO JURDICO
SAVIGNY Fatos jurdicos so acontecimentos em virtude dos quais as relaes

de direito nascem e terminam.
CSAR FIZA - Fato todo acontecimento e alguns no repercutem no mundo
do Direito. No criam relaes jurdicas - todo evento natural ou toda ao ou
omisso do homem que cria, modifica ou extingue relaes ou situaes
jurdicas. Podem ser: A) NATURAIS - no dependem da atuao do homem, mas
trazem repercusso na esfera jurdica (ex. nascimento e morte); B) HUMANOS nascem da atuao humana, independentemente de serem ou no produto da
vontade. Ex.: contrato ou casamento.
PABLO STOLZE Fato jurdico, em sentido amplo, seria todo acontecimento
natural ou humano capaz de criar, modificar, conservar ou extinguir relaes
jurdicas. Comporta acontecimentos naturais (fatos jurdicos em sentido estrito)
e tambm as aes humanas lcitas ou ilcitas, bem como aqueles fatos em que,
embora haja atuao humana, esta desprovida de manifestao de vontade,
mas mesmo assim produz efeitos jurdicos (ato-fato jurdico).
ZENO VELOSO So acontecimentos naturais ou aes humanas que produzem
conseqncias jurdicas (lato sensu). Os fatos jurdicos oriundos de
acontecimentos naturais, sem ato ou vontade do homem, chamam-se fatos
jurdicos stricto sensu ou fatos jurdicos em sentido estrito. Representam uma
alterao da ordem jurdica sem fato humano, sem participao da vontade do
homem. Ex.: aluvio, raios, inundao, seca, nascimento, morte.
76
ATO JURDICO
NEGCIO
JURDICO
HUMBERTO THEODORO JNIOR Fato jurdico o acontecimento em virtude do

qual nasce, modifica-se, conserva-se ou extingue-se uma relao de direito.
Todo direito gira em torno do fato jurdico, porque ele o conceito basilar, a
verdadeira causa gentica das relaes jurdicas e, por isso mesmo, dos
direitos e obrigaes de que cuida o ordenamento jurdico e a cincia do
direito.
MARCOS BERNARDES DE MELLO - Atos humanos que, pela sua relevncia
econmica ou moral, pela sua importncia para a vida em sociedade, so
recepcionados pelo direito, que os toma como suportes fticos de normas
jurdicas, integrando-os em um esquema, um modelo, que define o seu
contedo, a sua forma e outros requisitos especficos conforme o tipo. Porque
a vontade constitui o elemento cerne do suporte fctico, somente os atos
jurdicos (= atos jurdicos stricto sensu e negcios jurdicos) passam pelo plano
da validade. Com efeito, no possvel ter-se como invlido um fato jurdico
stricto sensu, porque seria absolutamente sem sentido dizer-se que um fato da
natureza nulo ou anulvel. A natureza infensa vontade humana. O fato
natural existe, , por si mesmo, independentemente das qualificaes que o
homem lhe atribua. Ato jurdico lato sensu = aquele em que a vontade
consciente constitui o elemento cerne de seu suporte ftico. Ato jurdico stricto
sensu possui dois elementos: uma ao humana combinada com o
ordenamento jurdico. H manifestao volitiva mas os efeitos jurdicos so
gerados independentemente de serem perseguidos pelo agente.
JOS JAIRO GOMES O ato pressupe sempre a interveno humana, porquanto
todo ato praticado pelo homem, estando em jogo a vontade. Ato jurdico
lcito ato legal, correto, permitido, merecedor da salvaguarda do
ordenamento. Seus efeitos so queridos e buscados pelas pessoas que o
praticam e por isso que eles so tutelados.
PONTES DE MIRANDA Existir, valer e ser eficaz so conceitos to
inconfundveis que o fato jurdico pode ser, valer e no ser eficaz, ou ser, no
valer e ser eficaz. As prprias normas jurdicas podem ser, valer e no ter
eficcia, conforme dizia HANS KELSEN. O que se no pode dar valer e ser
eficaz, ou valer, ou ser eficaz, sem ser; porque no h validade, ou eficcia do
que no .
CSAR FIZA - Negcio jurdico toda ao humana combinada com o
ordenamento jurdico, voltada a criar, modificar ou extinguir relaes ou
situaes jurdicas, cujos efeitos vm mais da vontade do que da Lei. A
vontade, condicionada satisfao de necessidades, a principal fonte de
efeitos.
ZENO VELOSO Negcio jurdico ato que decorre da declarao de vontade,
que pode ser unilateral e bilateral, destinada a produzir efeitos jurdicos.
Atravs deles, as pessoas tm a possibilidade de declarar as suas vontades,
auto-regulamentando os seus interesses, dando contedo normativo ao que
preceituam. Para a validade do negcio jurdico, este deve ser realizado por
agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei (CC, art. 104).
MIGUEL REALE Espcie de ato jurdico que, alm de se originar de um ato de
vontade, implica a declarao expressa da vontade, instauradora de uma
relao entre dois ou mais sujeitos, tendo em vista um objetivo protegido pelo
ordenamento jurdico.
Ocorrer a invalidade quando o negcio jurdico for defeituoso e imperfeito
quanto aos requisitos que a lei aponta como essenciais sua validade. O
negcio jurdico nulo no vale porque deficiente, defeituoso, carente, falto,
imperfeito. Apresentou elementos materiais suficientes para seu ingresso no
mundo jurdico, mas eivado de vcios na sua formao, deixando de atender a
algum ou a alguns requisitos essenciais, do ponto de vista jurdico, para que
fosse considerado vlido.
77
13.2.
DISTINO ENTRE VALIDADE, EXISTNCIA E EFICCIA
GENERALIDADES
S o ato existente pode ser

vlido ou eficaz por isso a
invalidade, por nulidade
ou anulao no envolve
ato inexistente.
O ato invlido ou ineficaz
existe, porm deficiente.
PONTES DE MIRANDA Existir, valer e ser eficaz

so
conceitos
to
inconfundveis que o fato
jurdico pode ser, valer e
no ser eficaz, ou ser, no
valer e ser eficaz. O que se
no pode dar valer e ser
eficaz, ou valer, ou ser
eficaz, sem ser. porque
no h validade, ou
eficcia do que no .
VALIDADE
EFICCIA
EXISTNCIA
= qualificao que se atribui

Existir = ser fato jurdico
= fora jurdica ou dos
= ausncia de elemento
a atos jurdicos, o que
efeitos legais atribudos ao
nuclear de suporte ftico,
significa
que
no
ato jurdico, em virtude da
em cuja falta o fato
apresentam defeitos ou
qual deve ser o mesmo
jurdico no se concretiza.
conforme o direito.
cumprido ou respeitado.
= h, quando muito, mera
= negcio jurdico pode ser
MIGUEL REALE - a eficcia
aparncia de ato jurdico.
vlido ou invlido (nulo
dos atos se refere
RODRIGUES
SILVIO
ou anulvel)
produo dos efeitos, que
inexistente seria o negcio
MIGUEL REALE - complexo
podem existir ou no, sem
de requisitos ou valores
que
no
rene
os
prejuzo da validade,
formais que determina a
elementos de fato que sua
sendo
certo
que
a
vigncia de um ato, por
natureza ou seu objeto
incapacidade de produzir
representar
o
seu
supem e sem os quais
efeitos pode ser coeva da
elemento
constitutivo,
impossvel conceber a sua
ocorrncia do ato ou da
dada a sua conformao
prpria existncia.
estipulao do negcio, ou
Existir independente de que
com uma norma jurdica
sobrevir em virtude de
o fato jurdico seja vlido
em
vigor,
seja
ela
fatos e valores emergentes
ou de que seja eficaz.
imperativa ou dispositiva
= ato jurdico cujo suporte
ftico perfeito, isto , os
seus elementos nucleares
no
tm
qualquer
deficincia
invalidante,
no h falta de qualquer
elemento complementar.
= no que concerne a ato
jurdico, sinnimo de
perfeio, pois significa a
sua plena consonncia
= Da eficcia decorre, pois, a
com
o
ordenamento
produo dos efeitos com
jurdico.
validade jurdica.
= todo ato no viciado,
nem atacado de defeito,
que o torne nulo ou
ineficaz.
Validade = conjunto de
requisitos
que
determinam a vigncia de
um
negcio,
seus
elementos constitutivos,
em conformidade com o
ordenamento legal
A validade e a eficcia dos = ato que existe mas foi HUMBERTO T. JR. - a
atos jurdicos so questes
ineficcia
relativa
ou
construdo com afronta a
relacionadas
aos
inoponibilidade, que se
alguma norma jurdica e,
elementos
configura quando, no
portanto, deficiente ou
complementares
do
sistema da lei, 'um ato,
insuficiente entrou com
suporte ftico e se pem
no privado de validade,
deficincia
ou
no terreno da eficincia,
pode ser ineficaz apenas a
insuficincia no mundo
da
perfeio,
dos
um ou outro interessado,
jurdico, o que o torna
elementos que integram o
em ateno especial de
nulo ou anulvel.
ncleo do suporte ftico = invlido existe embora
alguma deficincia sua.'"
no valha ou no possa
do fato jurdico, em
= "caso em que considera
valer. existir no o
especial dos atos jurdicos
o ato 'ineficaz apenas em
lato sensu.
a - Tel.
uma
Rua
Guajajaras, n. 1944, Barromesmo
Preto, que
CEPno-valer.
30180-101 Belorelao
Horizonte MG
(31) 2112.4114 - Fax 2112.4108
=
o
ato
apresenta
os
determinada
pessoa,
elementos
materiais
conservando-se para os
suficientes
para
seu
demais,
no
obstante
ingresso
no
mundo
ineficaz."
jurdico, mas eivado de
78
CONSEQNCIA
considerado vlido.
Negar validade jurdica ao
ato torn-lo intil para
as finalidades prticas A eficcia jurdica a
conseqncia principal do
pretendidas pelos que o
negcio.
realizam. Ao imputar
invalidade a um ato HUMBERTO T. JR - "a
ineficcia qualifica-se, ao
jurdico, assegura-se a
contrario,
como
integridade
do
caracterstica de um ato
ordenamento jurdico.
'em que estejam em
HUMBERTO T. JR - "a
invalidade, aquela falta
ordem
os
elementos
de
idoneidade
para
essenciais
e
os
pressupostos de validade,
produzir,
por
forma
duradoura e irremovvel,
quando, no entanto, obste
os efeitos essenciais do
sua
eficcia
uma
circunstncia de fato a ele
tipo, como sano
inobservncia
dos
extrnseco."
requisitos
essenciais
impostos pela lei."
13.3.
DISTINO ENTRE INEXISTNCIA E NULIDADE
INEXISTNCIA
NULIDADE
CAIO MRIO: no ato inexistente falta um pressuposto CAIO MRIO: esto presentes os pressupostos de fato,
material de sua constituio, no passando de mera em virtude dos quais o ato chega a formar-se,
aparncia de ato, insuscetvel de quaisquer efeitos, porm frustro nos resultados, dada a contraveno
plenamente afastvel com a demonstrao de sua a alguma disposio de ordem pblica".
no-realizao.
MIGUEL REALE: os atos nulos ou anulveis, ao
MIGUEL REALE: o ato inexistente, na realidade, carece contrrio, j renem todos os elementos
de algum elemento constitutivo, permanecendo constitutivos, mas de maneira aparente ou
juridicamente embrionrio, ainda in fieri, devendo inidnea a produzir efeitos vlidos, em virtude de
ser declarada a sua no-significao jurdica se vcios inerentes a um ou mais de seus elementos
algum o invocar como base de uma pretenso.
constitutivos.
SLVIO RODRIGUES: se trata de casamento inexistente, SLVIO RODRIGUES: para a ao de nulidade de
no h mister de qualquer ao para proclamar sua casamento a Lei exige processo ordinrio.
ineficcia, ou pelo menos no se exige os rigores e Enquanto o casamento nulo ou anulvel pode ser
solenidades da ao anulatria. Casamento declarado putativo, se foi contrado de boa f pelos
inexistente, por isso que o nada, no pode obter a cnjuges ou por um deles
declarao de putatividade. Se o casamento, como
fato, inexiste, no pode ser declarado putativo.
Uma terceira conseqncia, para cujos perigos
PLANIOL e RIPERT chamam a ateno: no casamento
inexistente, os pseudocnjuges podem contrair
nova unio sem fazer anular a precedente, pois,
seu primeiro casamento inexiste
ARGUMENTOS A FAVOR DA TEORIA DA
ARGUMENTOS CONTRA A TEORIA DA
INEXISTNCIA
INEXISTNCIA
No ato inexistente o casamento nunca existiu porque

ausente um dos pressupostos materiais ou fticos.
Ele um nada no mundo jurdico.
Na inexistncia pressuposto de fato. No casamento
inexistente h mera aparncia, que vazia de
efeitos.
Os casos de nulidade so os taxativamente
enumerados; no h nulidade presumida; no h
nulidade sem texto.
ZENO VELOSO: H, nesta censura, um desvio de
perspectiva: o que se denomina "ato inexistente",
No h identidade com o nulo porque naquele

concorrem os pressupostos fticos, mas no
conhecem efeitos porque no foram observados os
requisitos legais.
Na nulidade falta pressuposto de direito.
No h interesse prtico na distino entre
invalidade e inexistncia; aplicariam as regras da
nulidade absoluta aos casos tidos como de
inexistncia.
ZENO VELOSO:"Ato inexistente" uma expresso
ambgua, que representa contradictio in terminis,
79
ou "negcio inexistente", o que aparece sem ter argumentando que, se h ato, porque existe. Se
substantividade jurdica, o que inexiste como ato inexistente, ato no h, e ficariam as palavras
jurdico (lato sensu), em suma, o que no se formou brigando entre si.
para o Direito. No da inexistncia de um ato MARCOS BERNARDES DE MELLO: em relao ao nulo a
realizado, ou de um evento ocorrido, de que se est ineficcia resulta, na verdade, de uma recusa de
se falando, mas da inexistncia legal de um fato. O eficcia, como repdio ilicitude a que o sistema
ato inexistente no igual a um nada ftico, mas impe a invalidade como sano.
corresponde a uma situao tpica, que pode
produzir efeitos materiais, havendo necessidade da
manifestao do Poder Judicirio para esclarecer a
circunstncia e evitar prejuzos para terceiros.
SLVIO DE SALVO VENOSA: O que se pretende exprimir
com a denominao que, embora existente
porque possui aparncia material, o ato no possui
contedo jurdico; na verdade, o ato ou negcio
no se formou para o Direito.
MARCOS BERNARDES MELLO: a ineficcia, "ato
inexistente", constitui conseqncia irremovvel do
no-ser (no pode produzir coisa alguma).
13.4.
DA INVALIDADE ESPECFICA DO CASAMENTO
Como a teoria da invalidade do negcio jurdico em geral, a invalidade do casamento

tambm vai conhecer gradao conforme o defeito que macula o ato, de forma que a imperfeio grave
leva nulidade e absoluta, enquanto a leve ocasiona apenas a anulabilidade, que relativa.
A invalidade do casamento, tratada no Captulo VIII do Subttulo I do Ttulo I do Livro IV
do Cdigo Civil, abrange a nulidade (arts. 1.548 e 1.549) e a anulabilidade (arts. 1.550 a 1.560), aplicveis
aos dois casos os arts. 1.561 a 1.564. Portanto, diante da tcnica terminolgica adotada aqui, no correta
a afirmao de CARLOS ROBERTO GONALVES 230 de que "distinguem-se, pois, trs espcies de casamento
invlido: inexistente, nulo e anulvel." O casamento invlido pode ser nulo ou anulvel, conforme o grau
de defeito, por inobservncia dos requisitos de validade exigidos na lei.
NULIDADE
ANULAO
CONCEITO
=
WASHINGTON
DE
BARROS =
WASHINGTON
DE
BARROS
MONTEIRO 231 = o ato, reunindo embora MONTEIRO 233 = ato eivado de defeito que
os elementos essenciais, foi praticado advm da imperfeio da vontade, ou
com
infrao
de
preceito
legal porque emanada de incapaz, ou porque
obrigatrio, contm clusula contrria sua manifestao se acha eivada de
ordem pblica e aos bons costumes, ou algum vcio, que a oblitere, como o erro,
no se reveste da forma expressamente o dolo, a coao, ou, ainda finalmente,
prescrita em lei. Inquina-se o ato de porque a vontade das partes, desviandonulidade insanvel.
se da boa f e da honestidade, que
232
= ZENO VELOSO
= o estado do presidem s relaes jurdicas, atua no
negcio que ingressou no mundo sentido de prejudicar a outrem ou de
jurdico descumprindo requisitos de infringir preceitos legais.
validade considerados essenciais, de
interesse social e ordem pblica. A lei
estabelece a nulidade como sano pela
sua violao. Dada a relevncia e
gravidade da infringncia, a ordem
jurdica reage com todo o vigor, sendo a
nulidade o grau mximo de invalidade
GRAVIDADE
Defeito absoluto - Grave infrao ou Defeito relativo - Leve imperfeio por

violao do ato jurdico aos requisitos ou ser branda a inobservncia aos requisitos
80
pressupostos de validade elencados na
lei, gerais ou especficos
DO DEFEITO
de validade exigidos na lei.
Quando a nulidade refere-se a normas Por ser de interesse e envolver apenas

de interesse pblico pronuncivel a determinadas pessoas, s a grupo
pedido de qualquer interessado, do MP restrito admitido o questionamento do
PESSOAS
ou do Juiz, ex officio. CARLOS ROBERTO ato;
INTERESSAGONALVES: embora o juiz deva S pode ser pedida a anulao por
pronunciar de ofcio a nulidade dos atos determinadas
DAS E
pessoas
diretamente
jurdicos em geral (art. 168, pargrafo ligadas ao casamento, a que a lei d
LEGITIMIDA
nico), a nulidade do casamento legitimidade
DE
somente poder ser declarada em ao
ordinria (arts. 1.549 e 1.563), no
podendo, pois, ser proclamada de ofcio.
DECADNCIA
CONVALIDAO
O ato nunca ser vlido, podendo ser

invalidado a qualquer tempo por nunca
ser atingido pela decadncia;
Em geral as hipteses so decadenciais

e os prazos variam conforme o caso; o
menor prazo atual de 90 dias e o maior
de 4 anos;
No sistema jurdico ptrio no admite A falta de impugnao acarreta a

convalidao, o que significa que no sano da invalidade do ato e de sua
pode ser convalidado por vontade dos eficcia;
cnjuges;
Art. 166 CC: nulo o negcio jurdico

quando: I - celebrado por pessoa
absolutamente incapaz; II - for ilcito,
impossvel ou indeterminvel o seu
objeto; III - o motivo determinante,
HIPTESES
comum a ambas as partes, for ilcito; IV QUANTO AO
no revestir a forma prescrita em lei; V NEGCIO
for preterida alguma solenidade que a lei
JURDICO
considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei
imperativa; VII - a lei taxativamente o
declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica,
sem cominar sano.
HIPTESE DE Art. 1.548: I - pelo enfermo mental sem
NULIDADE
o necessrio discernimento para os atos
da vida civil; II - por infringncia de
DO
impedimento,
CASAMENTO
EFEITOS
ZENO VELOSO: Qui contra legem agit,

nihil agit = "Quem age contra a lei, nada
faz". O ato nulo no produz efeitos em
razo de defeito do ato; exceo:
casamento putativo que, em razo da
boa-f de um ou ambos os cnjuges,
produzir efeitos at o trnsito da
sentena desconstitutiva. Enquanto no
declarado nulo em sentena definitiva, o
casamento existe e produz efeitos,
incidindo as regras dos efeitos do
casamento para o de boa-f. Sentena
produz efeitos ex tunc desde a data do
casamento; sentena: declara nulidade.
INVALIDADE DO
HIPTESES
PRAZO
DECADENCIAL
Produz seus efeitos regularmente at o

momento da decretao da anulao;
o casamento anulado para o futuro
de tal forma que, at a sentena que o
anule, produz todos os efeitos como se
fosse vlido e eficaz;
sentena produz efeitos ex nunc - a
partir da sua prolao;
sentena: decreta a anulao.
LEGITIMIDADE
EXCEES
81
CASAMENTO
PARA
INVALIDAO
ATIVA
BIGAMIA
(arts. 1.448, II e 1.521,

VI)
INCESTO
NULIDADE
(art. 1.548)
(arts. 1.548, II e 1.521, o exerccio do direito

invalidao do
I, II, III, V)
casamento nulo
HOMICDIO
perptuo ou, pelo
menos, vitalcio
(arts. 1.548, II e 1.521,
VII)
qualquer interessado
ou o MP, motivado
por qualquer pessoa,
ou de ofcio
(art. 1.549)
ENFERMIDADE
MENTAL
(art. 1.548, I)
180 dias, contados do
dia em que perfez a
idade de 16 anos
(art. 1.560, 1o)
ANULABILIDADE
(arts. 1.550 e 1.558)
cnjuge menor
(art. 1.552, I)
POR MOTIVO DE
IDADE
(homens e mulheres
menores de 16 anos)
(art. 1.550, I)
180 dias, contados da representantes legais

data da celebrao do ou ascendentes do
cnjuge menor
casamento
(art.
1.552, II e III)
o
(art. 1.560, 1 )

dia em que cessou a
menoridade
(art. 1.555 caput e
1 o)
AUSNCIA DE
AUTORIZAO DO
REPRESENTANTE
(art. 1.550, II)
No se anula, por
motivo de idade, o
casamento de que
resultou gravidez.
(art. 1.551)
O menor que no
atingiu a idade nbil
poder, depois de
complet-la,
confirmar seu
casamento,
autorizado por seus
representantes legais
ou com suprimento
judicial.
(art. 1.553)
cnjuge que casou

sem a autorizao
(art. 1.555 caput)
180 dias, contados da

data da celebrao do representantes legais
casamento (art. 1.555
(art. 1.555 caput)
e 1)
morte, se o cnjuge
no autorizado
morrer antes de 180 herdeiros necessrios
dias de completar os
(art. 1.555 caput)
18 anos
(art. 1.555, 1)
82
ERRO ESSENCIAL
QUANTO PESSOA DO
OUTRO CNJUGE
(arts. 1.550, III, 1.556

e 1.557)
I o que diz respeito
identidade, honra
e boa fama.
II a ignorncia de 3 anos, contados da
crime, que por sua data da celebrao do cnjuge que incidiu
natureza,
torne
em erro (art. 1.559)
casamento
insuportvel
a
(art. 1.550, III)
convivncia.
III a ignorncia de
defeito
fsico
irremedivel, ou de
molstia grave e
transmissvel.
IV a ignorncia de
doena
mental
grave.
INCAPAZ DE
CONSENTIR OU DE
MANIFESTAR, DE
MODO INEQUVOCO,
O CONSENTIMENTO
(art. 1.550, IV)
MANDATRIO COM
PODERES REVOGADOS
OU INVALIDADOS
(art. 1.550, V e
pargrafo nico)
AUTORIDADE
INCOMPETENTE
(art. 1.550, VI)

dia em que cessou a
incapacidade
(art. 1.555 caput e
1 o)
cnjuge incapaz (art.

1.555 caput)

data da celebrao
do casamento
(art. 1.555 e 1)
representante legal
(art. 1.555 caput e
1 o)
180 dias da morte do

relativamente
incapaz, se morrer herdeiros necessrios
(art. 1.555 caput e
antes de atingir a
1 o)
capacidade
(art. 1.555, 1)
180 dias, contados a
partir da data do
conhecimento da
celebrao pelo
mandante
(art. 1.560, 2)
2 anos da celebrao
do casamento
(art. 1.560, II)
A coabitao do
cnjuge que incidiu
em erro, ou sofreu
coao, havendo
cincia do vcio,
valida o ato,
ressalvadas as
hipteses dos incisos
III e IV do art. 1.557
(art. 1.559)
No se anular o
casamento quando
sua celebrao
houverem assistido
os representantes
legais do incapaz, ou
tiverem, por
qualquer modo,
manifestado sua
aprovao
(art. 1.555, 2)
cnjuge mandante
lei omissa
Por revogao ou
invalidade do
mandato no se
anula casamento no
qual sobreveio
coabitao dos
cnjuges
(art. 1.550, V)
cnjuges - lei
omissa
Subsiste o casamento
celebrado por quem,
sem possuir a
competncia legal,
exercer
publicamente as
funes de juiz de
casamentos e tiver
registrado o ato no
Reg. Civil
(art. 1.554)
83
COAO
(art. 1.558)
4 anos, contados da
data da celebrao
do casamento
(art. 1.560, IV)
cnjuge coato
(art. 1.559)
Mesmo art. 1.559 j

citado na hiptese
de erro essencial.
14. DA PUTATIVIDADE ART. 1.561

O art. 1.561 prev que, no caput: embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f
por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia
da sentena anulatria. O 1, dispe que: se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro. Acrescentando o 2: se ambos os
cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
Em verdade, o novel legislador comete equvoco quando trata dos efeitos do casamento
invlido quanto aos filhos uma vez que, diante do princpio da igualdade de direitos e tratamento dos
filhos de qualquer natureza, pouco importa se os pais so casados ou no que os direitos da prole est
assegurado e garantido em isonomia para todos os filhos, at por fora do poder familiar, conforme arts.
1.596 e 1.617.
Por outro lado, a putatividade tem relevo, em realidade, apenas quando se trata de nulidade
do casamento e no de mera anulabilidade, por fora do disposto no art. 1.563 pois s a sentena que
decreta a nulidade que retroage data da celebrao do casamento, produzindo efeitos ex tunc, como se
nunca tivesse existido o ato. Ao contrrio, a sentena que declara a anulao produz, sempre, efeitos ex
nunc. Donde o maior significado da putatividade na nulidade do casamento, como adiante
demonstrado.
14.1.
CONCEITO
A palavra putativo originou-se do verbo latino Putare, (puto, putavi, putatum) que significa
julgar, pensar, imaginar, crer, com ensina MARIA ALICE ZARATIN LOTUFO. 234 Prossegue a autora para
explicar que casamento putativo aquele julgado real, o que aparenta ser o que na realidade no ,
sendo fundamental para o reconhecimento do efeito da putatividade a boa-f, quer dizer, a ignorncia
da causa de nulidade no momento da celebrao. No basta a demonstrao de que a pessoa no queria
unir-se em um simples concubinato; necessrio, tambm provar que desconhecia os impedimentos ou
as causas que poderiam infirmar o casamento. O fato de conhecer os impedimentos ou esconder
informaes que ela sabe serem importantes para o futuro cnjuge, mesmo temendo que essa
circunstncia o leve e desistir do casamento, contedo psicolgico suficiente para descaracterizar a
boa-f.
Lembrando que casamento putativo (vem de putare, que significa imaginar, pensar) SILVIO
RODRIGUES 235 o conceitua como o casamento reputado ser o que no . A lei, por meio de uma fico e
tendo em vista a boa-f dos contraentes ou de um deles vai atribuir ao casamento anulvel, e mesmo
nulo, os efeitos do casamento vlido, at a data da sentena que o invalidou. Presta, assim, o legislador
homenagem boa-f dos contraentes, protegendo os interesses do cnjuge inocente.
LCIA MOTH GLIOCHE 236 utiliza-se da definio de EDUARDO ESPNOLA expondo que
casamento putativo vem a ser aquele que se constituiu com infrao de algum impedimento dirimente,
ou por erro essencial sobre a pessoa, ou ainda sem as formalidades imperativas da lei, ignorando, ou no
podendo evitar os cnjuges, ou um deles, a causa da nulidade ou da anulabilidade".
De forma didtica e simples, CSAR FIZA 237 conceitua casamento putativo como o
casamento passvel de anulao, o qual pelo menos um dos cnjuges acredita ser vlido. Exemplo seria
o indivduo que se casasse com sua irm, sem o saber. O casamento deste exemplo contm defeito grave,
sendo passvel de anulao a qualquer momento, por iniciativa de qualquer pessoa. Mas fato que o
marido casou-se enganado, com toda boa-f. Nesse caso, o casamento ser considerado putativo em
relao a ele. Se ambos agiram de boa-f, a putatividade valer para os dois. Mas que significa isso?
Significa que, em relao ao cnjuge de m-f, o casamento ser simplesmente anulado. Todavia, para o
cnjuge de boa-f, a anulao ser tratada como se fosse divrcio. Assim, todos os efeitos que
porventura tenham sido gerados sero mantidos.
Para PAULO LINS E SILVA 238 casamento putativo "o que sendo nulo, foi todavia contrado de
boa-f por ambos os cnjuges ou por um s deles. Em ateno boa-f dos cnjuges, a lei protege a
84
unio e d-lhe todos os efeitos civis do casamento vlido at a sentena de declarao de nulidade.
Assim pois o casamento putativo, dissolvido pela sentena de nulidade pode ser corretamente
equiparado ao casamento vlido dissolvido pela morte de um dos cnjuges. H entre um e outro
identidade de efeitos. A validade do casamento putativo como a do casamento verdadeiro, indivisvel.
Seria erro tom-lo como vlido para certos efeitos e ao mesmo tempo como nulo para outros. Se um s
dos cnjuges andou de boa-f, o casamento reputado putativo em relao a ele e aos filhos;
prevalecendo, porm a nulidade, com todas as suas caractersticas pelo que respeita ao cnjuge de mf".
Resume MARIA HELENA DINIZ 239 que trata-se daquele no qual a boa-f suprime o
impedimento, fazendo desaparecer a causa de sua nulidade por desconhec-la.
Na realidade, trata-se de uma fico jurdica oriunda do Direito Cannico. Essa fico de
direito, traduzida pela putatividade no casamento, de origem no Direito Cannico, finca-se em preceitos
morais muito mais que em elementos jurdicos. A lei, apesar do vcio de nulidade ou anulabilidade do
casamento, visando a prestigiar a boa-f e proteger os filhos, atribui quele os efeitos prprios dos
negcios jurdicos vlidos at a data da sentena anulatria.
14.2.
MOMENTO EM QUE SE APURA E DA PROVA DA BOA-F
Como a boa-f, no caso, significa ignorncia da existncia de impedimentos dirimentes

unio conjugal, CARLOS ROBERTO GONALVES 240 deixa claro que o momento em que se apura a
existncia da boa-f o da celebrao do casamento, sendo irrelevante eventual conhecimento da causa
de invalidade posterior a ela. Como a boa-f em geral se presume, cabe o nus da prova da m-f parte
que a alega. Tambm SILVIO RODRIGUES 241 elucida que a opinio, hoje generalizada, a de que a boaf, reclamada pelo legislador, a do momento do casamento. De modo que, se mais tarde os cnjuges
vm a ter cincia de um impedimento dirimente, capaz de conduzir nulidade de seu matrimnio, isso
no impede a declarao de putatividade.
Quanto prova, MARIA HELENA DINIZ, 242 explica que essa boa-f se presume at prova em
contrrio, competindo o nus da prova a quem a negar, persistindo at o momento em que qualquer dos
consortes descobre que as npcias no poderiam ter sido convoladas, promovendo a decretao de sua
nulidade absoluta ou relativa, e, como medida preliminar, a separao de corpos. O juiz ter tosomente, mesmo sem comprovao de boa-f, ante s circunstncias do caso, que proclamar a
putatividade do matrimnio.
Na jurisprudncia, j se decidiu: Na configurao do casamento putativo a alegao

de m-f deve ser devidamente provada, o que no ocorreu nestes autos, como, expressamente,
reconhecido pela autora em seu recurso. Para ALAIN BNABENT, o casamento putativo,
largamente aceito pela lei e pela jurisprudncia, poder aplicar-se em numerosos casos eis que
a boa-f se presume. (TJRJ, Ap. 2.920/96, REL. DES. MENEZES DIREITO, 4.6.1996, 1 CC, COAD n.
77385, Jurisprudncia, 1997, p.140.)
14.3.
DO ERRO DE FATO E DO ERRO DE DIREITO
Analisa SILVIO RODRIGUES 243 a controvrsia sobre a espcie de erro capaz de conduzir
declarao de putatividade. Recapitula que o direito cannico exigia que o erro fosse escusvel, no
permitindo se beneficiasse, com as vantagens daquela declarao, a pessoa que incidiu em erro
grosseiro, defluente de sua prpria negligncia.
O problema se amplia para se fixar de outra maneira, a saber: s o erro de fato justifica a
declarao de putatividade, ou pode-se tambm admitir o erro de direito? Os partidrios da primeira
posio, entre os quais se encontra a figura veneranda de BEVILQUA, entendem ser o erro de direito
indesculpvel, uma vez que a ningum dado ignorar a lei. Nemo jus ignorare censetur. Entretanto, a
outra opinio parece encontrar mais numerosos defensores entre os escritores modernos, que almejam
beneficiar nmero crescente de pessoas com a declarao de putatividade.
Segundo uma corrente de pensamento, que se filia a AUBRY E RAU, deve-se distinguir, para
efeito de prova, a hiptese de erro de fato da hiptese de erro de direito. No primeiro caso, de erro de
fato, deve-se presumir a boa-f dos cnjuges, enquanto no caso de erro de direito compete aos cnjuges,
que pretendem a declarao de putatividade, provar sua boa-f. A jurisprudncia tem, igualmente,
admitido a alegao de erro de direito, na hiptese.
Anota LCIA MOTH GLIOCHE 244 que a boa-f resulta da ignorncia e do erro (h
equiparao das figuras pelo art. 138 do Cdigo Civil). Esse erro deve ser escusvel, como j exigia o
85
direito cannico, no se reconhecendo a putatividade no caso de erro grosseiro decorrente da
negligncia. CLVIS BEVILCQUA defende que apenas o erro de fato hbil para justificar a declarao de
putatividade do casamento, pois no admite o jurista a possibilidade de algum ignorar a lei.
Autores mais modernos, como SLVIO RODRIGUES, entretanto, j defendem a possibilidade
de o erro de direito autorizar a putatividade do casamento, exigindo, todavia, a comprovao da boa-f.
O Novo Cdigo Civil considera expressamente, no art. 139, II, o erro de direito como uma das
modalidades de erro substancial hbil a anular qualquer negcio jurdico. Assim, defende-se a aplicao
desta regra genrica ao casamento, facultando-se seu emprego para reconhecimento da putatividade.
Predomina o entendimento de a putatividade ser aplicvel quando a causa da anulao
decorre de erro de fato (ex: os cnjuges ignorarem o parentesco que impedia o casamento entre eles, por
exemplo, serem irmos) ou quando decorre de erro de direito (ex: quando desconhecerem que a
afinidade em linha reta no se extingue e, portanto, sogro e nora, apesar de vivos, esto impedidos de
se casar, conforme precedente do STF).
14.4.
DA PUTATIVIDADE NA COAO
Segundo CARLOS ROBERTO GONALVES, 245 nos casos de coao, no se poderia, a rigor,
reconhecer a putatividade do casamento, porque o coacto no ignora a existncia da coao. No entanto,
o senso tico-jurdico recomenda que seja equiparado, no plano dos efeitos, ao cnjuge de boa-f.
Em razo das discusses que pode surgir quanto aplicabilidade da teoria da putatividade
nos casos de coao, o PROJETO DE LEI 6960/02 de autoria do DEP. RICARDO FIZA prope a incluso de
um 3, ao art. 1.561, justo para dispor, expressamente, que: 3: Os efeitos mencionados no caput deste
artigo se estendem ao cnjuge coato.
14.5.
DA PUTATIVIDADE NO CASAMENTO INEXISTENTE
Casamento considerado fato inexistente no pode ser declarado putativo, para CARLOS
ROBERTO GONALVES. 246 No entanto, adverte SLVIO DE SALVO VENOSA 247 que "afirmar que o ato
inexistente no produz qualquer efeito, como toda afirmao peremptria em Direito, deve ser visto com
restries."
Entre ns, neste sentido de que o casamento inexistente no comporta, ser putativo,
pronunciam-se WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, SILVIO RODRIGUES, MOREIRA GUIMARES, JOO
ARRUDA, PONTES DE MIRANDA, CLVIS BEVILQUA, EDUARDO ESPINOLA e ORLANDO GOMES.
Em sentido contrrio, consideram aplicvel a putatividade no casamento inexistente, dentre
outros, YUSSEF SAID CAHALI e CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA.
Observa YUSSEF SAID CAHAL 248 que, na justa observao de MESSINEO, parece razovel que
se possa considerar a ocorrncia de matrimnio putativo, no apenas nos casos de nulidade do
matrimnio, mas tambm naqueles em que se considera inexistente o casamento (falta ou declarao de
vontade de um s dos esposos e falta de celebrao); porquanto, sendo o matrimnio putativo fundado
no estado de boa-f dos cnjuges, a distino entre nulidade e inexistncia (mesmo para os que a
admitem) no modifica a essncia e a funo da boa-f. que, at como sociedade de fato, a unio livre
pode produzir conseqncias jurdicas amparadas pela mesma autoridade da boa-f.
Para CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, 249 seria incivil admitir que o nada produza qualquer
conseqncia - razes de equidade ou seja aplicar raciocnio idntico ao que d efeitos ao casamento
nulo - deve ser aplicado.
CSAR FIZA 250 diz que a teoria do casamento putativo abrange o casamento defeituoso,
passvel de anulao. H quem defenda que tambm abrangeria os casos de casamento inexistente. Por
exemplo, um indivduo que se casasse enganado com um transexual, acreditando tratar-se de mulher.
Os que se posicionam contra a idia alegam que se o casamento inexistente porque no existe. E
como pode ser algo que no existe tratado como existente? De fato, do ponto de vista lgico-formal, tm
toda razo. Realmente, se no h casamento, no poderia ser tratado como algo existente. No entanto, o
civilista questiona: A questo que se impe responder : at que ponto a lgica formal deve ser sempre
imposta ao Direito? No haveria uma lgica jurdica menos tendente lgica formal e mais justia?
14.6.
DA PUTATIVIDADE DECLARADA EX OFFICIO
Discutvel a possibilidade de ser declarada a putatividade ex officio.

86
Para CARLOS ROBERTO GONALVES, 251 na sentena em que proclama a invalidade do
casamento, o juiz declara a putatividade de ofcio ou a requerimento das partes. Se a sentena omissa, a
declarao pode ser obtida em embargos de declarao ou em ao declaratria autnoma.
Ao contrrio, LCIA MOTH GLIOCHE, 252 considera que vedado ao Juiz reconhecer ex
officio a putatividade do casamento, cabendo ao cnjuge de boa-f, mediante postulao naquele sentido,
optar ou no pelos seus efeitos, tendo em vista consistir tal instituto num favor da lei. Diante, entretanto,
do pedido e da comprovao da boa-f, no pode o juiz deixar de declarar a putatividade, pois opera por
fora de lei.
14.7.
DOS EFEITOS DA PUTATIVIDADE ART. 1.561, 1 E 2
O casamento declarado nulo no produz efeito. Alis, como o casamento nulo fere a ordem
pblica, a prpria sociedade que contra ele reage, impedindo que produza qualquer conseqncia no
campo do direito. Todavia, como explica SILVIO RODRIGUES, 253 to duro castigo, retirando os efeitos do
casamento, pode ser injusto e vir a punir pessoas que no visavam infringir norma dirimente. Pode ferir
gente que foi levada, na melhor boa-f, a contrair um matrimnio nulo, em virtude de ignorar o
impedimento que lhe vedava o caminho, quer, exemplificativamente, por no saber da existncia de
parentesco em grau proibido, quer por lhe haver sido escondida a circunstncia de seu consorte estar
ligado a casamento anterior.
Atendendo a essa boa-f, ao princpio de equidade e a razes humanitrias, o ordenamento
jurdico, fugindo lgica de seu sistema, empresta ao casamento anulado e mesmo ao casamento nulo
todos os efeitos do casamento vlido, at a data da decretao da nulidade; como se a boa-f original dos
cnjuges ou de um deles tivesse o condo de purificar o ato, emprestando-lhe, enquanto durou, uma
validade que no podia ter. [...] os autores vem na dissoluo do casamento putativo ocorrncia que se
poderia equiparar, quanto a seus efeitos, dissoluo por morte de um dos cnjuges; outros equiparam
os efeitos aos que decorreriam do divrcio.
Declarado putativo, o casamento que por ser nulo no deveria produzir qualquer efeito, por
fico da lei arma-se de validade e produz todos os efeitos que produziria o casamento vlido, at a data
da sentena que o invalidou. Tantum operatur fictio in casu ficto quantum veritas in casu vero. [...] A
validade do casamento putativo , como a do casamento verdadeiro, indivisvel. Essa a lio de
LAFAYETTE. Isto , seria erro tom-lo como vlido para certos efeitos e ao mesmo tempo como nulo para
outros.
Os efeitos do casamento putativo, segundo CARLOS ROBERTO GONALVES 254 so todos os de
um vlido, para o cnjuge de boa-f, produzidos at a data da sentena que lhe ponha termo. A eficcia
dessa deciso manifesta-se ex nunc, sem retroatividade, e no ex tunc, no afetando os direitos at ento
adquiridos. Essa situao faz com que o casamento putativo assemelhe-se dissoluo do matrimnio
pelo divrcio. Os efeitos do casamento cessam para o futuro, sendo considerados produzidos todos os
efeitos que se tenham verificado at a data da sentena anulatria.
Para LCIA MOTH GLIOCHE 255 putativo o casamento nulo ou o anulvel, ele eficaz at a
declarao de nulidade ou anulao, rompendo-se com estas o vnculo conjugal de modo igual ao que
ocorre atravs do divrcio ou da morte. Os efeitos pessoais e patrimoniais decorrentes do casamento
putativo so gerados para o(s) cnjuge(s) de boa- f.
Explica ALEXANDRE GUEDES ALCOFORADO ASSUNO 256 que em prestgio ao princpio da
boa-f, o casamento produzir todos os efeitos do casamento vlido, at a data da decretao da sua
nulidade, no caso de boa-f de ambos os contraentes. Se a boa-f for de apenas um deles, os efeitos civis
s a ele e aos filhos aproveitaro. E, ainda, se ambos estiverem de m-f, os efeitos civis s aos filhos
beneficiaro.
Declarado putativo o casamento, seus efeitos civis, pessoais ou patrimoniais retroagem at a
sua celebrao, em relao aos cnjuges e prole, tendo, ento, efeito ex tunc, conforme MARIA HELENA
DINIZ. 257 Dispe o art. 1.561, 1 e 2, do CC que, embora invlido o casamento, se foi contrado de boaf por ambos os cnjuges, em relao a estes e aos filhos produzir todos os efeitos, at o dia da sentena
anulatria. Se s um deles estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis apenas a ele e
aos filhos aproveitaro e se ambos estavam de m-f ao convolar npcias, os seus efeitos civis somente
aproveitaro aos filhos.
87
14.8.
DOS EFEITOS PESSOAIS DA PUTATIVIDADE
A)
DOS EFEITOS QUANTO AOS FILHOS
Indiscutvel que, em relao aos filhos, mesmo ausente a boa-f em ambos os cnjuges, os
filhos aproveitam os efeitos civis do casamento, o que j era previsto no art. 14, pargrafo nico, da Lei
n. 6.515/77, que corrigiu o art. 221 do CC/16. O 2 do art. 1.561, apenas repete a mesma regra. Ora, os
filhos aproveitam os efeitos civis do casamento o que, em realidade, no tem qualquer alterao quanto
aos direitos deles em geral pois os pais sero titulares do poder familiar, igualmente, independente da
boa-f e a eles est assegurado e garantido o mesmo tratamento e a isonomia que a constituio garante
aos filhos de qualquer natureza (art. 227, 6 da CF).
No se pode hoje, concordar com a afirmao de LCIA MOTH GLIOCHE 258 de que o
cnjuge de m-f, apesar de no ter direitos decorrentes do casamento sequer em relao aos filhos, no
pode eximir-se de seus deveres, pois que o art. 1.561, 2 claro em que se ambos os cnjuges estavam
de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro, regra que melhor se
coaduna com o art. 1.596 do CC e o art. 20 da Lei n. 8.069/90, que reproduzem o art. 227, 6 da CF.
Todavia, concorda-se com a referida autora, LCIA MOTH GLIOCHE 259 quando observa que,
quanto aos filhos, os efeitos se produzem como se vlido fosse o casamento. Assim, os filhos gozam da
presuno da paternidade (art. 1.597), sujeitando-se ao poder familiar (art. 1.630), garantindo-se-lhes os
direitos sucessrios (art. 1.829). Direitos que, dentro do princpio da igualdade, so complementados
por MARIA HELENA DINIZ: 260 a filiao materna ou paterna pode resultar de casamento declarado nulo,
mesmo sem as condies do putativo (CC, art. 1.617). O cnjuge de boa-f tem sobre eles os direitos
inerentes paternidade ou maternidade, ou seja, ao poder familiar. No caso de invalidade do casamento,
havendo filhos comuns (CC, art. 1.587), a guarda deles ser atribuda a quem revelar melhores condies
para exerc-la. Se no puderem ficar com nenhum dos genitores, o juiz deferir sua guarda pessoa que
revelar compatibilidade com a natureza da medida, considerando grau de parentesco e afeio (CC, art.
1.584 e pargrafo nico). E, havendo motivo grave, poder o rgo judicante, para atender ao superior
interesse do menor, regular a guarda de modo que julgar mais conveniente (CC, art. 1.586).
Finalmente, observe-se com SILVIO RODRIGUES 261 que, quanto aos filhos, o problema da
boa-f dos pais no se prope, e quer ambos, quer um deles, quer nenhum deles esteja de boa-f, sua
posio a mesma. O casamento atua, em face deles, como se fosse vlido. Assim, participam da
sucesso de seus progenitores, ficam sujeitos ao ptrio poder, tm direito aos apelidos de famlia etc.
Convm reter que a teoria do casamento putativo surgiu sobretudo para favorecer os filhos de
casamentos nulos. Por isso, como vimos, algumas legislaes, entre as quais a espanhola, a sua e
atualmente a nossa, abraam soluo ampla, dispensando a boa-f dos pais, para proclamar os efeitos
civis aos filhos, mesmo os oriundos de casamento nulo.
B)
DOS EFEITOS QUANTO AOS CNJUGES
Todavia, em relao aos cnjuges, os efeitos do casamento nulo variaro, significativamente,

conforme um ou ambos esteja, ou no, de boa-f. Se apenas um dos cnjuges estava de boa-f, os efeitos
civis do casamento s a esse aproveitaro, conforme dispe o 1 do art. 1.561. Quando ambos os
cnjuges esto de boa-f, o casamento, embora nulo, produz em relao a eles todos os efeitos de
qualquer casamento vlido, at a data do trnsito em julgado da sentena anulatria. Aps a sentena
anulatria, ainda que putativo o casamento, cessam os deveres de fidelidade, de coabitao, de mtua
assistncia.
Assim, conforme LCIA MOTH GLIOCHE, 262 uma vez anulado ou declarado nulo o
casamento, retornam os cnjuges ao estado anterior celebrao, como se jamais se tivesse realizado o
enlace conjugal, no se produzindo nenhum dos efeitos que a lei atribui ao matrimnio.
C)
DO SOBRENOME
Vrios civilistas defendem o direito da mulher de boa-f conservar os sobrenomes do

marido, se os tiver adotado quando do casamento, isonomia que dever ser aplicada agora ao marido
que adotar o sobrenome da mulher, e for reconhecido de boa-f: WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO 263
(se a mulher o cnjuge inocente, subsiste em seu favor a hipoteca legal, assistindo-lhe outrossim,
direito de conservar os apelidos do marido, adotados pelo casamento.); MARIA HELENA DINIZ 264 (se,
por exemplo, a mulher for inocente, poder conservar os apelidos do marido, se os usar.); LCIA
88
MOTH GLIOCHE 265 (os efeitos pessoais relevantes que o casamento putativo produz so o direito ao
nome de casado...); SILVIO RODRIGUES 266 (volta-se a utilizar o nome anterior ao casamento, se em funo
dele houve modificao;)
Tambm YUSSEF SAID CAHALI 267 defende a possibilidade do cnjuge de boa-f continuar
usando o sobrenome do outro: tem-se pretendido que, se a sociedade conjugal se desfez por fora da
nulidade ou da anulao, de modo algum a mulher poder continuar usando tais apelidos, ainda que
considerada cnjuge inocente e putativo o casamento; rompido o vnculo matrimonial, no s inexiste
qualquer direito, como, alm disso, resulta para a mulher a obrigao de no mais us-los, ao tempo que
ela recupera o seu patronmico: o uso do nome do marido indcio de uma relao familiar que no mais
existe, tanto que os esposos se tornaram estranhos um para com o outro; da porque no se justifica a sua
conservao. Esta orientao, porm, tem sido mui justamente contestada na doutrina com a afirmao
de que a mulher no perde o uso do nome do marido, desde que a putatividade tenha sido declarada s,
ou tambm, em favor dela; a continuidade do uso constitui um dos efeitos do casamento vlido, e que o
casamento putativo tambm produz. Mas o direito conservao do nome do marido s se reconhece
mulher inocente; como benefcio da putatividade, dele no se socorre a mulher que se reputou culpada.
Porm, o efeito de que se cuida constitui vantagem a lbito da mulher de boa-f; e assim como o uso do
nome do marido constitui apenas um direito dela, no uma obrigao, tanto que no pode ser coagida a
us-lo, deve ser permitido a ela voltar ao nome de solteira, seja culpado ou inocente o outro cnjuge.
Em se tratando de casamento putativo e reconhecendo o Juiz a boa-f do cnjuge, significa no lhe
atribuir a culpa ou a causa de nulidade, pelo que, a par de ter direito meao dos bens do casal, pode
tambm continuar a usar os apelidos do marido que recebeu ao casar-se, no lhe cabendo o nus da
sucumbncia. Os efeitos civis do casamento putativo so amplos e no admitem restries. (TJMG, Ap.
76.271-1, REL. DES. LINCOLN ROCHA, 12.9.1989, 1 CC, v.u., JM 108/104)
Casamento putativo que se presume ser, mas no .... Boa-f da mulher que casou com o
bgamo. Reconhecido pela sentena o direito da r de continuar com o nome de casada e perceber na sua
integralidade a penso deixada pelo falecido. Decises que no afrontam a lei, a primeira porque os
filhos da r passaram a utilizar nos seus nomes os patronmicos do falecido e ela tambm, o que
admitido pela lei para no desvincular o nome da me aos dos filhos (art. 14, 2, Lei n. 6.515/77); a
segunda, porque a penso foi atribuda r por fora de transao. Declarado nulo o casamento, os
cnjuges perdem essa qualidade. Sentena que declara vivas autora e r. Impossibilidade. Os efeitos do
casamento putativo operam-se ex tunc (art. 221 e nico do CC e nico, art. 14, Lei 6.515/77), mas
efeitos civis no se confundem com estado civil. Anulado o segundo casamento, o primeiro enlace
celebrado pelo falecido, nunca questionado, resta inclume nos seus efeitos. Viva a autora, que se
casou legitimamente. Reforma parcial da sentena. (TJDF, Acrdo n. 99535, REL. DES. JOS DE CAMPOS
AMARAL, 13.10.1997, 3 CC, DJDF, 12.11.1997.)
D)
DA EMANCIPAO
O art. 5o, II do CC prev que, com o casamento, o cnjuge menor emancipa-se, cessando a
menoridade. Questiona-se se, invalidado o casamento, prevalecer a emancipao. Para ESPNOLA; CAIO
MRIO DA SILVA PEREIRA; 268 WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO; 269 MARIA HELENA DINIZ 270 (prevalece
a emancipao se os cnjuges, estando de boa-f, convolaram npcias ainda menores.); CSAR FIZA 271
(se o cnjuge de boa-f, por exemplo, se emancipara pelo casamento, a emancipao prevalecer. J o
cnjuge de m-f, com a anulao do casamento, volta condio de incapaz, se com ele se havia
emancipado.); LCIA MOTH GLIOCHE 272 (os efeitos pessoais relevantes que o casamento putativo
produz so o direito ... a emancipao.); - a emancipao prevalece para o cnjuge menor que tiver
reconhecida a sua boa-f e assim aproveitar dos efeitos da putatividade.
Neste sentido colaciona-se ainda a opinio de YUSSEF SAID CAHALI, 273 que questiona se,
para o futuro, no completada a maioridade legal data da sentena, ou no conservada a
emancipao adquirida com o casamento. PONTES, cuidando dessa emancipao, pretende que, sem
maioridade, decretada a anulao, nenhum efeito subsiste, ex tunc; e PIRES DE LIMA restringe os direitos
adquiridos aos atos que se tiverem praticado at a sentena, no prevalecendo para o ato que se
pretenda praticar posteriormente: a maioridade legal no , por si, seno um grau de capacidade dos
indivduos, e no pode ser considerada adquirida como o no pode ser a prpria capacidade; ningum
poder arrogar-se o direito de praticar um ato pelo simples fundamento de que j teve capacidade para
pratic-lo. Parece-nos, porm, melhor entendimento, aquele que reconhece ao cnjuge menor que esteve
de boa-f, ainda aqui, o benefcio por inteiro da putatividade: mesmo que, ao tempo da anulao do
89
casamento, no houvesse sido atingida a maioridade legal, conserva ele, no obstante, a emancipao
adquirida.
Considera MARCO AURLIO S. VIANA, 274 que prevalece a emancipao independentemente
de boa-f. Compartilha da mesma opinio CARLOS ROBERTO GONALVES 275 para quem cessam, assim,
os deveres matrimoniais impostos no art. 1.566, mas no, porm, aqueles efeitos que geram situaes ou
estados que tenham por pressuposto a inalterabilidade, como a maioridade, que fica antecipada pela
emancipao do cnjuge inocente de modo irreversvel.
E)
DA NACIONALIDADE
Esclarece YUSSEF SAID CAHALI, 276 que a nacionalidade do marido no lhe imposta, mas
to apenas deferida a seu pedido, de presumir-se que a concesso tenha representado para ela uma
vantagem e no um encargo. Nada impede, porm, que a naturalizao lhe venha a ser concedida por
outro ttulo, sem o privilgio da condio matrimonial; e se o foi anteriormente, sem ateno a esta
circunstncia, no se sujeita a nenhuma influncia decorrente do rompimento do vnculo. Por outro lado,
no afetando a celebrao do casamento, ipso facto, a nacionalidade da mulher estrangeira (art. I, da
Conveno), o deferimento da naturalizao especial se condiciona, evidentemente, ao exerccio da
faculdade aquisitiva anteriormente sentena anulatria do matrimnio. Pois no h um direito
adquirido concesso da cidadania, que se conservaria mesmo depois de anulado judicialmente o
casamento, perpetuado pelo carter putativo reconhecido; e, para que seja concedida a naturalizao, no
que a concesso pedida se submete s restries de ordem pblica apontadas, reclama-se como condio
primria a existncia do matrimnio no momento da solicitao; de outro modo, a extenso da
nacionalidade estaria funcionando como um efeito novo do casamento j anulado. Em sntese; conserva
a mulher estrangeira, de boa-f, a nacionalidade brasileira do marido, a qual lhe foi concedida, a seu
pedido, mediante processo privilegiado de naturalizao; mas, se no diligenciou o pedido antes da
sentena anulatria do casamento mesmo de boa-f, no se legitima a sua pretenso concesso daquela
nacionalidade, prejudicada pela anulao do casamento.
14.9.
DOS EFEITOS PATRIMONIAIS E DAS PERDAS PATRIMONIAIS ARTS. 1.561 E
1.564
O art. 1.561 disciplina os efeitos que o casamento nulo ou anulvel produz para o cnjuge de
boa-f, enquanto o art. 1.564 prev que o culpado, perde todas as vantagens havidas do cnjuge inocente
e fica obrigado a cumprir as promessas que fez no pacto antenupcial. Portanto, a norma do art. 1.564
encontra-se deslocada porque deveria completar o art. 1.561, por tratar, tambm, de disciplina do
casamento putativo e no de disposio geral dos efeitos jurdicos do casamento.
Se o casamento invlido e apenas um dos cnjuges estava de boa-f, para este e para os
filhos o casamento eficaz, enquanto o art. 1.564 determina que: quando o casamento for anulado por
culpa de um dos cnjuges, este incorrer: I na perda de todas as vantagens havidas do cnjuge
inocente; II na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no contrato antenupcial.
Anotam JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 277 que este dispositivo guarda ntima
relao com o do artigo 1.561, que cuida dos efeitos da anulabilidade ou da anulao do casamento
nuncupativo, na hiptese em que apenas um cnjuge agiu de boa-f. No caso do inciso I, se o regime for
o de comunho universal, o cnjuge culpado perder para o outro o que houver trazido para a
comunho, assim como aqueles que ajudou a acrescer ao patrimnio comum durante a manuteno do
casamento.
PAULO LINS E SILVA 278 - Procurou o novo legislador estabelecer sancionamento ao cnjuge
que der origem ao motivo que levar nulidade ou anulao d casamento. O que se interpretaria como
a expresso "vantagens"? Poder-se-ia analisar eventuais direitos adquiridos em decorrncia de doao
ou outras majoraes materiais com que o inocente teria agraciado o culpado no perodo de vigncia da
sociedade conjugal. Ou mesmo em virtude do regime de bens optado, os favorecimentos ocorridos,
numa hiptese do regime da comunho universal, ter o cnjuge vencido, se beneficiado com a meao
dos bens herdados pela outra parte. At mesmo doaes eventualmente ocorridas no perodo de
vigncia da vida em comum. Em nosso entendimento, muito raro ocorrer fato dessa natureza, mas no
se afasta a possibilidade de sua existncia notadamente nos casamentos em que ocorrer erro essencial
sobre pessoa do outro cnjuge, quando o enganado tiver sido iludido em sua boa-f, participando de um
casamento opulento e materialmente avantajado, aps ter sido vtima das elucubraes intentadas pelo
90
cnjuge faltoso, que transformara o casamento num verdadeiro negcio eivado com a affectio negotialis,
longe da necessria e pura affectio maritalis que deve envolver o casamento.
Enquanto nas separaes judiciais so estabelecidas as sanes aos cnjuges vencidos, da
mesma forma resolveu o novo legislador criar tambm tal sancionamento a quem der motivo nulidade
ou anulao do casamento.
Em nosso ordenamento jurdico, desconhecemos promessas de vantagens estabelecidas no
pacto antenupcial, o que comum em alguns estados norte-americanos e em alguns pases europeus. Os
regimes de bens, no Brasil, so preestabelecidos e no se facultam as disposies testamentrias nem
favorecimentos de alguma natureza de benefcio material em sua constituio, qualquer que seja o
regime. Alis essa a nossa cultura de origem tipicamente ibrica.
Portanto, no vejo a possibilidade de ser estabelecida qualquer condio sancional, no
sentido de ser o cnjuge vencido, obrigado cumprir promessas num ato jurdico cuja natureza no
estabelece condies ilusrias futuras a serem cumpridas pelas partes integrantes, portanto incuo o
inciso II desse artigo, pois contraria os princpios que envolvem a constituio do pacto ou contrato
antenupcial.
EDSON FACHIN; CARLOS EDUARDO RUZYK 279 - Assentando na culpa sanes criticveis e
distantes dos melhores passos j dados pela doutrina e jurisprudncia, o novel texto legislado prev que,
quando o casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer na perda de todas as
vantagens havidas do cnjuge inocente, e na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no contrato
antenupcial.
A objetivao da ruptura ganha, cada vez mais, espao que supera a incidncia da noo
tradicional da culpa. Anota-se, a propsito do tema:
"A insuportabilidade da vida em comum requisito para a obteno da separao judicial,
pois com ela que se demonstra a qualidade da infrao aos deveres conjugais. No exigvel para a
separao consensual, nem para o divrcio direto, j que em tais casos no se cogita de violao a dever
conjugal, nem de culpa de qualquer dos cnjuges."
H transformaes relevantes. O transcurso do tempo e as alteraes sociais 280 geraram
mudanas na estrutura do Direito, da famlia e de suas funes.
Bem se v que nucleados nessa perspectiva, os elementos culturais de caracterizao social
vo alcanar as bases do Estado brasileiro: um Estado cartorial, arquitetado pelo reino das solenidades e
celebraes, ritos e processos.
Inserida a famlia nesse campo, as instituies circunscrevem-se, ainda mais, na tutela de
interesses especficos, corporativos, 281 ligados ao modo dominante da produo em cada momento
histrico, e se projetam no microcosmo da famlia patriarcal e hierarquizada, assentada na viso
matrimonializada monoltica. Esse o campo frtil para unir a culpa anulao.
Melhor teria sido ao legislador referir-se, simplesmente, situao atinente m-f de um
dos cnjuges. Na verdade, se o casamento nulo ou anulvel produz, com o decreto da invalidade,
retroao dos efeitos da sentena at a data de sua celebrao, certo que as vantagens adquiridas pelo
cnjuge so atingidas pela ineficcia retroativa que ensejada pela deciso anulatria.
Exceo a essa regra diz respeito aos efeitos da nulidade ou da anulao para o cnjuge de
boa-f, ao qual, como visto, aproveitam os efeitos do casamento at o trnsito em julgado da sentena.
Sem embargo, argida a putatividade, poderia surgir a questo: assumi- ria o cnjuge de
boa-f todos os efeitos do casamento, inclusive os que beneficiassem o cnjuge de m-f? A resposta
questo necessariamente negativa: o cnjuge de m-f no pode pretender aproveitar os efeitos do
casamento anulado. Desse modo, por exemplo, os efeitos do regime de bens adotado somente
beneficiaro ao cnjuge de boa-f, vedado ao outro contraente manter as vantagens havidas.
Ocorre que o Cdigo Civil acaba por confundir culpa e m-f, trazendo, tambm para a
seara da invalidade, a questo atinente responsabilidade pela nulidade ou pela anulao do casamento.
Ora, se a eficcia natural da sentena que declara a nulidade ou anula o casamento se opera
ex tunc, excepcionando-se tal regime somente no que respeita ao cnjuge de boa-f, no faz sentido a
proclamao solene de que as vantagens obtidas pelo cnjuge "culpado" seriam perdidas em favor do
cnjuge "inocente". Melhor teria sido dizer, simplesmente, que os efeitos da putatividade aproveitam
apenas ao cnjuge de boa-f, no se estendendo efeitos benficos ao cnjuge de m-f. A este se aplica,
to-s, a regra geral.
Ou seja: o legislador, ao tratar da questo da culpa, transformou uma eficcia natural da
sentena anulatria, que se coloca como regra, em sano. Mais que isso, ao trazer a lume a questo da
culpa, no de todo impossvel que se realize interpretao no sentido de que, mesmo de boa-f, um
cnjuge poderia no ser beneficiado pelo regime do casamento putativo se seu erro quanto existncia
91
ou no de vcio a macular a validade das npcias fosse inescusvel. Tratar-se-ia de um cnjuge de boa-f
-porque ignorava o vcio -, mas culpado, porque deveria conhec-lo, tendo sido, por isso, negligente.
H que se repelir esse tipo de interpretao, de modo a levar a efeito a releitura do artigo em
comento, no sentido de, simplesmente, reput-lo como complementar ao art. 1.561: ao cnjuge de boa-f
aproveitam os efeitos do casamento at o trnsito em julgado da sentena; ao cnjuge de m-f, aplica-se
a eficcia natural ex tunc da sentena anulatria, sem cogitar a efetiva existncia de culpa.
Assim, o cnjuge de m-f no manter, em seu favor, os efeitos benficos do casamento,
ainda que, para o outro cnjuge, sejam reconhecidos efeitos de putatividade.
Do mesmo modo, havendo pacto antenupcial, as promessas ali realizadas, quando em favor
do cnjuge de m-f, sero reputadas ineficazes, embora produzam todos os seus efeitos quando
beneficiarem o cnjuge de boa-f- o que decorreria naturalmente do disposto no art. 1.561, sem a
necessidade de meno expressa no dispositivo legal em comento.
A)
DO REGIME DE BENS E DA PARTILHA
Em geral, por fora do seu efeito retroativo, no dizer de SILVIO RODRIGUES, 282 a sentena de
nulidade extingue qualquer relao jurdica entre o homem e a mulher, cuja unio no passa de
concubinato; cessa o regime de bens entre os cnjuges; as doaes propter nuptiae retornam ao doador,
pois foram feitas condicionalmente, isto , si nuptiae sequuntur. Adiante, o mesmo autor, SILVIO
RODRIGUES, 283 observa que, tendo em vista a boa-f de um dos cnjuges e a culpa do outro, o legislador
cria aquelas duas espcies de efeitos de carter patrimonial, acima aludidos, ou seja: a) determina que o
culpado perca todas as vantagens que para ele adviriam do casamento, se fosse vlido, o que significa
dizer que em relao ao culpado o legislador ignora a existncia do matrimnio; b) impe ao culpado a
obrigao de cumprir todas as promessas contidas no pacto antenupcial, o que vale dizer que, em
relao ao cnjuge inocente e no campo patrimonial, considera o casamento como vlido, at a sentena
anulatria.
Assim, leciona CARLOS ROBERTO GONALVES 284 que, quando putativo, produzem-se todos
os efeitos do regime de bens, operando-se a dissoluo da eventual comunho pelas mesmas regras
previstas para a separao judicial. Se somente um dos cnjuges estava de boa-f, adquirir meao nos
bens levados ao casamento pelo outro, se convencionada a comunho, mantendo-se para o futuro tal
efeito j produzido por ocasio da celebrao. Dispe o art. 1.564 do Cdigo Civil que, quando o
casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer: I - na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente; II - na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no contrato
antenupcial. Ao casamento inexistente no se aplicam as regras sobre o casamento putativo, restritas ao
nulo e ao anulvel. Por seu turno, esclarece MARIA HELENA DINIZ 285 que os consortes, uma vez que
com a declarao da putatividade do enlace matrimonial, se o regime for o da comunho, os bens sero
eqitativamente partilhados entre ambos, se de boa-f, como se tivesse havido morte de um deles.
Todavia, se apenas um for culpado, perder para o outro as vantagens econmicas, no podendo
pretender meao no patrimnio com que o cnjuge de boa-f entrou para a comunho (CC, art. 1.564, I).
O inocente, por sua vez, poder pleitear a meao concernente aos bens que o culpado trouxe para o
casal.
E completa LCIA MOTH GLIOCHE 286 que, dentre os efeitos patrimoniais, destaca-se a
manuteno das doaes antenupciais, a vigncia do regime de bens e o recebimento de herana (caso a
morte ocorra antes da invalidao do casamento). No campo patrimonial, se o permitir o regime de
bens adotado, para RUI RIBEIRO DE MAGALHES 287 o cnjuge inocente ter direito meao dos bens do
outro, percepo da herana se o outro falecer antes da anulao definitiva, e s promessas feitas no
pacto antenupcial. As doaes feitas por terceiros aproveitam ao cnjuge inocente. Finalmente,
observam JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 288 que na hiptese do inciso I, do art. 1.564, se o
regime for o de comunho universal, o cnjuge culpado perder para o outro o que houver trazido para
a comunho, assim como aqueles que ajudou a acrescer ao patrimnio comum durante a manuteno do
casamento.
Vale observar com ARNALDO RIZZARDO 289 a situao complexa que surge quando o marido
casa pela segunda vez, casamento este que vem a ser declarado nulo, e considerando-se a segunda
mulher cnjuge de boa-f. A soluo, no tocante aos bens, vem de PONTES DE MIRANDA: Com a
primeira mulher houve comunicao dos bens, quer adquiridos antes, quer adquiridos depois do
segundo casamento. O que se tem de dividir o que o marido deixou. O que o marido possua, em
separado ou em comunho com a mulher, dele era e comunicou-se segunda mulher. Quanto aos
adquiridos depois do segundo casamento, comunicaram-se eles, em virtude da fico mesma do
92
casamento putativo, com as duas mulheres; portanto, nos adquiridos, cada mulher teve a metade
completa dos bens porque metade era do marido e outra se comunicou com a outra mulher, ficando sem
bens quem, em verdade, se obrigara pelo duplo. Quanto herana, nada h de extraordinrio. Verificase o que constitua patrimnio do cnjuge falecido. isso que se vai transmitir causa mortis. Como
existem duas mulheres, ambas herdam, em partes iguais. A fico continua a exercer a sua atuao, por
fora da lei. E o mesmo raciocnio havemos de fazer no caso de dois, trs ou mais casamentos declarados
putativos. Portanto, os bens adquiridos na constncia do primeiro e segundo casamento, em primeiro
lugar est a mulher do primeiro, que, por lei, nos regimes de comunho universal e de comunho
parcial, ter direito metade do patrimnio. A metade dos adquiridos durante o segundo matrimnio
passa direto para a segunda mulher. O marido ficar sem nada.
B)
DAS DOAES ANTENUPCIAIS
Quanto as doaes propter nuptiae discute-se como so resolvidas. Na opinio de SILVIO

RODRIGUES 290 o mais aceitvel que as daes no sejam devolvidas porque, em rigor, as npcias
seguiram-se doao, de modo que a condio suspensiva do negcio jurdico efetivamente ocorreu.
verdade que, se o casamento for nulo, ele no gera qualquer efeito, e assim como se no houvesse se
realizado. Entretanto, tendo em vista que a idia de putatividade tem por escopo proteger os filhos e os
cnjuges de boa-f, prefiro acolher a tese de serem irresilveis as doaes feitas em razo de casamento,
quando, por ocasio de sua nulidade, for declarado putativo.
Para MARCO AURLIO VIANA: 291 doao propter nuptias feita por terceiros em contemplao
do casamento (art. 313) caduca relativamente ao cnjuge que estiver de m f porque a condio no se
realizou ou seja, a realizao do casamento. Considera CSAR FIZA 292 que as doaes propter nuptias
subsistiro etc. No mesmo sentido, MARIA HELENA DINIZ 293 para quem a doao propter nuptias, feita
por terceiros em contemplao de casamento, caduca relativamente ao cnjuge que estiver de m-f,
porque no se realizou a condio imposta, ou seja, o matrimnio. E anota ainda WASHINGTON DE
BARROS MONTEIRO 294 que as doaes feitas por 3s em contemplao do casamento (art. 313) caducam
em relao ao culpado, porque no se considera realizada a condio imposta, a celebrao do
casamento. o contrrio sucede com o inocente.
E, segundo CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, 295 subsiste como se no houvera anulao; mas
o cnjuge de m f pode ret-la, quer haja sido feita pelo outro; quer por terceiro.
Analisando o art. 1.564, observa LCIA MOTH GLIOCHE, 296 que permanece o direito de
manter a aquisio das doaes propter nuptias que recebeu de terceiros, ainda que no implementada a
condio imposta: o casamento. So mantidas as promessas feitas para incentivar o outro cnjuge a
convolar npcias, pois o cnjuge culpado permitiu sua celebrao, a despeito de ter conhecimento da
causa de invalidao.
C)
DO PACTO ANTENUPCIAL
Para ALEXANDRE GUEDES ALCOFORADO ASSUNO, 297 o art. 1.564 instituiu sano ao
cnjuge culpado na anulao do casamento. Perder ele todas as vantagens havidas do cnjuge inocente
(inciso I) e ainda estar obrigado a cumprir as promessas que fez, no contrato antenupcial. As vantagens
referidas no inciso I podem ser doaes, participao em herana, ou qualquer outra que possa ser
restituvel. Caso tenha o culpado na anulao do casamento assumido a obrigao de praticar qualquer
ato, no se exonerar de faz-lo se houver anulao. Desde que a avena inserida no pacto antenupcial
apresente os pressupostos de validade do ato jurdico, ou seja, capacidade do agente, objeto lcito e
forma prescrita em lei, dever ela ser cumprida.
Apesar de SILVIO RODRIGUES 298 considerar que o inciso II da regra s tem eficcia se existir
contrato pr-nupcial. Dada a raridade desse ajuste, no Brasil, insignificante a repercusso do
dispositivo, de se anotar que, nos termos do art. 1.564, II o cnjuge culpado dever cumprir todas as
promessas que fez ao inocente no pacto antenupcial. Neste sentido: CSAR FIZA 299 (o pacto antenupcial
ser observado.); MARIA HELENA DINIZ 300 (prevalece, ainda, o pacto antenupcial, que ser executado
em prol do consorte de boa-f e o culpado dever, ainda, cumprir todas as promessas que fez ao
inocente no contrato antenupcial - CC, art. 1.564, II); JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 301 (no caso do
inciso II, do art. 1.564, o pressuposto o que as promessas do contrato antenupcial foram feitas visando a
permanncia da sociedade, e se ela se dissolveu por culpa de um dos cnjuges, subsiste a sua obrigao
ainda assim.)
93
No caso de estarem ambos os cnjuges de boa-f, na lio de SILVIO RODRIGUES, 302 so
vlidas as convenes antenupciais, que operam at a data da anulao; assim sendo, ao se proceder
partilha dos bens, atender-se- ao que a se houver ajustado.
D)
DA SUCESSO
Invalidado o casamento, os cnjuges perdem a condio de casados, deixando de ter

qualquer vnculo um com o outro, pelo que, no h que se falar em direito de se sucederem, um ao
outro, na ordem de vocao hereditria por no existir cnjuge sobrevivente. Neste ponto, bem
esclarece YUSSEF SAID CAHALI 303 ao dizer que podem ser concedidos ao casamento putativo tantos
efeitos como aqueles que se concedem a um casamento dissolvido pelo divrcio, porm no mais; e
sempre se entendeu que o divorciado no conserva, aps o divrcio, direito sucessrio quanto ao outro
cnjuge. O smile do desquite em nosso direito pode ser invocado, j que o art. 1.611, do Cdigo Civil,
exclui expressamente da sucesso o cnjuge sobrevivente que, ao tempo da morte do outro, estava
desquitado.
Acertada a dicotomia feita por SILVIO RODRIGUES 304 quando anota que a controvrsia a
respeito do direito sucessrio do cnjuge putativo melhor se encaminha, se destacados os casos
conforme a abertura da sucesso se verifique antes, ou depois da sentena anulatria. No primeiro caso,
firma-se a doutrina no sentido de deferir ao cnjuge de boa-f o direita sucesso do outro (de boa ou de
m-f): se a sucesso foi aberta antes de julgada a nulidade, o cnjuge sobrevivo de boa-f ter exercido
ou poder exercer o direito que lhe assegura o art, 1.611, do Cdigo Civil. Assim, anulado o casamento
antes da morte de um dos cnjuges, falha a condio de que resultaria o direito sucessrio; pois, com a
anulao, a boa-f no bastante para convalescer a condio de marido e mulher; os cnjuges deixam
de s-lo, um perante o outro; e, na sistemtica do nosso direito, a capacidade para suceder aquela do
tempo em que se abre a sucesso (art. 1.577, Cdigo Civil).
Compartilha da mesma opinio MARIA HELENA DINIZ 305 ao elucidar que, se o casal no
tiver filhos, nem ascendentes vivos, e um dos cnjuges falece antes da sentena, o suprstite, se de boaf, herda e pode ser nomeado at inventariante. Mas se o bito se der aps a deciso, no ter direito
sucessrio, visto que deixa de ser cnjuge. Est claro que o de m-f no ter nenhum desses direitos.
Ou seja, se um dos cnjuges falecer antes da anulao, o sobrevivente inocente figurar no rol dos
herdeiros (CC, art. 1.829, III), se inexistirem descendentes ou ascendentes, alm de receber a sua meao,
ou concorrer com eles se o regime de bens adotado o permitir (art. 1.829, I), conforme CARLOS
ROBERTO GONALVES. 306
Observa ainda MARIA HELENA DINIZ 307 que entre os efeitos civis econmicos do casamento
putativo est o direito do casal, se de boa-f, herana dos filhos.
E)
DOS ALIMENTOS
Quanto aos alimentos serem devidos para o cnjuge necessitado at o trnsito da sentena
que invalida o casamento, nenhuma dvida existe. No entanto, muita divergncia existe quanto a estes
alimentos serem devidos para o futuro, depois de transitada a decretao da nulidade do casamento.
Consideram que os alimentos so devidos apenas at a sentena anulatria: MARIA HELENA
DINIZ 308 (o culpado ter que fornecer alimentos famlia e ao inocente se este carecer deles, cessando
essa obrigao alimentar, em relao ao consorte de boa-f, com a sentena anulatria, pois a partir da
no mais existe a condio de cnjuge.); WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO 309 (o cnjuge culpado no
se exime da obrigao alimentar, com relao ao inocente; se este carece de alimentos, no pode o
culpado furtar-se ao respectivo suprimento, devido, porm, at a data da sentena anulatria.);
ARNALDO RIZZARDO 310 (ao cnjuge inocente, como acontece no casamento nulo ou anulvel em que os
dois nubentes agiram de boa-f, so preservados os efeitos j produzidos no casamento. Isto to
unicamente at a sentena que nulifica ou anula o vnculo. Para o futuro, no h efeitos. No possvel,
destarte, falar em dever de alimentos de um cnjuge para com o outro para o perodo posterior ao
trnsito em julgado da sentena, eis que a partir da os efeitos sofrem limitao.); YUSSEF SAID
CAHALI 311 (as solues acenadas, embora se ajustem aos princpios da eqidade, no se amoldam
adequadamente ao nosso sistema jurdico; melhor se conforma com ele, o entendimento, alis
prevalente, segundo o qual a obrigao alimentar recproca cessa com a sentena anulatria: a partir da
no mais existe a condio de cnjuge, que est na base de um direito que decorre do matrimnio.)
No entanto, observa CARLOS ROBERTO GONALVES 312 que, no tocante aos alimentos, h
divergncias a respeito da existncia ou no de efeitos para o futuro. Os pagos antes do trnsito em
94
julgado da sentena so irrepetveis, Para uma corrente, no so mais devidos os alimentos para o futuro
porque as partes no so mais cnjuges. Entretanto, tem prevalecido o entendimento de que o cnjuge
culpado no pode furtar-se ao seu pagamento, se o inocente deles necessitar. A putatividade consiste
em assegurar ao cnjuge de boa-f os efeitos do casamento vlido, e entre estes se encontra o direito a
alimentos, sem limitao do tempo (STF, por maioria, RTJ, 89:495). Todavia, deciso do Colendo STJ
proferida em maro/2000, foi em sentido oposto ao acenado no antigo e superado, data venia precedente citado do antigo STF:
Casamento putativo. Boa-f. Direito a alimentos. Reclamao da mulher. Ao cnjuge de boa-f
aproveitam os efeitos civis do casamento, embora anulvel ou mesmo nulo (Cd. Civil, art. 221,
pargrafo nico). A mulher que reclama alimentos a eles tem direito mas at data da sentena (Cd.
Civil, art. 221, parte final). Anulado ou declarado nulo o casamento, desaparece a condio de cnjuges.
Direito a alimentos at ao dia da sentena anulatria. (STJ, REsp n. 69.108 - PR, REL. MIN. NILSON
NAVES, DJU, 27.03.2000, pp. 58 a 141; DJMG, 28.04.2000, p. 9.)
F)
DOS DIREITOS DE TERCEIROS
Conforme LCIA MOTH GLIOCHE 313 no que tange a terceiros, so mantidos os efeitos
jurdicos dos negcios celebrados, se de boa-f ambos os cnjuges. Havendo m-f por parte de um
destes, dever ser perquirida a subjetividade do terceiro. Caso este ltimo apresente idntica conduta,
desfaz-se o negcio. Agindo de boa-f, mantm-se ntegro o ato.
Na expresso de MARIA HELENA DINIZ, 314 terceiros, pois, embora putativo, o casamento
consolida direitos que se incorporaram ao patrimnio deles, no pressuposto da validade do enlace
matrimonial, em virtude, p. ex., de doaes feitas pelos consortes.
O art. 1.563 estabelece que os direitos de terceiros adquiridos de boa-f no sero
prejudicados pelos efeitos da invalidao. Explica LCIA MOTH GLIOCHE 315 que a inteno da lei
nobre: no prejudicar, pela invalidao do casamento, aqueles que com os cnjuges contrataram,
desconhecendo a causa desta. o caso das vendas e doaes feitas pelos cnjuges a terceiros. Se estes
sabiam da causa de invalidao do casamento, sero chamados para restituir ao monte suas aquisies, a
despeito de incorporados os direitos a seus patrimnios.A segunda situao foi a das aquisies
resultantes de sentena transitada em julgado. Se, por exemplo, imvel adjudicado por sentena a
terceiro, mantida a determinao judicial, independentemente da boa-f do terceiro adquirente, no
sendo possvel a desconstituio de seus efeitos pelo alcance da sentena que invalida o casamento.
14.10.
DOS EFEITOS DA SENTENA QUE DECRETA A INVALIDADE DO CASAMENTO

ART. 1.563
Conforme observado, h tendncia em considerar que a sentena que decreta a nulidade do

casamento tem efeito retroativo data da celebrao do casamento (ex tunc), enquanto a que declara a
anulao produz efeito a partir do seu trnsito em julgado, ou seja, para o futuro (ex nunc). Esta, alis, a
concluso que se pode confirmar do texto constante do art. 1.563 segundo o qual a sentena que
decretar a nulidade do casamento retroagir data da sua celebrao, sem prejudicar a aquisio de
direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada em julgado.
Todavia, no PROJETO DE LEI 6960/02, do Dep. RICARDO FIZA, h proposta de alterao deste
art. 1.563 que ficaria com o seguinte teor: A sentena que decretar a nulidade ou a anulao do
casamento retroagir data de sua celebrao, sem prejudicar o direito dos filhos comuns, nem a
aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada
em julgado.
Observa CARLOS ROBERTO GONALVES 316 que a declarao de nulidade proclama,
retroativamente, jamais ter existido casamento vlido. Por isso diz-se que, em princpio, a nulidade
produz efeitos ex tunc. Desde a celebrao o casamento no produzir efeitos. ... Assim, os bens que se
haviam comunicado pelo casamento retornam ao antigo dono e no se cumpre o pacto antenupcial. O
casamento nulo, entretanto, aproveita aos filhos (CC, art. 1.561), e a paternidade certa. Se reconhecida a
boa-f de um ou de ambos os cnjuges, ele ser putativo e produzir efeitos de casamento vlido ao
cnjuge de boa-f at a data da sentena. A mulher, no entanto, no deve se casar novamente, at dez
meses aps a sentena, salvo se der luz algum filho ou provar inexistncia de gravidez, na fluncia do
prazo (CC, art. 1.523, pargrafo nico, 2 parte). De relembrar que, enquanto no declarado nulo por
deciso judicial transitada em julgado, o casamento existe e produz todos os efeitos, especialmente
quanto aos deveres conjugais e ao regime de bens.
95
Analisa LCIA MOTH GLIOCHE 317 que para o(s) cnjuge(s) de boa-f, produzindo efeitos
at a data da sentena de nulidade ou anulao. A eficcia da sentena declaratria de putatividade do
casamento se opera ex nunc, mencionando-se como exemplo o fato de que os bens sero partilhados
entre os cnjuges em consonncia com o regime matrimonial adotado pelos cnjuges no casamento que
se invalidou. Quando o casamento invlido no putativo, a regra legal sub examine disciplina a
hiptese, guardando semelhana com o art. 182 da Parte Geral do CC, o qual preceitua o retorno das
partes ao estado anterior sua celebrao, uma vez invalidado o negcio jurdico, como se o ato nunca
houvesse ocorrido. No sendo possvel o retorno ao statu quo ante, o lesado ser indenizado com o
equivalente ao prejuzo sofrido. Em matria de casamento, o art. 1.563 determina a eficcia ex tunc da
deciso, pois retroagir data da celebrao do casamento, ou seja, os cnjuges retornaram ao estado em
que antes se encontravam, pessoal e patrimonialmente. Por exemplo, com a invalidao do casamento
no putativo, os bens retornaro para seus antigos titulares.
Assim, se de modo geral, a declarao de nulidade de um ato tem como conseqncia a
invalidao de qualquer efeito que porventura tenha produzido, anota ALEXANDRE GUEDES
ALCOFORADO ASSUNO 318 que, em matria de casamento, excetuam-se a aquisio de direitos, a ttulo
oneroso, por terceiros de boa-f, e a resultante de sentena transitada em julgado. Os efeitos da sentena
que decreta a nulidade do casamento retroagem data da sua celebrao. O legislador teve o cuidado de
proteger o terceiro de boa-f que, antes da decretao da nulidade, haja adquirido direitos a ttulo
oneroso. Deixou, tambm, a salvo os efeitos de deciso transitada em julgado.
PAULO LINS E SILVA 319 - Esse texto novidade no novo Cdigo Civil e visa a proteo do
princpio geral do Direito segundo o qual lei nova no prejudicar o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada, vindo justamente proteger o direito intertemporal os negcios realizados durante a vigncia de
um casamento nulificado ou anulado por sentena, devendo os efeitos desta retroagir at a data da
celebrao. Preocupou-se o legislador com a estabilidade dos efeitos de todos os atos realizados por boaf de um ou de ambos os cnjuges, protegendo as respectivas relaes com terceiros, tambm de boa-f.
Previu tambm o legislador efeitos de segurana s decises transitadas em julgado de feitos que
eventualmente tiveram seu passo inicial no Poder Judicirio, antes ou durante a vigncia de um
casamento que se tomou ineficaz.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 320 - So nulidades pleno jure aquelas previstas no
artigo 1.547, contraentes incapazes de manifestar livremente sua vontade, como definidos no artigo 3, II
e III, ou impedidos de casar-se (art. 1.521). O casamento realizado por essas pessoas no produz nenhum
efeito no mundo jurdico e, como conseqncia, os efeitos da sentena que reconhece e declara a
existncia do vcio retroagem data da celebrao, ou operam ex tunc.
EDSON FACHIN; CARLOS EDUARDO RUZYK 321 - Afetando diretamente a validade do ato
matrimonial, a sentena que decretar a nulidade do casamento retroagir data de sua celebrao, sem
prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena
transitada em julgado.
A declarao de nulidade ou a anulao do casamento produzem, conforme anteriormente
exposto, efeitos retroativos data de sua celebrao. H que se ressalvar, entretanto, os direitos
adquiridos por terceiros de boa-f que tenham celebrado negcios jurdicos com os cnjuges, enquanto
no proclamada a invalidade do casamento. Mais uma vez, aqui, coloca-se a tutela da boa-f, dessa vez
atribuda ao terceiro que celebra negcios jurdicos com algum dos cnjuges. Os direitos adquiridos a
ttulo oneroso pelos terceiros, desde que de boa-f, continuam plenamente vlidos e eficazes,
independentemente da declarao da nulidade. ou da anulao do casamento. Do mesmo modo,
preserva-se a fora vinculativa da coisa julgada. Note-se que a tutela dos terceiros independe de boa-f
dos cnjuges: trate-se ou no de casamento putativo, preservados estaro os direitos onerosamente
adquiridos pelo terceiro. A soluo adotada, com acerto, pelo legislador no submete o terceiro
insegurana que poderia decorrer da necessidade de um exame da situao atinente boa ou m-f do
cnjuge que com ele contrata -ao menos tratando-se de negcios jurdicos onerosos. No que tange aos
negcios benficos, entretanto, os efeitos perante terceiros dependero, ainda, da aferio da boa-f do
cnjuge com quem o negcio jurdico foi contrado.
15. DO PROCESSO DE INVALIDADE DO CASAMENTO

Acabou a figura do curador do vnculo nos casos de anulao e nulidade de casamento pois
que o art. 222 do CC/16 no foi repetido no atual. Deixou de existir o duplo grau de jurisdio
obrigatria (reexame necessrio ou recurso ex officio), em razo da nova redao do art. 475, I do CPC
dada pela Lei 10.352/01 que no incluiu a ao de invalidao do casamento dentre aquelas que exige.
96
A nulidade e a anulao do casamento so aes de estado e versam sobre direitos indisponveis.
Em conseqncia, anota CARLOS ROBERTO GONALVES 322 : a) obrigatria a interveno do Ministrio
Pblico, como fiscal da lei (CPC, arts. 82 a 84), no mais se exigindo, porm, a participao de curador ao
vnculo; b) no se operam os efeitos da revelia (CPC, art. 320, II), no se presumindo verdadeiros os fatos
no contestados; c) no existe o nus da impugnao especificada (CPC, art. 302), no se presumindo
verdadeiros os fatos no impugnados especificadamente. O prazo para postular a anulatria de
casamento sempre decadencial. Enquanto a nulidade do casamento imprescritvel dada a gravidade
do defeito do negcio jurdico que no admite convalidao ou ratificao, donde observar CARLOS
ROBERTO GONALVES 323 que a pr-dissoluo do casamento por morte de um dos cnjuges ou pelo
divrcio no exclui a possibilidade de existir legtimo interesse que justifique a propositura da ao
declaratria de nulidade. As aes de invalidade do casamento so ordinrias, ensejando a produo de
todas as provas lcitas em direito admitidas. possvel a cumulao de ao anulatria com a de
separao judicial, desde que os pedidos sejam em ordem sucessiva (art. 289, CPC) e o autor faa a opo
de qual a ao ele quer seja julgada em primeiro lugar.
Segundo CARLOS ROBERTO GONALVES 324 a existncia de anterior sentena de separao
judicial ou de divrcio no constitui bice para a propositura da ao anulatria. No necessrio antes
anular, rescindir a sentena de separao ou de divrcio, pois tal sentena no decide sobre a validade
do casamento. A tendncia jurisprudencial tem sido de reconhecer, ainda, foro privilegiado para a
mulher, mesmo aps a isonomia constitucional.
Ao declaratria de nulidade de casamento, ajuizada, no foro de seu domiclio, pela viva, contra
aquela que, na constncia desse matrimnio, casou com seu marido. Conflito negativo de competncia
suscitado pelo Juzo do domiclio da r. Competncia do Juzo suscitado. A espcie no comporta
aplicao do artigo 100, I, do CPC, pois no se trata de demanda travada entre cnjuges, partcipes do
mesmo casamento. No tendo sido oposta exceo (CPC, art. 111), a regra geral de competncia de foro
do art. 94 do CPC no pode ser afastada por ato prprio do Juzo, a ttulo de incompetncia relativa
(RSTJ 5/103).
Por versarem sobre direito indisponvel, as aes anulatria e de nulidade no admitem
pedido amigvel formulado em procedimento de jurisdio voluntria ou converso, no curso da lide,
em pedido consensual. Pelas mesmas razes, a confisso da parte ineficaz e a revelia no produz efeito
de presumir verdadeiros os fatos alegados (art. 320, II CPC).
16. DA SEPARAO DE CORPOS ART. 1.562

Permite o art. 1.562 que, antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a
de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte,
comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com a possvel
brevidade.
A medida cautelar de separao de corpos foi ampliada para ser cabvel tambm na ao de
divrcio direto ou na de dissoluo de unio estvel. No entanto, a separao de corpos passou a estar
condicionada a que o requerente comprove sua necessidade.
Explica ALEXANDRE GUEDES ALCOFORADO ASSUNO 325 que a emenda do DEP. RICARDO
FIUZA incluiu a possibilidade de separao de corpos na dissoluo da unio estvel, e retirou a
imperatividade do dispositivo, quando mudou a palavra requerer pela locuo poder requerer. A
redao final do dispositivo trouxe-o atualidade. A separao de corpos uma possibilidade colocada
disposio dos cnjuges, quando existe um estado de semidissoluo da sociedade conjugal com
acirramento de nimos. medida protetiva integridade fsica e psicolgica do casal. No h
obrigatoriedade. A comprovao da necessidade poder ser feita por qualquer meio de prova em direito
admitido. Foi retirada do texto a referncia expressa a documentos, pois poderia haver interpretao
equivocada de que s documentalmente poderia ser provada a necessidade da separao de corpos.
Segundo PAULO LINS E SILVA, 326 j previa o CC/16, no art. 223, redao semelhante, tendo o
novo Cdigo Civil estendido seu alcance s dissolues das unies estveis. Tais iniciativas so calcadas
nas medidas cautelares previstas no inciso VI, do art. 888 do CPC. O clima que antecede uma separao
ou mesmo um processo de nulidade ou de anulao de casamento no autoriza, para a boa segurana
dos cnjuges, a convivncia das partes sob o mesmo teto, da ter o legislador criado essa alternativa, para
a utilizao, geralmente pelo autor da ao visando o desfazimento do vnculo conjugal.
Pode haver cautelar de separao de corpos cumulada com a de alimentos provisionais (art.
1.562 do CC, mais arts. 852 e segs. e 888, VI do CPC). Nada impede, no entanto que, requerida a
separao de corpos pelo marido, por exemplo, possa a mulher ajuizar ao reivindicando alimentos
97
provisionais mas ressalvado que o direito a alimentos recproco e devido apenas para o necessitado
inocente. Tanto a separao de corpos, quanto o pedido de alimentos provisionais tratam de medidas
cautelares que, se postuladas como preparatrias do processo principal, exigem a propositura da
principal em 30 dias (art. 806 do CPC), sob pena daquelas medidas perderem sua eficcia. Mas tais
cautelares podero ser requeridas incidentalmente principal.
Trs sero os casos de medida cautelar de separao de corpos, que pode ser pedida pelo
culpado ou inocente: a) para dar juridicidade separao de fato j existente; b) para autorizar a sada
de casa do requerente, de forma que no caracterize abandono do lar - para tal modalidade, basta a
prova do casamento, sem necessidade de perquirir a motivao da separao; alguns autores entendem
que, neste caso, o juiz deve sempre conceder a medida pois que no seria exigvel impor que o cnjuge
ficasse convivendo com o outro quando j no mais o deseja; no conceder a medida implicaria em
cerceamento liberdade do indivduo, colocando-o prisioneiro do dever de coabitao; c) ou pode ser
pedido o afastamento compulsrio do outro cnjuge do lar conjugal: para esta medida excepcional, os
juzes tm grande cautela, exigindo para sua concesso prova efetiva de risco com a manuteno da
convivncia sob o mesmo teto para o que costumam realizar audincia prvia de justificao.
O separado de fato pode pedir separao de corpos, conforme corrente majoritria, uma vez
que esta medida gera vrios efeitos jurdicos, dando juridicidade situao ttica - sem efeitos
retroativos para desconstituir eventual abandono do lar - tais como ilide a presuno de legitimidade do
filho concebido aps a sua concesso, serve de marco para a contagem de prazo para o divrcio por
converso (art. 25 e 44 da Lei 6.515/77), e ainda produz efeito em relao partilha de bens (art. 7 da Lei
6.515/77).
Adota posio rigorosa e um tanto quanto conservadora quanto a medida cautelar de
separao de corpos, LCIA MOTH GLIOCHE 327 observando que no conveniente que o cnjuge
interessado na invalidao do casamento permanea sob o lar conjugal enquanto a ao est em curso,
pois a convivncia poder, inclusive, elidir o fundamento de seu pedido (como a hiptese do art. 1.550,
IV, em que o casamento s pode ser anulado se, alm do desconhecimento da revogao do mandato,
no houver ocorrido coabitao). No artigo sub examine, autoriza-se a ruptura do dever de vida em
comum, podendo o cnjuge legitimado ativamente para a ao de invalidade pleitear a separao de
corpos, de modo que seu afastamento do domiclio conjugal no constitua motivo para seu consorte
requerer a separao judicial sano. A mesma medida cautelar poder ser utilizada, em se tratando de
ao de separao judicial litigiosa ou de dissoluo litigiosa de unio estvel. No seria razovel que a
Lei impusesse que cnjuge inocente e culpado permanecessem sob o mesmo teto, com potencial e at
efetivo perigo aos conviventes. Autoriza o artigo 1.562 do Novo CC a separao de corpos para evitar
que um cnjuge abandone o lar conjugal e o outro venha a pleitear, ao pretexto e ao argumento de tal
abandono, a separao judicial. Na forma do artigo 1.562 do novo CC, deve o cnjuge interessado, ao
pleitear a ao de separao de corpos, demonstrar em Juzo a imperiosidade de tal medida, pois tendo
esta natureza cautelar, exige, como outra qualquer de mesma ndole, para sua concesso evidncia
inequvoca dos pressupostos tradicionais do fumus boni iuris e do periculum in mora (art. 798 do CPC),
circunstncias que facultaro ao julgador sua concesso liminar. A comprovao da necessidade pode
ocorrer por qualquer meio de prova, devendo o juiz motivar, em sua deciso que concede ou nega a
separao de corpos, os elementos fundamentadores de seu decisum. V-se, neste aspecto, inovao em
relao ao CC de 1916 que determinava a exibio de documentos para a comprovao da necessidade
da separao de corpos. A separao de corpos s pode ser requerida pela parte interessada, ou seja,
pelo cnjuge ou companheiro inocente e com legitimidade ativa para a propositura da ao principal.
Pela redao do art. 1.562, s cabvel o ajuizamento da ao de separao de corpos antes de proposta a
ao principal. Defende-se aqui, todavia, interpretao sistemtica, para, conjugando o art. 1.562 do CC
com o art. 888, IV do CPC, possibilitar a propositura da ao de separao de corpos antes ou durante a
ao principal. A maior inovao do referido artigo em relao ao CC de 1916 a previso da
possibilidade da separao de corpos, em sendo a ao principal de dissoluo de unio estvel. Sob o
argumento do tratamento de famlia conferido unio estvel a partir da CF/88 (art. 226, 3), a
jurisprudncia j admitia a medida, realizando interpretao extensiva da palavra cnjuge utilizada pelo
CPC (art. 888, VI). Reconhece-se, ainda, entretanto, por parte de alguns certa resistncia na
admissibilidade de tal ao, pois a lei no exige, ao menos expressamente, coabitao entre os
companheiros.
Separao de corpos. Interesse processual. A separao de fato do casal no circunstncia
que possa obstar a medida de separao de corpos (RT 712/148). No mesmo sentido: RT 541/97, 525/66,
540/70; RJTJSP 100/207, 99/175, 63/135, 42/148, Oliveira - Lacerda, Coment., 212, 374. (NELSON NERY
JUNIOR E ROSA NERY) 328
98
Alm das cautelares de alimentos e separao de corpos, pode ainda ser aviada a de
arrolamento de bens visando a preservao do patrimnio comum para fins de partilha, j que esta s
ser resolvida na ltima fase da demanda com o que os bens podem ficar no risco de serem desviados ou
dilapidados em prejuzo ao direito do demandante. Pode ainda ser pedida a guarda de filhos e
regulamentao de visitas (art. 888, III e VII do CPC) em procedimento cautelar. Apesar das cautelares
de separao de corpos, alimentos e arrolamento de bens terem procedimentos diversos, de uma
maneira geral, por questo de praticidade e economia processual, os Juzes de Famlia admitem a
cumulao j que todas visam garantir a mesma demanda principal que a ao ordinria de anulao
de casamento e/ou separao judicial.
RUI RIBEIRO MAGALHES 329 - A ao de nulidade ou de anulao do casamento deve ser
precedida da medida cautelar de separao de corpos. A providncia era obrigatria a teor do art. 223 do
antigo Cdigo Civil, e visava evitar que em face da existncia do litgio os contendores tivessem de
conviver sob o mesmo teto at que a ao fosse definitivamente julgada.
Outra razo para que a medida fosse tomada em carter de obrigatoriedade residia na
insuportabilidade da vida em comum. De fato, no se concebe a idia de que algum possa continuar
vivendo sob o mesmo teto com quem no suporte, ainda que temporariamente, tendo ao seu dispor um
remdio jurdico rpido e eficaz para sanar o mal, at porque, dependendo da causa de pedir, a
separao de corpos e conditio sine qua non da ao principal. A redao do art. l.562 do Cdigo Civil,
faculta ao interessado pleitear a separao de corpos, comprovando a sua necessidade. Penso que, apesar
do carter facultativo, a medida deve ser tomada sempre que a insuportabilidade da vida em comum
constituir a tnica do pedido de anulao do casamento, at que como reforo dessa alegao, a menos
que os cnjuges j estejam separados de fato.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 330 - Providncia do estrito interesse dos cnjuges,
porque dizem respeito as suas mais intimas relaes, a separao de corpos de sua competncia
privativa, descabida a sua impetrao por qualquer um daqueles outros qualificados para requerer as
aes de nulidade ou de anulabilidade do casamento, como sejam o Ministrio Pblico ou qualquer
interessado (art.1.549), representantes legais e ascendentes (art. 1.552), ou herdeiros (art. 1.555). Mais se
acentua a restrio quando se trata da ao de separao judicial, j agora por expressa disposio da Lei
do Divrcio (Lei n. 6.515/77, art. 3, 1). Em qualquer das trs aes previstas, facultado ao cnjuge
interessado requerer a proviso cautelar de separao de corpos, na forma da lei processual civil e como
previsto na Lei do Divrcio (art. 7, 1).
A medida, de suma importncia, assim justificada por Clovis Bevilaqua: "a separao dos
cnjuges, como preliminar da ao, que tem por fim a separao definitiva, pela dissoluo da sociedade
conjugal, uma providncia, que a razo aconselha, pela inconvenincia e at perigo de continuarem sob
o mesmo teto os dois contendores no pleito judicirio. Para que os cnjuges tenham liberdade de ao,
para tir-los da situao de constrangimento, em que se achariam, e, ainda, para que a irritao no
tenha, nos encontros inevitveis de quem habita a mesma casa, motivo para desmandar-se, de razo
que se separem, provisoriamente" (op. cit., v. 2, p. 97).
A atribuio do direito de requerer a medida cautelar de separao de corpos tambm nos
casos de divrcio direto e da unio estvel merece consideraes especiais. No caso do divrcio direto, a
concesso se mostra incompatvel com o conceito legal do instituto, cujo fundamento reside justamente
na circunstncia de fato de estarem os cnjuges separados h mais de dois anos. Logo, no h o que
prover, ou o que pedir sobre a separao j consolidada. No que respeita dissoluo da unio estvel, a
medida tem cabimento para o efeito de se definir e determinar sobre o direito-dever de assistncia
material, a que se referem os artigos 2, II, e 7 da Lei n. 9.728/96, combinados com o artigo 1 da Lei n.
8.971/94.
99
17. DA EFICCIA DO CASAMENTO - ARTS. 1.565 A 1.570, CC

No CC/02 h uma alterao estrutural de extrema importncia no concernente eficcia do
casamento, em comparao com o CC/16, decorrente da adaptao legal igualdade dos cnjuges no
exerccio dos direitos e dos deveres referentes sociedade conjugal consagrado no art. 226, 5 da
CF/88. O CC/16 tratava dos efeitos jurdicos do casamento no Ttulo II, que era dividido em III
Captulos: I - Disposies gerais; II - Dos direitos e deveres do marido; III - Dos direitos e deveres da
mulher. No CC vigente a matria passou a ser composta apenas do Captulo IX, do Subttulo I (Do
Casamento), do Ttulo I (Do Direito Pessoal), com o nome Da eficcia do casamento.
O que se nota neste captulo a consagrao da igualdade de direitos e deveres entre
marido e mulher. No entanto, EUCLIDES DE OLIVEIRA E GISELDA HIRONAKA 331 consideram que o
conceito de igualdade, repisado com nfase na Constituio e no novo Cdigo Civil, h de ser
interpretado em consonncia com as naturais diferenas existentes entre homem e mulher. Bem o diz
RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, em acertada anlise do exigvel tratamento adequado e prprio a cada um
dos cnjuges, em respeito s evidentes diferenas individuais, aqui realadas pela diversidade de sexos,
a fim de que se alcance efetiva igualao na aplicao do Direito. Sustenta o eminente advogado e jurista
mineiro que, para se pensar a cidadania, hoje, h que se substituir o discurso da igualdade pelo discurso
da diferena, e que certas discriminaes so positivas, pois, constituem, na verdade, preceitos
compensatrios como soluo para superar as diferenas. Com efeito, no se pode levar ao extremo a
idia de tratamento jurdico uno, quando haja necessidade de acertamento individual das situaes de
cada qual, seja pessoalmente ou no concerto das relaes familiares. Vale sintetizar com o bem
encadeado jogo de palavras do grande RUI BARBOSA: tratar iguais com desigualdade ou desiguais com
igualdade no igualdade real, mas flagrante desigualdade. O que se pretende evitar, com a regra da
isonomia jurdica, o tratamento diferente a pessoas que estejam em situao essencialmente igual. Esta
isonomia de tratamento jurdico aquela que, em abstrato, permite que se considerem iguais marido e
mulher em relao ao papel que desempenham na chefia da sociedade conjugal. tambm a isonomia
que se busca na identificao dos filhos de uma mesma me ou de um mesmo pai. ainda a isonomia
que protege o patrimnio entre personagens que disponham do mesmo status familiae."
Muitos autores continuam afirmando que, dentre os efeitos do casamento, inclui-se a criao
da famlia legtima (YUSSEF SAID CAHALI; 332 CARLOS ROBERTO GONALVES 333 ), o que extremamente
repudiado por outros (RODRIGO DA CUNHA PEREIRA). Enquanto MARIA HELENA DINIZ ressalta que
devido a sua grande importncia o casamento gera efeitos que atingem a toda a sociedade, sendo o
principal deles a constituio da famlia matrimonial (CF, art. 226, 1 e 2). Para LCIA MOTH
GLIOCHE 334 o principal efeito do casamento o social e consiste na criao da famlia. O casamento
inaugura, para os cnjuges, uma nova famlia, quebrando os laos com a famlia anterior,
independentemente de procriao. A famlia o primeiro organismo em que a pessoa manifesta suas
vontades, estabelecendo relaes jurdicas, sendo a base da sociedade, como mencionado no art. 226,
caput, da Constituio da Repblica.
PAULO LOBO 335 - No paradigma atual, fundado na dignidade da pessoa humana de qualquer
integrante da famlia, na solidariedade, na convivncia familiar, na afetividade, na liberdade e,
sobretudo, na igualdade, o direito infraconstitucional estabelece, adequadamente, que pelo casamento,
homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos
encargos da famlia. (art. 1.565, CC). Esta regra tambm aplicvel unio estvel. A chefia da
sociedade conjugal foi substituda pela coordenao mtua dos cnjuges, sem predomnio de qualquer
deles. Aos cnjuges conferida a direo conjunta da sociedade conjugal, visando o interesse da famlia
como um todo, exercendo um conjunto de direitos e deveres, respeitando a dignidade e as necessidades
de cada membro. As decises do casal devem ser tomadas de comum acordo. No havendo consenso, a
soluo ser decidida pelo juiz de famlia, mas isto s no ltimo caso. O imperativo da solidariedade
impe a repartio dos encargos da famlia, de acordo com as possibilidades e rendimentos de cada um
(art. 1.568, CC). A educao dos filhos constitui um dos mais elevados encargos financeiros assumidos
pelas famlias. Domiclio conjugal estabelecido de comum acordo pelos cnjuges. O art. 72 CC admite
pluralidade de domiclios, preferindo o do lugar onde exercida a profisso. Cada cnjuge pode ter
domiclio distinto, para os fins legais, ainda que em um deles vivam juntos e o chamem de residncia
familiar.
Para NELSON ROSENVALD, 336 tendo na tela da imaginao que o casamento uma comunho
de vida fcil perceber que dele decorrem numerosos e complexos efeitos jurdicos, em diferentes
100
campos estabelecendo uma verdadeira teia entre os consortes. So conseqncias que se projetam entre
os cnjuges, de ndole pessoal ou patrimonial, bem como deles para terceiros (os filhos, por ex.) e para a
sociedade como um todo. Concordando com o raciocnio de CARLOS ROBERTO GONALVES, percebe que
o casamento irradia os seus mltiplos efeitos e conseqncias no ambiente social e especialmente nas
relaes pessoais e econmicas dos cnjuges e entre estes e seus filhos, estabelecendo diferentes direitos
e deveres.
Os efeitos sociais regulamentam a projeo de conseqncias do casamento para terceiros,
aqui cabendo a lembrana dos parentes de cada um deles. J os efeitos pessoais estabelecem uma srie
de direitos e deveres recprocos entre os consortes, materializando, de certo modo, a prpria comunho
de vida. Finalmente, os efeitos patrimoniais indicam o reconhecimento da existncia de um impacto
econmico decorrente das npcias.
MARIA HELENA DINIZ ressalta que devido a sua grande importncia o casamento gera
efeitos que atingem a toda a sociedade, sendo o principal deles a constituio da famlia matrimonial
(CF, art. 226, 1 e 2). Para LCIA MOTH GLIOCHE 337 o principal efeito do casamento o social e
consiste na criao da famlia. O casamento inaugura, para os cnjuges, uma nova famlia, quebrando os
laos com a famlia anterior, independentemente de procriao. A famlia o primeiro organismo em
que a pessoa manifesta suas vontades, estabelecendo relaes jurdicas, sendo a base da sociedade, como
mencionado no art. 226, caput, da Constituio da Repblica.
Pode-se dizer que o Cdigo Civil prev trs classes de efeitos decorrentes do casamento:
1) sociais: a) criao da famlia civil, matrimonializada; b) estabelece a condio de
consortes e companheiros em igualdade para os cnjuges (art. 1.565, caput); c) passam os cnjuges a ter o
estado civil de casado; d) estabelece-se o vnculo de afinidade entre o cnjuge e os parentes do outro; e) o
cnjuge menor, automaticamente emancipa-se (art. 5, II, nico);
2) pessoais: a) garante o livre planejamento familiar (art. 1.565, 2); b) impe os direitos e
deveres de ambos os cnjuges (art. 1.566); c) estabelece a escolha e a fixao de comum acordo do
domiclio conjugal (art. 1.569); d) na medida em que o casal tenha prole comum, so estabelecidos os
direitos e deveres dos pais para com os filhos; e) concede-se a qualquer dos cnjuges adotar o sobrenome
do outro, antes do casamento (art. 1.565, 1);
3) patrimoniais: a) fixado o dever de ambos os cnjuges concorrer, na proporo de seus
bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que
seja o regime patrimonial (art. 1.568); b) impe-se a co-responsabilidade dos cnjuges pelos encargos da
famlia (art. 1.565 parte final do caput); c) confere-se a co-direo da sociedade conjugal, em colaborao
recproca do marido e da mulher, sempre no interesse do casal e dos filhos (art. 1.567); d) fixa-se o termo
inicial da vigncia do regime de bens como o da celebrao do casamento que agora pode ser alterado
por deciso judicial, em pedido comum e motivado dos cnjuges (art. 1.639); e) exigida, em alguns
regime de bens, a outorga conjugal para a prtica de determinados negcios jurdicos (art. 1.647); f)
conferida a possibilidade de instituio do bem de famlia (arts. 1.711 a 1.722); g) concede-se a condio
de herdeiro necessrio, em alguns regimes de bens, alm da possibilidade de ser herdeiro do outro,
independente do regime de bens, caso o cnjuge falea sem deixar descendentes ou descendentes e o
casal no esteja separado de fato (arts. 1.829, 1.830, 1.831, 1.832, 1.838). g) deixou de existir o direito ao
cnjuge sobrevivente ao usufruto legal nos termos que previa o art. 1.611 do CC/16, todavia, o direito
real de habitao foi desvinculado do regime de bens, restrita a sua aplicabilidade aos casos em que o
acervo hereditrio seja composto por um nico imvel residencial (art. 1.851).
O captulo IX, da eficcia do casamento, trata, especificamente: a) art. 1.565 da condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia, que o casamento impe ao homem e
mulher; b) art. 1.565, 1 da faculdade que conferida a qualquer dos nubentes de, querendo,
acrescer ao seu, o sobrenome do outro; c) art. 1.565, 2 do planejamento familiar como livre deciso
do casal; d) art. 1.566 dos deveres que o casamento impe a ambos os cnjuges; e) art. 1.567 que a
direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher, exceo da
hiptese do art. 1.570 quando qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado
por mais de 180 dias, interditado judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, quando o
outro exercer com exclusividade a direo da famlia; f) art. 1.568 da co-obrigao dos cnjuges de
concorrer para o sustento da famlia e educao dos filhos; g) art. 1.569 da escolha comum do domiclio
conjugal podem se ausentar por determinados motivos.
101
Analisando um a um esses referidos dispositivos:
1) DO ESTADO DE CONSORTES E SEU MUNUS - ART. 1.565

Mudana estrutural na posio dos cnjuges, no conceito, objetivo e finalidade do
casamento encontra-se no art. 1.565 quando o legislador disps que, pelo casamento, homem e mulher
assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da
famlia. Pondo fim aos resqucios patriarcais da estrutura familiar, foi conferida aos cnjuges posio
recproca no s de igualdade, mas em que tm que assumir um ao outro como consorte e companheiro,
co-responsveis pelos encargos da famlia.
Comenta LCIA MOTH GLIOCHE 338 que pelo Cdigo Civil de 1916, a famlia oriunda do
casamento era chefiada pelo marido, exercendo a mulher o papel de colaboradora deste (art. 233),
atribuindo-se com isso direitos e deveres de natureza diversa ao marido e mulher. Esta exercia durante
o casamento, papel subordinado ao do marido, detendo este o chamado poder marital. Pelo tratamento
inovador, no haver mais direitos nem deveres desiguais entre um e outro. A posio da mulher igual
do marido, ou seja, a de colaboradora, atribuindo-se a ambos a condio de responsveis pelos
encargos da famlia. No dizer de JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES, 339 agora,
manter a famlia, seguindo-se a regra da igualdade, dever de ambos os cnjuges.
EUCLIDES DE OLIVEIRA e GISELDA HIRONAKA 340 - Desaparecimento da figura do chefe de
famlia, em decorrncia da igualdade dos cnjuges, aos quais compete a direo da sociedade conjugal.
Possibilidade de adoo do sobrenome do outro por qualquer dos nubentes (art. 1.565, 1).
Nesta igualao de direitos, se permite a ambos os nubentes, querendo, acrescer ao seu o
sobrenome do outro (pargrafo nico do art. 1.565), diversamente do que consta do pargrafo nico do
artigo 240 do atual Cdigo, o qual faz meno ao acrscimo do apelido marital como privilgio da
mulher.
EDSON FACHIN; CARLOS EDUARDO RUZYK 341 -Chancelada pelo ordenamento jurdico a
validade matrimonial, resta, agora, ocupar-se da eficcia, sob o pressuposto, nem sempre verdadeiro, de
que a produo dos efeitos tem como premissa a plena conformidade legal do casamento. Nada obstante
isso, tomando-se a regra como geral, pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a
condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia, o que propicia adentrar
na seara da eficcia matrimonial.
Em outro sentido, na comunho de vida que pode pressupor, como em regra o faz, a
existncia de descendncia, o planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de
coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
O princpio da igualdade substancial impe distribuio dos nus, de modo a garantir a
diferena. Em diversos campos, resta avultada, mesmo (e paradoxalmente) no Direito de Famlia, a
dimenso patrimonial em face das relaes pessoais; nada obstante isso, h avanos que suscitam uma
nova perspectiva, menos atrelada ao aspecto material.
LCIA MOTH GLIOCHE 342 - O principal efeito do casamento o social e consiste na criao
da famlia. O casamento inaugura, para os cnjuges, uma nova famlia, quebrando os laos com a famlia
anterior, independentemente de procriao. A famlia o primeiro organismo em que a pessoa
manifesta suas vontades, estabelecendo relaes jurdicas, sendo a base da sociedade, como mencionado
no art. 226, caput, da Constituio da Repblica.
Implicitamente, o artigo sub examine contempla esse efeito, ao mencionar que, pelo
casamento, os cnjuges assumem a condio de responsveis pelos encargos da famlia. Tal efeito estava
previsto implicitamente tambm no art. 229 do Cdigo Civil de 1916.
H outros efeitos sociais do casamento, mas que no esto expressamente previstos no
captulo que examinamos. Do casamento nasce o status de casado, situao jurdica de um cnjuge em
relao ao outro e que fator de identificao na sociedade. O casamento tem o condo de
implicitamente e por determinao legal emancipar o cnjuge menor de 18 (dezoito) anos, tornando-o
hbil, perante toda a sociedade, a praticar pessoalmente os atos da vida civil. Consideramos como ltimo
102
efeito social do casamento o estabelecimento do vnculo de parentesco por afinidade entre um cnjuge e
os parentes do outro.
Com a criao da famlia atravs do casamento, deste emergem para os cnjuges efeitos de
ordem pessoal, trs dos quais se prevem no presente artigo.
Consortes e responsveis pelos encargos da famlia. Como a Constituio Federal de 1988
conferiu igualdade, em direitos e obrigaes (art. 5, I), entre homens e mulheres, inclusive nos que
decorrem da sociedade conjugal (art. 226, 5), o Cdigo Civil de 2002 deu-lhes a condio de consortes,
companheiros e responsveis pelos encargos da famlia oriunda do casamento.
LCIA MOTH GLIOCHE 343 - Pelo Cdigo Civil de 1916, a famlia oriunda do casamento era
chefiada pelo marido, exercendo a mulher o papel de colaboradora deste (art. 233), atribuindo-se com
isso direitos e deveres de natureza diversa ao marido e mulher. Esta exercia, durante o casamento,
papel subordinado ao do marido, detendo este o chamado poder marital. Pelo tratamento inovador, no
haver mais direitos nem deveres desiguais entre um e outro. A posio da mulher igual do marido,
ou seja, a de colaboradora, atribuindo-se a ambos a condio de responsveis pelos encargos da famlia.
Direito ao sobrenome do outro. O casamento gera novo estado civil para os cnjuges. Como
o nome identifica a pessoa na sociedade, a lei permite a mudana daquele, de modo a evidenciar a
alterao do estado civil.
Pelo direito anterior, somente mulher se facultava a mudana de nome, sendo-lhe
permitido optar entre manter o nome de solteira ou adotar o de casada, no havendo qualquer
imposio neste sentido.
Observando princpio constitucional de igualdade entre homens e mulheres, e em
conseqncia aos cnjuges, o novo Cdigo Civil permite a qualquer dos nubentes a mudana de nome.
Assim, ao criar a possibilidade da adoo do sobrenome do cnjuge para ambos, empregou a palavra
"acrescer", j existente no Cdigo Civil de 1916. Conclui-se, desta forma, ser o acrscimo do nome mera
faculdade jurdica, vedado a um cnjuge exigir do outro a adoo de seu sobrenome.
LCIA MOTH GLIOCHE 344 - O emprego da palavra "acrescer" revela, para SLVIO
RODRIGUES, que um cnjuge no pode abandonar o prprio sobrenome, ao tomar o do cnjuge. Esta no
a opinio de ARNOLDO WALD (O Novo Direito de Famlia, Editora Saraiva, 13 edio, 2000, So Paulo,
pg. 80), que sustenta que o cnjuge, ao acrescer o sobrenome do outro, pode conservar o seu prprio ou
no. Considerando que a lei menciona o direito de acrescer o sobrenome, mas no possibilita retirar o
prprio sobrenome, compartilhamos da primeira opinio, inclusive porque, quando o nubente suprime
seu patronmico, substituindo-o pelo do cnjuge, a mudana pode ser de tal ordem que dificulte a
identificao da pessoa na sociedade.
LCIA MOTH GLIOCHE 345 - Apesar de o Novo Cdigo Civil regulamentar a unio estvel e
a partir desta, tal qual no casamento, instituir-se uma famlia, no prev a nova codificao a
possibilidade de um companheiro acrescer o sobrenome do outro. Nos termos do art. 57, 2, da Lei
6.015/73 - Lei de Registros Pblicos - j se sustenta essa possibilidade jurdica em favor da companheira.
Ocorre que o citado dispositivo possibilita apenas mulher a adoo do sobrenome do homem,
parecendo ved-la a este quanto ao patronmico da mulher.
Outrossim, a Lei s permite a adoo do sobrenome se a mulher viver com homem solteiro,
desquitado ou vivo, sendo razovel concluir-se quanto a sua proibio nos casos de divrcio ou
casamento seguido de separao de fato. bem verdade que, por interpretao - ,j que a Constituio
da Repblica considerou a unio estvel como famlia e determinou que a lei facilitasse sua converso
em casamento - pode-se sustentar que o homem adote o sobrenome de sua companheira.
Decidir o planejamento familiar. Essa previso legal tem sede constitucional.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 346 - Em seu caput e 1, o artigo traduz a ratificao
do longo percurso de evoluo da lei civil, consistente na liberao da mulher como pessoa sui juris e sua
alada condio de igualdade com o homem. Assim ocorreu com o artigo 240 do Cdigo Bevilaqua,
que teve seu texto reformulado com o chamado estatuto da mulher casada (Lei n. 4.121/62), ratificado
pelo artigo 50 da Lei do Divrcio (Lei n. 6.515/77) e agora recepcionado no texto codificado. Evoluo
que, alm do mais, se consagrou ao nvel da Carta Poltica de 1988, na dico de que os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher (art. 126, 5),
desdobramento da clusula ptrea expressa no seu artigo 5, I. A novidade no texto codificado a
103
absoro da norma ainda constitucional do 7 do artigo 226, no resguardo do chamado planejamento
familiar, agora sob a proteo do estado, mas sem interferir na liberdade de opo do casal.
Dissertando sobre os termos da primitiva redao do Cdigo anterior, assim justificava
Clovis Bevilqua a assuno pela mulher dos apelidos do marido: "o fato de esta adquirir o nome do
marido no importa em ficar a sua personalidade absorvida. Antes de tudo, esta adoo de nome um
costume, a que a lei deu guarida, e deve ser compreendido como exprimindo comunho de vida, a
transfuso das almas dos dois cnjuges" (op. cit., v. 2, p. 125). Nada obstante a pureza, ou a nobreza de
tais razes, o codificador de agora, nos precedentes do Estatuto da Mulher Casada e na Lei do Divrcio,
preferiu desobrigar a mulher, mas autorizando-a a acolher o nome de famlia do marido, acrescendo-o
ao que trouxe de sua prpria famlia.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 347 - A matria da eficcia do
casamento era disciplinada pelo Cdigo de 1916, no Captulo das Disposies Gerais, do Ttulo dos
Efeitos Jurdicos do Casamento. Segundo o art. 1.565 do novo Cdigo, pelo casamento, homem e mulher
assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
Ou seja, manter a famlia, seguindo-se a regra da igualdade, dever de ambos os cnjuges.
Adoo pelo marido do sobrenome da mulher. A regra, a meu ver, j resultaria do princpio
constitucional da igualdade entre os cnjuges. O novo Cdigo, no entanto, de modo expresso, passa a
autorizar a hiptese (art. 1.565, 1).
Histrico - Este artigo no foi objeto de emenda em sua primeira passagem pela Cmara
dos Deputados. Durante a tramitao no Senado, o Relator Josaphat Marinho acrescentou o 2 ao
dispositivo em tela, mantendo a redao do caput e do 1 do texto original, que atribua somente
mulher o direito de adotar o patronmico do outro cnjuge. Retornando o projeto Cmara, emenda
apresentada pelo Deputado RICARDO FIUZA alterou a redao do 1 a fim de facultar tambm ao
marido a adoo do sobrenome da mulher. As alteraes objetivaram seguir o princpio constitucional
do direito ao planejamento familiar no corpo do Cdigo, a despeito de j encontrar-se expresso no texto
constitucional, e consagrar em todos os dispositivos a plena e absoluta igualdade entre os cnjuges,
prevista no art. 226, 5, da Constituio Federal. Por essa razo, qualquer dos nubentes, querendo,
pode assumir o sobrenome do outro. Tambm a redao do 1 mereceu reformulao ao referir-se ao
acrscimo do sobrenome, conforme a Lei dos Registros Pblicos - Lei n. 6.015/73 -, utilizando-se termo
que mais inteligvel ao senso do homem comum, com linguagem acessvel a todos, em substituio
expresso "patronmico".
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 348 Doutrina - Este dispositivo segue o princpio
constitucional da absoluta igualdade entre as pessoas casadas, imposto pelo art. 226, 5, da
Constituio Federal, em seu caput e 1. A possibilidade de adoo do sobrenome da mulher pelo
marido necessria para a devida adequao quele princpio, o que no era facultado pelo Cdigo Civil
de 1916, cujo art. 240, pargrafo nico, estabelecia que "A mulher poder acrescer aos seus os apelidos
do marido". Pelo casamento, o cnjuge pode acrescer ao seu o sobrenome do consorte, de modo que no
pode ocorrer a supresso do sobrenome de origem, o que foi nossa sugesto em modificao operada
pela Cmara dos Deputados, conforme dispe a Lei dos Registros Pblicos - Lei n. 6.015/73. Alm disso,
sugerimos a utilizao da expresso "sobrenome", de conhecimento popular, em consonncia com os
almejos da legislao mais moderna, que tem em vista a utilizao de linguagem acessvel a todos e no
s s pessoas com elevado padro de cultura e aos operadores do Direito.
NELSON NERY JUNIOR E ROSA NERY 349 - Disposies constitucionais - "homens e mulheres
so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio " (CF 5 I); "Os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher" (CF 226 5).
Prescreve tambm a CF 226 1.: "Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da
paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recurso educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma
coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas ". O preceito repetido no CC 1565 2.
MARIA HELENA DINIZ 350 - Qualquer dos nubentes poder, se quiser, adotar o sobrenome do
outro, bem como, se o desejar, conquanto casado, conservar seu nome de solteiro (CC, art. 1.565, 1).
Todavia, no lhe permitido, ao casar-se, tomar o patronmico de seu consorte, abandonando os
prprios, uma vez que somente est autorizado a acrescentar, optativamente, ao seu o nome de famlia
104
do outro"'. Cada nubente tem o direito subjetivo de, ao convolar npcias, manter seu prprio apelido de
famlia ou acrescentar o do outro, devendo tal opo ser consignada na certido de casamento, pois para
que haja segurana negocial com terceiro ser preciso saber qual foi a deciso tomada, sanando qualquer
dvida sobre sua identidade. O fato de um consorte adquirir o nome do outro no importa em ficar a
sua personalidade absorvida. Esta adoo de nome um costume, a que a norma jurdica deu guarida, e
deve ser compreendida como expresso da comunho de vida (CC, art. 1.511) ou da transfuso das
almas dos consortes (Lex, 81:211).
SILVIO RODRIGUES: 351 - Cdigo Civil de 2002, em sua redao final modificada para atender
igualdade constitucional entre o marido e a mulher no exerccio dos direitos conjugais, cuida dos
efeitos jurdicos do casamento em captulo prprio, destinado sua eficcia.
E inicia trazendo ao casal a regra antes destinada exclusivamente esposa, assim adaptada:
"pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e
responsveis pelos encargos da famlia" (art. 1.565), e acolhendo as previses constitucionais, estabelece:
"o planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos
educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de
instituies privadas ou pblicas' (2 do art. 1.565). Alis, j antes prev ser "defeso a qualquer pessoa,
de direito pblico ou privado, interferir na comunho de vida instituda ela famlia" (art. 1.513).
SILVIO RODRIGUES: 352 - Essa diversidade de tratamento decorria de razes vrias, entre as
quais a necessidade de escolher um dos cnjuges para determinadas tarefas; ou, ento, da maior prtica
do homem para o exerccio de alguns misteres, dos quais a mulher, por muitos sculos, manteve-se
afastada. O que, entretanto, pareceu inegvel foi o propsito do Cdigo Civil de 1916 tratar marido e
mulher como titulares de iguais direitos, fugindo, assim, ao conceito enraizado no passado de que o
homem, desfrutava, na famlia, de uma situao de superioridade em face de sua esposa.
Pode-se de certo modo afirmar que a histria ocidental do direito de famlia se caracteriza
por uma crescente melhoria da situao jurdica da mulher dentro do lar.
Dentro da idia de manus do direito romano, a mulher, alieni juris que era, passava, pelo
casamento, da famlia de origem para a famlia do marido, a ficando loco filiae, ou seja, como se fosse
filha. Sua situao, nesse regime, de absoluta inferioridade perante o marido.
SILVIO RODRIGUES: 353 - Dessa idia de superioridade do marido sobre a mulher procurou
fugir o legislador de 1916.
Todavia, no conseguiu escapar completamente das foras que vinham do passado e por
isso conservou muitas restries liberdade da mulher casada, a ponto mesmo de injustamente
proclam-la relativamente incapaz.
A supervenincia da Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962, que disps sobre a situao
jurdica da mulher casada, constituiu outro grande passo na equiparao da mulher ao homem, dentro
do matrimnio. Essa evoluo, como j disse, terminou com a edio do preceito constitucional (art. 226,
5) que igualou os direitos do marido e da mulher dentro da sociedade conjugal.
Completando a evoluo legislativa, considerada a relevncia e repercusso dessa paridade
de tratamento prevista na Constituio, o novo Cdigo traz em seu primeiro artigo do Livro IV - Do
direito de famlia, regra assim expressa: "o casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges" (art. 1.511).
2) DA ALTERAO DO NOME - ART. 1.565, 1O

O art. 240 do Cdigo Civil, tanto na redao original como na que lhe deu a Lei n. 4.121/62
(Estatuto da Mulher Casada), impunha mulher a adoo dos apelidos do marido, pois dizia que ela,
com o casamento, assumia aquele patronmico. Ou seja, at 26/12/1977 a mulher foi obrigada a, com o
casamento, alterar o seu nome. Segundo RUI RIBEIRO DE MAGALHES 354 era, na verdade, uma situao
impositiva, pois com o casamento ela assumia, obrigatoriamente, o patronmico da famlia do marido.
De se destacar o carter honorfico daquele ato, denotando a supremacia do nome marital. Sem dvida
um resqucio do Direito Romano em que a mulher, com o casamento ingressava na famlia do marido a
ttulo de in loco filiae.
A Lei 6.515/77, Lei do Divrcio, que alterou o citado art. 240 para suprimir a locuo
respeitante assuno de nome e acrescentar ao dispositivo um pargrafo nico onde se dizia que a
105
mulher poderia acrescer aos seus os apelidos do marido. A partir de ento, s se quisesse que a mulher
alterava o nome com o casamento. Com a igualdade de direitos assegurada na CF/88 ao homem e
mulher, no faltou quem considerasse que tal faculdade estava estendida ao marido, como YUSSEF SAID
CAHALI, com precedente favorvel do Superior Tribunal de Justia.
A mulher tinha, desde a Lei 6.515/77, a faculdade de acrescer ao seu nome os apelidos de
famlia. Para alguns autores isso significa que ela no poderia tirar nenhum dos sobrenomes que j
carrega, pelo que, s poderia somar ao seu, apelido do marido. No considerava o melhor entendimento
pois levaria a que as mulheres casadas passassem a ter nomes enormes, entendendo que ela poderia
retirar algum dos sobrenomes de sua famlia, para acrescer o apelido de famlia do marido que quisesse.
Como considerava que a alterao do nome pela mulher constitua um privilgio que a lei
assegurava a ela, tendia a defender a extino da modificao dos patronmicos de famlia para ambos os
cnjuges. Nenhum dos nubentes deveria mudar o nome ao se casar. Essa parecia a tendncia do
legislador na medida em que impunha mulher a volta ao uso do nome de solteira, como regra geral
(salvo excees do art. 25 pargrafo nico da Lei 6.515), nos casos de divrcio. Neste sentido tambm a
posio do IBDFAM nas sugestes apresentadas para alterao do que ainda era Projeto do Cdigo
Civil, por LUIZ FELIPE BRASIL SANTOS, 355 ao argumento de que: Tal regra tem sido comemorada, por
muitos, como a consagrao, no matrimnio, do princpio da igualdade. O princpio constitucional da
igualdade dos cnjuges, entretanto, deve, ao inverso, extinguir a possibilidade de qualquer deles agregar
ao seu sobrenome o do parceiro; e no permitir que o varo assuma o sobrenome da mulher! Para tanto
cremos que j est suficientemente amadurecida a sociedade brasileira. A possibilidade aberta pela regra
em comento, aparentemente igualitria, no encontra qualquer justificativa histrica, ao contrrio do que
acontece com a que permite mulher somar aos seus os apelidos de famlia do marido, cujas origens
remontam antiga Roma, onde, com o casamento, havia, por parte da mulher, o abandono de sua
famlia de origem e a integrao do marido, como to bem noticia FOUSTEL DE COULANGES. Igualmente
no plano dos costumes, evidencia-se que resultar em uma regra praticamente sem uso, uma vez que,
em nosso meio, no h qualquer tradio que a recepcione. A possibilidade de o homem assumir o nome
de famlia da esposa servir somente aos mal intencionados, que podero utilizar-se do permissivo legal
para melhor engendrar seus ilcitos, para o qu contaro com a possibilidade de, a qualquer tempo,
casando, vir a alterar seu nome.) tanto o homem quanto a mulher podero, quando culpados, sofrer a
sano relativa perda do direito ao uso do sobrenome do outro.
No entanto, o art. 1.565, 1 claro em permitir que qualquer dos nubentes, querendo,
poder acrescer ao seu o sobrenome do outro. Assim, de acordo com o novo CC tanto o homem quanto
a mulher podem alterar seus nomes, mantido o texto polmico do art. 240, pargrafo nico do CC/16
pois repete a possibilidade de acrescer ao seu o sobrenome do outro, sem explicitar se podem ser
retirados sobrenomes de famlia, para fazer acrscimo que no tem que alcanar todos os sobrenomes do
outro, a escolha de apenas um sobrenome.
Segundo o texto atual, podem, ao mesmo tempo, tanto a mulher quanto o marido, acrescer
ao seu o sobrenome do outro, o que parece descaracterizar o objetivo inicial deste instituto, cabendo a
opo a cada um ou a ambos os contraentes o exerccio dessa faculdade. Observa Maria Helena Diniz356
que qualquer dos nubentes poder, se quiser, adotar o sobrenome do outro, bem como, se o desejar,
conquanto casado, conservar seu nome de solteiro (CC, art. 1.565, 1). Completa a autora357 anotando
que no sentido de que cada nubente tem o direito subjetivo de, ao convolar npcias, manter seu prprio
apelido de famlia ou acrescentar o do outro, devendo tal opo ser consignada na certido de
casamento, pois para que haja segurana negocial com terceiro ser preciso saber qual foi a deciso
tomada, sanando qualquer dvida sobre sua identidade. O fato de um consorte adquirir o nome do
outro no importa em ficar a sua personalidade absorvida. Esta adoo de nome um costume, a que a
norma jurdica deu guarida, e deve ser compreendida como expresso da comunho de vida (CC, art.
1.511) ou da transfuso das almas dos consortes.
CARLOS ROBERTO GONALVES 358 menciona que o efeito do mencionado 1 do art. 1.565 do
Cdigo Civil o de permitir que, qualquer dos nubentes, querendo, possa acrescer ao seu o sobrenome
do outro. Acrescenta que j se decidiu que o verbo acrescer no impede que o cnjuge simplesmente
substitua o seu apelido familiar pelo do outro cnjuge (RT, 577:119 e 593:122). Em sentido oposto,
manifesta-SE SILVIO RODRIGUES 359 para quem o preceito abre uma faculdade a qualquer dos nubentes.
106
Eles podem conservar o nome de solteiros, mas tm a faculdade de acrescentar aos prprios os apelidos
do consorte. Assim, pode a mulher, se lhe aprouver, acrescentar o nome da famlia do marido, ou este
acrescentar ao seu o patronmico da mulher. Para diminuir o risco de recurso a tal expediente, para
ocultar uma folha corrida comprometedora a lei fala em acrescentar aos seus o sobrenome do outro. De
modo que o sobrenome original do cnjuge ficar sempre revelado, disfarado, apenas, com o acrscimo
do nome de famlia do consorte.
Tambm MARIA HELENA DINIZ 360 acha que no lhe permitido, ao casar-se, tomar o
patronmico de seu consorte, abandonando os prprios, uma vez que somente est autorizado a
acrescentar, optativamente, ao seu o nome de famlia do outro. Adere a esta ltima corrente, LCIA
MOTH GLIOCHE 361 dizendo que ao criar a possibilidade da adoo do sobrenome do cnjuge para
ambos, empregou a palavra acrescer, j existente no Cdigo Civil de 1916. Conclui-se, desta forma, ser
o acrscimo do nome mera faculdade jurdica, vedado a um cnjuge exigir do outro a adoo de seu
sobrenome. O emprego da palavra acrescer revela, para Silvio Rodrigues, que um cnjuge no pode
abandonar o prprio sobrenome, ao tomar o do cnjuge. Some-se ainda a posio adotada por SLVIO DE
SALVO VENOSA: 362 note-se que a lei permite que o nubente acrescente a seu o sobrenome do outro. No
lhe dado suprimir seu prprio sobrenome, mas apenas acrescentar o do outro cnjuge. E ainda, a lio
de REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 363 que explica que pelo casamento, o cnjuge pode acrescer ao
seu o sobrenome do consorte, de modo que no pode ocorrer a supresso do sobrenome de origem, o
que foi nossa sugesto em modificao operada pela Cmara dos Deputados, conforme dispe a Lei dos
Registros Pblicos - Lei n. 6.015/73. Esta no a opinio de ARNOLDO WALD, que sustenta que o
cnjuge, ao acrescer o sobrenome do outro, pode conservar o seu prprio ou no. Considerando que a lei
menciona o direito de acrescer o sobrenome, mas no nos possibilita retirar o prprio sobrenome,
compartilhamos da primeira opinio, inclusive porque, quando o nubente suprime seu patronmico,
substituindo-o pelo do cnjuge, a mudana pode ser de tal ordem que dificulte a identificao da pessoa
na sociedade.
SILVIO RODRIGUES: 364 - Direito ao patronmico do marido - Este um campo, como j disse,
em que a Lei n. 6.515/77 trouxe profunda modificao, que consistiu, basicamente, em considerar o uso
do nome do marido, pela mulher, no como uma obrigao, mas sim como uma faculdade. Da o fato de
ter passado a ser optativo, para a mulher que se casa, a adoo dos apelidos de seu consorte. Ela tem a
faculdade de adot-los, portanto, o direito de no faz-lo.
O art. 240 do Cdigo Civil, tanto na redao original como na que lhe deu a Lei n. 4.121/62
(Estatuto da Mulher Casada), impunha mulher a adoo dos apelidos do marido, pois dizia que ela,
com o casamento, assumia aquele patronmico.
A Lei do Divrcio, entretanto, alterou o citado art. 240 para suprimir a locuo respeitante
assuno de nome e acrescentou ao dispositivo um pargrafo nico onde se diz que a mulher poderia
acrescer aos seus os apelidos do marido.
Note-se que a lei no permite que a mulher, ao casar-se, tome o patronmico do marido,
abandonando os prprios. Apenas lhe faculta acrescentar ao seu o nome de famlia do esposo.
Inovao ainda maior trouxe o Cdigo de 2002 ao prever que "qualquer dos nubentes,
querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro" (art. 1.565, 1), permitindo ao marido adotar o
patronmico da mulher. E assim fez acolhendo a tese prestigiada por alguns julgados''; segundo a qual a
equiparao constitucional entre os cnjuges j outorgava esse direito ao homem.
No regime do Cdigo Civil de 1916, o direito de usar o patronmico do marido s o perdia, a
mulher, se fosse vencida na ao de desquite litigioso (art. 324). A Lei n. 6.515/77 manteve a regra,
ampliando-a, contudo. Dispe a Lei do Divrcio:
"Art. 17. Vencida na ao de separao judicial (art. 5, caput), voltar a mulher a usar o
nome de solteira.
1. Aplica-se, ainda, o disposto neste artigo, quando da mulher a iniciativa da separao
judicial com fundamento nos 1 e 2do art. 5.
2. Nos demais casos, caber mulher a opo pela conservao do nome de casada.
Art. 18. Vencedora na ao de separao judicial (art. 5, caput), poder a mulher renunciar,
a qualquer momento, ao direito de usar o nome do marido.
107
SILVIO RODRIGUES: 365 - Portanto, a mulher perde o direito de usar o nome do marido, por
ela adotado, em duas hipteses. Primeiro, quando for vencida na ao de desquite litigioso (hoje
chamada separao judicial); segundo, quando tomar a iniciativa de propor ao de separao judicial nas
hipteses dos 1 e 2 do art. 5 da Lei do Divrcio. Esses pargrafos cogitam de dissoluo por ruptura
da vida conjugal.
Na separao amigvel, a questo do nome da mulher se resolve no acordo. Mas, ainda que
neste fique estabelecido que a mulher conservar o nome de casada, pode ela sempre requerer ao juiz,
com xito, que ordene ao oficial do Registro Civil a supresso daquele patronmico, independentemente
da anuncia de seu antigo esposo. Isso porque o uso desse nome uma prerrogativa da mulher, e no
um dever.
Essa assero era verdadeira at o advento do infeliz dispositivo da Lei n. 8.408, de 13 de
fevereiro de 1992, que estabelece que o juiz, na sentena de converso da separao judicial em divrcio,
determinar que a mulher volte a usar o nome que tinha antes de contrair matrimnio. A exorbitncia de
tal disposio legal examinada alhures (v., infra, n. 124).
A respeito da perda do nome, o novo Cdigo a impe ao cnjuge quando culpado pela
separao judicial, desde que expressamente requerido pelo inocente, e ainda assim com algumas
ressalvas, vale dizer, desde que a alterao no venha acarretar "I - evidente prejuzo para a sua
identificao; II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio
dissolvida; III - dano grave reconhecido na deciso judicial" (art. 1.578). E com o divrcio direto ou por
converso, o cnjuge poder manter o nome de casado, salvo se, no segundo caso, o tiver perdido
quando da sentena de separao judicial (art. 1.571, 2).
RUI RIBEIRO MAGALHES 366 - Como corolrio dessa duplicidade de comando
constitucionalmente estabelecida, a redao do art. 1.565 do Cdigo Civil, colocou em situao de
absoluta igualdade o marido e a mulher na conduo dos destinos da famlia, ressaltando no mais
aquele contedo de supremacia de um em relao ao outro, e sim o de colaborao e cumplicidade das
relaes entre o marido e a mulher.
Os novos tempos sugeriram a alterao da nomenclatura do ttulo, de efeitos jurdicos do
casamento para eficcia do casamento. Eficaz a qualidade que alguma coisa tem de produzir o efeito que
dela se espera, portanto o casamento eficaz aquele contrado sem vcio de invalidade. No que com
isso tenham sido abolidos os deveres recprocos entre os cnjuges, conforme veremos, mas houve uma
sensvel alterao de alguns deles, justamente para atender a nova ordem constitucional.
A grande novidade introduzida pelo novo texto diz respeito possibilidade de adoo por
qualquer deles do sobrenome do outro, de conformidade com o 1 do art. 1.565. Isso vale uma breve
retrospectiva histrica.
Dizia o art. 56, 4, do Decreto n. 181, que mulher era conferido o direito de usar o nome
da famlia do marido e gozar das suas honras e direitos, que pela legislao brasileira se possam
comunicar a ela. Era, na verdade, uma situao impositiva, pois com o casamento ela assumia,
obrigatoriamente, o patronmico da famlia do marido. De se destacar o carter honorfico daquele ato,
denotando a supremacia do nome marital. Sem dvida um resqucio do Direito Romano em que a
mulher, com o casamento, ingressava na famlia do marido a ttulo de in loco filiae.
A redao original do Cdigo Civil estabelecia a mesma obrigatoriedade. Com o advento da
Lei n. 6.515/1977 o uso do nome do marido passou a ser facultativo, a mulher o ajuntava ao seu se lhe
parecesse conveniente, mesmo porque h mulheres cujos nomes possuem destaque nas diversas reas
sociais e so suscetveis de valorao econmica.
Hoje, tanto um quanto o outro poder adotar o nome de famlia do seu consorte. o
resultado da igualdade de direitos e obrigaes do homem e da mulher.
LUIZ FELIPE BRASIL SANTOS 367 - A segunda decorre de que as hipteses de manuteno do
sobrenome do cnjuge (mesmo no caso de culpa reconhecida), que, pela lei divorcista, incidem quando
do divrcio, passam agora a ser aplicadas ao ensejo da separao judicial com causa culposa.
A terceira consiste em que, ao contrrio do que ocorre no sistema da lei divorcista (onde
perda do direito ao uso do sobrenome pela mulher conseqncia necessria da declarao de culpa
art. 17) a sano passa a admitir excees, que reproduzem as hipteses do art. 25 da Lei do Divrcio, a
saber: (1) evidente prejuzo para a sua identificao; (2) manifesta distino entre o seu nome de famlia e
108
o dos filhos havidos da unio dissolvida; (3) dano grave reconhecido na deciso judicial.( H duas
decises do Tribunal de Justia do RS que, sob a gide da Lei do Divrcio, deram por inconstitucional a
regra que impe mulher o retorno ao uso do nome de solteira quando da converso da separao
judicial em divrcio. A saber : (1) NOME. CONVERSO DA SEPARAO EM DIVRCIO. No perde
a mulher o direito de continuar usando o nome que adotou com o casamento. Trata-se de atributo de
personalidade, direito personalssimo cuja deciso s cabe mulher, revelando-se inconstitucional o
pargrafo nico do art. 25 da Lei do Divrcio. APELO PROVIDO, COM DECLARAO DE VOTO
(APC 70002262731, 7 C. Cvel, rel. Desa. Maria Berenice Dias, julgada em 05.09.2001); (2) NOME.
DIREITO DE PERSONALIDADE. Sendo o nome um dos atributos da personalidade, de todo descabido
determinar mulher o retorno ao nome de solteira, quando da converso da separao ao divrcio, se
esta no a sua vontade. Apelo provido (APC 70002607984, 7 C. Cvel, rel. Desa. Maria Berenice Dias,
julgada em 30.05.2001)
Interessante que a jurisprudncia caminhada em direo oposta a adotada pela doutrina:
Casamento. Nome da mulher. Excluso do patronmico da sua famlia. No atual sistema, a mulher no obrigada
a usar o nome, do marido, mas, querendo, pode faz-lo, adicionando-o ao seu. Impossibilidade de total excluso do
nome da sua famlia. (TJRJ, MS 625/97, REL. DES. BERNARDINO LEITUGA, publ. 06.08.1998, 8 Cm. Cv., COAD n. 86.596,
1999, p. 124.)
Registro civil. Casamento. Acrscimo do sobrenome do marido ao nome da mulher. CC, art. 240, nico.
Possibilidade de acrescer todos ou apenas um apelido. A lei no probe, antes faculta, como direito de personalidade e de
identidade no meio social, que a mulher, caso lhe convenha, acresa ao seu nome de solteira o apelido, o sobrenome do
futuro marido, podendo adotar todos ou apenas um apelido do esposo. (TJMG, AC 17.154/6, REL. DES. MURILO PEREIRA,
j. 23.12.1993, 3 Cm. Revista Brasileira de Direito de Famlia, n. 1, p. 132.)
A mulher, ao se casar, poder adotar os apelidos do marido, devendo, contudo, conservar ao menos um dos
prprios patronmicos, sendo-lhe vedada a total excluso dos apelidos de sua famlia, conforme interpretao do disposto
no pargrafo nico do art. 240 do CC. (TJMG, Ap. Cv. 127.887-8/2000, Rel. Des. PINHEIRO LAGO, publ. 20.10.2000, 2 CC,
v.u., ADCOAS 8189187, p. 6.)
Registro Civil. Habilitao de casamento. Pedido de supresso de apelido de famlia. A expresso acrescer
contida no pargrafo nico do artigo 240 do Cdigo Civil no tem o carter restritivo de apenas somar ou acrescentar,
mas significado amplo que confere mulher a faculdade de acrescentar aos seus apelidos de famlia o sobrenome do
marido ou fazer a substituio de um deles no ato de celebrao de seu casamento. (TJMG, Ap. 178.633-4/00, Rel. Des.
ABREU LEITE, 1.8.2000, 2 CC., v.u., COAD 96403, 2001, p. 186.)
bem verdade que no h previso, na legislao brasileira, da adoo pelo marido do patronmico da mulher,
como si acontecer na hiptese inversa (art. 240, pargrafo nico, do Cdigo Civil); contudo, no caso em espcie, no se
busca, a rigor, a adoo do patronmico da mulher, porm apenas sua incluso, para o fim especfico de evitar
homonmia, dado o nome do apelante ser, de fato, bastante comum. Com efeito, no quer o apelante a mudana de
prenome, tampouco busca a substituio de seu patronmico; apenas a incluso do apelido da mulher em seu nome, para
cujo pedido no h bice legal, desde que haja motivao convincente para tanto (artigo 57, da Lei n. 6.015/73). O
apelante no est tocando quer no seu prenome, quer em seu apelido de famlia. Tambm no est adotando o
patronmico da mulher. Ele est apenas acrescendo ao seu o apelido da mulher. Logo, comporta atendimento o pedido
retificatrio, alterando-se no assento do registro civil o nome do apelante, expedindo-se o competente mandado para esse
fim; antes, porm, cuidar o requerente de fornecer certides de nascimento e de casamento atualizadas, necessrias
providncia antes determinada. (TJSP, Apel. Cv. 123.360-4/4, Rel. Des. QUAGLIA BARBOSA, 28.3.2000, 10 Cm. de Direito
Privado, v.u., COAD n. 93684, Jurisprudncia. Informativo semanal 34/2000, p. 538.)
Uma vez feita a opo pelo cnjuge de alterar o nome quando do casamento, s com a
dissoluo do vnculo poder voltar a assinar o nome anterior, conforme j decidido:
Registro Civil. Alterao de nome de casado por mero descontentamento. Impossibilidade. faculdade concedida
mulher de acrescer aos seus os apelidos do marido, podendo ela continuar usando o nome de solteira. Inteligncia do
disposto nos arts. 240, pargrafo nico, do CC; 70, VIII, da Lei 6.015/1973, e 50 da Lei 655/1977. Entretanto, feita a opo
exarada no assento matrimonial, no poder o apelido do marido ser modificado apenas porque no satisfez a autora
com a escolha, por se tratar de elemento essencial a denominao do nome da requerente que, diante da ausncia de
previso legal e por no expor a autora ao ridculo, somente poder ser modificado pela separao ou pelo o divrcio.
(TJSP, Ap. Cv. n. 118.699-4/9, Rel. Des. Jlio Vidal, 12.4.2000, 7 Cm. de Direito Privado, v.u., ADCOAS 8180773, p. 498.)
E as mulheres devem se conscientizar de que, registrados os filhos com o seu nome de

casada, se vier a se divorciar ou separar, no poder ser retificado o seu nome na certido de nascimento
do filho para ser o de solteira que estar ento usando:
Registro civil. Casamento. Retificao pretendida para alterar o nome de solteira da nubente. Pedido fundado em
registro de nascimento elaborado posteriormente. Falta de prova de erro no registro a ser retificado. Retificao negada.
Para ser admitida a retificaco de registro civil, preciso que, de forma cabal, demonstrado fique o erro do assento. No
se presta para demonstrar erro o registro mais recentemente elaborado por informaes da prpria interessada. (TJMS,
109
Apel. n. 1000.071711-3/0000-00, Rel. Des. Jorge Eustquio da Silva Frias, 10.4.2001, 1 Turma Cvel, v.u., DJMS 09.05.2001,
p. 13; IOB n. 3/18071, 2001, p. 232.)
Por fim, no se pode deixar de colacionar comentrios de LCIA MOTH GLIOCHE 368 para
quem, apesar de o Novo Cdigo Civil regulamentar a unio estvel e a partir desta, tal qual no
casamento, instituir-se uma famlia, no prev a nova codificao a possibilidade de um companheiro
acrescer o sobrenome do outro. Nos termos do art. 57, 2, da Lei 6.015/73 - Lei de Registros Pblicos j se sustenta essa possibilidade jurdica em favor da companheira. Ocorre que o citado dispositivo
possibilita apenas mulher a adoo do sobrenome do homem, parecendo ved-la a este quanto ao
patronmico da mulher. Outrossim, a Lei s permite a adoo do sobrenome se a mulher viver com
homem solteiro, desquitado ou vivo, sendo razovel concluir-se quanto a sua proibio nos casos de
divrcio ou casamento seguido de separao de fato. bem verdade que, por interpretao j que a
Constituio da Repblica considerou a unio estvel como famlia e determinou que a lei facilitasse sua
converso em casamento - pode-se sustentar que o homem adote o sobrenome de sua companheira.
3) DO PLANEJAMENTO FAMILIAR - ART. 1.565, 2

O planejamento familiar constitui mais uma novidade introduzida no Captulo em estudo
da eficcia do casamento.
Prescreve o art. 226, 7 da CF que, "fundado nos princpios da dignidade da pessoa
humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer
forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas ".
O art. 1.565, 2, trata de consagrao desse princpio constitucional da liberdade do
planejamento familiar do citado art. 226, 7 da CF, que j objeto de lei (Lei n. 9.263/96) e decreto
prprios e especficos, dispondo que o planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo
de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
O Enunciado 99 do Conselho Superior da Justia Federal considerou que o referido art.
1.565, 2, do Cdigo Civil no norma destinada apenas s pessoas casadas, mas tambm aos casais
que vivem em companheirismo, nos termos do art. 226, caput, 3 e 7, da Constituio Federal de
1988, e no revogou o disposto na Lei n. 9.263/96.369
Nos termos do art. 2, da Lei n. 9.263, de 12 de janeiro de 1996, que regulamentou o art. 226,
7, da CF/88, definiu o planejamento familiar como o conjunto de aes de regulao da fecundidade
que garanta direitos iguais de constituio, limitao ou aumento da prole pela mulher, pelo homem ou
pelo casal.
Completa SILVIO RODRIGUES 370 que a CF confere livre deciso do casal o planejamento
familiar, restringindo-se a interferncia do Estado a propiciar os recursos educacionais e cientficos para
o exerccio desse direito. Ou seja, s os cnjuges decidem se vo ter filhos, e quantos desejaro e
conseguiro. Isso matria exclusiva de alada particular.
Observa RUI RIBEIRO MAGALHES 371 que O planejamento familiar foi outra novidade
introduzida no captulo referente eficcia do casamento. E o que vem a ser o planejamento familiar?
A Constituio de 1988, valorizando a dignidade humana e consagrando o princpio da
paternidade responsvel, falou pela primeira vez em planejamento familiar, traando um programa com
a participao da famlia e do Estado, cabendo a este propiciar recursos educacionais e cientficos para o
exerccio desse direito.
Estabelece o art. 226, 7, da Constituio o seguinte: Fundado nos princpios da dignidade da
pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma
coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.
Na esteira da norma constitucional surgiu a Lei n. 9.263, de 12 de janeiro de 1996,
regulamentando o art. 226, 7, da Constituio, definindo o planejamento familiar como sendo o
110
conjunto de aes de regulao da fecundidade que garanta direitos iguais de constituio, limitao ou
aumento da prole pela mulher, pelo homem ou pelo casal.
O objetivo dessa lei fornecer ao casal suporte cientfico e educacional quanto aos mtodos
conceptivos e contraceptivos, e uma assistncia sade da mulher e do homem nos aspectos
relacionados com a procriao, como o atendimento mdico visando a preveno do cncer de mama, do
colo do tero e do pnis. Prestao de atendimento pr-natal, assistncia ao parto, puerprio e ao
neonato, e controle das doenas sexualmente transmissveis.
RUI RIBEIRO MAGALHES 372 - Para tanto, incumbiu-se o Estado de prestar essa assistncia
por meio do Sistema nico de Sade, sem nenhum custo operacional s famlias que dele necessitam.
O que o Estado pretende com esse programa levar as famlias menos favorecidas a planejar
a sua composio com o auxlio de profissionais especializados, evitando proles numerosas de casais
sem condies de sade ou educacionais, propiciando-lhes acesso concepo e contracepo, de
forma orientada e segura.
Sabidamente a medicina dispe de meios conceptivos para ajudar aqueles que sequiosos
para obter prole no a conseguem pelos meios naturais. Em regra, so tratamentos custosos aos quais
no tem acesso os menos favorecidos, o que os privava de dar seqncia sua existncia por meio da to
desejada prole.
Outras vezes, dotados de fertilidade invejvel e desconhecedores de modernos mtodos
contraceptivos, esses casais povoam o ncleo familiar de pessoas, sem que para tanto possuam
condies de cri-las e educ-las convenientemente, contrariando prpria vontade de ter tantos filhos.
Para um ou para outro caso, o Estado se prope atravs do S.U.S. e de entidades particulares
conveniadas a prestar ao casal a assistncia de que necessita, acompanhando o homem e a mulher desde
antes da concepo at aps o parto, diagnosticando e tratando de possveis doenas sexualmente
transmissveis e degenerativas que possam colocar em risco a sade de ambos e, especialmente, a do
futuro concepto.
RUI RIBEIRO MAGALHES 373 - A deciso de ter ou no filhos exclusiva da pessoa, s ela
pode avaliar essa questo e optar pelo que lhe parea mais conveniente. No h necessidade de que
aquele que pretenda esterilizar-se j tenha filhos, at porque no querer t-los pode ser a sua opo.
necessrio, entretanto, que tenha no s capacidade civil plena, mas que seja maior de vinte e cinco anos
de idade.
A partir do momento em que o legislador distinguiu a capacidade civil plena e estabeleceu
uma idade mnima superior quela em que a pessoa atinge a maioridade civil, deve o interessado
comprovar que no est judicialmente interditado, apresentando a sua certido de nascimento
atualizada ou a certido de capacidade civil passada pelo 1 Cartrio de Registro Civil das Pessoas
Naturais do seu domiclio, ou tenha ao menos dois filhos vivos, o que se comprovar pelas respectivas
certides de nascimento e atestados de vida, passados pela autoridade policial.
Instrudo o requerimento, o ato cirrgico no ser realizado em prazo inferior a sessenta
dias, dentro dos quais ser-lhe- propiciado acesso equipe multidisciplinar, cuja funo orient-lo
quanto s conseqncias cirrgicas e psicolgicas do ato a que se pretende submeter, visando
desestimul-lo esterilizao precoce.
A lei exige que o interessado manifeste a sua vontade em documento escrito e firmado, no
fazendo qualquer referncia solenidade desse documento. Assim, ser vlido o particular, desde que
firmado pelo interessado, observando-se as disposies do art. 221 do Cdigo Civil.
Ao faz-lo a pessoa dever estar no gozo de sua capacidade mental plena, livre de influncia
alcolica, torpefaciente ou qualquer outro estado emocional que possa turvar o seu entendimento
temporrio ou permanentemente.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 374 - Planejamento familiar.
Inovao. O art. 1.565, 2, do novo Cdigo atribui livre deciso do casal o planejamento familiar. Ou
seja, o casal pode ser educado e orientado sobre o planejamento, mas ningum pode impedi-lo de
decidir sobre o nmero de filhos e o momento de evit-los. Existe, sobre o assunto, a Lei n 9.263, de 13
de janeiro de 1996.
4) DOS DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES - ART. 1.566

111
O art. 1.566 do Cdigo Civil impe como deveres que tm que ser cumpridos por ambos os
cnjuges: I) fidelidade recproca; II) vida em comum, no domiclio conjugal (coabitao e debitum
conjugale); III) mtua assistncia; IV) sustento, guarda e educao dos filhos; V) respeito e considerao
mtuos. Esse rol no esgota os deveres conjugais, traando o art. 1.566 aqueles que so considerados
essenciais para a estabilidade da famlia, dentro do modelo que o Estado considera que atende aos seus
interesses para que o casamento seja formador e estruturador dos seus membros.
Assinala YUSSEF SAID CAHALI 375 que dos princpios do bem-agir, da religio, do costume e
da moral dentre vrias fontes, extraem-se preceitos fundamentais que o direito recolhe, pressupe ou faz
prprios, transformando-os em regras obrigatrias. Os direitos e deveres, criados sob o plio da
sociedade conjugal no comportam ser compendiados em frmula unitria: o legislador se contenta em
enunciar aqueles considerados indispensveis realizao dos fins essenciais do matrimnio, e que, no
seu conjunto, constituem a base fundamental da famlia.
Os direitos e deveres de ambos os cnjuges so os reclamados pela ordem pblica e pelo
interesse social; so os considerados indispensveis realizao dos fins essenciais do casamentos que,
no seu conjunto, constituem a base fundamental da famlia, o sustentculo da sociedade conjugal. Por tal
razo os cnjuges no podem transacionar, renunciar, delegar, dispor ou modificar em pacto antenupcial
ou outro contrato, os deveres impostos no art. 1.566.
Em consonncia com a CF/88 a tnica do novo CC ao traar os deveres conjugais a de
assegurar a igualdade de direitos e deveres entre marido e mulher, em todos os sentidos, acabando com
privilgios ou supremacias. Na divergncia entre os consortes, a soluo do impasse vai parar no
judicirio para definio pelo magistrado.
Em termos, foram mantidos os mesmos deveres que o cdigo revogado enumerava para
ambos os cnjuges. Apenas foi, desnecessariamente, acrescido o inciso V que estabelece o dever do
respeito e considerao mtuos. Era dispensvel acrescentar esse dever porque doutrina e
jurisprudncia sempre entenderam que se inclua no amplo conceito do dever da mtua assistncia.
EUCLIDES DE OLIVEIRA E GISELDA HIRONAKA 376 Apesar de considerarem que o acrscimo
talvez se revele demasiado, observam que tem a sua utilidade por ressaltar a considerao e o respeito
que se devem os cnjuges no exerccio da comunho de vida familiar, afastando, por conseqncia, as
condutas inadequadas de ofensas fsicas ou morais que a doutrina e a jurisprudncia enquadram na
configurao da sevcia e da injria grave. Explica que SILVIO RODRIGUES 377 que o respeito e
considerao mtuos, at ento no indicados no texto legal, j eram considerados como deveres
implcitos do casamento, tanto assim que seu desrespeito ensejava a iniciativa pelo ofendido de
separao judicial culposa com base no art. 5 da Lei do Divrcio (Lei n. 6.515/77). Proveitosa a incluso
como texto legal, mas mesmo sem a expressa referncia, no se pode imaginar unio conjugal em que
falte ao casal o respeito e considerao inerente comunho de vida. provvel que a inspirao do
acrscimo tenha origem na Lei 9.278/96 que traou no art. 2, logo no inciso I que: so direitos e deveres
iguais dos conviventes: I respeito e considerao mtuos.
Tambm o inciso IV, do art. 1.566 ao dispor que constituir dever de ambos os cnjuges o
sustento, guarda e educao dos filhos, redundante e repetitivo porque tais munus decorrem do
poder familiar, e por isso no esto necessariamente vinculados ao casamento. Alm do mais, tais
deveres j esto referidos no art. 1.568 quando, reforando o art. 1.565 (...e responsveis pelos encargos
da famlia), dispe que os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos
rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime
patrimonial. A importncia do dever de sustento, manuteno e educao dos filhos pelo marido e
mulher ficou ainda mais acentuada no novo Cdigo pelas normas constantes do captulo referente
eficcia do casamento. Todavia, a manuteno do inciso IV do art. 1.566 se justifica apenas como reforo
da importncia da obrigao do sustento, guarda e educao imposto aos pais e cuja infrao, alm de
poder fundamentar pedido de separao judicial, conforme caput do art. 1.572, ainda pode caracterizar
crime de abandono material ou intelectual da famlia, sem contar com a perda do poder familiar (art.
1.638, II).
EUCLIDES DE OLIVEIRA e GISELDA HIRONAKA 378 - Cumpre ressalvar, no entanto, que o
conceito de igualdade, repisado com nfase na Constituio e no novo Cdigo Civil, h de ser
interpretado em consonncia com as naturais diferenas existentes entre homem e mulher. Bem o diz
112
RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, em acertada anlise do exigvel tratamento adequado e prprio a cada um
dos cnjuges, em respeito s evidentes diferenas individuais, aqui realadas pela diversidade de sexos,
a fim de que se alcance efetiva igualao na aplicao do Direito. Sustenta o eminente advogado e jurista
mineiro que, "para se pensar a cidadania, hoje, h que se substituir o discurso da igualdade pelo discurso
da diferena", e que certas discriminaes "so positivas, pois, constituem, na verdade, preceitos
compensatrios como soluo para superar as diferenas."
EUCLIDES DE OLIVEIRA e GISELDA HIRONAKA 379 - Com efeito, no se pode levar ao extremo a
idia de tratamento jurdico uno, quando haja necessidade de acertamento individual das situaes de
cada qual, seja pessoalmente ou no concerto das relaes familiares. Vale sintetizar com o bem
encadeado jogo de palavras do grande Rui Barbosa: tratar iguais com desigualdade ou desiguais com
igualdade no igualdade real, mas flagrante desigualdade.
EUCLIDES DE OLIVEIRA e GISELDA HIRONAKA 380 - O que se pretende evitar, com a regra da
isonomia jurdica, o tratamento diferente a pessoas que estejam em situao essencialmente igual. "Esta
isonomia de tratamento jurdico aquela que, em abstrato, permite que se considerem iguais marido e
mulher em relao ao papel que desempenham na chefia da sociedade conjugal. tambm a isonomia
que se busca na identificao dos filhos de uma mesma me ou de um mesmo pai. ainda a isonomia
que protege o patrimnio entre personagens que disponham do mesmo status familiae."
LCIA MOTH GLIOCHE 381 - As imposies contidas no presente artigo so deveres cuja
inobservncia poder acarretar sano ao cnjuge, tanto que, eventualmente, resultar na propositura de
ao de separao judicial por iniciativa do outro (art. 1.572, caput).
A despeito de o novo Cdigo Civil no contemplar expressamente a possibilidade de tal
sano, esta pode vir a ser imposta com fundamento nos arts. 186 e 927 do mesmo Diploma Legal, urna
vez que o descumprimento dos deveres conjugais previstos no artigo 1.566, como deveres legais,
constitui ato ilcito, ensejador, ao menos, de dano moral.
Por fim, constituindo os deveres conjugais matria de ordem pblica, veda-se aos cnjuges
modificar, por pacto antenupcial, com a finalidade e a pretexto de se isentarem do cumprimento de tais
deveres, a previso legal a este respeito.
RUI RIBEIRO DE MAGALHES 382 - Ao tratar dos deveres recprocos, principia o Cdigo Civil
pela fidelidade por consider-la da essncia matrimonial, expresso mxima da monogamia, dever de
ordem moral que os cnjuges devem observar em nome do equilbrio e da constncia da sociedade
conjugal, motivo pelo qual a lei tambm o exige.
A quebra do dever de fidelidade enseja a dissoluo da sociedade conjugal. Em captulos
anteriores tivemos a oportunidade de ver que no incio da humanidade s era considerado o adultrio
praticado pela mulher. O prprio Cdigo Penal do Imprio exigia para o homem a habitualidade,
reconhecendo-o como adltero somente se tivesse concubina teda e manteda, ao passo que para a
mulher o crime era instantneo.
A vida em comum no domiclio conjugal outro dever recproco. inconcebvel a idia de
que aps o casamento os cnjuges mantenham domiclios diversos. Desde os tempos de Roma, aps a
cerimnia de celebrao do casamento tinha lugar a deductio uxoris in domum maritii.
Os tempos atuais tm imposto aos casais a necessidade de viverem separados por longos
espaos de tempo, sem que isso implique em violao desse dever conjugal. Mesmo que isso ocorra, mas
desde que eles mantenham acesa a chama do consortium ommis vitae, no h que se falar em grave
violao dos deveres conjugais a ensejar a ruptura da sociedade conjugal.
A mtua assistncia compreende o amparo recproco nos momentos difceis da vida, quer
sejam de natureza econmica, quer sejam causados por enfermidades de toda espcie. O casamento
pressupe no s a unio corprea, mas tambm a comunho espiritual, a repartio das alegrias e das
tristezas, de maneira que nesses momentos um deve assistir ao outro, emprestando o seu concurso para
aliviar a carga aflitiva, e no contribuir para que ela se agrave ainda mais.
O sustento, guarda e educao dos filhos dever no s de ordem moral, como tambm
legal. Aos pais compete zelar pela educao dos filhos, orient-los segundo os preceitos morais
socialmente adotados, moldando o seu carter e a sua personalidade para o bem.
113
Desnecessrio alongarmos nas consideraes acerca do respeito e considerao mtuos.
Aqui, entram em cena as regras do trato social que devem estar presentes na vida do casal .
EDSON FACHIN; CARLOS EDUARDO RUZYK 383 - Impe-se o dever de fidelidade a ambos, em
igual medida e fora jurdica.
Essa orientao constitucional alargou consideravelmente o conceito de fidelidade, posto
que, para alm de significar a proibio ao adultrio, engloba vrios comportamentos que cindem a f
conjugal, por sua licenciosidade ou leviandade, 384 de modo que o dever de fidelidade tem os contornos
deli- neados de acordo com a dedicao exclusiva e sincera entre os cnjuges.
Esse dever no permite a quaisquer dos cnjuges o desrespeito e a violao da esfera
individual do outro, posto que a liberdade individuallhes assegurada, de modo que lhes so
permitidos cultuar sua f, ter suas convices e opes polticas etc. Essa limitao ao dever, de fato,
traduz-se mais num complemento de sua plenitude, posto que a cada um reservado o direito de
realizar-se como pessoa no casamento.
Quanto ao dever dos cnjuges de manterem uma vida em comum no domiclio conjugal,
deve-se reter que no se trata meramente da obrigao dos cnjuges de conviverem sob o mesmo teto,
mas engloba questes relativas satisfao sexual que os cnjuges devem promover entre si. Em ambos
os campos de manifestao desse dever, encontram-se excees.
A comunho funda deveres de ajuda, amparo e solidariedade. Trata-se do dever recproco
da ajuda ou assistncia.
Outro efeito gerado pelo casamento o da mtua assistncia, que consiste, essencialmente,
em ajuda e cuidados nos aspectos morais, espirituais, materiais e econmicos. Tais deveres expressam-se
em vrios momentos da vida familiar, como no cuidado do outro quando enfermo, no conforto prestado
nas adversidades e vicissitudes da vida, compartilhando dores e alegrias. Assim, um dever de
contedo tico, varivel historicamente conforme os costumes de uma sociedade em dado tempo e em
determinado local.
Desse modo, relativiza-se a aplicao da norma jurdica no tocante conduta de cada
cnjuge em relao ao outro, seu temperamento, ambiente social do casal, e mesmo seu passado. Por
fim, cabe salientar dever comum, e necessariamente recproco, dos cnjuges no casamento, o de
sustento, guarda e educao dos filhos. Devem, portanto, fornecer os meios materiais fundamentais para
sua criao e formao, tais como alimentao e assistncia educacional e moral, o que pressupe que
estejam envolvidos pessoalmente no crescimento do filho, participando de sua vida e proporcionando
uma convivncia familiar normal. Tal dever no recai apenas sobre a famlia constituda pelo
matrimnio, mas deve ser observado pelas famlias extramatrimoniais.
Respondem os pais pelo sustento, guarda e formao dos filhos por eles gerados; trata-se de
um munus jurdico e moral.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 385 - Acrescentou o legislador,
entre os deveres dos cnjuges, o de respeito e consideraes mtuos (art. 1.566, V). Muito oportuna a
alterao. Mantiveram-se os deveres de fidelidade e vida em comum.
JOS COSTA LOURES E TAS MARIA LOURES DOLABELA MAGALHES 386 - A fidelidade imposta
como obrigao primeira resulta como expresso natural da monogamia. Significando sinceridade,
lealdade, firmeza e constncia, a fidelidade entre os cnjuges se erige em condio indispensvel para a
manuteno ou sustentao daquela comunho plena de vida posta como essncia do casamento. To
imperioso o preceito, que a sua infrao oferece ensejo a sanes na ordem civil e na ordem penal, na
primeira se autorizando o rompimento da sociedade conjugal (art. 1.573, I), na segunda tipificando o
adultrio como crime (Cdigo Penal, art. 240), ainda que de escassa aplicao e com irreversvel
tendncia a desaparecer como figura criminal.
Definida a infidelidade - adultrio - como a prtica carnal com outra pessoa que o cnjuge,
distinguem os doutores a infidelidade dita moral, consistente apenas em namoros, cartas de juras de
amor, etc. Atos antes qualificados como injria grave, igualmente autorizadora do pedido de separao
judicial (art. 1.573, II).
A vida em comum no domiclio escolhido pelo casal significa coabitao, comunidade de
existncia. Tambm o descumprimento do preceito pode autorizar o pedido de separao judicial, seja
no sentido estrito da coabitao (abandono voluntrio do lar conjugal - art. 1.573, IV), seja na
114
compreenso mais larga que lhe empresta o civilista baiano, no caso de recusa de cumprimento
injustificado do dbito conjugal (art. 1.576, como violao grave de um dos deveres do casamento).
A mtua assistncia, basicamente um dever moral dos cnjuges, erigido em obrigao
jurdica e tem carter eminentemente relativo, de tal sorte que, na sua apreciao em face do caso
concreto, mister se faz apreciar e ponderar as vrias circunstncias envolvidas, como a conduta de um
dos cnjuges em relao ao outro, o ambiente social, o passado do casal e o prprio temperamento dos
cnjuges. Distinguem os doutores o dever de assistncia do de socorro, aquele de contedo moral e
espiritual mais abrangente - amparo e conforto na enfermidade, compartilhamento nas alegrias e nas
dores, na boa e m fortuna, etc. -, e o socorro restrito a uma conotao econmica, como obrigaes de
dar, tal como o sustento e quaisquer outras prestaes econmicas.
Os deveres dos pais para com os filhos se desdobram em trs vias: a material, consistente no
sustento, a compreendida a prestao de alimentos, na sua acepo mais ampla de subsistncia material,
como alimentao, vesturio, tratamentos de sade, lazer; a guarda. envolvendo abrigo, proteo e
defesa de seus interesses; finalmente a educao, seja no prprio recesso do lar, seja na instruo e
educao em escolas formais, pblicas ou particulares.
O inciso relativo ao dever de respeito e considerao entre os cnjuges constitui absoro do
ensinamento dos mestres Caio Mrio da Silva Pereira ( op. cit., p. 108) e Orlando Gomes (op. cit., n. 84, p.
128), os quais denominam de deveres implcitos, em referncia aos explicitados nos quatro incisos
antecedentes, mas no constante do rol no CDIGO BEVILAQUA. E tais so, segundo eles, os resultantes da
moral conjugal, exemplificadamente os deveres de sinceridade, de tolerncia, de manter com o outro
cnjuge certa comunicao espiritual, de velar pela prpria honra, do outro cnjuge e da famlia, etc.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 387 - O dever de fidelidade pode ser conceituado como a
lealdade, sob o aspecto fsico e moral, de um dos cnjuges para com o outro, quanto manuteno de
relaes que visem satisfazer o instinto sexual dentro da sociedade conjugal.
A vida em comum no domiclio conjugal, alm da convivncia sob o mesmo teto, tem o
significado de contato fsico entre os cnjuges, de modo que seu descumprimento no deriva apenas do
abandono voluntrio e injustificado do lar, mas decorre, tambm, da recusa quanto manuteno de
relacionamento sexual com o consorte.
A mtua assistncia tem duplo contedo: material e imaterial. No aspecto material, traduzse no auxlio econmico necessrio subsistncia dos cnjuges. No aspecto imaterial consubstancia-se na
proteo aos direitos da personalidade do cnjuge, dentre os quais se destacam a vida, a integridade
fsica e psquica, a honra e a liberdade.
O sustento, guarda e educao dos filhos dever inerente autoridade parental, sejam os
filhos oriundos ou no do casamento.
O respeito e considerao mtuos, que no Cdigo Civil de 1916 estavam contidos no dever
de mtua assistncia, ali estatudo no art. 223, inciso III agora esto expressamente reconhecidos como
dever conjugal.
SILVIO RODRIGUES 388 - Mtua assistncia - O dever dos cnjuges de se prestarem mtua
assistncia o que se manifesta de maneira mais vaga. Bevilaqua (Cdigo Civil, cit., obs. 3 ao art. 231)
entende que tal dever no se circunscreve apenas aos cuidados pessoais nas enfermidades, mas
compreende o socorro nas desventuras, o apoio na adversidade e o auxlio constante em todas as
vicissitudes da vida. Com essa abrangncia mais ampla, a infrao ao dever de mtua assistncia pode
ficar sem sano, pois difcil ser demonstrar a existncia do dever de consolar um cnjuge e a recusa do
outro em faz-lo.
Todavia, em sentido estrito, como obrigao de assistir o consorte enfermo, possvel
concretizar esse dever dos esposos. E se um deles negligencia no tratamento do outro, que se encontra
enfermo, manifesta-se a injria grave e h pressuposto para a separao judicial culposa.
Sustento, guarda e educao dos filhos - Depois de cuidar, nos trs primeiros incisos do art. 231,
dos deveres recprocos dos cnjuges, no derradeiro, o legislador consigna os deveres dos progenitores
em relao prole e determina que lhes compete o sustento, a guarda e a educao dos filhos.
O sustento e a educao dos filhos so deveres tpicos que incumbem aos pais. A guarda,
porm, mais um direito que uma obrigao.
Aos pais incumbe sustentar e educar os filhos, de acordo com suas possibilidades.
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A negligncia a esse dever sujeita o inadimplente suspenso ou perda do ptrio poder. E o
mal pode ser remediado atravs de ao de alimentos em que o faltoso ser condenado ao pagamento de
uma penso alimentcia, na qual se incluir o necessrio ao sustento e educao dos filhos.
A guarda dos filhos menores uma prerrogativa dos pais. E dela s sero privados por
sentena judicial, pois o juiz pode, excepcionalmente e tendo em vista o interesse dos menores, deferir a
outrem que no queles a guarda dos filhos.
A guarda dos filhos menores provoca considervel disputa entre os pais, quando separados
judicialmente ou simplesmente separados de fato. A discusso se revelava ainda mais aguda antes da
Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962, pois, no regime do Cdigo Civil, o pai era o titular do ptrio poder,
que apenas na sua falta era exercido pela me. De modo que no raro, quando o casal estava separado,
vinha o varo a juzo reclamar a busca e apreenso de sua prole, que se encontrava na guarda da me. E
o autor fundava seu pedido na titularidade do ptrio poder.
SILVIO RODRIGUES 389 - Muitas dessas aes foram julgadas improcedentes. E com razo. O
juiz estribava seu decisrio na distino entre direito de guarda e ptrio poder. Enquanto o ptrio poder
pertencia ao pai, o direito de guarda constitua prerrogativa de ambos os cnjuges. De sorte que, ao ser
acionada na forma acima referida, a me defendia-se alegando que, ao ter seus filhos em sua guarda,
nada mais fazia do que exercer um direito incontestvel.
Hoje, aquele argumento do marido no teria mais cabida, pois a citada Lei n. 4.121 /62
alterou o art. 380 do Cdigo Civil, para conceder o ptrio poder aos dois cnjuges.
SILVIO RODRIGUES 390 - Em seguida, j se refere aos efeitos pessoais recprocos do casamento,
identificando a fidelidade recproca, a vida em comum, no domiclio conjugal, a mtua assistncia, o
sustento, guarda e educao dos filhos, e o respeito e considerao mtuos (incisos I a V do art. 1.566).
Os quatro primeiros deveres reproduzem a regra contida no art. 231 do Cdigo de 1916, e
foram acima examinados em separado.
Introduz o novo Cdigo, entre os deveres recprocos, o respeito e considerao mtuos, at
ento no indicados no texto legal, mas j considerados como deveres implcitos do casamento, tanto
assim que seu desrespeito ensejava a iniciativa pelo ofendido de separao judicial culposa com base no
art. 5 da Lei do Divrcio (Lei n. 6.515/77).
Proveitosa a incluso como texto legal, mas mesmo sem a expressa referncia, no se pode
imaginar unio conjugal em que falte ao casal o respeito e considerao inerente comunho de vida.
RUI RIBEIRO MAGALHES 391 - So deveres recprocos dos cnjuges: a fidelidade recproca;
vida em comum no domiclio conjugal; mtua assistncia; sustento, guarda e educao dos filhos;
respeito e considerao mtuos.
Ao tratar dos deveres recprocos, principia o Cdigo Civil pela fidelidade por consider-la
da essncia matrimonial, expresso mxima da monogamia, dever de ordem moral que os cnjuges
devem observar em nome do equilbrio e da constncia da sociedade conjugal, motivo pelo qual a lei
tambm o exige.
A quebra do dever de fidelidade enseja a dissoluo da sociedade conjugal. Em captulos
anteriores tivemos a oportunidade de ver que no incio da humanidade s era considerado o adultrio
praticado pela mulher. O prprio Cdigo Penal do Imprio exigia para o homem a habitualidade,
reconhecendo-o como adltero somente se tivesse concubina teda e manteda, ao passo que para a
mulher o crime era instantneo.
RUI RIBEIRO MAGALHES 392 - A vida em comum no domiclio conjugal outro dever recproco. inconcebvel a idia de que aps o casamento os cnjuges mantenham domiclios diversos.
Desde os tempos de Roma, aps a cerimnia de celebrao do casamento tinha lugar a deductio uxoris in
domum marit.
Os tempos atuais tm imposto aos casais a necessidade de viverem separados por longos
espaos de tempo, sem que isso implique em violao desse dever conjugal. Mesmo que isso ocorra, mas
desde que eles mantenham acesa a chama do consortium ommis vitae, no h que se falar em grave
violao dos deveres conjugais a ensejar a ruptura da sociedade conjugal.
A mtua assistncia compreende o amparo recproco nos momentos difceis da vida, quer
sejam de natureza econmica, quer sejam causados por enfermidades de toda espcie. O casamento
pressupe no s a unio corprea, mas tambm a comunho espiritual, a repartio das alegrias e das
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tristezas, de maneira que nesses momentos um deve assistir ao outro, emprestando o seu concurso para
aliviar a carga aflitiva, e no contribuir para que ela se agrave ainda mais.
RUI RIBEIRO MAGALHES 393 O sustento, guarda e educao dos filhos dever no s de
ordem moral, como tambm legal. Aos pais compete zelar pela educao dos filhos, orient-los segundo
os preceitos morais socialmente adotados, moldando o seu carter e a sua personalidade para o bem.
Desnecessrio alongarmos nas consideraes acerca do respeito e considerao mtuos.
Aqui, entram em cena as regras do trato social que devem estar presentes na vida do casal.
MARIA HELENA DINIZ 394 - O dever moral e jurdico de fidelidade mtua decorre do carter
monogmico do casamento e dos interesses superiores da sociedade, pois constitui um dos alicerces da
vida conjugal e da famlia matrimonial. Consiste o dever de fidelidade em abster-se cada consorte de
praticar relaes sexuais com terceiro. FERNANDO SANTOS alude exclusividade das prestaes sexuais
pelos cnjuges, definindo o matrimnio como "a voluntria unio, pela vida, de um homem e de uma
mulher, com excluso de todas as outras". Com isso a liberdade sexual dos consortes fica restrita ao
casamento. A infrao desse dever constitui adultrio, indicando falncia da moral familiar,
desagregando toda a vida da famlia, alm de agravar a honra do outro cnjuge, injuriando-o
gravemente. Para que se configure o adultrio basta uma s transgresso ao dever de fidelidade por
parte do marido ou da mulher (RT, 181:221); no se exige, portanto, a continuidade de relaes carnais
com terceiro. O adultrio , concomitantemente, delito penal (CP, art. 240) e civil, uma vez que constitui
uma das causas de separao judicial (CC, art. 1.573, I) e, alm disso, proibia a lei o reconhecimento de
filho adulterino, salvo depois do trmino da sociedade conjugal ou por testamento cerrado (Lei n.
883/49, art. 19, 19, com a redao da Lei n. 6.515/77). Atualmente, no h mais tal proibio, pois ante
o disposto na CF/88, art. 227, 6!2, surgiram normas como na Lei n. 7.841/89, art. 19, a Lei n. 8.069/90,
art. 26, pargrafo nico, e a Lei n. 8.560/92, admitindo o reconhecimento de filho decorrente de relao
extramatrimonial sem qualquer restrio legal, o que foi consagrado pelo atual Cdigo Civil (arts. 1.607 a
1.612). ESPNOLA pondera que, nos tempos atuais, h uma ntida tendncia em abolir o delito de
adultrio no Cdigo Penal, porque as causas da infidelidade masculina ou feminina so variadas:
mudana de personalidade, desejo de vingana, monotonia, compensao para as decepes sofridas,
inadequado relacionamento sexual, culpa do parceiro trado etc.. Se o casal tivesse construdo uma
relao amorosa adulta, diz BASSIL DOWER, baseada na compreenso mtua, onde os atritos e tenses
fossem continuamente superados, dificilmente surgiria oportunidade para o adultrio. A sano civil,
porm, deve ser mantida, pois quando um dos consortes pratica adultrio sinal de que o casamento
est enfraquecido e o adultrio constituir a causa mortis do matrimnio. preciso salientar que sob o
prisma psicolgico e social o adultrio da mulher mais grave que o do marido, uma vez que ela pode
engravidar de suas relaes sexuais extramatrimoniais, introduzindo prole alheia dentro da famlia ante
a presuno da concepo de filho na constncia do casamento prevista no art. 1.597 do Cdigo Civil,
transmitindo ao marido o encargo de alimentar o fruto de seus amores. E, alm disso, pelo art. 1.600 do
Cdigo Civil "no basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presuno legal da
paternidade". Tal fato demonstra estarem rotos os laos afetivos que a prendiam ao cnjuge, visto que
essa ligao, embora passageira, em regra tem, para a mulher, significao sentimental. J em relao ao
adultrio do marido, os filhos que este tiver com sua amante ficaro sob os cuidados desta e no da
esposa, e, alm disso, pode ocorrer que a infidelidade do homem seja um desejo momentneo ou mero
capricho, sem afetar o amor que sente pela sua mulher. Todavia sob o ponto de vista moral e jurdico,
merece reprovao tanto a infidelidade do marido como a da mulher, por ser fator de perturbao da
estabilidade do lar e da famlia. Esse dever de fidelidade, ensina-nos WASHINGTON DE BARROS
MONTEIRO, perdura enquanto subsistir a sociedade conjugal, ainda que os cnjuges estejam separados
de fato, terminando apenas com a morte, nulidade, anulao do matrimnio, separao judicial e
divrcio, hipteses em que o consorte readquire, juridicamente, plena liberdade sexual. Todavia, o novo
Cdigo Civil, no art. 1.723, 1, admite a unio estvel entre separados de fato, seguindo a esteira de
alguns julgados que entendiam que, em caso de separao de fato, no haveria mais o dever de
fidelidade (RT, 445:92, 433:87) e que o animus de terminar com uma vida conjugal bastaria para fazer
cessar a adulterinidade.
MARIA HELENA DINIZ 395 - Percebe-se que os art. 1.565, 1.567 e 1.568 do Cdigo Civil no
apresentam uma diviso de tarefas dentro do lar, cabendo aos cnjuges prover, na proporo de seus
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bens e rendimentos do trabalho, a manuteno da famlia, velar pela direo do lar, atendendo ao seu
funcionamento material, cuidando da educao dos filhos e do padro moral da vida familiar, qualquer
que seja o regime patrimonial. Cada consorte deve ainda consultar o outro antes de usar de seu poder na
direo da sociedade conjugal; alm disso, esse seu poder de deciso deve atender aos interesses do casal
e da prole (CC, art. 1.567), podendo, em caso de divergncia, qualquer dos cnjuges recorrer ao
magistrado (CC, art. 1.567, pargrafo nico) para obter deciso diversa da tomada pelo outro, caso em
que o rgo judicante dever considerar o interesse do casal e dos filhos. Da se infere que cada consorte
exerce, como colaborador, funo diretiva atinente aos assuntos que interessam ao casal, nas suas
relaes externas e pessoais, e criao e educao dos filhos.
Cabe a ambos os cnjuges o poder domstico, colaborando um com o outro no atendimento
dos encargos familiares (CC, arts. 1.643, 1.565 e 1.568). Logo, compete a cada um deles a funo de
administrar a comunidade domstica, prestando ou dirigindo servios domsticos. Este seu poder de
gerir os negcios do lar abrange o de realizar atos imprescindveis direo da casa, como admisso e
demisso de criados, aquisio de vveres, vesturio, utenslios domsticos etc. O marido s poder, p.
ex., retirar esse poder, para atender o interesse da famlia, em casos excepcionais, por motivos justos,
como, p. ex., desregramentos ou condutas abusivas da mulher. Assegura-se esposa o direito de
recorrer ao juiz para obter a restaurao desse poder, se o marido, injustificadamente, o cassou,
provando ela que o exercia conforme o interesse do casal e da famlia. Cada cnjuge responsvel pelas
conseqncias dos atos praticados no exerccio regular do poder domstico, por lhe competir, em
princpio, o sustento da famlia, pois deve concorrer para as despesas familiares. Os credores dirigir-seo, contra qualquer deles, pois os emprstimos e dvidas contrados para a aquisio de coisas
necessrias economia domstica obrigam solidariamente a ambos os cnjuges (CC, art. 1.644).
MARIA HELENA DINIZ 396 - Qualquer dos nubentes poder, se quiser, adotar o sobrenome do
outro, bem como, se o desejar, conquanto casado, conservar seu nome de solteiro (CC, art. 1.565, 1).
Todavia, no lhe permitido, ao casar-se, tomar o patronmico de seu consorte, abandonando os
prprios, uma vez que somente est autorizado a acrescentar, optativamente, ao seu o nome de famlia
do outro. Cada nubente tem o direito subjetivo de, ao convolar npcias, manter seu prprio apelido de
famlia ou acrescentar o do outro, devendo tal opo ser consignada na certido de casamento, pois para
que haja segurana negocial com terceiro ser preciso saber qual foi a deciso tomada, sanando qualquer
dvida sobre sua identidade. O fato de um consorte adquirir o nome do outro no importa em ficar a
sua personalidade absorvida. Esta adoo de nome um costume, a que a norma jurdica deu guarida, e
deve ser compreendida como expresso da comunho de vida (CC, art. 1.511) ou da transfuso das
almas dos consortes (Lex, 81:211).
O cnjuge declarado culpado na ao de separao judicial voltar a usar o sobrenome de
solteiro, se isso for expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar:
prejuzo para sua identificao, manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da
unio dissolvida, e dano grave reconhecido na sentena judicial (CC, art. 1.578, I, II e III), sendo que, nos
demais casos, poder optar pela conservao do nome de casado (CC, art. 1.578, 2). Se for vencedor na
ao de separao judicial poder renunciar, a qualquer momento, ao direito de usar o nome do outro.
Dissolvido o casamento pelo divrcio, direto ou indireto, o ex-cnjuge poder manter o nome de casado,
exceto se o contrrio estiver disposto na sentena de separao judicial (CC, art. 1.571, 2).
4.1) FIDELIDADE RECPROCA - ART. 1.566, I

Fidelidade significa lealdade, firmeza, exatido e probidade. Tem origem latina no termo
fidelitas que provm de fides significando f, lealdade, sinceridade, segurana, retido, honestidade,
integridade.
Consagra YUSSEF SAID CAHALI 397 que a fidelidade conjugal exigida em lei e em nome de
interesses superiores, colocando-se como o mais importante dos deveres, eis que expresso natural da
monogamia, sintoma do amor recproco e acalanto diuturno da vida comum entre marido e mulher.
Acrescenta que a fidelidade , por assim dizer, a pedra angular da instituio; essa comunho s ser
perfeita com a recproca e exclusiva entrega dos corpos, conspurcando o tlamo tod relao sexual
estranha. E, por partir da essncia do casamento, o dever da fidelidade no pode sesr postergado
mediante pacto antenupcial ou conveno posterior, tendente liberao de qualquer dos cnjuges.
118
Esse dever decorre da organizao monogmica da famlia. Acrescenta Maria Helena
que o dever moral e jurdico de fidelidade mtua decorre no s do carter monogmico do
casamento, mas tambm e dos interesses superiores da sociedade, pois constitui um dos alicerces da
vida conjugal e da famlia matrimonial, no que tem toda razo uma vez que na famlia informal no h
como ser exigido esse dever.
Esclarece LCIA MOTH GLIOCHE 399 que pelos nossos costumes e desenvolvimento
histrico, assim como o casamento consolida vnculo afetivo e espiritual entre os cnjuges, deve faz-lo
tambm quanto ao vnculo fsico. Para a plenitude deste ltimo, mister exclusiva e recproca dedicao,
pelos cnjuges, de seus corpos. A fidelidade , desse modo, conseqncia natural do casamento.
LCIA MOTH GLIOCHE 400 - A fidelidade expresso natural do carter monogmico do
casamento, (Clvis Bevilqua, Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Comentado, Volume II, atualizado
por ACHILLES BEVILAQUA, Editora Paulo de Azevedo Ltda., Rio de Janeiro, 12 edio, 1960, pg. 87.)
sendo a norma revestida ia inteno de ditar o procedimento do casal.(Caio Mrio da Silva Pereira,
Instituies de Direito Civil, Volume V; Editora Forense, Rio de Janeiro, 1990, pg. 100.) Pelos nossos
costumes e desenvolvimento histrico, assim como o casamento consolida vnculo afetivo e espiritual
entre os cnjuges, deve faz-lo tambm quanto ao vnculo fsico. Para a plenitude deste ltimo, mister
exclusiva e recproca dedicao, pelos cnjuges, de seus corpos. A fidelidade , desse modo,
conseqncia natural do casamento.
Dever de ordem moral que os cnjuges devem observar em nome do equilbrio e da
constncia da sociedade conjugal razo pela qual sua infrao considerada universalmente a mais
grave ofensa ao casamento por ser o sinal da falncia moral da famlia. Alis, observam JOS COSTA
LOURES E TAS GUIMARES 401 que to imperioso o preceito, que a sua infrao oferece ensejo a sanes
na ordem civil e na ordem penal, na primeira se autorizando o rompimento da sociedade conjugal (art.
1.573, I), na segunda tipificando o adultrio como crime (Cdigo Penal, art. 240), ainda que de escassa
aplicao e com irreversvel tendncia a desaparecer como figura criminal. Se o casal tivesse construdo
uma relao amorosa adulta, diz BASSIL DOWER, citado por MARIA HELENA DINIZ, 402 baseada na
compreenso mtua, onde os atritos e tenses fossem continuamente superados, dificilmente surgiria
oportunidade para o adultrio. A sano civil, porm, deve ser mantida, pois quando um dos consortes
pratica adultrio sinal de que o casamento est enfraquecido e o adultrio constituir a causa mortis do
matrimnio.
MARCO AURLIO VIANA 403 observa que dever de contedo negativo pois exige uma
absteno de conduta ou prestao negativa, enquanto os demais deveres reclamam comportamentos
positivos. Infidelidade no precisa ser continuada, bastando a prova de uma s transgresso ao dever de
fidelidade, desde que seja voluntria, pois lembra CAIO MRIO 404 que a relao artificial ou contra a
natureza no constitui infrao a este dever. Exemplifica com hipnose, sonambulismo, coao, dopado
contra vontade. Justifica que a incapacidade de discernimento retira o cunho infrator.
A infidelidade pode ser perdoada. admitido tanto o perdo expresso como tcito
representado pela continuidade da convivncia ntima do casal. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA 405
observa que a Lei 6.515/77 no alude concorrncia e ao perdo como fatos hbeis a elidir a falta, mas
devem ser considerados. Alis, adverte PAULO LUIZ NETTO LBO 406 que a doutrina e a jurisprudncia
vinham j acenando com alguns temperamentos ao rigor deste ultrapassado dever conjugal, quando
admitia que o perdo expresso ou tcito eliminava a infrao ou a ocorrncia do crime de adultrio, que
representou a exasperao do controle estatal da sexualidade, pondo em mos do cnjuge enganado o
poder de provocar a punio ou o direito de graa.
CARLOS ROBERTO GONALVES 407 - Insuportabilidade da vida em comum - O revogado art.
319 do Cdigo Civil de 1916 previa o perdo para o adultrio, que se presumia se o cnjuge inocente,
conhecendo-o, coabitasse com o culpado. Nesse caso, deixaria de ser causa para a separao judicial.
Embora tal dispositivo legal no mais exista, o princpio que o inspirou foi, de certa forma, mantido e
ampliado no art. 5, caput, da Lei do Divrcio e no art. 1.572 do novo Cdigo Civil, ao exigirem o
requisito da "insuportabilidade da vida em comum". Se o cnjuge inocente, cientificado da falta
cometida pelo outro (adultrio, injria grave ou qualquer outra), prossegue coabitando com o infrator,
sem que a falta provoque a repulsa ao casamento, deve-se entender que, para ele, tal infrao no tornou
insuportvel a vida em comum, tendo-a perdoado. E, assim, inexiste causa para a decretao da
Diniz 398
119
separao judicial. Ao demandado que cabe a alegao e prova da exceo da insuportabilidade da
vida em comum.
Consideram a infidelidade como equivalente ao adultrio SLVIO RODRIGUES 408 e
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, 409 enquanto ORLANDO GOMES 410 faz a dicotomia entre a
infidelidade material, como equivalente ao adultrio (congresso carnal) e que constitui infrao ao dever
da fidelidade, enquanto a infidelidade moral significaria infidelidade (atos diferentes de relao sexual;
atos preliminares que implicam na quebra da confiana) e seria apenas caracterizadora de injria grave.
Todavia, observa REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 411 que o descumprimento desse dever pode ser de
ordem material, caracterizado pelo adultrio, quando um dos consortes tem relao sexual fora do
casamento, e imaterial, configurado pelo quase-adultrio, se o cnjuge pratica atos com outra pessoa,
que no chegam cpula carnal, mas denunciam esse propsito. Atribuir infidelidade imaterial carter
somente moral inaceitvel, pois essa idia pode conduzir a srias injustias, ficando o cnjuge trado
sem proteo jurdica, mediante a prtica, por seu consorte, de atos que demonstrem a inteno de
manter congresso carnal com terceira pessoa. No se resume o dever moral a fidelidade imaterial,
outrossim, constitui dever jurdico, imposto pelo art. 231, I, do CC, sendo o seu descumprimento justa
causa de separao judicial, de acordo com o art. 5, caput, da Lei 6.515, de 26.12.77. Completa CARLOS
ROBERTO GONALVES 412 que a sua infrao caracteriza o adultrio, que difcil de provar, porque
resulta da conjuno carnal entre duas pessoas de sexo diferente, praticado em geral s escondidas. O
adultrio tentado ou no consumado, caracterizado pelos atos pr-sexuais, no propriamente
adultrio, porque a sua existncia depende de congresso sexual completo. Os atos pr-sexuais ou
preparatrios no deixam de ofender o dever de fidelidade, mas caracterizam-se como injria grave ou
quase-adultrio. Em geral, os advogados nunca fundamentam o pedido somente no adultrio, porque de
difcil prova, mas tambm na injria grave, porque a prova dos atos preparatrios j suficiente para a
decretao da separao culposa. Tambm SLVIO DE SALVO VENOSA 413 anota que a quebra do dever de
fidelidade o aultrio que se consuma com a conjuno carnal com outra pessoa. Atos diversos do ato
sexual podem caracterizar injria grave, bastante para lastrear pedido de separao.
A doutrina discute os efeitos da separao de fato sobre o dever da fidelidade, como lembra
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 414 que colaciona vrios doutrinadores: YUSSEF SAID CAHALI
assevera que o dever de fidelidade no sofre modificao alguma durante o estado de separao de
fato, nem mesmo se houve pacto entre os cnjuges, com a liberao recproca da fidelidade. 415 ANTUNES
VARELA afirma que "a separao de fato... no elimina os direitos e deveres decorrentes do casamento"; e
WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO salienta que "se os cnjuges se mantiverem apenas separados de
fato, sem dissoluo da sociedade conjugal, perdura o dever de fidelidade, em todo seu vigor". Outro
pensamento tem NEY DE MELLO ALMADA, que embora afirme que a separao de fato "carece de
validade jurdica e nenhum efeito sancionado pela norma dela promana", observa que "H, no entanto,
hiptese em que a separao se prolonga por dilatado perodo de tempo, tendo os cnjuges vidas
diametralmente opostas... inexistindo a comunho que os esposos se propuseram no ato do casamento...
sendo insustentvel e contrrio prpria realidade exigir-se fidelidade recproca". Opina CARLOS
ROBERTO GONALVES 416 no sentido de que tal dever aplica-se a ambos os cnjuges e no sofre
modificao durante a separao de fato. Esta no desobriga os cnjuges do dever de fidelidade, ou seja,
no os libera para o sexo com terceiros.
A relao homossexual considerada injria grave e no grave violao ao dever da
fidelidade.
Por bvio, a infidelidade de um dos cnjuges no d liberdade para que o outro haja da
mesma forma, pois, como anota REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 417 inadmitida , pela melhor
doutrina, a compensao de culpas na violao do dever de fidelidade, de modo que o cnjuge no pode
ilidir a acusao que lhe feita de adultrio, ao contrapor ao consorte idntica acusao, pois, como
esclarece YUSSEF SAID CAHALI, se um cnjuge infringe os deveres matrimoniais, nem por isso o outro se
investe impunemente do direito de conspurcar o tlamo conjugal; nem ficar inibido da faculdade de
requerer a separao judicial motivada pela infidelidade deste. No mesmo teor manifesta-se CARLOS
ROBERTO GONALVES: 418 se um dos cnjuges infringe os deveres matrimoniais, nem por isso o outro
passa a ter o direito de, impunemente, praticar o adultrio. Se o fizer, estar tambm dando causa
separao culposa.
120
Por outro lado, corrigindo a expresso usada por CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, explica
CARLOS ROBERTO GONALVES 419 que a inseminao artificial, tambm chamada de adultrio casto ou
cientfico, malgrado a opinio em contrrio de alguns doutrinadores, no configura adultrio, porque
este s ocorrer se houver cpula completa com estranho de outro sexo. A fecundao no pertence
sexualidade, e sim genitalidade, sendo um fato exclusivamente biolgico, desvinculado da libido. Na
realidade, a mulher poder dar causa separao judicial ao sujeitar-se inseminao artificial,
recebendo o smen de outro homem sem o consentimento do marido, mas a sua conduta subsumir-se-
no comportamento desonroso, por constituir injria grave. Tambm constitui conduta injuriosa o
fornecimento de smen pelo homem casado para a inseminao de mulher estranha sem o
consentimento da esposa.
Apesar de PAULO LUIZ NETTO LBO 420 afirmar que a tendncia do Direito a substituio
do dever de fidelidade pelo dever de respeito e considerao, mais adequado aos valores atuais, como o
fez a lei brasileira da unio estvel. dever de respeito um dever especial de absteno em face dos
direitos pessoais absolutos do outro, como diz ANTUNES VARELA, no foi a posio adotada pelo novo
Cdigo Civil no qual foi mantido o dever da fidelidade, acrescido, em separado, no inciso V, o dever de
ambos os cnjuges de respeito e considerao mtuos.
Interessante precedente que discutiu pedido de indenizao da mulher contra a amante do
marido:
Esposa e amante do marido apelaram da sentena que julgou procedente a ao de indenizao por danos morais
que a primeira move contra a segunda, condenando essa parte a pagar quela a importncia de 70 salrios mnimos,
corrigidos pelo IGPM, com juros desde a citao. A sentena foi tambm de procedncia da reconveno condenando a
autora reconvinda a pagar r reconvinte a importncia de 30 salrios mnimos, vigentes na poca da propositura da
ao, com correo pelo IGPM, tambm a ttulo de dano moral. Em razo de recurso a autora diz, em suma, que pretende
o pagamento de 200 salrios mnimos, pelo dano causado pela apelada, de constrang-la mediante grave ameaa com uso
de armas a gravar fita cassete reconhecendo ser amante do marido da mesma. Alm disto, foi forada a entrar no carro da
demandada e aps passeata, foi largada nua em pleno centro da cidade. Aduz que, na poca dos fatos, tinha 18 anos e foi
desmoralizada, pelo que deve ser indenizada. Salienta que no processo crime a apelada foi condenada, incursa nas
sanes do artigo 146 do Cdigo Penal, por constrangimento ilegal. A 10 Cmara Cvel da Justia gacha, julgando a Ap.
Cv. 70.001.752.914, Rel. Des. LUIZ ARY VESSINI DE LIMA, assim solucionou o caso: "O valor arbitrado 70 salrios mnimos
atendeu aos critrios de prudncia e bom senso. Efetivamente, a conduta da apelada/reconvinte j devidamente
reprovada pela sentena criminal -acarretou inegvel prejuzo apelante/reconvinda, envolvendo-a em situao
humilhante e vexatria. Contudo, sabe-se que o magistrado, na quantificao dos danos morais, no deve somente
considerar as condies em que se deu a ofensa e a sua gravidade, mas tambm o porte econmico do ofensor e do
prprio ofendido, de modo a no ocasionar nem a runa financeira do primeiro, nem o enriquecimento sem causa deste
ltimo. Depreende-se das informaes constantes no processo, que as partes envolvidas no possuem grandes riquezas,
de sorte que o valor estabelecido pelo juzo monocrtico parece ter sido suficiente para compensar, de alguma forma, os
danos sofridos por MR, sem onerar demasiadamente A., que j sofreu sano pelo seu comportamento no mbito
criminal." Ressalta ainda o Relator: "Embora a fidelidade seja um encargo exclusivamente dos cnjuges, h uma obrigao
geral de respeito entidade familiar, em face do interesse estatal em mant-la, para o bem-estar social. incontroverso
nos autos a infringncia de tal dever pela recorrente/reconvinda, visto que se envolveu com homem sabidamente
comprometido. Ao mesmo tempo, o abalo psicolgico restou evidente, no apenas pelo sentimento de desonra, que
naturalmente decorre do adultrio, mas tambm pelo descontrole por ela vivenciado de acordo com testemunhas,
incomum na sua personalidade que a motivou, inclusive, a praticar um ilcito contra MR. Por outro lado, a circunstncia
de A., aps um certo tempo, ter voltado a viver com o marido, no exclui a possibilidade de ser ressarcida pelo
sofrimento ocasionado pela conduta de apelante/reconvinda, na proporo de sua culpa, at porque os fatos em anlise
fatalmente tero repercusses constantes no relacionamento do casal. (Pesquisa ADV, 010/02, COAD, Informativo,
boletim semanal 3/2002, p. 41)
Muito se tem debatido sobre a infidelidade virtual que, em tese, pode constituir conduta
desonrosa, desde que haja a identificao e a prova. Neste sentido, entrevista da Prof MARILENE
GUIMARES: 421 A expresso adultrio virtual tem sido muito usada para definir as relaes erticoafetivas estabelecidas atravs da Internet, embora tecnicamente o termo correta seja infidelidade virtual,
enquanto no acontecer o encontro fsico das pessoas. A infidelidade virtual, ou no, pode ser
infidelidade moral ou material. A infidelidade moral aquela em que no existe o encontro fsico. Se
acontecer relaes sexuais, ento se configura o adultrio. A discusso acadmica sobre infidelidade
virtual recm se inicia e acontece em decorrncia do novo fenmeno social.
Como provar a infidelidade virtual? questionamento que faz MARTA VINAGRE BEMBOM 422
considerando, com razo, que "dificilmente restar provada. Primeiro, porque e-mails, mandados ou
recebidos, podem ser forjados at pelo cnjuge que se diz enganado. Segundo, porque o bate-papo, a
121
conversa, a troca de confidncias com terceiro no deixa vestgios no computador. A prova testemunhal,
nesse caso, seria bastante precria."
H precedente sobre o tema do TJSP, que teve como relator o DES. NIO ZULIANI: 423
Dizia o marido que, ao proceder limpeza da lixeira do computador que era de uso do casal, encontrou gravadas
correspondncias mantidas pela mulher em seu endereo eletrnico, quando ela particularizou preferncia homossexual
ou vontade de se relacionar com outra mulher e sentir o sexo sem penetrao, admitindo, mais, ter praticado adultrio
com um seu ex-namorado ou antiga paixo. No obstante, pretendia ela alimentos provisrios, enquanto se processasse a
separao judicial promovida pelo varo. A 3 Cmara de Direito Privado negou-lhe a pretenso, ao julgar o Agravo de
Instrumento n. 206.044-4/7, julgado em 16.10.2001. O Relator, Des. nio Zuliani, sustentou, na ocasio: As mensagens
encaminhadas e recebidas so verdadeiros dilogos mantidos pelo correio eletrnico e esto disponibilizados para a
percia tcnica, uma realidade que influencia a anlise da pertinncia da fixao de alimentos provisrios para a mulher
que vive a fase inicial da separao matrimonial. Portanto, impossvel desconhecer que as manifestaes de pensamento
da agravante esto registradas em programas de computador e assemelham-se muito a pronunciamentos transmitidos
por via fax. prematuro caracterizar o fato como quase adultrio, para fins de sacralizar, por culpa da mulher, o fim do
casamento (artigo 52, caput, da Lei 6.515/77). Pelo teor do site de relacionamento, parece evidenciado que foram
superadas as primeiras fases do contato e chegou-se a uma interao ou interesse recproco prximo da apresentao real
e que caracteriza a parceria virtual. Todavia, faz-se mister avanar nas provas para esmiuar os fatos que permitam
apurar o motivo ntimo que impulsionou a agravante a procurar felicidade nas telas do computador, para entender se
existiu curiosidade, fuga ou busca do prazer proibido pelas regras do casamento. A infidelidade virtual , ainda, uma
incgnita, e convm aprofundar o debate para se chegar a um julgamento justo desse novo estilo de vida.
MARIDO TRADO RECEBE INDENIZAO

A 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais condenou uma auxiliar de escritrio a indenizar seu exmarido em 15 mil reais, por danos morais, em razo da descoberta, aps a separao do casal, de que ele no era o pai
biolgico da filha que nasceu ainda durante o casamento e foi registrada como se fosse sua. O comerciante alega que,
aps homologada sua separao judicial, ele foi alertado por vizinhos e pessoas de seu convvio social, inclusive colegas
de trabalho, da existncia de dvidas quanto paternidade de sua filha caula, nascida durante seu casamento com a
auxiliar de escritrio. Foi ento que ele se submeteu a um exame de anlise de DNA, em ao proposta na 3 Vara de
Famlia de Belo Horizonte. Ao ficar comprovado que o comerciante no era o pai biolgico da menina, ele entrou com
uma ao na primeira instncia, com o intuito de obter reparao pelos danos psquicos derivados da conduta materna.
Segundo ele, sua ex-esposa omitiu, deliberadamente, a real paternidade da criana, o que deixou abalada sua honra e
dignidade. Em contrapartida, a auxiliar de escritrio se defendeu, afirmando que s tomou cincia da inexistncia de
vnculos consangneos de sua filha com o ex-marido, ao submeter-se ao exame de DNA, revelando que no omitiu,
conscientemente, a verdadeira paternidade da menor. E imputa ao ex-parceiro um comportamento agressivo e libertino, e
a prtica de atos sexuais excntricos e relacionamentos homossexuais. O juiz de Direito Matheus Chaves Jardim, da 19
Vara Cvel de Belo Horizonte, acatou o pedido do comerciante e fixou a indenizao por danos morais em 15 mil reais,
considerando a frustrao e melancolia que o autor passou ao ser subtrado, repentinamente, de sua condio de pai,
calando-lhe profundamente ao esprito a constatao tardia de no lhe pertencer a criana. O relator do recurso
interposto no Tribunal de Justia, desembargador Francisco Kupidlowski, ao confirmar a sentena do juiz de primeiro
grau, ressaltou que o casamento faz nascer entre os cnjuges direitos e deveres recprocos, destacando-se entre eles os
deveres de lealdade, respeito e fidelidade. Acompanharam o relator os desembargadores Adilson Lamounier e Cludia
Maia. (TJMG, 23/8/07)
4.2) VIDA EM COMUM, NO DOMICLIO CONJUGAL ARTS. 1.566, II E 1.569

O inciso II do art. 1.566 estabelece o dever recproco dos consortes da vida em comum, no
domiclio conjugal. Esta exigncia do legislador no gratuitamente imposta como cerceamento
liberdade dos consortes, sem algum sentido. Ao contrrio, explica YUSSEF SAID CAHALI 424 que o
casamento exige que os cnjuges vivam sob o mesmo teto, onde ho de abrigar prole. O lar, na imagem
de Clvis, o templo da famlia: marido e mulher so os ministros do culto domstico; os ofcios desse
culto so contnuos, como devem s-los a afeio recproca e o cuidado com os filhos. Acrescenta que
insistem certos autores em identificar, no dever legal de coabitao, algo mais que a simples convivncia
sob o mesmo teto; a expresso, mero eufemismo, designaria o dever conjugal por excelncia, as relaes
122
sexuais entre marido e mulher; a convivncia do casal no atingiria a sua plenitude com a simples
moradia sob o mesmo teto, mas reclamaria a prpria satisfao do debitum coniugale.
Constitui um dever que caracteriza-se por ser intransfervel, irrenuncivel, imprescritvel,
indeclinvel e impostergvel, apesar de no poder ser exigido fora, contra a vontade do outro. No
pode ser imposto manu militari. sua infrao no h sano coercitiva.
A vida em comum, no domiclio conjugal, um dever de carter dplice: a) compreende, de
um lado, a habitao conjunta, a comunidade de vida, a moradia sob o mesmo teto; b) e de outro, a
intimidade, a convivncia moral e espiritual. Ambos os aspectos so importantes, tanto a integrao e
comunho de vida, quanto a convivncia ntima, o dbito conjugal (debitum conjugale). A coabitao,
ensina ORLANDO GOMES, 425 representa mais do que a simples convivncia sob o mesmo teto. ,
sobretudo, o "jus in corpus in ordine ad actus per se aptos ad prolis generationem". No s convivncia, mas
unio carnal. O jus in corpus, de cada cnjuge sobre o outro, implica, no lado passivo, o dbito conjugal,
que tem de ser cumprido para que a sociedade conjugal se mantenha ntegra. Importa assim a coabitao
a permanente satisfao desse dbito.
Para REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 426 esse dever de coabitao tem contedo amplo
porque decorre da necessidade de integrao e desenvolvimento da sociedade conjugal, havendo no
matrimnio o jus ad copulam, ou direito prestao sexual, que, no entanto, no se confunde com o jus
in corpus, pois este implicaria no direito sobre o corpo do outro cnjuge, que inexiste. Acrescenta a
autora 427 que o modo de vida, a profisso, a idade e problemas eventuais de sade impem
caractersticas prprias ao cumprimento desse dever, no sendo de rigor, por exemplo, o relacionamento
sexual no matrimnio de idosos ou de pessoas impotentes. Neste ponto, anota Marco Aurlio Viana
que o congresso sexual apenas um dos aspectos da convivncia do casal. No significa que tenham de
dormir na mesma cama. O que devem ter acesso fcil conjugao carnal. Por sua vez, observa
CARLOS ROBERTO GONALVES 428 que, se um dos cnjuges, depois de um certo tempo, passa a negar-se
prtica do ato sexual (ao pagamento do debitum conjugale), d causa, tambm, separao judicial por
infrao ao dever de coabitao.
O art. 1.569, como entendia unanimidade a doutrina e a jurisprudncia, deixa expresso que
eventual ausncia do lar conjugal para atender a encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a
interesses particulares relevantes, no caracteriza abandono ou infrao a esse dever. Explica RUI
RIBEIRO DE MAGALHES 429 que os tempos atuais tm imposto aos casais a necessidade de viverem
separados por longos espaos de tempo, sem que isso implique em violao desse dever conjugal.
Mesmo que isso ocorra, mas desde que eles mantenham acesa a chama do consortium ommis vitae, no h
que se falar em grave violao dos deveres conjugais a ensejar a ruptura da sociedade conjugal.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 430 431 a vida em comum no domiclio conjugal, alm da
convivncia sob o mesmo teto, tem o significado de contato fsico entre os cnjuges, de modo que seu
descumprimento no deriva apenas do abandono voluntrio e injustificado do lar, mas decorre,
tambm, da recusa quanto manuteno de relacionamento sexual com o consorte.
Desde a Lei 6.515/77, em razo da revogao do art. 317, IV do CC/16 que dispunha que s
se caracterizava o abandono do lar pela ausncia fora de casa por dois anos continuados, passou-se a
interpretar que a infrao a esse dever se caracterizava quando se saa de casa com o animus de no mais
voltar. O importante era verificar a inteno do cnjuge de romper a comunho de vida, o que no
estava condicionada ao transcurso de qualquer prazo. Com o novo CC, segundo CARLOS ROBERTO
GONALVES, 432 exige-se, para que se configure o abandono voluntrio do lar conjugal, o requisito da
voluntariedade, o nimo, a inteno de no mais regressar ao lar comum, prolongando-se a ausncia por
um ano contnuo (CC, art. 1.573, IV).
O dever da vida em comum, no domiclio conjugal cessa com a concesso de medida
cautelar de separao de corpos e, se essa no for proposta, com a sentena que decretar a separao
judicial.
LCIA MOTH GLIOCHE 433 - Vida em comum, no domiclio conjugal. H dois aspectos na
previso desse dever. A lei impe aos cnjuges a unidade de domiclio, conhecida como coabitao,
cabendo ao marido e mulher o dever de compartilhar o mesmo teto - que o domiclio conjugal. O art.
1.569 do Novo Cdigo Civil fixa hipteses de exceo a tal dever.
4.3) MTUA ASSISTNCIA ART. 1.566, III

123
Quanto ao dever da mtua assistncia, assinala YUSSEF SAID CAHALI 434 que a melhor
orientao daqueles que destacam do conceito unitrio da lei um dever de assistncia propriamente,
como obrigao de fazer ou de prestar amparo e cooperao, mais no sentido moral; e um dever de
socorro, caracterizado como obrigao de dar que se cumpre mediante prestao econmica. Em outros
termos, o cuidado do cnjuge enfermo, conforto na adversidade, participao nas dores e alegrias, de
um lado; e de outro, auxlio econmico, quando as circunstncias o exijam.
Amplo o significado deste dever, para ARNALDO RIZZARDO 435 por abranger aspectos
morais, espirituais, materiais e econmicos, numa reciprocidade de amparos e assistncia que um
cnjuge deve depositar no outro. Corresponde ao conjunto de atitudes, gestos, ateno, desvelo,
esforos, colaborao e trabalhos, que fazem da vida em comum uma verdadeira comunidade, em que
dois seres vivem e batalham em conjunto, no em benefcio da vida individual de cada um, mas em prol
de ambos. Compreende o amor, o auxlio, o amparo mtuo tudo dirigido para o bom entendimento,
para a educao dos filhos e a felicidade comum da famlia. Tambm REGINA BEATRIZ TAVARES DA
SILVA 436 considera que a mtua assistncia tem duplo contedo: material e imaterial. No aspecto
material, traduz-se no auxlio econmico necessrio subsistncia dos cnjuges. No aspecto imaterial
consubstancia-se na proteo aos direitos da personalidade do cnjuge, dentre os quais se destacam a
vida, a integridade fsica e psquica, a honra e a liberdade. Expe SILVIO RODRIGUES 437 que o dever
dos cnjuges de se prestarem mtua assistncia o que se manifesta de maneira mais vaga. BEVILAQUA
entende que tal dever no se circunscreve apenas aos cuidados pessoais nas enfermidades, mas
compreende o socorro nas desventuras, o apoio na adversidade e o auxlio constante em todas as
vicissitudes da vida. Com essa abrangncia mais ampla, a infrao ao dever de mtua assistncia pode
ficar sem sano, pois difcil ser demonstrar a existncia do dever de consolar um cnjuge e a recusa do
outro em faz-lo. Da porque CARLOS ROBERTO GONALVES 438 expor que a infrao ao terceiro dever, o
de mtua assistncia, pode caracterizar a tentativa de morte e a sevcia (agresso fsica, pancada).
Constitui infrao ao dever de respeito integridade fsica do outro cnjuge, com negao do dever de
mtua assistncia.
Lembra LCIA MOTH GLIOCHE 439 que a expresso revela a origem e o fundamento da
obrigao alimentar entre os cnjuges, no sendo, entretanto, seu nico significado, pois a palavra
assistncia deve ser interpretada em sentido amplo, para compreender, no s o dever de auxlio
material, mas tambm o moral e afetivo. Inclui todo o tipo de comportamento que demonstre apoio,
socorro e auxlio durante a vida conjugal. Esse dever traduz o sentimento de solidariedade, estima e
reverncia que h de existir entre os cnjuges e que justifica os efeitos patrimoniais do casamento - como
o regime de bens e o direito sucessrio.
o mutuum adiutorium que consiste: a) dever de assistncia, consistente numa obrigao de
fazer ou dever de consolar, prestar amparo e cooperao, mais no sentido moral e espiritual mais
abrangente; e b) dever de socorro, que impe uma obrigao de dar, que se cumpre mediante prestao
restrita a uma conotao econmica, tal como o sustento e quaisquer outras prestaes econmicas.
Constitui a affectio maritalis que a identidade fisiopsquica dos cnjuges; a unidade moral e econmica
da famlia. Este o dever que constitui o fundamento legal para a obrigao alimentar entre os cnjuges.
Ressaltam JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 440 que este dever tem carter
eminentemente relativo, de tal sorte que, na sua apreciao em face do caso concreto, mister se faz
apreciar e ponderar as vrias circunstncias envolvidas, como a conduta de um dos cnjuges em relao
ao outro, o ambiente social, o passado do casal e o prprio temperamento dos cnjuges.
Dada a amplitude do seu conceito, no se justifica a introduo do inciso V no art. 1.566
porque j assinalava REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA, 441 citando HENRI DE PAGE, o carter imaterial
do dever da mtua assistncia: Quantas mulheres no tm o corao martirizado pela indiferena e pelo
alheamento de seus maridos! Quantos homens no sofrem pela descuidada frivolidade de suas
mulheres! Quantas desunies no foram provocadas por esse desconhecimento inicial do dever de
assistncia! O casamento no somente a unio de sexos, ou a ocasio de obter uma situao pecunria
invejvel, uma vida confortvel e fcil. bem mais do que isso, e os tribunais deveriam, eventualmente,
ter a coragem de afirm-lo. E conclua que grande parte daqueles deveres tidos como implcitos no
casamento e resultantes da concepo dominante da moral conjugal respeito, tolerncia, zelo pela
prpria honra para que a dignidade do consorte no seja atingida, comunicao espiritual, etc., esto
124
contidos na mtua assistncia imaterial, sob os aspectos de proteo e respeito aos bens da
personalidade do cnjuge. Conceituamos, ento, o dever de assistncia imaterial como "o dever de
proteger e respeitar os direitos da personalidade vida, integridade fsica e psquica, honra,
liberdade, ao segredo, imagem e ao nome do cnjuge".
4.4) SUSTENTO, GUARDA E EDUCAO DOS FILHOS ART. 1.566, IV

Este inciso IV do art. 1.566 redundante e repetitivo porque o dever de sustento, guarda e
educao dos filhos constituem munus decorrentes do poder familiar (art. 1.631), e por isso no esto
necessariamente vinculados ao casamento. Alm do mais, tais deveres j esto referidos no art. 1.568
quando dispe que os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos
rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime
patrimonial, em reforo ao art. 1.565 que diz que os cnjuges so ...responsveis pelos encargos da
famlia.
Observa LCIA MOTH GLIOCHE 442 que os deveres de sustento, guarda e educao dos
filhos formam o contedo do poder familiar, nos termos do art. 22 do Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei 8.069/90).
LCIA MOTH GLIOCHE 443 - Em rigor, a previso contida no inciso IV no constitui efeito
do casamento, e sim da filiao, do poder familiar. Guardando a mesma tcnica do Cdigo Civil
anterior, a nova legislao considerou como de ambos os cnjuges tal obrigao, de modo ano ensejar
qualquer dvida de que aquela deve ser compartilhada entre o marido e a mulher. Outra no pode ser a
concluso, diante do disposto no art. 1.631 do Novo Cdigo Civil, que expressamente outorga o exerccio
do poder familiar a ambos os pais. Os deveres de sustento, guarda e educao dos filhos formam o
contedo do poder familiar, nos termos do art. 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
8.069/90).
A importncia do dever de sustento, manuteno e educao dos filhos pelo marido e
mulher reforada pela manuteno do inciso IV do art. 1.566 (que equivale ao inciso III do art. 231 do
CC/16) para demonstrar que sua infrao, alm de poder fundamentar pedido de separao judicial,
conforme caput do art. 1.572, poder acarretar ainda outras sanes, inclusive penais. Explica CARLOS
ROBERTO GONALVES 444 que a infrao a tais deveres constitui tambm causa para a separao judicial,
pois o casamento fica comprometido quando a prole abandonada material e espiritualmente. Embora
no se trate de agresso direta ao outro cnjuge, ele atingido pelo sofrimento dos filhos.
O dever de sustento, guarda e educao dos filhos, imposto a ambos os cnjuges visa
preservar a integridade da famlia, constituindo obrigao que , na verdade, imposta aos genitores,
independente do casamento. Estes deveres decorrem do poder familiar que imposto em carter
impostergvel e indelegvel aos genitores, igualmente, pela natural afeio que se espera que nutram
pela prole, alm da obrigao legal que tm de zelar pelos filhos, dirigindo-lhes a educao, defendendoos de terceiros e dos perigos da vida, preparando-os e instrumentando-os para que, em adultos, possam
ter sua independncia, como cidados psicoafetivamente bem formados e estruturados.
Neste inciso IV do art. 1.566 esto includos trs deveres que a lei impe a ambos os
cnjuges: a) sustento: que constitui a obrigao de dar, de fornecer meios para subsistncia; o dever de
prover a manuteno material para a prole que, enquanto menor ou maior incapaz, presumida
necessitada desta assistncia dos pais. Infringido este dever, pode-se pedir a separao judicial contra o
infrator e ainda caracterizar crime de abandono material da famlia, previsto no art. 244 do Cdigo
Penal. b) guarda: neste dever est o direito-dever de os pais de terem os filhos sob sua custdia, em sua
companhia e sob vigilncia. Guarda mais um direito do que dever e no est necessariamente
conjugada com o poder familiar.
O abandono do filho pode implicar na perda do poder familiar (art. 1.638, II). c) educao:
corresponde ao dever de fornecer condies para instruo bsica e ainda orientao espiritual e cultural
dos filhos, sempre dentro das condies sociais dos genitores. Sua infrao, alm de poder fundamentar
pedido de separao judicial, pode ainda caracterizar crime de abandono intelectual da prole, nos
termos do art. 246 do Cdigo Penal. O objetivo maior dos pais deve ser o de auxiliar no desenvolvimento
e formao do carter e da personalidade do filho, dirigindo-os para se conduzirem dentro de elevados
valores morais e socialmente aceitos.
125
A infrao aos deveres de sustento e educao podem ser remediados com ao de
alimentos contra o primeiro obrigado que se recusa a cumprir sua primria e natural obrigao de
manter a prole (arts. 1.694, 1.696 a 1.698). Valendo a advertncia de CARLOS ROBERTO GONALVES 445 de
que subsiste a obrigao de sustentar os filhos menores e de dar-lhes orientao moral e educacional
mesmo aps a dissoluo da sociedade conjugal, mas extingue-se com a maioridade. A jurisprudncia,
no entanto, tem estendido essa obrigao at a obteno do diploma universitrio, no caso de filhos
estudantes que no dispem de meios para pagar as mensalidades.
O art. 1589 garante ao genitor que no detiver a guarda do filho o direito de visit-los e tlos em sua companhia bem como fiscalizar sua manuteno e educao.
4.5) RESPEITO E CONSIDERAO MTUOS ART. 1.566, V

Como j observado, o acrscimo deste inciso V do art. 1.566 instituindo dever de ambos os
cnjuges o do respeito e considerao mtuos, era absolutamente dispensvel porque doutrina e
jurisprudncia sempre entenderam que estes itens se incluem no amplo conceito do dever da mtua
assistncia, em seu aspecto imaterial.
Desta forma, observam EUCLIDES DE OLIVEIRA E GISELDA HIRONAKA 446 que este dever que
foi acrescido para os cnjuges repetido do previsto para os conviventes em unio estvel, como prev a
Lei n. 9.278/96 com relao aos conviventes em unio estvel, concluindo que o acrscimo talvez se
revele demasiado, mas tem a sua utilidade por ressaltar a considerao e o respeito que se devem os
cnjuges no exerccio da comunho de vida familiar, afastando, por conseqncia, as condutas
inadequadas de ofensas fsicas ou morais que a doutrina e a jurisprudncia enquadram na configurao
da sevcia e da injria grave. Por seu turno, anotam JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 447 que o
inciso relativo ao dever de respeito e considerao entre os cnjuges constitui absoro do ensinamento
dos mestres CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA E ORLANDO GOMES, os quais denominam de deveres
implcitos, em referncia aos explicitados nos quatro incisos antecedentes, mas no constante do rol no
Cdigo Bevilaqua. E tais so, segundo eles, os resultantes da moral conjugal, exemplificadamente os
deveres de sinceridade, de tolerncia, de manter com o outro cnjuge certa comunicao espiritual, de
velar pela prpria honra, do outro cnjuge e da famlia etc.
Ao abordar o respeito das liberdades individuais e dos direitos de personalidade do
cnjuge, PAULO LUIZ NETTO LBO 448 lembra que a comunho de vida, a clula de companheirismo, no
elimina a personalidade dos cnjuges. O dever de respeito abrange a integridade fsica e moral do outro
cnjuge, preservando-se sua vida, sade, honra e bom nome. Mas no s um dever de absteno,
porque impe a defesa positiva de valores integrados, e a sociedade conjugal engendra uma honra
solidria, um bom nome familiar, um patrimnio moral comum. A agresso a um cnjuge, nestes
valores, tambm atinge o outro.
Para LCIA MOTH GLIOCHE 449 esse dever exige, expressamente, que um cnjuge se
abstenha de praticar comportamento injurioso em relao ao outro, j que deve guardar respeito e
considerao para com ele. O descumprimento desse dever, portanto, corresponde injria grave ou
infidelidade moral criada pela doutrina. Considera CARLOS ROBERTO GONALVES 450 que a infrao ao
quinto e ltimo dever, de respeito e considerao mtuos, pode configurar injria grave, espcie de
conduta desonrosa.
A separao judicial pe termo aos deveres de coabitao e fidelidade recproca (art. 1.576)
enquanto o divrcio dissolve o casamento vlido (art. 1.571, 1), o que significa que extingue todos os
deveres conjugais. Em razo do pargrafo nico do art. 1.708 prever a indignidade do credor de
alimentos como causa extintiva da obrigao pensionria, pode-se supor que o dever conjugal do
respeito e considerao mtuos, com determinados limites, no tem fim com a dissoluo do casamento.
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ESQUEMATICAMENTE, VEJAMOS:
I) FIDELIDADE RECPROCA:
- fides = lealdade, sinceridade, segurana, retido, honestidade, integridade, firmeza, exatido,
probidade
- da essncia do casamento infidelidade feminina = masculina?
- decorre da monogamia expresso natural da monogamia, sintoma do amor recproco e acalanto
diuturno da vida comum entre marido e mulher.
- tem contedo negativo
- infidelidade moral = quase adultrio (atos preliminares, pr-sexuais) conduta desonrosa
- infidelidade material = adultrio/conjuno carnal = grave violao

- infidelidade virtual
- homossexualismo
- adultrio casto ou cientfico (admite perdo, que pode ser tcito)
- efeitos da separao de fato sobre o adultrio
II) VIDA EM COMUM SOB O MESMO TETO - ART. 1.569:
habitao conjunta = comunidade de vida
intimidade (debitum conjugale jus in corpus)
- carter duplo
no h s convivncia mas unio carnal
- o tempo da famlia
- onde iro abrigar a prole
- intransfervel, irrenuncivel, imprescritvel, indeclinvel e impostergvel
- convivncia moral e espiritual
- no pode ser exigido manu militari
- caracteriza-se pelo animus e no pelo tempo CRG: voluntariedade, nimo, inteno de no mais
regressar ao lar prolongando por um ano
- presume-se voluntrio
- cessa com a concesso da separao de corpos
III) MTUA ASSISTNCIA:
- verdadeira comunidade em que dois seres vivem e batalham em conjunto, no em benefcio da vida
individual de cada um, mas em prol de ambos
- carter duplo
aspecto imaterial - dever de assistncia (= obrigao de fazer) = dever

de consolar, de prestar amparo e cooperao, mais no sentido
moral.
aspecto material dever de socorro (= obrigao de dar) = assistncia
material se cumpre mediante prestao econmica.
IV) SUSTENTO, GUARDA E EDUCAO DOS FILHOS:

- dever no s de ordem moral, como tambm legal. dever inerente autoridade parental, sejam
os filhos oriundos ou no do casamento. O sustento e a educao dos filhos so deveres tpicos
que incumbem aos pais. A guarda, porm, mais um direito que uma obrigao. Aos pais
incumbe sustentar e educar os filhos, de acordo com suas possibilidades. A negligncia a esse
dever sujeita o inadimplente suspenso ou perda do poder familiar. E o mal pode ser
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remediado atravs de ao de alimentos em que o faltoso ser condenado ao pagamento de uma
penso alimentcia, na qual se incluir o necessrio ao sustento e educao dos filhos. A guarda
dos filhos menores uma prerrogativa dos pais. E dela s sero privados por sentena judicial,
pois o juiz pode, excepcionalmente e tendo em vista o interesse dos menores, deferir a outrem
que no queles a guarda dos filhos;
V) RESPEITO E CONSIDERAO MTUOS:
- dever implcito ao casamento
- afasta condutas inadequadas de ofensas fsicas ou morais que se enquadram na configurao da
sevcia e da injria grave
- origem e base no art. 2 da Lei 9.278/96
- dever de respeito um dever especial de absteno em face dos direitos pessoais absolutos do outro
- amparo recproco nos momentos difceis da vida, quer sejam de natureza econmica, quer sejam
causados por enfermidades de toda espcie
- comunho espiritual, repartio das alegrias e das tristezas, de maneira que nesses momentos um
deve assistir ao outro, para aliviar a carga aflitiva, e no contribuir para que ela se agrave ainda
mais.
5) DA DIREO DA SOCIEDADE CONJUGAL - ART. 1.567

Estabelece o art. 1.567 e seu pargrafo nico que ambos devem colaborar na direo da
sociedade conjugal, sempre no interesse do casal e dos filhos, cabendo ao juiz decidir eventual
divergncia entre os cnjuges tendo como diretriz aqueles interesses. A exceo a esta regra da co-gesto
prevista no art. 1.570, para situaes excepcionais.
Esta norma tem origem na isonomia no exerccio dos direitos e deveres conjugais pelo
marido e pela mulher assegurados pelo art. 226, 5 da CF, com o que o marido deixou de ser o chefe da
sociedade conjugal e de deter o direito administrao dos bens comuns e particulares da mulher.
O art. 1.567 estabelece que todos os direitos agora so exercidos pelo casal, num sistema de
colaborao em que exercem, em igualdade, a co-gesto e co-administrao da sociedade conjugal,
buscando sempre atender ao interesse comum e ao dos filhos e em que, eventuais divergncias, devem
ser solucionadas pelo juiz. Mas, quanto interveno do judicirio, advertem JORGE FRANKLIN ALVES
FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 451 que o pargrafo nico do art. 1.567, refere-se a situao
excepcional; o Judicirio no tem velocidade e condies de interferir na administrao da famlia a todo
instante.
A distino entre as expresses colaborao e conjunto, ressaltada por REGINA BEATRIZ
TAVARES DA SILVA 452 que explica que o Relator do projeto adotou nossa sugesto quanto utilizao da
expresso "em colaborao" e no "em conjunto". Essa sugesto foi feita porque h atos que podem ser
praticados unilateralmente pelos cnjuges, sem a necessidade de prtica conjunta, como a alienao de
bens mveis, os atos de mera administrao de bens mveis e imveis do casal, como a celebrao de
contrato de locao, dentre outros. Obrigar o casal a praticar todos os atos de direo da sociedade
conjugal em conjunto engessaria as atividades mais comuns das pessoas casadas. Se a prtica conjunta
viesse a ser exigida, at mesmo o mero saque em conta bancria, por meio de simples emisso de
cheque, exigiria a outorga conjugal. A opo foi correta porque o art. 226, 5 da CF estabelece que os
direitos e deveres referentes sociedade conjugal sero exercidos igualmente pelo homem e pela
mulher, o que implica em que o constituinte tambm no exigiu que os atos fossem praticados em
conjunto pelo casal e sim em colaborao.
Por sua vez, LCIA MOTH GLIOCHE 453 observa que a direo da sociedade conjugal cabe
conjuntamente aos cnjuges, como no poderia deixar de ser, em face da previso constitucional de
isonomia entre eles. Passam ambos a exercer a funo de colaboradores mtuos, deixando de existir o
papel de chefia. Tratando-se de norma imperativa e cogente que traduz tratamento constitucional, no
pode o pacto antenupcial dispor de modo diverso, elegendo marido ou mulher para exercer sozinho a
direo da sociedade conjugal. Na direo da sociedade conjugal devem os cnjuges nortear seus
comportamentos pelo interesse do casal e dos filhos. Todos os atos decisrios praticados durante a vida
domstica devem guardar este aspecto. Torna evidente a lei que o interesse de um dos cnjuges no se
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sobrepe ao do outro. Logicamente, a atividade de direo exercida em conjunto no simples e
conflitos podem surgir entre os consortes. Ciente de tal fato, a lei possibilita que qualquer dos cnjuges
se socorra do juiz, afim de dirimir eventuais impasses. Na deciso, o magistrado levar em conta os
mesmos interesses que devem ser observados pelos cnjuges: os do casal e os dos filhos.
Pondera MARIA HELENA DINIZ 454 que cada consorte deve ainda consultar o outro antes de
usar de seu poder na direo da sociedade conjugal; alm disso, esse seu poder de deciso deve atender
aos interesses do casal e da prole (CC, art. 1.567), podendo, em caso de divergncia, qualquer dos
cnjuges recorrer ao magistrado (CC, art. 1.567, pargrafo nico) para obter deciso diversa da tomada
pelo outro, caso em que o rgo judicante dever considerar o interesse do casal e dos filhos. Da se
infere que cada consorte exerce, como colaborador, funo diretiva atinente aos assuntos que interessam
ao casal, nas suas relaes externas e pessoais, e criao e educao dos filhos.
6) DO SUSTENTO DA FAMLIA CABER A AMBOS OS CNJUGES - ART. 1.568

No CC/16, o marido exercia o papel de chefe da sociedade conjugal e por conseqncia,
competia-lhe toda a manuteno da famlia. A mulher s tinha que dar alguma contribuio se casada
pelo regime da separao, assim mesmo, se o pacto antenupcial no dispusesse de forma diversa. A
liberdade de exonerar a mulher de participar da manuteno da famlia era possvel por meio de pacto
antenupcial, qualquer que fosse o regime de bens.
Percebe-se que os art. 1.565, 1.567 e 1.568 do Cdigo Civil no apresentam uma diviso de
tarefas dentro do lar, como anota MARIA HELENA DINIZ, 455 cabendo aos cnjuges prover, na proporo
de seus bens e rendimentos do trabalho, a manuteno da famlia, velar pela direo do lar, atendendo
ao seu funcionamento material, cuidando da educao dos filhos e do padro moral da vida familiar,
qualquer que seja o regime patrimonial.
Inovao importante, que tambm tem origem na isonomia estabelecida pelo art. 226, 5o
da CF, a que consta do art. 1.568 e determina que tanto o marido quanto a mulher so obrigados a
concorrer para o sustento da famlia e at para educao dos filhos, qualquer que seja o regime de bens,
sempre proporcionalmente a renda dos bens e do trabalho de cada um. Chama a ateno o emprego da
expresso obrigados, revelando que no se trata de faculdade e representa dever impostergvel e
inegocivel, de forma que no pode qualquer dos cnjuges fugir ao cumprimento deste efeito do
casamento.
Esta co-obrigao dos genitores nos encargos da famlia, includos os referentes aos filhos e
sua educao, tem respaldo em vrios dispositivos da legislao vigente, desde normas constitucionais
at infraconstitucionais: a) art. 229 da CF/88 (os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos
menores...), b) art. 1.565 (pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente ... e responsveis
pelos encargos da famlia.), c) art. 1.566, III e IV (que impe como dever de ambos os cnjuges os da
mtua assistncia; e ainda o do sustento, guarda e educao dos filhos;), d) art. 1.694 (podem os
parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem ...; e) art.
1.696 (o direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, ...); f) art. 1.631 (durante o
casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o
outro o exercer com exclusividade.), g) art. 22 da Lei 8.069/90 (aos pais incumbe o dever de sustento,
guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e
fazer cumprir as determinaes judiciais.).
Por educao dos filhos, conforme j analisado no inciso IV do art. 1.566, deve ser entendido
no apenas o custeio de colgio e cursos, dentro das condies sociais dos genitores, como tambm
obrigao de orient-los espiritual e moralmente, zelando pela proteo e integridade dos filhos,
dirigindo-lhes a educao, defendendo-os de terceiros e dos perigos da vida, preparando-os e
instrumentando-os para que, em adultos, possam ser pessoas honradas e de bom carter.
Compete a cada um deles a funo de administrar a comunidade domstica, prestando ou
dirigindo servios domsticos, segundo MARIA HELENA DINIZ 456 que observa que este seu poder de
demisso de criados, aquisio de vveres, vesturio, utenslios domsticos etc. ... Cada cnjuge
responsvel pelas conseqncias dos atos praticados no exerccio regular do poder domstico, por lhe
competir, em princpio, o sustento da famlia, pois deve concorrer para as despesas familiares. Os
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credores dirigir-se-o, contra qualquer deles, pois os emprstimos e dvidas contrados para a aquisio
de coisas necessrias economia domstica obrigam solidariamente a ambos os cnjuges (CC, art.
1.644).
Considera LCIA MOTH GLIOCHE 457 que o art. 1.568, por tratar-se de norma cogente,
parece vedada estipulao, ainda que por pacto antenupcial, na qual se exclua um dos cnjuges da
obrigao de concorrer para o sustento comum ou que disponha sobre tal sustento de forma no
proporcional.
Todavia, SILVIO RODRIGUES: 458 lembra que a lei impunha ao marido a obrigao de manter
a famlia. Essa regra tradicional se inspirava na secular diviso do trabalho entre os cnjuges, ficando a
mulher dentro de casa a cuidar dos filhos e da economia domstica, indo o homem trabalhar fora do lar
em busca de meios para sustentar os seus. E agora, com o art. 1.568 dentro do quadro terico, o dever
de prover mantena da famlia deixou de ser apenas um encargo do varo, porque esse dever hoje
incumbe tambm a mulher. Denunciando que h um problema prtico de maior relevncia que no
pode ser olvidado, que a norma no pode esconder. que em grande nmero de casos, de todas as
classes da populao, das mais ricas s mais carentes, o sistema antigo prevalece; ou seja, em numerosas
famlias ainda existe a diviso do trabalho na vida conjugal, o varo exercendo profisso fora do lar e a
mulher se ocupando dos afazeres domsticos e da criao dos filhos.
CARLOS ROBERTO GONALVES 459 O dever de prover manuteno da famlia deixou de ser
apenas um encargo do marido, incumbindo tambm mulher, de acordo com as possibilidades de cada
qual. Preceitua, com efeito, o art. 1.568 do novo Cdigo que "os cnjuges so obrigados a concorrer, na
proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos
filhos, qualquer que seja o regime patrimonial". Se qualquer dos cnjuges estiver desaparecido ou preso
por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou privado, temporariamente, de conscincia,
em virtude de enfermidade ou de acidente, "o outro exercer com exclusividade a direo da famlia,
cabendo-lhe a administrao dos bens" (CC, art. 1.570).
LCIA MOTH GLIOCHE 460 - Tem-se aqui mais uma decorrncia da isonomia constitucional
entre o homem e a mulher. Pelo Cdigo Civil de 1916, como o marido exercia o papel de chefe da
sociedade conjugal, competia-lhe a manuteno da famlia. A mulher s era obrigada a contribuir para
as despesas com os rendimentos de seus bens e se casada pelo regime da separao. Nos demais regimes
admitia-se que, no pacto antenupcial, estipulassem os cnjuges de modo diferente, respondendo a
mulher com seus bens ou simplesmente isentando-se da contribuio. O Novo Cdigo Civil obriga o
marido e a mulher a concorrerem para o sustento da famlia e para a educao dos filhos com seus bens
e rendimentos, de forma proporcional a estes e no igualitria. Independentemente do regime de bens
adotado, a obrigao opera para ambos os cnjuges.
Por tratar-se de norma cogente, parece vedada estipulao, ainda que por pacto antenupcial,
na qual se exclua um dos cnjuges da obrigao de concorrer para o sustento comum ou que disponha
sobre tal sustento de forma no proporcional.
JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 461 Deveres dos cnjuges em
relao aos filhos e ao outro. Num regime de igualdade entre marido e mulher, no podem prevalecer
regras que atribuam deveres ao pai, com excluso da me. Feliz, assim, a nosso ver, a redao do art.
1.568, segundo a qual os cnjuges concorrem para sustento da famlia e educao dos filhos. O dever no
s paterno. lgico que, estando os filhos na guarda da me, sua assistncia direta e os alimentos
pagos pelo pai constituem, pois, complemento pecunirio, de forma indireta. A regra tambm no
constava do Cdigo anterior, mas no inovadora, vista da Lei do Divrcio e da Constituio Federal.
JOS COSTA LOURES E TAS GUIMARES 462 Fiel norma constitucional relativa igualdade
de deveres e direitos entre os cnjuges, o Cdigo suprime aqui a arcaica concepo de que s ao marido
incumbe a obrigao de prover mantena da famlia. Sempre que a mulher tenha cabedais prprios,
sejam bens rentveis, sejam os rendimentos pelo exerccio de profisso lucrativa, a mantena da famlia e
a educao da prole impe-se como obrigao conjunta, observada a proporo das possibilidades de
cada um dos cnjuges. Tudo o que se resume naquela comunho plena de vida, consagrada no artigo
1.510.
MARIA HELENA DINIZ 463 - Percebe-se que os arts. 1.565, 1.567 e 1.568 do Cdigo Civil no
apresentam uma diviso de tarefas dentro do lar. cabendo aos cnjuges prover, na proporo de seus
130
bens e rendimentos do trabalho. a manuteno da famlia, velar pela direo do lar, atendendo ao seu
funcionamento material, cuidando da educao dos filhos e do padro moral da vida familiar, qualquer
que seja o regime patrimonial. Cada consorte deve ainda consultar o outro antes de usar de seu poder na
direo da sociedade conjugal; alm disso, esse seu poder de deciso deve atender aos interesses do casal
e da prole (CC, art. 1.567), podendo, em caso de divergncia, qualquer dos cnjuges recorrer ao
magistrado (CC, art. 1.567, pargrafo nico) para obter deciso diversa da tomada pelo outro, caso em
que o rgo judicante dever considerar o interesse do casal e dos filhos. Da se infere que cada consorte
exerce, como colaborador, funo diretiva atinente aos assuntos que interessam ao casal, nas suas
relaes externas e pessoais, e criao e educao dos filhos.
Cabe a ambos os cnjuges o poder domstico, colaborando um com o outro no atendimento
dos encargos familiares (CC, arts. 1.643, 1.565 e 1.568). Logo, compete a cada um deles a funo de
administrar a comunidade domstica, prestando ou dirigindo servios domsticos. Este seu poder de
demisso de criados, aquisio de vveres, vesturio, utenslios domsticos etc. O marido s poder, p.
ex., retirar esse poder. para atender o interesse da famlia, em casos excepcionais, por motivos justos,
como, p. ex., desregramentos ou condutas abusivas da mulher. Assegura-se esposa o direito de
recorrer ao juiz para obter a restaurao desse poder, se o marido, injustificadamente, o cassou,
provando ela que o exercia conforme o interesse do casal e da famlia. Cada cnjuge responsvel pelas
conseqncias dos atos praticados no exerccio regular do poder domstico, por lhe competir, em
princpio, o sustento da famlia, pois deve concorrer para as despesas familiares. Os credores dirimir-seo, contra qualquer deles, pois os emprstimos e dvidas contrados para a aquisio de coisas
necessrias economia domstica obrigam solidariamente a ambos os cnjuges (CC, art. 1.644).
SILVIO RODRIGUES 464 - Dever de prover a mantena da famlia - A lei impunha ao marido a
obrigao de manter a famlia. Essa regra tradicional se inspirava na secular diviso do trabalho entre os
cnjuges, ficando a mulher dentro de casa a cuidar dos filhos e da economia domstica, indo o homem
trabalhar fora do lar em busca de meios para sustentar os seus. De maneira que, constituindo a atividade
do marido, ordinariamente, a fonte exclusiva de ganho de famlia, impunha-lhe a lei a obrigao de
manter a mulher e a prole.
O mandamento legal encontrava uma nica exceo na hiptese de serem os cnjuges
casados pelo regime da separao absoluta de bens, caso em que a mulher devia concorrer para as
despesas do casal com os rendimentos de seus bens, na proporo de seu valor, relativamente aos do
marido (CC, art. 277). Note-se que a mulher casada s concorria com o rendimento de seus bens e no
com o produto de seu trabalho.
A Lei n. 4.121/62, inovando, sujeitou a mulher a concorrer com seus bens, para a mantena
da famlia, tambm na hiptese do art. 275 daquele Cdigo, ou seja, quando houver contrado dvidas
no autorizadas pelo marido, ou nas hipteses em que se dispensa essa autorizao.
Ademais, a mesma Lei n. 4.121/62, em seu art. 2, determinou que a mulher casada
contribuir para as despesas de famlia, com a renda dos seus bens, como se o regime fosse de separao
(CC, art. 277), se os bens comuns forem insuficientes para atend-las.
REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA 465 - Essa situao de absoluta igualdade foi alcanada
com o dispositivo constitucional tantas vezes citado (art. 226, 5) que diz que os direitos e deveres
referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.
Desse modo e dentro do quadro terico, o dever de prover mantena da famlia deixou de
ser apenas um encargo do varo, porque esse dever hoje incumbe tambm a mulher. E assim o novo
Cdigo Civil estabelece: Art. 1568. Os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e
dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o
regime patrimonial.
H um problema prtico de maior relevncia que no pode ser olvidado, que a norma no
pode esconder. que em grande nmero de casos, de todas as classes da populao, das mais ricas s
mais carentes, o sistema antigo prevalece; ou seja, em numerosas famlias ainda existe a diviso do
trabalho na vida conjugal, o varo exercendo profisso fora do lar e a mulher se ocupando dos afazeres
domsticos e da criao dos filhos.
131
Este dispositivo regula o dever de manuteno da famlia e tambm acolhe o princpio da
plena igualdade de direitos e deveres entre cnjuges, estatudo pelo art. 226, 5, da Constituio
Federal. A manuteno da famlia deve ser realizada por ambos os cnjuges, na proporo da
capacidade e dos rendimentos do trabalho e dos bens de cada um deles. No regime anterior, era dever
do marido, como chefe da sociedade conjugal, prover a manuteno da famlia cabendo mulher
contribuir somente no regime da separao absoluta de bens (Cdigo Civil de 1916, art. 233, inciso IV, e
art. 277).
EDSON FACHIN; CARLOS EDUARDO RUZYK 466 - Logo, o sistema do Cdigo imprime relevo
estrutura do acesso ao casamento, e o define. Se se refere ao vnculo jurdico, a natureza dessa relao
entre marido e mulher se estabelece luz do padro cultural; se se reporta ao ato inicial que cria o
vnculo, o espao aberto pelo sistema jurdico determina sua natureza. Tal disciplina jurdica alcana no
apenas a contribuio material, como tambm, em seu reverso, ao fim do enlace, a partilha, quer no
divrcio, quer na separao.
Um dos efeitos da separao judicial na seara patrimonial dos cnjuges a diviso e partilha
dos bens conforme o regime adotado, como se houvesse a dissoluo do matrimnio. H de se notar,
entretanto, que a partilha dos bens, como requisito facultativo para o divrcio, pode ser feita na sentena
que homologa ou decide a separao, ou, ainda, na prpria sentena que delibera acerca do divrcio.
A partilha de bens, que ser adiante minudentada, possui contornos distintivos medida
que se refere separao consensual ou litigiosa; no primeiro caso, ter-se- apenas uma homologao
judicial, podendo o juiz, to-somente, recusar-se a homolog-la se entender que a proposta no preserva
de maneira suficiente os interesses de um dos cnjuges; no segundo, haver deciso judicial, pois este
dever observar as normas das partilhas judiciais, ou ainda, deliberar acerca de eventual proposta de
partilha de bens feita pelos cnjuges.
Na partilha de bens em separao litigiosa no se deve ponderar acerca da culpa do cnjuge
como critrio de apreciao judicial, tampouco se altera o regime de bens para proceder a partilha.
A homologao ou deciso judicial relativa partilha de bens deve obedecer s seguintes
normas: (a) no h o que partilhar se no houve cooperao patrimonial e o regime for de separao de
bens; (b) ser dividido ao meio o patrimnio comum do casal, trazido ou adquirido, independente do
motivo da separao, caso seja regime de comunho universal; (c) se o regime for de comunho parcial
partilham-se, pela metade, apenas os bens adquiridos durante o matrimnio, isto , os aquestos.
Finda a comunho no h razo para que um cnjuge continue responsvel pelas dvidas do
outro, e finda a partilha, a sentena de separao dever ser averbada no livro de registros de
casamentos e no de imveis. A propsito, cabe salientar que uma vez restabelecida a sociedade conjugal,
por meio da reconciliao, o regime de bens se restabelece. Tais aspectos emergem da hermenutica
possvel sobre os diversos dispositivos em comento.
7) DO DOMICLIO CONJUGAL - ART. 1.569

Este dispositivo elimina o poder marital quanto fixao do domiclio conjugal, mesmo
diante da discordncia da mulher quanto ao local escolhido. Recapitula SILVIO RODRIGUES: 467 que a Lei
n. 4121/62, alterando o inciso legal, adicionou ao texto do art. 233, III, do CC/16 que conferia ao marido
o direito de fixar e mudar o domiclio da famlia, o seguinte: ressalvada a possibilidade de recorrer a
mulher ao juiz, no caso de deliberao que a prejudique. Ora, no s em caso de abuso de direito, por
parte do marido, podia a mulher se opor a acompanh-lo, mas, tambm, em qualquer outro caso em que
ocorresse prejuzo de sua parte, poderia ela recorrer autoridade judiciria, para obter alforria da
obrigao de acompanhar o marido. Uma das objees formuladas lei de 1962 foi a de transferir para o
conhecimento do Judicirio questes que antes se resolviam dentro do lar. Os que articulavam o
argumento punham nfase no perigo que isso passava a representar para a harmonia e estabilidade da
famlia. Sempre discordei da tese. A harmonia, no regime anterior, talvez fosse conseguida com prejuzo
da mulher, e, assim sendo, no me parece que sequer pudesse ser chamada harmonia. O preceito
constitucional (art. 226, 5), dando absoluta igualdade de direitos ao marido e mulher, conferiu a
ambos o direito de fixar o domiclio do casal. Em caso de desavena a Justia resolve.
Agora, essa fixao incube a ambos os cnjuges. Assim, conseqncia da isonomia de
direitos que a escolha do domiclio conjugal cabe a ambos os cnjuges, conforme art. 1.569 que, no
132
entanto autoriza que um e outro possa ausentar-se do domiclio conjugal para atender a encargos
pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses particulares relevantes.
A inovao do CC/02 da faculdade concedida ao cnjuge de afastar-se do domiclio
conjugal comentada por LCIA MOTH GLIOCHE 468 que lembra que a coabitao dos cnjuges tem
fundamento no dever estatudo no art. 1.566, II, que estabelece a regra da unidade de domiclio. Explica
que o art. 1.569 no cria exceo ao cumprimento deste dever, permitindo, no entanto, que os cnjuges,
em situao excepcional, adotem, durante o casamento, domiclios diversos. A exceo legal aqui
apontada permite, to-somente, o afastamento de um cnjuge em relao ao outro, para fins especficos,
circunstncia que traz em si implcita a idia da transitoriedade em tal afastamento. Cumprida a
finalidade que motivou a ausncia do cnjuge do domiclio familiar, dever aquele retornar, sob pena
de, descumprindo dever conjugal, dar causa separao judicial.
o dever de coabitao, que obriga os cnjuges a viver sob o mesmo teto e a ter uma
comunho de vidas, como anota CARLOS ROBERTO GONALVES 469 que observa que essa obrigao no
deve ser encarada como absoluta, pois uma impossibilidade fsica ou mesmo moral pode justificar o seu
no cumprimento. Assim, um dos cnjuges pode ter necessidade de se ausentar do lar por longos
perodos em razo de sua profisso, ou mesmo de doena, sem que isso signifique quebra do dever de
vida em comum. O que caracteriza o abandono do lar o animus, a inteno de no mais regressar
residncia comum. S a ausncia do lar conjugal durante um ano contnuo, sem essas finalidades,
caracteriza o abandono voluntrio (CC, art. 1.573, IV).
Trs razes previstas no art. 1.569 que justificam a ausncia do lar conjugal, sem caracterizar
abandono:
a) para atender a encargos pblicos - valendo como exemplo, segundo a viagem do cnjuge
com a finalidade de cumprir obrigao eleitoral, se no alterado tempestivamente seu domiclio eleitoral,
sendo certo que o exerccio do voto tem carter obrigatrio;
b) atender ao exerccio de sua profisso - por exemplo, extrado tambm de LCIA MOTH
470
GLIOCHE, quando o marido, convidado a assumir cargo profissional mais vantajoso para o casal e para
os filhos, em local diverso e distante da residncia conjugal, e a despeito de no s ter filhos em idade
escolar regularmente matriculados, mas tambm mulher empregada em local prximo da residncia, se
veja obrigado a aceitar o emprego oferecido, no sendo razovel o retorno dirio para o domiclio
conjugal, em razo da distncia, por exemplo, quando o marido, convidado a assumir cargo profissional
mais vantajoso para o casal e para os filhos, em local diverso e distante da residncia conjugal, e a
despeito de no s ter filhos em idade escolar regularmente matriculados, mas tambm mulher
empregada em local prximo da residncia, se veja obrigado a aceitar o emprego oferecido, no sendo
razovel o retorno dirio para o domiclio conjugal, em razo da distncia; e,
c) ou atender a interesses particulares relevantes ainda com LCIA MOTH GLIOCHE, 471 no
que tange ltima hiptese, pode-se reconhecer uma infinidade de situaes, j que se trata de norma de
manifesto elastrio. A escolha do domiclio no pode levar em conta interesses particulares apenas do
marido ou da mulher, devendo sempre prevalecer o da famlia: casal e filhos. Feita a eleio, pode
ocorrer que interesse particular de um dos cnjuges justifique sua ausncia do domiclio. o exemplo da
mulher que, residindo em imvel de propriedade do casal e prximo ao local de trabalho do marido e
dos filhos, tenha que se ausentar para tratar de parente doente, residente em local afastado, revelando-se
por demais inconveniente, gravoso ou complexo o retorno dirio.
8) DA EXCEPCIONAL DIREO DA FAMLIA E ADMINISTRAO DOS BENS POR UM S

DOS CNJUGES - ART. 1.570
Como visto, o art. 1.567 estabelece um sistema de co-gesto entre os consortes em que a
direo da sociedade conjugal conferida, em colaborao, ao marido e mulher, sempre no interesse
do casal e dos filhos. No entanto, o art. 1570 prev excees quela regra geral estabelecendo que, em
vrias hipteses um s dos cnjuges pode assumir a direo da famlia, no que se inclui a administrao
dos bens. Lembram JORGE FRANKLIN ALVES FELIPE E GERALDO MAGELA ALVES 472 que a inovao parcial
porque a expresso com exclusividade dispensa a vnia conjugal. A regra j existia no Cdigo de 1916,
mas apenas em prol da mulher. Com a igualdade constitucional teve que ser alterada, como modificouRua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108
133
se, tambm, o prazo do encarceramento, reduzido. E incluiu-se tambm o caso do privado
episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente.
As excees do art. 1.570 regra geral do art. 1.567 so aquelas em que o outro cnjuge:
a) estiver em lugar remoto ou no sabido - explica LCIA MOTH GLIOCHE 473 no ser preciso
que tenha sido declarada a ausncia do cnjuge. Se um dos cnjuges est em lugar que o outro ignora,
no poderia a direo da sociedade conjugal ficar obstada. Justifica-se a investida, pleno iures do cnjuge
presente no domiclio conjugal no papel de chefe e administrador.
b) encarcerado por mais de 180 dias - elucida LCIA MOTH GLIOCHE 474 tratar de caso em
que o cnjuge tambm no pode exercer a chefia junto com o outro. No exige a lei que o
encarceramento decorra de sentena condenatria. Por tal motivo, defendemos seu cabimento, inclusive,
para a priso coercitiva do depositrio infiel (art. 5, LXVII, da CF). Desde que haja deciso judicial
estabelecendo o encarceramento pelo prazo superior a cento e oitenta dias, o cnjuge assume a chefia da
sociedade conjugal. Se no houver deciso judicial estabelecendo o prazo, o cnjuge s assumir a chefia
aps o encarceramento completar o prazo legal. Antes dessa data, o cnjuge precisar, para os atos
decisrios da chefia da sociedade conjugal, do suprimento judicial.
c) interditado judicialmente ainda com os esclarecimentos de LCIA MOTH GLIOCHE: 475
aps a interdio, o cnjuge tem sua capacidade de fato limitada. No pode mais praticar os atos da
vida civil sozinho, exercendo-os atravs de seu curador. Sendo os atos de direo da sociedade conjugal
atos da vida civil, o cnjuge interditado judicialmente no pode pratic-los. Independentemente do
cnjuge sadio ter promovido a interdio ou exercer a curatela de seu consorte, passar a exercer a chefia
da sociedade conjugal, com a decretao da interdio de seu consorte. Enquanto no houver sentena
transitada em julgado, a direo da sociedade conjugal incumbe ao casal, sendo necessrio,
eventualmente, para a prtica de certos atos, o suprimento judicial.
d) privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente
sobre esta hiptese LCIA MOTH GLIOCHE 476 esclarece que nova em relao ao CC/16. certo que o
art. 3, III, do CC/02 estabelece ser absolutamente incapaz os que, mesmo por uma causa transitria, no
puderem exprimir sua vontade.
Aqueles que esto privados de conscincia, por enfermidade ou acidente, esto sujeitos
interdio, pois no podem expressar sua vontade. Mas, se no fosse criada a presente hiptese, seria
necessrio, para que o cnjuge exercesse a chefia da conjugal, que o outro fosse interditado e a sentena
transitasse em julgado. Em estando expressamente prevista a situao, um cnjuge, diante de doena ou
fato acidental que retire do outro a conscincia, assumir, de pleno direito, o papel de chefe da sociedade
conjugal.
Portanto, s em situaes excepcionais previstas taxativamente no art. 1.570 que a direo da
sociedade conjugal exercida exclusivamente por um deles, sem a necessidade de suprimento judicial.
134
ESQUEMA COM OS DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES, POR EDUARDO DE OLIVEIRA

LEITE 477
1. Fidelidade recproca Adultrio
Delito civil (art. 1.573, II, CC).

Delito penal (art. 240, CP)
O deslocamento constante devido profisso.
2. Vida em comum no domiclio conjugal

No constitui abandono do lar
A segregao da sociedade devido molstia grave.

O trabalho de um dos cnjuges em outra localidade.
Socorro moral
- Solidariedade.
- Amor.
- Incentivo.
- Estmulo.
Socorro material
- Obrigao alimentar.
3. Mtua assistncia
SUSTENTAR garantir economicamente.

Sustento, guarda e educao dos filhos
GUARDAR
manter os filhos junto a si.
EDUCAR
preparar social e intelectualmente os

filhos.
A ausncia destes elementos prova

veemente da fragilidade da unio.
Respeito e considerao mtuos
ESQUEMA COM OS PRINCIPAIS EFEITOS DO CASAMENTO, POR MARIA HELENA DINIZ 478
1. CONCEITO DOS
EFEITOS JURDICOS DO
CASAMENTO
2. CLASSES DOS EFEITOS

JURDICOS DO
CASAMENTO
So conseqncias que se projetam no ambiente social, nas

relaes pessoais e econmicas dos cnjuges, nas relaes
pessoais e patrimoniais entre pais e filhos, dando origem a
direitos e deveres, disciplinados por normas jurdicas.
Efeitos sociais.
Efeitos pessoais.
Efeitos patrimoniais.
135
3. EFEITOS SOCIAIS
DO CASAMENTO
4. EFEITOS PESOAIS
DO CASAMENTO
Criao da famlia matrimonial (CF, art. 226, 1, 2; CC, art. 1.513).

Estabelecimento do vnculo de afinidade entre cada cnjuge e os
parentes do outro (CC, art. 1.595, 1 e 2).
Emancipao do consorte de menor idade (CC, art. 5, pargrafo
nico, II).
Constituio do estado de casado.
Direitos e deveres de ambos os consortes.

Igualdade de direitos e deveres entre marido e mulher (CC, art.
1.511; CF, art. 226, 5).
Direitos e deveres dos pais para com os filhos (CF, arts. 227 e 229; Lei
n. 8.0690/90).
4.1 DIREITOS E DEVERES DE AMBOS OS CNJUGES:

fidelidade mtua (CC, arts. 1.566, I e 1.573, I);
coabitao (CC, arts. 1.566, II, 1.511, 1.797; CPC, art. 990, I);
mtua assistncia (CC, arts. 1.566, III, e 1.573, III);
respeito e considerao mtuos (CC, arts. 1.566, V, e 1.573, III).
4.2 IGUALDADE DE DIREITOS E DEVERES ENTRE MARIDO E MULHER (ART. 1.511 DO CC;
ART. 5, I E 226, 5, DA CF):
Exercer a direo da sociedade conjugal; dirigir a comunidade domstica; velar pela direo
moral e material da famlia; representar legalmente a famlia; proteger o consorte na sua
integridade fsica ou moral; colaborar nos encargos (CC, arts. 1.565; 1.567; 1.568; 1.570; 1.634, V;
1.643, 1.644; 1.690).
Fixar o domiclio da famlia, podendo se opor sua fixao ou mudana determinada por um dos
consortes (CC, arts. 1.569 e 1.567, pargrafo nico).
Adotar, se quiser, os apelidos do consorte (CC, art. 1.565, 1).
Decidir o planejamento familiar (CC, arts. 1.565, 2 e 1.513; CF/88, art. 226, 7).
Direito de exercer livremente qualquer profisso lucrativa.
Praticar qualquer ato no vedado por lei (CC, art. 1.642, VI).
Litigar em juzo cvel ou comercial, salvo se a causa versar sobre direitos reais imobilirios (CPC,
art. 10; CC, art. 1.647, 11), podendo propor separao judicial e divrcio; contratar advogado;
requerer interdio do consorte (CC, art. 1.768, II);
Promover declarao de ausncia de seu consorte; reconhecer filho; praticar atos relativos tutela
ou curatela; aceitar mandato; aceitar/repudiar herana/legado.
Pleitear seus direitos na Justia Trabalhista (CLT, art. 792); requerer na Justia Eleitoral
alistamento (Lei n. 4.737/65, art. 43); exercer o direito de defesa, na Justia Criminal, sem
anuncia do cnjuge.
No perder sua nacionalidade se se casar com estrangeiro; aplicar-se a lei brasileira na ordem da
vocao hereditria, se estrangeiro se casar com brasileiro (LICC, art. 10, 1).
136
No poder casar-se novamente aquela que teve casamento anulado ou a viva antes de
decorridos 10 meses de viuvez, salvo se antes do trmino desse prazo der luz um filho.
No poder casar-se o vivo enquanto no fizer o inventrio dos bens do casal e deles der partilha
aos filhos.
No poder convolar novas npcias, seno passado 1 ano da sentena que decretou a separao
judicial, pleiteando-se sua converso em divrcio.
4.3 DIREITOS E DEVERES DOS PAIS PARA COM OS FILHOS (ARTS. 227 E 229 DA CF; LEI N.
8.069/90):
Sustentar, guardar e educar os filhos (CC, arts. 1.566, IV, 1.568, 1.634, I a VII; CP, arts. 244, 245,
246, 247).
Poder familiar (CC, arts. 1.631 e pargrafo nico, 1.690 e pargrafo nico, 1.637, 1.638 e 1.696).
No poder o pai, na separao de fato, reclamar filho menor que est em poder da me, salvo por
motivo grave.
Deliberarem, ambos os pais, na separao judicial consensual, a respeito da guarda dos filhos
(CC, art. 1.583; CPC, art. 1.121, II e III).
Observar-se na separao litigiosa os arts. 1.584, 1.589, 1.579 e 1.703, CC.
No perde o poder familiar quanto aos filhos menores do leito anterior o genitor que contrai
novas npcias (CC, arts. 1.588 e 1.636, pargrafo nico).
137
FIGUEIREDO, Slvio. et all. Comentrios ao Novo Cdigo Civil - Do Direito Pessoal. v. XVII. Rio de Janeiro:
Editora Forense, p. 1.
2
3
4
5

6

7

8

9
DAL COL, Helder Martinez. Unio estvel e contratos de namoro no Cdigo Civil de 2002 . Jus
Navigandi,
Teresina,
ano
9,
n.
759,
ago.
2005.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7100>. Acesso em: 06 dez. 2006.

10
DAL COL, Helder Martinez. Unio estvel e contratos de namoro no Cdigo Civil de 2002 . Jus
Navigandi,
Teresina,
ano
9,
n.
759,
ago.
2005.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7100>. Acesso em: 06 dez. 2006.

11
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 3. ed. So Paulo: RT, 2006, p. 8.
12
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Direito de Famlia. 3 ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 16.
13
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro. De acordo com o novo Cdigo Civil. v.5. 17. ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 26-28

14
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. vol. I, 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 2.
15
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil parte geral. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 6.
16
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro. De acordo com o novo Cdigo Civil. v.5. 17. ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 26-28

17
LOTUFO, Maria Alice Zarantin. Curso avanado de Direito Civil. v. 5. So Paulo: RT, 2002, p.23-25.
18
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Direito de Famlia. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 41.
19
MARIA HELENA DINIZ, cita como exemplo dessa interveno: a Constituio Federal, art. 226, 4 e 6, prescreve
que a entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, sendo que o
casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de 1 ano, nos casos
138
expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de 2 anos. Ainda a Constituio Federal, no art. 226,
8, trata da assistncia estatal famlia; o Decreto-lei n. 3.200/41 dispe sobre a organizao e proteo da famlia; o
Decreto n. 12.299/43 ampara as famlias de prole numerosa; o Decreto n. 9.999/91 dispe sobre a concesso de
abono familiar incentivando a procriao; a Constituio Federal, art. 226, l, democratiza o planejamento
familiar; o Decreto-lei n. 3.284/41 e a Lei n. 8.112/90 proclamam a preferncia de nomeao ou promoo de
funcionrio pblico para os chefes de famlia numerosa; o Decreto-lei n. 1.764/39 cria a Comisso Nacional de
Proteo famlia; a Lei n. 201/48 dispe sobre salrio-famlia; o Cdigo Civil, art. 1.596, a Constituio Federal de
1988, art. 227, 6, a Lei no 8.069/90, art. 20, e a Lei n. 8.560/92 reconhecem os mesmos direitos aos filhos havidos
ou no do matrimnio, ou por adoo, proibindo designaes discriminatrias relativas filiao. (DINIZ, Maria
Helena. Curso de Direito Civil brasileiro. De acordo com o novo Cdigo Civil. v. 5. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.
26-28).
20
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil Direito de Famlia. v. 6. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 12.
21
DANTAS, San Tiago. Direito de Famlia e das Sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p. 103.
22
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Direito de famlia. Com anotaes sobre o novo Cdigo Civil. v. 6. 27. ed. So
Paulo: Saraiva, 2002, p. 11-14.

23
OLIVEIRA, Maria Rita de Holanda Silva. Reflexos da Constitucionalizao nas Relaes de Famlia. In: LOTUFO,
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Acesso em:
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10, n. 1069, 5 jun. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8468>.

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06 fev. 2007.
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GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2, p. 158-159.
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MADALENO, Rolf; MILHORANZA, Maringela Guerreiro. Famlia Notadez. Direito de Famlia e Sucesses.
Sapucaia do Sul: Notadez, 2007, p. 97 e segs. Jus Naviga
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2002, v. 5, p. 363-364.
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BARBOZA, Heloisa Helena. Direito Identidade Gentica. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). CONGRESSO
BRASILEIRO DE DIREITO DE FAMLIA, 3, 2002, Belo Horizonte. Famlia e Cidadania, o Novo CCB e a Vacatio legis.
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Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 133-134.
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Rey, 2002, p. 688.

77
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78
2002, v. 5, p. 363-364.
79
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80
Enunciado 103 aprovado nas Comisses de Trabalho da Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal formada
por Gustavo Tepedino, Presidente, Luiz Edson Fachin, Relator, et al. 12/09/02 (http://www.cjf.gov.br)
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PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito Civil - Alguns Aspectos da sua Evoluo. Forense: Rio de Janeiro, 2001, p. 169.
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Berenice. (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 95-96.
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FERREIRA, Lucia Maria Teixeira. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE, Helosa Maria Daltro (Coord.). Rio
de Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.174-175.

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MONACO, Gustavo Ferraz de Campos. Direitos da criana e adoo internacional. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002, p. 27.
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DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 1993. v. 5, p. 252.
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MOURA, Mrio Aguiar. Tratado prtico da filiao; filiao legtima e ilegtima. Porto Alegre: Sntese, 1979. v. 1, p. 18.
90
MOURA, Mrio Aguiar. Tratado prtico da filiao, 1979, p. 17.
91
92
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2., p.82-83.
93
2002, v. 6, p. 316.
94
Rey, 2002, p. 689.

95
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Direito de Famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002, v. 6, p. 260.
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97
Berenice. (Coord.) Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 98-99.
98
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito Civil - Alguns Aspectos da sua Evoluo. Forense: Rio de Janeiro, 2001, p. 169.
99
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Direito de Famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002, v. 6, p. 250-251.
100
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2., p. 85.
101
2002, v. 6, p. 317-318.
102
103

104
Rey, 2002, p. 689.

105
p. 1403.
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FELIPE, Jorge Franklin Alves; ALVES, Geraldo Magela. O novo Cdigo Civil anotado. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p.
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111
Brasileiro. CAMBLER, Everaldo. (Coord.). So Paulo: RT, 2002, v. 5, p. 183-184.

LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey,
2002, p. 689.
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FELIPE, Jorge Franklin Alves; ALVES, Geraldo Magela. O novo Cdigo Civil anotado. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 313.
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Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 134-135.
112
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2002, v. 5, p. 363-364.
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Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 134-135.
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120
2002, v. 6, p. 319.
Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 134-135.
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. DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro - Direito de Famlia.17.

ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 363-364.
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Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 133-134.
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BEVILQUA, Clvis. Projecto do Cdigo Civil Brazileiro, Rio de Janeiro, Imprensa Nacional, 1902, v. 1, p. 46.
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GOMES, Orlando. Projeto de Cdigo Civil - Comisso Revisora do Projeto apresentado pelo Prof. ORLANDO GOMES,
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FIUZA, Cesar. Direto Civil. Curso completo - atualizado de acordo com o Cdigo Civil de 2002. Belo Horizonte: Del Rey,
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ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 162.
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SILVA, Regina Beatriz Tavares da. In: FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p.
14104-1405.
148
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey,
2002, p. 689-690.
149
147
150
Certamente, com a introduo de uma nova sistemtica trazida pelo novo Cdigo Civil para a matria dos alimentos, modificando a
estrutura normativa deste instituto, a questo do dever alimentar entre os afins demandar novas reflexes. (FERREIRA, Lucia Maria
Teixeira. Das relaes de parentesco. O Novo Cdigo Civil do Direito de Famlia, Coordenadora Geral Helosa Maria Daltro Leite, Ed.
Freitas Bastos, 2002, p. 183).
151
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil, 1996, 2 v.
152
WALD, Arnaldo. O novo direito de famlia. 13. ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 34.
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BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. 2. ed. Rio de janeiro: Editora Rio, 1976, p. 15.
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QUEIROZ, Juliane Fernandes. Paternidade aspectos jurdicos e tcnicas de inseminao artificial. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 4.
155
LOTUFO, Maria Alice Zaratin. Curso avanado de direito civil. v. 5: Direito de Famlia. CAMBLER, Everaldo Augusto (Coord.). So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 182.

156
TEPEDINO, Gustavo. A disciplina jurdica da filiao na perspectiva civil-constitucional. Direito de famlia contemporneo (Coord.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha), Belo Horizonte, Del Rey, 1997, p. 548. Este autor comenta que, justamente para por fim discusso sobre os
conceitos de parentesco e afinidade, foi apresentada emenda de no 221 com a finalidade de acrescentar no Subttulo II, do ttulo I, designado
Das Relaes de Parentesco, a expresso e da afinidade. Essa emenda, rejeitava, teve por origem sugesto feita pelo PROF. JOO
BAPTISTA VILLELA (Dirio do Senado Federal. Suplemento B ao n. 117. Braslia; Secretaria Especial de Editorao e Publicaes, 5/7/97,
p. 80).
157
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Das relaes de parentesco, In: Direito de famlia e o novo Cdigo Civil, coords. DIAS, Maria
Berenice e PEREIRA, Rodrigo da Cunha, Belo Horizonte, Del Rey, 2001, p. 88.
158
FELIPE, Jorge Franklin Alves e ALVES, Geraldo Magela. O Novo Cdigo Civil Anotado. Rio de Janeiro: Forense, 200, p.
313.
159
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Novo Cdigo Civil comentado. FIUZA, Ricardo (Coord.). So Paulo: Saraiva, 2002, p.
1.405.
160
2002, v. 6, p. 317.
161

162
145
163
p. 1404-1405.
164
Rey, 2002, p. 689-690.

165
313.
166
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito de Famlia. 6. ed. So Paulo: Editora Atlas, 2006, p. 220.
167
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2., p. 85-86.
168
169
Saraiva, 2002, p.362.

170
171

172
Certamente, com a introduo de uma nova sistemtica trazida pelo novo Cdigo Civil para a matria dos alimentos,
modificando a estrutura normativa deste instituto, a questo do dever alimentar entre os afins demandar novas reflexes.
(FERREIRA, Lucia Maria Teixeira. Das relaes de parentesco. O Novo Cdigo Civil do Direito de Famlia, Coordenadora
Geral Helosa Maria Daltro Leite, Ed. Freitas Bastos, 2002, p. 183).
173
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil, 1996, 2 v.
174
WALD, Arnaldo. O novo direito de famlia. 13. ed. ver. e atual. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 34.
175
BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. 2. ed. Rio de janeiro: Editora Rio, 1976, p. 15.
176
QUEIROZ, Juliane Fernandes. Paternidade aspectos jurdicos e tcnicas de inseminao artificial. Belo Horizonte: Del
Rey, 2001, p. 4.
177
LOTUFO, Maria Alice Zaratin. Curso avanado de direito civil. v. 5: Direito de Famlia. CAMBLER, Everaldo Augusto
(Coord.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 182.

178
TEPEDINO, Gustavo. A disciplina jurdica da filiao na perspectiva civil-constitucional. Direito de famlia
contemporneo (Coord. PEREIRA, Rodrigo da Cunha), Belo Horizonte, Del Rey, 1997, p. 548. Este autor comenta que,
justamente para por fim discusso sobre os conceitos de parentesco e afinidade, foi apresentada emenda de no 221 com a
finalidade de acrescentar no Subttulo II, do ttulo I, designado Das Relaes de Parentesco, a expresso e da afinidade.
Essa emenda, rejeitava, teve por origem sugesto feita pelo PROF. JOO BAPTISTA VILLELA (Dirio do Senado Federal.
Suplemento B ao n. 117. Braslia; Secretaria Especial de Editorao e Publicaes, 5/7/97, p. 80).
179
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Das relaes de parentesco, In: Direito de famlia e o novo Cdigo Civil, coords.
DIAS, Maria Berenice e PEREIRA, Rodrigo da Cunha, Belo Horizonte, Del Rey, 2001, p. 88.
180
de Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.172.

146
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Das relaes de parentesco. In:

PEREIRA, Rodrigo da Cunha; DIAS, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o novo
181
182
Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 135-137.
183
GOMES, Orlando. Direito de famlia. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992, p. 305.
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados. So Paulo:
RT, 2002, p. 541.
184
185
PAULO, Maria Luiza de Lamare So.; REGO. Roberta da Silva Dumas. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE.
Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p. 24-29.
186
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.85-86.
187
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil Direito de Famlia. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2002, v. 6, p. 250.
188
FERREIRA, Lcia Maria Teixeira. O Novo Cdigo Civil do direito de famlia. Heloisa Maria Daltro Leite (Coord.). Rio de
Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p. 179.

189
Certamente, com a introduo de uma nova sistemtica trazida pelo novo Cdigo Civil para a matria dos alimentos,
modificando a estrutura normativa deste instituto, a questo do dever alimentar entre os afins demandar novas reflexes.
(FERREIRA, Lucia Maria Teixeira. Das relaes de parentesco. O Novo Cdigo Civil do Direito de Famlia, Coordenadora
Geral Helosa Maria Daltro Leite, Ed. Freitas Bastos, 2002, p. 183).
190
VENOSA, Slvio Salvo de. Direito Civil Direito de Famlia. 3. ed. So Paulo: Atlas, v. 6, 2003, p. 81.
191
192
193
194
Saraiva, 2002, p.362.

195
p. 1404-1405.
196
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados. So
Paulo: RT, 2002, p. 542.

197
313.
198
313.
199
200
147
201
Curitiba: Juru, 2002, v. 6, p. 135-137.

202

203
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Novo Cdigo Civil comentado. FIUZA, Ricardo (Coord.). So Paulo: Saraiva, 2002, p.
1.405.
204
205
206
FIUZA, Cesar. Direto Civil. Curso completo - atualizado de acordo com o Cdigo Civil de 2002. Belo Horizonte: Del Rey,
2002, p. 987-988
207
p. 1404-1405.
208
Rey, 2002, p.689-690.

209
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados. So
Paulo: RT, 2002, p. 542.

210
Saraiva, 2002, p.362.

211
212
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. De acordo com a Lei n. 10.406, de 10/01/2002. Rio de Janeiro: Editora
Forense, 2004, p. 17.

213
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado. Direito de Famlia. v. 5. So Paulo: RT, 2005, p. 33.
214
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado. Direito de Famlia. v. 5. So Paulo: RT, 2005, p. 33.
215
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In: PEREIRA,
Rodrigo da Cunha e DIAS, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. IBDFAM, Del Rey: Belo
Horizonte, 2001, p. 10
NEVARES, Ana Luiza Maia. Entidades familiares na Constituio: crticas concepo hierarquizada. In: Dilogos sobre
direito civil: construindo uma racionalidade contempornea. RAMOS, Carmem Lucia Silveira et al (Organ.) Rio de JaneiroSo Paulo: Renovar, 2002, p. 292.
217
Rizzardo, Arnaldo. Direito de Famlia. vol. 1. 1 ed. Rio de Janeiro: Aide, 1994, p. 72.
218
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito de Famlia. vol. 5. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 62.
219
Viana, Marco Aurlio S. Curso de Direito Civil Direito de Famlia. vol. 2. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1998, p. 67.
220
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito de Famlia. vol. 5. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 62.
221
Viana, Marco Aurlio S. Curso de Direito Civil Direito de Famlia. vol. 2. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1998, p. 67.
222
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 6-7.
223
224
Saraiva, 2002, p. 90.
225
VELOSO, Zeno. Invalidade do negcio jurdico - nulidade e anulabilidade. De acordo com o novo Cdigo Civil brasileiro.
Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 71.
216
148
226
Rizzardo, Arnaldo. Direito de Famlia. vol. 1. 1 ed. Rio de Janeiro: Aide, 1994, p. 73.
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito de Famlia. vol. 5. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 1995.
228
Pereira, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. vol. 1. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 64.
229
Chaves, Antonio. Tratado de Direito Civil Direito de Famlia. tomo 1. vol. 5. 2 ed. So Paulo: Rev. dos Tribunais, 1991,
p. 112.
227
230
231
Ob. cit., p. 72.
232
VELOSO, Zeno. Invalidade do negcio jurdico - nulidade e anulabilidade. De acordo com o novo Cdigo Civil
brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 67.

233
Ob. cit., p. 72.
Brasileiro. CAMBLER, Everaldo. (Coord.). v. 5. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p.73
234
235
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Direito de famlia - com anotaes sobre o novo Cdigo Civil. v.6. 27. ed. So
Paulo: Saraiva, 2002, p.111

236
GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de
Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.103-105.

237
FIUZA, Csar. Direto Civil. Curso completo - atualizado de acordo com o Cdigo Civil de 2002. Belo Horizonte: Del
Rey, 2002, p.984-985.

238
Paulo Lins e silva. Da nulidade e da anulao do casamento. In, Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil,
Coordenadores: Maria Berenice Dias e Rodrigo da Cunha Pereira, Belo Horizonte: Ed. Del rey, 2001, pgs. 42/62.
239
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro - De acordo com o novo Cdigo Civil. v. 5. 17. ed. So
Paulo: Saraiva, 2002, p.242.

240
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.26-28
241
Paulo: Saraiva, 2002, p.113-114

242

243

244
Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.103-105

245
246
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.34.
247
248
in O Casamento Putativo, 2 volume, Editora Revista dos Tribunais, pgs. 52 e 54.
249
Ob. cit., p. 99.
250
FIUZA, Cesar. Direto Civil. Curso completo - atualizado de acordo com o Cdigo Civil de 2002. Belo Horizonte: Del
Rey, 2002, p.984-985

251
149
252

253
Paulo: Saraiva, 2002, p. 110-116.

254
255
Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.103-105.

256
ASSUNO, Alexandre Guedes Alcoforado. Reparao civil na separao e no divrcio. In Novo Cdigo Civil
Comentado. Coord. Ricardo Fiuza. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1360

257
Paulo: Saraiva, 2002, p. 242.

258
(GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 2002, p.103-105
259
260

261

262

263
Ob. cit., p. 101.
264

265

266

267
in O Casamento Putativo, 2 volume, Editora Revista dos Tribunais, p. 129/130.
268
Pereira, Caio Mrio da Silva. Ob. cit. p. 97.
269
Monteiro, Washington de Barros. Ob. cit. p. 109.
270

271
Rey, 2002, p.984-985

272

150
273
in O Casamento Putativo, 2 volume, Editora Revista dos Tribunais, p. 128.
274
Viana, Marco Aurlio S. Ob. cit. p. 105.
275
276
277
LOURES, Jos Costa. e GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte:
Del Rey, 2002, p. 673

278
SILVA, Paulo Lins e. O casamento no novo Cdigo Civil. In: Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. DIAS, Maria
Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 63-64.
279
FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Cdigo civil comentado: direito de famlia, casamento:
arts. 1.511 a 1.590, volume XV; lvaro Villaa Azevedo, (coordenador). So Paulo: Atlas, 2003, p. 197-198
280
Para Habermas, a esfera da famlia, a qual designa de esfera ntima, "no est livre das coaes a que a sociedade burguesa
submete como qualquer outra sociedade anterior" (Mudana estrutural da esfera pblica: investigaes quanto a uma categoria
da sociedade burguesa. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1984. p. 63).
281
De acordo com Darcy Ribeiro (O povo brasileiro: a formao e o sentido do Brasil. 2. ed. So Paulo: Companhia das Letras,
1995. p. 211) "por detrs do palco no qual tais personagens se apresentavam, emerge a distncia social entre as classes e entre o
povo e o Estado. De um lado, o patronato oligrquico e parasitrio, conjugado com um patriciado estatal, quer poltico, militar e
tecnocrtico, quer civil, com iminncias, lideranas e celebridades de outra parte, os dependentes, o campesinato, os marginais
em sentido amplo".
282

283

284
285

286

287(MAGALHES,
Rui Ribeiro de. Direito de famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira,
2002, p. 96-97
288
Del Rey, 2002, p. 673

289
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Aide, 1994, v. 1, p. 172.
290

291
Ob. cit., p. 83.
292
Rey, 2002, p.984-985

293

151
294
Ob. cit., p. 101.
295
Ob. cit., p. 98.
296

297

298

299
Rey, 2002, p. 984-985

300
Paulo: Saraiva, 2002, p. 243-244

301
Del Rey, 2002, p. 673

302
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Direito de famlia - com anotaes sobre o novo Cdigo Civil. v. 6. 27. ed.
So Paulo: Saraiva, 2002, p. 17

303
in O Casamento Putativo, 2 volume, Editora Revista dos Tribunais, p. 136, 138/139.
304
Paulo: Saraiva, 2002, p. 109

305
Paulo: Saraiva, 2002, p. 243-244.
307

308

309
310
Rizzardo, Arnaldo. Ob. cit. p. 172.
311
313
(DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro - De acordo com o novo Cdigo Civil. v. 5. 17. ed. So Paulo: Saraiva,
2002, p.244
314
152
315

316GONALVES,
317
Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.37-38

318

319
SILVA, Paulo Lins e. O casamento no novo Cdigo Civil. In: Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. DIAS, Maria
Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coord.). Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 63.
320
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte:
Del Rey, 2002, p. 673.

321
FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Cdigo civil comentado: direito de famlia, casamento:
arts. 1.511 a 1.590, volume XV; lvaro Villaa Azevedo, (coordenador). So Paulo: Atlas, 2003, p. 197-198
322
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.36
323
GONALVES, Carlos Roberto. Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p.36)
324
Gonalves, Carlos Roberto. Ob. cit. p. 65.
325

326
SILVA,Paulo lins e. Da nulidade e da anulao do casamento. In, Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil,
Coordenadores: DIAS, Maria Berenice e PEREIRA, Rodrigo da Cunha, Belo Horizonte: Del rey, 2001, p. 42/62.
328
JUNIOR, Nelson Nery. e NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p.531)

329
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de Famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira,
2002, p. 94.
330
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte:
Del Rey, 2002, p. 692.

331
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In: Pereira, Rodrigo
da Cunha e Dias, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. IBDFAM, Del Rey: Belo
Horizonte, 2001, p. 16-17.
332
Com o casamento vlido, cria-se a famlia legtima; os nubentes adquirem ipso jure o estado conjugal, condio
jurdica esta que somente se estabelece atravs do casamento, inobstante a ambigidade do art. 226, 3, da
Constituio, que simplesmente tambm coloca sob proteo do Estado a unio estvel do homem e da mulher.
(CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao - atualizado de acordo com o novo Cdigo Civil. 10. ed. So Paulo:
RT, 2002, p. 58.)
153
333
O primeiro e principal efeito do casamento a constituio da famlia legtima. Ela a base da sociedade,
conforme estatui o art. 226 da Constituio Federal, que reconhece tambm a unio estvel como entidade familiar.
S o casamento, porm, cria a famlia legtima. (CARLOS ROBERTO GONALVES - GONALVES, Carlos Roberto.
Sinopses Jurdicas - Direito de Famlia. v. 2. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 46-47).
335
LBO, Paulo. Direito Civil: famlias. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 113.
336
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias: de acordo com a Lei n. 11.340/06 Lei Maria
da Penha e com a Lei n. 11.441/07 Lei da Separao, Divrcio e Inventrio Extrajudiciais. Rio de Janeiro: Editora Lmen
Jris, 2008, p. 179.
338 GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2002, p.112-114.
339
FELIPE, Jorge Franklin Alves. e ALVES, Geraldo Magela. O novo Cdigo Civil anotado. Rio de Janeiro: Forense,
2002, p. 306-307
340
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In: Pereira, Rodrigo da Cunha e
Dias, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. IBDFAM, Del Rey: Belo Horizonte, 2001, p. 10.
341
FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Cdigo civil comentado: direito de famlia, casamento: arts. 1.511 a
1.590, volume XV; lvaro Villaa Azevedo, (coordenador). So Paulo: Atlas, 2003, p. 197-198
342
GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. In: LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 2002, p. 112.

343

344
Freitas Bastos, 2002, p. 113-114.

345

346
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey, 2002,
p. 674.
347
348
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. In: FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo Cdigo Civil comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1363-
1364.
349
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados. So Paulo: RT,
2002, p. 532.
350
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro - De acordo com o novo Cdigo Civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v.
5, p. 134.
351
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Direito de famlia - Com anotaes ao novo Cdigo Civil. 27. ed. So Paulo: Saraiva, v. 6,
p. 132.
154
352
p. 136.
353
p. 137143-144.
354
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira,
2002, p. 103-104
355
SANTOS, Luiz Felipe Brasil. A separao judicial e o divrcio no novo Cdigo Civil Brasileiro. In: Revista
Brasileira de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, 2002, p. 146-160
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 5. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 134.
GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2002, p.112-114.
357 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 5. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 134.
357 GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro. (Coord.) Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2002, p. 112-114.
356
356
358
359
RODRIGUES, Silvio. Comentrios ao Cdigo Civil Parte especial do Direito de Famlia Do casamento (arts.
1.511 a 1.590). AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (Coord.). So Paulo: Saraiva, 2003, v. 17, p. 49.
Bastos, 2002, p.112-114;
360
360
362
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Reparao civil na separao e no divrcio. In: FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo Cdigo Civil
Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1364
363
364
p. 59.
365
p. 144-145.
366
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de Famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 104-105.
367
SANTOS, Luiz Felipe Brasil. A separao judicial e o divrcio no novo Cdigo Civil Brasileiro. In: Revista Brasileira de Direito de
Famlia. Porto Alegre: Sntese, 2002, p. 146-160.
369
Enunciado 99 aprovado nas Comisses de Trabalho da Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal
formada por Gustavo Tepedino, Presidente, Luiz Edson Fachin, Relator, et al. 12/09/02 (http://www.cjf.gov.br)
370
RODRIGUES, Silvio. Comentrios ao Cdigo Civil Parte especial do Direito de Famlia Do casamento (arts.
1.511 a 1.590). AZEVEDO, Antnio Junqueira de. (Coord.). So Paulo: Saraiva, 2003, v. 17, p. 124.
371
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de Famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 104.
372
373
374
155
Com o casamento vlido, cria-se a famlia legtima; os nubentes adquirem ipso jure o estado conjugal, condio
375
jurdica esta que somente se estabelece atravs do casamento, inobstante a ambiguidade do art. 226, 3, da
Constituio, que simplesmente tambm coloca sob proteo do Estado a unio estvel do homem e da mulher.
(CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao - atualizado de acordo com o novo Cdigo Civil. 10. ed. So Paulo:
RT, 2002, p. 58.)
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In: Pereira, Rodrigo
376
da Cunha e Dias, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. IBDFAM, Del Rey: Belo
Horizonte, 2001, p. 16.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Direito de famlia - Com anotaes ao novo Cdigo Civil. 27. ed. So Paulo:
377
Saraiva, 2002, v. 6, p. 133.

378
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In: Pereira, Rodrigo da Cunha e
Dias, Maria Berenice (Coord.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. IBDFAM, Del Rey: Belo Horizonte, 2001, p. 28-29.
379
.OLIVEIRA, Euclides de; HIRONAKA Giselda M. Fernandes Novaes. O casamento no novo Cdigo Civil. In: DIAS, Maria
Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 16.
380
.OLIVEIRA, Euclides de; HIRONAKA Giselda M. Fernandes Novaes. O casamento no novo Cdigo Civil. In: DIAS, Maria
Berenice; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.). Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 17.
381
GLIOCHE, Lcia Moth. O novo Cdigo Civil do Direito de famlia. LEITE. Helosa Maria Daltro (Coord.). Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2002, p.115-117.

382
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 108-110.
383
FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Cdigo civil comentado: direito de famlia, casamento: arts. 1.511
a 1.590, volume XV; lvaro Villaa Azevedo, (coordenador). So Paulo: Atlas, 2003, p. 197-198
384
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de; MUNIZ, Francisco Jos Ferreira. Curso de direito de familia. 2. ed. Curitiba: Juru,
1998. p. 313-315. Os autores elencam os seguintes exemplos: " o caso do mero namoro, da ligao sentimental com terceiro, das
relaes de natureza homossexual mantidas por um dos cnjuges, da hetero-inseminao a que se submeta a mulher, e mesmo
de qualquer conduta que, equivocadamente, suscite a 'm aparncia' de uma relao com acentuao sexual."
FELIPE, Jorge Franklin Alves; ALVES, Geraldo Magela. O novo Cdigo Civil
anotado. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 306.
386
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo
Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 674-675.
385
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Reparao civil na separao e no divrcio. In:
FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1365.
388
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil - Direito de Famlia. 27. ed. So Paulo: Saraiva,
2002, v. 6, p. 131.
387
2002, v. 6, p. 132.
389
156
2002, v. 6, p. 133.
391
.MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de famlia no novo Cdigo Civil brasileiro.
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 108.
390
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. 109-110.
393
So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002, p. -110.
394
.DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro - Direito de Famlia.17. ed.
So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 123-125.
395
So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 132-133.
392
So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 134.
396
397
CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao - atualizado de acordo com o novo Cdigo Civil. 10. ed. So Paulo:
RT, 2002, p. 59.

398
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro - De acordo com o novo Cdigo Civil. 17. ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, v. 5, p. 123-125.
Bastos, 2002, p.115-117
399
400
Bastos, 2002, p.115-117.

LOURES, Jos Costa. e GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey,
2002, p. 674-675
401
402
Saraiva, 2002, v. 5, p. 123-125.

403
Viana, Marco Aurlio S. Ob. cit. p. 111.
404
405
406
Lbo, Paulo Luiz Netto. Igualdade Conjugal Direitos e Deveres. in Rodrigo da Cunha Pereira. Direito de Famlia
Contemporneo. BH: Ed. Del Rey, 1997, p. 231.

407
408
Rodrigues, Slvio. Ob. cit. p. 133.
409
410
Gomes, Orlando. Ob. cit. p. 135.
157
411
Santos, Regina Beatriz Tavares da Silva Papa dos. Causas culposas na separao judicial. in Direito de Famlia,
Aspectos constitucionais, civis e processuais, Coordenadora Teresa Arruda Alvim, So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 1995, p. 233.
412
413
414
415
416
417
Cahali, Yussef Said. Divrcio e Separao. 7 ed., So Paulo: RT, 1994, p. 346.
418
419
420

421
Guimares Marilene. Boletim IBDFAM, janeiro/fevereiro 2001, p. 5.
422
Revista Brasileira de Direito de Famlia. Infidelidade Virtual e Culpa. Porto Alegre: Sntese & IBDFAM,....... v. 5.
423
Pesquisa/ADV, Separao judicial infidelidade virtual. COAD/ADV, Informativo, boletim semanal 11/2002, p.
192/191.
424
RT, 2002, p. 59.

425
op. cit., n. 81, p. 125.
426
427
428
429
MAGALHES, Rui Ribeiro de. Direito de famlia no novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Juarez de Oliveira,
2002, p. 108-110
430
v. Regina Beatriz Tavares da Silva , Reparao civil na separao e no divrcio, cit., p. 72 e 73
431
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Reparao civil na separao e no divrcio. In: FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo
Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1365

432
158
433
Bastos, 2002, p.115-117.

434
RT, 2002, p. 61.

435
Rizzardo, Arnaldo. Ob. cit. p. 183.
436
Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1365

437
Saraiva, 2002, v. 6, p. 131.

438
439

440
Del Rey, 2002, p. 674-675

441
Tribunais, 1995, p. 238/239.
442

443
Bastos, 2002, p.115-117.

444
445
446
OLIVEIRA, Euclides de. e HIRONAKA Giselda M. Fernandes Novaes. O casamento no novo Cdigo Civil. In:
Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil, Coordenadores: Maria Berenice Dias e Rodrigo da Cunha Pereira, Belo
Horizonte: Del Rey, 2001, p.15
447
Del Rey, 2002, p. 674-675

448

449

450
451
2002, p. 306
159
452
Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1366-1367

453

454
Saraiva, 2002, v. 5, p. 132-133.

455
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, v. 5. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 132-133.
456
457
Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p.118

458
Saraiva, 2002, v. 6, p. 145.

459
GLIOCHE, Lcia Moth. In: LEITE, Helosa Maria Daltro (Coord.). O novo
Cdigo Civil do Direito de famlia. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2002, p. 118.
460
461
LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo
Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 676.
462
463
2002, v. 6, p. 145.
465
SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Reparao civil na separao e no divrcio. In:
FIUZA, Ricardo (Coord.) Novo Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 1367-1368.
464
466
FACHIN, Luiz Edson; RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Cdigo civil comentado: direito de famlia, casamento: arts. 1.511
a 1.590, volume XV; lvaro Villaa Azevedo, (coordenador). So Paulo: Atlas, 2003, p. 197-262.
467
Saraiva, 2002, v. 6, p. 141-143.

468

469
470

471

472
2002, p. 307
160
473

474

475

476

477
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil aplicado: Direito de Famlia. 5 v. So Paulo: RT, 2005, p. 130.
478
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro: Direito de Famlia. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 125 e segs.

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1

JULIANA GONTIJO 2 SEMESTRE/2008

FAMLIA - HISTRICO ....................................................................................................................................................... 7

EVOLUO DA FAMLIA ................................................................................................................................................. 10

NATUREZA JURDICA DO DIREITO DE FAMLIA ............................................................................................................... 12

PRINCPIO DA AFETIVIDADE ........................................................................................................................................... 14

PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DA FAMLIA .................................................................................................................... 15

ESTRUTURA DO DIREITO DE FAMLIA NO CC/02 ............................................................................................................ 16

ORGANOGRAMA CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO DE FAMLIA .......................................................................... 17

ORGANOGRAMA ENTIDADE FAMILIAR - CONCEITOS .................................................................................................... 19

UNIDADE III - DAS RELAES DE PARENTESCO......................................................................................................... 34

DO PARENTESCO GENRICO ......................................................................................................................................... 34

DOS PARENTES EM LINHA RETA ART. 1.591 ................................................................................................................. 36

DOS PARENTES EM LINHA COLATERAL OU TRANSVERSAL ART. 1.592.......................................................................... 37

DO PARENTESCO SER NATURAL OU CIVIL ART. 1.593 .................................................................................................. 38

DAS LINHAS E DOS GRAUS DE PARENTESCO ART. 1.594 ............................................................................................... 44

DO PARENTESCO LIMITAR-SE AO QUARTO GRAU NA LINHA COLATERAL ........................................................................ 47

DA AFINIDADE ART. 1.595........................................................................................................................................... 47

CARACTERSTICAS E PRINCPIOS .................................................................................................................................... 62

NATUREZA JURDICA ...................................................................................................................................................... 63

DISPOSIES GERAIS E DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO ARTS. 1.511 A 1.520 .................................................... 65

CONDIES NECESSRIAS EXISTNCIA JURDICA ........................................................................................................ 65

CONDIES NECESSRIAS VALIDADE .......................................................................................................................... 66

CONDIES NECESSRIAS REGULARIDADE DO CASAMENTO ....................................................................................... 66

JULIANA GONTIJO 2 SEMESTRE/2008

HABILITAO PARA O CASAMENTO ARTS. 1.525 A 1.532............................................................................................. 68

DA CELEBRAO DO CASAMENTO ARTS. 1.533 A 1.542 .......................................................................................... 70

FORMAS DE CELEBRAO DO CASAMENTO ................................................................................................................ 70

DAS PROVAS DO CASAMENTO ARTS. 1.543 A 1.547................................................................................................. 73

DA INVALIDADE DO CASAMENTO - ARTS. 1.548 A 1.564 ............................................................................................ 73

DISTINO ENTRE FATO, ATO E NEGCIO JURDICO .................................................................................................... 75

DISTINO ENTRE VALIDADE, EXISTNCIA E EFICCIA .............................................................................................. 77

DISTINO ENTRE INEXISTNCIA E NULIDADE ........................................................................................................... 78

DA INVALIDADE ESPECFICA DO CASAMENTO............................................................................................................. 79

DA PUTATIVIDADE ART. 1.561 ................................................................................................................................ 83

MOMENTO EM QUE SE APURA E DA PROVA DA BOA-F ............................................................................................... 84

DO ERRO DE FATO E DO ERRO DE DIREITO .................................................................................................................. 84

DA PUTATIVIDADE NA COAO .................................................................................................................................. 85

DA PUTATIVIDADE NO CASAMENTO INEXISTENTE ...................................................................................................... 85

DA PUTATIVIDADE DECLARADA EX OFFICIO ............................................................................................................... 85

DOS EFEITOS DA PUTATIVIDADE ART. 1.561, 1 E 2 ........................................................................................... 86

DOS EFEITOS PESSOAIS DA PUTATIVIDADE ................................................................................................................. 87

A) DOS EFEITOS QUANTO AOS FILHOS ........................................................................................................................... 87

DOS EFEITOS PATRIMONIAIS E DAS PERDAS PATRIMONIAIS ARTS. 1.561 E 1.564...................................................... 89

A) DO REGIME DE BENS E DA PARTILHA ........................................................................................................................ 91

DOS DIREITOS DE TERCEIROS .................................................................................................................................... 94

DOS EFEITOS DA SENTENA QUE DECRETA A INVALIDADE DO CASAMENTO ART. 1.563........................................... 94

DO PROCESSO DE INVALIDADE DO CASAMENTO ......................................................................................................... 95

DA SEPARAO DE CORPOS ART. 1.562................................................................................................................... 96

DA EFICCIA DO CASAMENTO - ARTS. 1.565 A 1.570, CC .......................................................................................... 99

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UNIDADE I VISO GERAL DO DIREITO DAS FAMLIAS

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SLVIO DE FIGUEIREDO 8 - V-se um novo papel do Estado, que, a partir do sculo XV no

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3. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DE FAMLIA

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