UNIVERSIDAD DE CHILE

Facultad de Derecho
Centro de Estudios en Derecho Informtico

LA RECIPROCIDAD INFORMATIVA EN CHILECOMPRA

Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales

Natalia del Carmen Lillo Duarte

Profesor Gua Sra. Lorena Donoso
Profesor Informante Sra. Gladys Camacho.
Santiago, Chile
2008

NDICE

Resumen

I.- Introduccin

A.- La ley de compras pblicas

B.- El proceso de compras pblicas

C.- Sntesis de Derecho comparado: la normativa de la Unin Europea y

14

Latinoamrica
CAPTULO I.- LA INFORMACIN ESENCIAL EN EL SISTEMA DE COMPRAS

19

PBLICAS
A.- Proceso Informativo

19

B.- Toma de Decisiones Pblicas

30

C.- Principios del Proceso

43

D.- Reciprocidad Informativa

47

1.- Antecedentes inmediatos

47

2.- Conceptualizacin desde la Teora de la Informacin

47

3.- Caracterizacin de la reciprocidad informativa en el caso de Chilecompra

50

a) En cuanto a los Sujetos: Emisor y Receptor

50

b) En cuanto al Objeto

52

4.- Principales deficiencias en materia de reciprocidad informativa detectadas en

55

Chilecompra

5.- A modo de conclusin: Conceptualizacin y requerimientos de la 56

reciprocidad informativa en chilecompra
CAPITULO II.- TIPOS DE INFORMACIN Y PROCESO DE COMPRAS PBLICAS

57

A.- Informacin Pblica como informacin de libre acceso a los contratantes

57

1.- Anlisis de la Ley N 20.285 en materia de Transparencia y Acceso a la 57

Informacin Pblica
2.- Evolucin Normativa de la transparencia y acceso a la informacin 58

pblica en Chile
a) Avances de la Comisin tica Pblica (1994):

58

b) Informe de la Comisin Nacional de tica Pblica sobre la Probidad y la

59

Prevencin de la Corrupcin
c) Ley de Probidad (1999)

60

d) Ley 20.050 de 2005. Reforma Constitucional

61

e) Ley 20.285 de 2008, sobre acceso a la informacin pblica o Ley de

64

Transparencia.
Fundamentos de la Reserva

83

CAPITULO III.- ANLISIS DEL SISTEMA DE CHILECOMPRA EN BASE A

93

CRITERIOS DE RECIPROCIDAD INFORMATIVA ESTABLECIDOS EN DIVERSOS

CUERPOS LEGALES:
A.- Normas relativas al Proceso Informativo

93

B.- Anlisis de la Ley de bases generales de la administracin del Estado Ley

94

N 18.575
C.- Anlisis de la Ley De Procedimiento Administrativo Ley N 19.880

98

D.- Anlisis de la Ley de bases sobre contratos administrativos de suministro 99

y prestacin de servicios, Ley N 19.886
CAPITULO IV.- ELABORACIN DE NDICES DE SATISFACCIN DEL PRINCIPIO

102

DE RECIPROCIDAD INFORMATIVA EN CHILECOMPRA

A.- Aspectos Generales

102

B.- Identificacin del Problema

103

C.- Indicadores de Satisfaccin del principio de reciprocidad informativa en 105

Chilecompra
VI.- NUESTRAS CONCLUSIONES

113

Bibliografa

117

ANEXO 1

119

RESUMEN
El presente trabajo de investigacin se ha desarrollado en base a la hiptesis de
trabajo segn la cual se sostiene que El actual marco jurdico de compras
pblicas no da plena satisfaccin al principio de reciprocidad informativa que
debe guiar a un sistema de esta naturaleza, dicho de otra manera, El debido
cumplimiento del principio de reciprocidad informativa exige la modificacin del
estatuto jurdico del SIS de compras pblicas.
La metodologa empleada responde a las propias de las ciencias jurdicas. Siendo
as, se ha realizado un anlisis de las fuentes formales vinculadas al tema base
de nuestra investigacin. En primer lugar se ha analizado la ley de compras
pblicas (Ley N 19.886) a la luz de la nueva Ley de Acceso a la Informacin
Pblica, (Ley N 20.285), especialmente en lo que dice relacin a la necesidad de
dar plena satisfaccin al acceso igualitario a todos los oferentes a la informacin
pblica asociada a los procesos de compras pblicas. Asimismo se ha analizado la
ley N19.880, de Bases del Procedimiento Administrativo y las normas
constitucionales que rigen la materia. Adicionalmente se ha revisado la escasa
doctrina existente en la materia y la incipiente doctrina del Tribunal de Compras
Pblicas de nuestro pas.
Cierra el crculo de nuestro estudio, el anlisis de legislacin comparada
relevante, que nos permita verificar si nuestra Ley cumple con los estndares
internacionales generalmente aceptados.
En cuanto al enfoque metodolgico, hemos optado por una tipologa descriptiva
/ propositiva, conforme a la cual analizamos el fenmeno desde su
conceptualizacin y de los problemas que representa el abordarlo, las ventajas y
desventajas que se han visualizado en su desenvolvimiento, para, a partir de
estos antecedentes, generar un modelo instrumental, susceptible de ser
comparado con las instituciones similares en otros pases.

Nuestro enfoque propositivo se caracteriza por la visualizacin de los cuellos de

botella y oportunidades de mejora de nuestra legislacin a los efectos de la plena
satisfaccin de los imperativos derivados de la reciprocidad informativa,
condicin bsica para el cumplimiento del principio de igualdad de los oferentes.
Nuestra mirada ha estado enfocada a detectar lagunas normativas y falencias
derivadas de los procesos de implementacin del sistema. Ello lo hemos
realizado a partir de la utilizacin del mtodo emprico, a travs del anlisis de
las encuestas y estudios realizados en esta materia. Ello principalmente nos
permite verificar la realidad fctica a modo de sondeo del cumplimiento de las
instituciones centrales de la reciprocidad informativa en la Ley de Compras
Pblicas.
Nuestra investigacin arroj como principal resultado la demostracin de la tesis
planteada al principio, por cuanto se requiere de forma efectiva que el SIS, o
tambin conocido con Sistema en Internet de Solicitudes de Informacin, de
compras pblicas haga modificaciones sustanciales en su normativa para que se
pueda aplicar de manera correcta el principio de reciprocidad informativa.

I.- INTRODUCCIN

A.- La Ley de Compras Pblicas

Las bases de la actuacin del Estado las encontramos en el principio de legalidad,

consagrado en los artculos 6 y 7 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica1,
que sientan las bases y constituyen el presupuesto de validez de una determinada
contratacin pblica. Este principio, en lo que nos interesa, se encuentra
consagrado en el artculo 2 de la Ley N 18.575 y en la Ley N 19.886, en cuanto a
los procedimientos y elementos substanciales de la contratacin. Si bien la legalidad
de los procesos de compras pblicas requieren que adems se haya asignado el
presupuesto necesario, a travs de la ley de presupuestos respectiva, para solventar
los gastos derivados de la obra o servicio objeto del contrato (Art. 89-100 de la
Constitucin Poltica de la Repblica), en nuestro trabajo nos centraremos
solamente en lo que respecta a que los actos de la administracin deben llevarse a
cabo en la forma que prescriba la Ley.
Asimismo, no obstante reconocer que la Ley N 18.575 y la Ley N 19.880 rigen de
manera supletoria estas materias, dentro de sus respectivos mbitos de aplicacin,
en el caso de los procesos de contratacin, analizaremos lo dispuesto en la Ley de
bases sobre contratos administrativos de suministro y prestacin de servicios, Ley
N 19.886, en tanto vino a complementar las distintas y dispersas normativas
existentes en la materia.

Los artculos 6 inc. 1 y 7 ins. 1 disponen que: Art. 6 inc. 1: Los rganos del Estado deben someter
su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional
de la Repblica. Art. 7 inc. 1: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.

En efecto, antes de la dictacin de la Ley N 19.886, ya la Ley Orgnica

Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, Ley N
18.575, en su Art. 9, dispona que los contratos administrativos se celebren, por
regla general, previa propuesta pblica o por concurso pblico, definiendo algunas
reglas generales a estos efectos. De su parte, la Ley N 19.880 defini las
condiciones de legalidad de los procedimientos administrativos, donde uno de los
ms relevantes son precisamente aquellos que dan lugar a los contratos de obras
y/o servicios suscritos por el Estado. Pero es la Ley N 19.886 la que vino a
completar el marco normativo y a uniformar los procedimientos de compras
pblicas.
Si analizamos la historia de la Ley N 19.8862, podemos observar que en su mensaje
se planteaba la necesidad de legislar en esta materia en base a las necesidades
propias de la modernizacin del Estado. Ello implicaba generar un sistema de
compras pblicas ms eficiente y ms transparente. Las soluciones implementadas
a travs de la Ley se enmarcaron en las estrategias de introduccin de las
tecnologas de la informacin y las comunicaciones en el quehacer el Estado. Es de
esta forma como esta investigacin se enmarca en el rea de estudios del Derecho y
las tecnologas de la informacin.
De esta forma, en el mensaje sostiene que Los avances tecnolgicos en el manejo
de la informacin y las telecomunicaciones pueden aumentar enormemente la
eficiencia de los procesos y propiciar la transparencia como nunca antes. A corto
plazo, esto se debe traducir en realizar, por medios electrnicos, las notificaciones
de avisos de licitacin y la divulgacin de la informacin requerida a los
proveedores. A travs de dichos sistemas, los proveedores podrn listar sus
productos y precios en los catlogos electrnicos y, as, las entidades contratantes
podrn comparar condiciones y adquirir en forma electrnica el bien de mejor
valor, que cumpla con sus necesidades. Esto revolucionar la forma en que se
2

La tramitacin de la ley se inicia por mensaje presidencial N 9/341, de 27 de octubre de 1999,

legislatura 341.

adjudicarn los contratos y redundar en numerosos beneficios, entre los cuales se

destaca que las transacciones sern ms eficientes y transparentes, existiendo un
mejor dilogo y flujo de informacin con proveedores y contratistas3.
Evidentemente se consider que Internet sera una poderosa herramienta a los
efectos de implementar los nuevos procesos de compras pblicas, sobre todo para
los efectos de transparentarlos y dar acceso igualitario y universal a la informacin
relevante de un determinado proceso de compras pblicas.
En nuestro continente, las experiencias relevantes consideradas en el desarrollo del
mensaje que contiene el proyecto de la Ley fueron las de Canad, Estados Unidos
de Norteamrica y Mxico. En todo caso, podemos sostener que el despacho de
este proyecto de ley signific para el gobierno slo la consolidacin del trabajo
iniciado hacia 1996, con la creacin de la comisin de tica pblica y del Consejo de
Auditora Interna de la presidencia de la repblica. De este trabajo surgen los
lineamientos del Plan Estratgico 1997-2000 del Comit Interministerial de
Modernizacin de la Gestin Pblica, dentro de las acciones de "Transparencia y
Probidad de la Gestin Pblica", el cual en enero de 1998, sancion un Programa de
Reforma al Sistema de Compras y Contrataciones que, entre las iniciativas a
impulsar, contemplaba la creacin de una normativa marco de compras y
contrataciones del sector pblico y reglamentos por Servicios4.
Adicionalmente, el trmino del proceso legislativo, hacia julio de 2003, la entrada
en vigor de la ley luego de su publicacin en el Diario Oficial, el 30 de julio de 2003 y
ms de 6 aos de implementacin efectiva han trado consigo altos beneficios para
los rganos administrativos, de una parte porque se redujeron considerablemente
los costos de transaccin sin sacrificar los principios normativos que son el centro
de la normativa administrativa en nuestro pas.
3

Historia de la ley 19886, en formato electrnico en la Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, en
http://www.bcn.cl/histley/lfs/hdl-19886/HL19886.pdf (consulta 12.08.2008)
4

Vase al respecto la historia de la Ley 19886, ya citada, pg. 10

B.- El proceso de compras pblicas

El proceso de compras pblicas se enmarca en las necesidades del Estado de contar

con bienes y servicios para la satisfaccin de las necesidades pblicas5. Conforme a
nuestra legislacin, el proceso de compras pblicas es un procedimiento
administrativo encaminado a la produccin de un acto jurdico terminal, susceptible
de ser calificado como pblico, bilateral, y oneroso. El efecto natural de este acto es
la produccin de derechos y obligaciones para las partes, con plenos efectos
jurdicos para la Administracin del Estado y los terceros que contratan con ste.
Normalmente las compras pblicas se desarrollan en procedimientos reglados,
entre los cuales destaca la Licitacin Pblica, que es un Procedimiento
Concursal y por ende implica una competencia entre los que aspiran a encargarse
de ejecutar una obra o prestar un servicio bajo determinadas condiciones,
previamente establecidas por la administracin, en donde a la autoridad, ya sea por
si, o por terceros especialmente mandatados al efecto, pueda elegir la propuesta
que le ofrezca las mayores ventajas.
Es as como la Ley N 19.886 define la licitacin pblica como un procedimiento
administrativo de carcter concursal mediante el cual la administracin realiza un
llamado pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases
5

El artculo 2 de la ley 19886 define contrato de suministro como el que tiene por objeto la compra
o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de productos o bienes muebles. Siendo as,
comprende: a) La adquisicin y arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la
informacin, sus dispositivos y programas y la cesin de derecho de uso de estos ltimos,
exceptuada la adquisicin de programas de computacin a medida se considerar contratos de
servicios; b) Los de mantenimiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la informacin, sus
dispositivos y programas cuando se contrate conjuntamente con la adquisicin o arrendamiento, y
c) Los de fabricacin, por lo que las cosas que hayan de ser entregadas por el contratista deben ser
elaboradas con arreglo a las caractersticas fijadas previamente por la Administracin, aun cuando
sta se obligue a aportar, total o parcialmente, los materiales.

fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar las ms

convenientes. (Art. 7 letra a).
Un criterio muy similar ha adoptado la Contralora General de la Repblica en su
jurisprudencia administrativa desde antao (Dictmenes N1.231 de 1967 y N
20.165 de 1969), y ms recientemente ha sealado: Que la licitacin consiste en
una invitacin a los interesados para que, sujetndose a las bases preparadas
(pliego de condiciones) formulen propuestas, de las cuales la administracin
selecciona y acepta las ms ventajosas (adjudicacin), de

manera que estos

trmites no son sino etapas anteriores a la celebracin del contrato (Dictamen N

8.478 de 1998).
Bajo este entendido asumen la calidad de etapas fundamentales de este proceso las
siguientes:
1.

Preparacin y aprobacin de las bases que regirn la licitacin y el

contrato
2.

Invitacin a presentar ofertas o llamado a licitacin

3.

Presentacin de las ofertas ante la autoridad correspondiente

4.

Apertura de las ofertas

5.

Estudio de las propuestas y consulta a los organismos tcnicos

designados
6.

Adjudicacin

7.

Perfeccionamiento de la voluntad administrativa contractual

Como podemos apreciar, el proceso de licitacin pblica tampoco puede escapar al

mandato general del Estado de guardar el el bien comn y tambin de preceder
con pleno respeto a los derechos y garantas que la Constitucin establece. (Art. 1
Inc. 4). Estos objetivos se plasman de diversas formas en la legislacin, a saber:
10

1)

Asegurar una gestin eficiente y eficaz de la Administracin, en la

bsqueda y seleccin de la oferta ms ventajosa para los intereses pblicos

comprometidos.(reiteracin de los Arts. 3 Inc. 2, 52 y 53 de la Ley N
18.575)
2)

Garantizar el derecho de los interesados a participar en esa instancia

de seleccin, con la ms amplia libertad e igualdad de oportunidades.

(reiteracin Art. 9 Inc. 2 Ley N 18.575 y arts. 1 incisos 1 y 5, y 19 )
Si bien la licitacin pblica no es la nica forma de contratacin que emplea el
Estado, pues adems podr contratar a travs de trato directo o mediante
licitaciones privadas6, se entiende que la regla general es precisamente la que
analizamos. Adems de lo anterior, el hecho de que el Estado pueda emplear otros
mecanismos de contratacin no lo exime de dar estricto cumplimiento a los
principios antes enumerados.
La Ley no se pronuncia respecto de los principios que deben inspirar el
procedimiento de compras pblicas, por lo cual en esta materia debemos atender a
lo dispuesto en la Ley N 19.880 Sobre Bases de los Procedimientos Administrativos,
conforme a la cual habremos de sostener que el proceso de licitacin pblica se
inspira en los siguientes principios: Celeridad, Conclusivo o in dubio pro acto,
Economa

Procedimental,

Informalidad,

Concurrencia

Competitividad,

Imparcialidad, Impugnabilidad, Publicidad y Transparencia.

Siendo as, veamos someramente en qu consiste cada uno de estos principios de
acuerdo a la Ley N 19.880. Para ello los agruparemos estos principios por afinidad
en las reas temticas que consideramos ms relevantes, a saber:

Conforme al Artculo 5 de la ley 19.886: La Administracin adjudicar los contratos que celebre
mediante licitacin pblica, licitacin privada o contratacin directa.
La licitacin pblica ser obligatoria cuando las contrataciones superen las 1.000 unidades tributarias
mensuales, salvo lo dispuesto en el artculo 8 de esta ley.

11

a) Celeridad, Economa Procedimental, Informalidad: Conforme al

artculo 7 de la Ley N 19.880, el principio de celeridad implica que el
procedimiento administrativo se impulsar de oficio en todos sus
trmites. Siendo as, en cumplimiento de este principio la
administracin debe actuar por propia iniciativa en la iniciacin del
procedimiento de que se trate y en su prosecucin, haciendo
expeditos los trmites que debe cumplir el expediente y removiendo
todo obstculo que pudiere afectar a su pronta y debida decisin.
Ello no obstante debe respetar el orden riguroso de ingreso en
asuntos de similar naturaleza, salvo que por el titular de la unidad
administrativa se d orden motivada en contrario, de la que quede
constancia.
De su parte, el artculo 9 define el principio de economa
procedimental en los trminos siguientes: La Administracin debe
responder a la mxima economa de medios con eficacia, evitando
trmites dilatorios.
Se decidirn en un solo acto todos los trmites que, por su
naturaleza, admitan un impulso simultneo, siempre que no sea
obligatorio su cumplimiento sucesivo.
Al solicitar los trmites que deban ser cumplidos por otros rganos,
deber consignarse en la comunicacin cursada el plazo establecido
al efecto.
Las cuestiones incidentales que se susciten en el procedimiento,
incluso las que se refieran a la nulidad de actuaciones, no
suspendern la

tramitacin del

mismo, a

menos que

Administracin, por resolucin fundada, determine lo contrario.

12

la

Finalmente de acuerdo al principio de informalidad, previsto en el

artculo 13 de la Ley El procedimiento debe desarrollarse con
sencillez y eficacia, de modo que las formalidades que se exijan sean
aqullas indispensables para dejar constancia indubitada de lo
actuado y evitar perjuicios a los particulares.
El vicio de procedimiento o de forma slo afecta la validez del acto
administrativo cuando recae en algn requisito esencial del mismo,
sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y
genera perjuicio al interesado.
La Administracin podr subsanar los vicios de que adolezcan los
actos que emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de
terceros.

b) Conclusivo: Todo el procedimiento administrativo est destinado a

que la Administracin dicte un acto decisorio que se pronuncie sobre
la cuestin de fondo y en el cual exprese su voluntad (Art. 8 Ley
N19.880).
c) Contradictoriedad, Impugnabilidad, Imparcialidad: Los artculos 10 y
11 de la Ley N 19.880 definen los principios de contradictoriedad e
imparcialidad. Conforme al primero Los interesados podrn, en
cualquier momento del procedimiento, aducir alegaciones y aportar
documentos u otros elementos de juicio. Asimismo podrn alegar
defectos

de

tramitacin,

especialmente

los

que

supongan

paralizacin, infraccin de los plazos sealados o la omisin de

trmites que pueden ser subsanados antes de la resolucin definitiva
del asunto. En la defensa de sus intereses podrn actuar por si o
asesorados por profesionales.

13

De su parte, conforme al principio de imparcialidad, la

administracin debe actuar con objetividad y respetar el principio de
probidad consagrado en la legislacin, tanto en la substanciacin del
procedimiento como en las decisiones que adopte.
Los hechos y fundamentos de derecho debern siempre expresarse
en aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares, sea
que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su
legtimo ejercicio, as como aquellos que resuelvan recursos
administrativos.

C.- Derecho comparado: la normativa de la Unin Europea y Latinoamrica

El sistema generado en Chile a partir de la Ley N 19.886 ha sido considerado

pionero en el mbito Latinoamericano. En este acpite buscamos visualizar la
experiencia en derecho comparado, principalmente Europa, en cuyo entorno, a
travs del Parlamento Europeo y del Consejo de la Unin Europea, un ao despus
de la entrada en vigor de nuestra Ley N 19.880, dictan la Directiva 2004/18/CE, del
Parlamento y del Consejo Sobre coordinacin de los procedimientos de
adjudicacin de los contratos pblicos de obras, de suministro y de servicios. Esta
normativa es bastante ms compleja que la nuestra, tanto en cuanto a su sentido y
alcance, como en sus pretensiones, de constituirse en Ley modelo para todos los
pases de la unin.
En lo que nos interesa, la Directiva establece normas sobre publicidad y
transparencia, las que rigen durante todo el procedimiento de adquisiciones. En
ellas se prev la necesidad de publicacin de anuncios de informacin redactados

14

segn formularios normalizados, elaborados por la Comisin. Los anuncios previstos

en la normativa son de cuatro tipos7:
a) Anuncio relativo a la publicacin de un anuncio de informacin
previa (facultativo).
b) Anuncio de informacin previa (facultativo). Tras el envo del
anuncio relativo a la publicacin de un anuncio de informacin
previa, el propio poder adjudicador publicar este anuncio en su
perfil de comprador o lo enviar a la Oficina de Publicaciones
Oficiales de las Comunidades Europeas. La publicacin de este
anuncio ser obligatoria cuando el poder adjudicador desee acortar
los plazos de recepcin de las ofertas.
c) Anuncio de licitacin o anuncio de concurso (obligatorios). El propio
poder adjudicador podr publicar este anuncio en el mbito nacional
y deber enviarlo para su publicacin, que ser gratuita. El anuncio
se publicar en toda su extensin en una lengua oficial de la Unin,
mientras que en las dems lenguas oficiales se traducir un
resumen
d) Anuncio sobre los contratos adjudicados y sobre los resultados de
los concursos (obligatorios).
La normativa se diferencia de la nuestra en cuanto que no cierra las puertas al uso
de medios tradicionales en los distintos procesos asociados a un procedimiento de
compra pblica. Asimismo es de destacar que la directiva prev la necesidad de
que, en caso de utilizarse medios electrnicos, se utilicen sistemas de firmas
electrnicas, que garanticen la autenticidad, la integridad y la confidencialidad de
los datos, y permiten descubrir los posibles fraudes.
7

Vase al respecto el texto oficial de la directiva en

http://europa.eu/legislation_summaries/internal_market/businesses/public_procurement/l22009_e
s.htm (12.08.2009)

15

Otro elemento novedoso en la directiva europea es que prev un nuevo

procedimiento, cul es el de dilogo competitivo, previsto para el caso de contratos
complejos, en los cuales las Administraciones no puedan definir solos las soluciones
tcnicas a sus necesidades o no puedan elaborar la estructura jurdica y financiera
de un proyecto. En este caso, las Administraciones deben publicar un anuncio de
licitacin que incluya los criterios de adjudicacin. El plazo mnimo para la
recepcin de las solicitudes de participacin ser de treinta y siete das. A
continuacin, los poderes adjudicadores invitarn a los candidatos seleccionados
(tres como mnimo), al mismo tiempo y por escrito, a dialogar. Se iniciar el dilogo,
que podr desarrollarse en varias fases, y continuar hasta la definicin de las
soluciones (tcnicas o financiero-jurdicas). Los poderes adjudicadores garantizarn
la igualdad de trato y protegern la informacin confidencial. Al trmino del
dilogo, los candidatos presentarn su oferta definitiva, que podrn precisar sin
modificar los elementos fundamentales del contrato. Los poderes adjudicadores
adjudicarn el contrato en funcin de los criterios de adjudicacin fijados y sobre la
base de la oferta econmicamente ms ventajosa8.
Un tercer elemento esencial, en lo que nos interesa, dice relacin con el esfuerzo
realizado por el legislador europeo en orden a uniformar el lenguaje empleado en
las compras pblicas, lo cual ciertamente persigue la transparencia y la igualdad de
acceso a las compras, la mejora de la actividad Administrativa y la publicidad
efectiva. En los hechos, esta normativa eleva los niveles de informacin que podrn
alcanzar los oferentes. Este vocabulario comn fue aprobado mediante Reglamento
(CE) No. 2195/2002, de 5 de noviembre de 2002, modificado por Reglamento (CE)
No. 2151/2003 de 16 de diciembre de 2003, los cuales son normas de efecto directo
y por tanto no requieren normas internas que lo incorporen.

Vase al respecto la publicacin oficial de la directiva en

http://europa.eu/legislation_summaries/internal_market/businesses/public_procurement/l22009_e
s.htm (12.08.2009)

16

Finalmente, a los efectos de garantizar la aplicacin efectiva de las normas de la

directiva y sus reglamentos el ordenamiento europeo prev la aplicacin a esta
materia de la Directiva de Recursos, a saber: Directiva No. 89/665/CEE de 21 de
diciembre de 1989 relativa a la coordinacin de las disposiciones legales,
reglamentarias y administrativas referentes a la aplicacin de los procedimientos de
recurso en materia de adjudicacin de los contratos pblicos de suministros y de
obras, modificada por Directiva No. 92/50/CEE de 18 de junio de 1992, sobre
coordinacin de los procedimientos de adjudicacin de los contratos pblicos de
servicio, y la Directiva No. 92/13/CEE, de 25 de febrero de 1992, relativa a la
coordinacin de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas
referentes a la aplicacin de las normas comunitarias en los procedimientos de
formalizacin de contratos de las entidades que operen en los sectores del agua, de
la energa, de los transportes y de las telecomunicaciones.
Tambin es importante destacar la labor de la comunidad Europea al crear un
sistema de contratacin pblica que es susceptible de ser implementado en todos
los pases miembros, con la complejidad que existe al respecto, pues cada pas debe
integrar y realizar los cambios necesarios que permitan la aplicacin no sin
contradicciones ni vulneraciones de la normativa que regula esta materia.

Situacin en Latinoamrica

En lo que respecta al panorama latinoamericano en materia de compras pblicas

podemos decir que los sistemas que se han implementado se han configurado de
similar manera al nuestro. Incluso podemos sostener que el sistema Chileno ha
servido como referente o modelo de muchos. De hecho el sistema SIS de compras
pblicas fue el antecesor y precursor en la materia de creacin de sistemas de
gestin de compras pblicas en nuestro entorno.

17

De esta manera, muchas de las falencias que notamos en el sistema nacional

aquejan tambin a aquellos que se han desarrollado a lo largo y ancho de nuestro
continente, aunque algunos como en el caso de Mxico han innovado tratndose de
la creacin, implementacin y ejecucin del SIS de compras pblicas el cual
presenta mejoras en su ejecucin que permiten que se cumplan de mejor manera
los principios de transparencia, publicidad y probidad.
Otro punto importante a destacar en materia internacional es lo ocurrido hace
algunos meses atrs con la muerte de la comisin perteneciente a Carabineros de
Chile enviada por nuestro pas a la realizacin de labores en conjunto y a la
aprobacin de acuerdos entre pases a Panam donde murieron producto de que el
helicptero en que viajaban se estrellara en pleno centro de la ciudad de Panam,
lo cual suscito una verdadera polmica al quedar al descubierto por la prensa de ese
pas que lo ocurrido se debi a un desperfecto tcnico que sufra una de las piezas
del viejo helicptero, las cuales das atrs haban sido objeto de una orden de
compra presentada en el portal de Panamcompra, smil de nuestro sistema en ese
pas, el cual tena el carcter de urgente.
El fondo del asunto es que la connotacin que le dio la prensa a esta orden de
compra es que el gobierno de Panam acto con negligencia al no ejecutar las
reparaciones requeridas por dicho helicptero y emitir la orden de compra de
dichas piezas sin la debida anticipacin y por sobre todo dejar que ese helicptero
siguiera en funcionamiento a pesar de saber de sus falencias, ocasionndose los
sucesos ya sabidos por todos, lo que deja entrever

que este sistema pierde

bastante los caracteres de transparencia, probidad, publicidad en los actos de la

administracin y de gobierno en dicho pas.

18

CAPTULO I.- LA INFORMACIN ESENCIAL EN EL SISTEMA DE COMPRAS PBLICAS

A.- Proceso Informativo

Para verificar o refutar la hiptesis propuesta al inicio de este trabajo, es decir, El
debido cumplimiento del principio de reciprocidad informativa exige la modificacin
del estatuto jurdico del SIS de compras pblicas, es necesario hacer el siguiente
anlisis.
El proceso informativo que se da lugar en la tramitacin de la contratacin pblica
resulta ser fundamental, y en consideracin a eso se constituye en uno de los
pilares o de los cimientos del tema central de este trabajo de investigacin.
No est de ms decir que no slo es importante para este estudio, sino que tambin
resulta fundamental para el desarrollo y ejecucin del sistema propuesto por la
normativa de compras pblicas.
De la simple lectura del proceso general de compras pblicas previsto en la Ley
podemos apreciar que el conjunto de actos que conlleva tienen una serie de
elementos de carcter informativo, pues lo importante para el proceso es el
trasvasije de informacin vital tanto desde la Administracin a los posibles
oferentes como de estos hacia la Administracin. De ah la relevancia de no dejar a
la discrecionalidad de cada rgano la ejecucin y el manejo de las exigencias
informativas de cada uno de los intervinientes del proceso en cada una de sus
etapas, siendo el fundamento de este requerimiento, el dar cumplimiento a las
exigencias de seguridad y transparencia que hoy se condicen con la agenda de
probidad de la Administracin Pblica implementada por el gobierno de la
Presidenta M. Bachelet.
Es as como el proceso informativo comienza en el momento mismo en que se
detecta una necesidad al interior de un rgano Administrativo y se declara que no
es posible satisfacerla por el mismo rgano y que por tanto requiere contratar a un
19

tercero. Es en ese momento que surge la decisin por parte del rgano de
exteriorizar esta necesidad al mercado y la mejor forma de exteriorizarlo es a travs
de una licitacin pblica, que dentro de nuestro sistema se constituye como la regla
general, en materia de contratacin pblica.
Antes que el rgano haga la exteriorizacin de su requerimiento al mercado, este
debe dentro de sus procesos de gestin internos aprobar dicho acto, es decir,
aprobar las bases de la licitacin y crear a su vez la propuesta de licitacin pblica.
Es importante destacar que dichos conceptos se encuentran debidamente
conceptualizados en el Reglamento (D.S. N 250 de 2004, del Ministerio de
Hacienda), en los cuales se dispone lo siguiente:
Artculo 2: 3. Bases: Documentos aprobados por la autoridad competente que
contienen el conjunto de requisitos, condiciones y especificaciones, establecidos
por la Entidad Licitante, que describen los bienes y servicios a contratar y regulan el
Proceso de Compras y el contrato definitivo. Incluyen las Bases Administrativas y
Bases Tcnicas.
4. Bases Administrativas: Documentos aprobados por la autoridad competente que
contienen, de manera general y/o particular, las etapas, plazos, mecanismos de
consulta y/o aclaraciones, criterios de evaluacin, mecanismos de adjudicacin,
modalidades de evaluacin, clusulas del contrato definitivo, y dems aspectos
administrativos del Proceso de Compras.
5. Bases Tcnicas: Documentos aprobados por la autoridad competente que
contienen de manera general y/o particular las especificaciones, descripciones,
requisitos y dems caractersticas del bien o servicio a contratar.
17. Licitacin pblica: El procedimiento administrativo de carcter concursal
mediante el cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los
interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de
entre las cuales seleccionar y aceptar las ms convenientes.

20

Son estas propias definiciones las que enmarcan los contenidos generales y
especficos del proceso informativo, por cuanto modela los instrumentos a travs
de los cuales se exterioriza, de manera normalizada la necesidad y los requisitos que
debern cumplir aquellos oferentes que deseen contratar con el Estado para
satisfacerla. Como podemos apreciar, en las conceptualizaciones transcritas se hace
referencia a todos los elementos basales de un proceso de contratacin pblica
transparente y equitativa para todos los oferentes.
Es as como siguiendo el anlisis legislativo nos encontramos ms adelante con la
conceptualizacin del contenido de dichos actos, los cuales se expresan a
continuacin:
Artculo 22.- Contenido mnimo de las Bases: Las Bases debern contener, en
lenguaje preciso y directo, a lo menos las siguientes materias:
1. Los requisitos y condiciones que deben cumplir los Oferentes para que sus
ofertas sean aceptadas.
2. Las especificaciones de los bienes y/o servicios que se quieren contratar, las
cuales debern ser genricas, sin hacer referencia a marcas especficas. En el caso
que sea necesario hacer referencia a marcas especficas, deben admitirse, en todo
caso, bienes o servicios equivalentes de otras marcas o genricos agregndose a la
marca sugerida la frase "o equivalente".
3. Las etapas y plazos de la licitacin, los plazos y modalidades de aclaracin de las
bases, la entrega y la apertura de las ofertas, la evaluacin de las ofertas, la
adjudicacin y la firma del Contrato de Suministro y Servicio respectivo y el plazo de
duracin de dicho contrato.
4. La condicin, el plazo y el modo en que se compromete el o los pagos del
Contrato de Suministro y Servicio, una vez recepcionados conforme los bienes o
servicios de que se trate.
5. El plazo de entrega del bien y/o servicio adjudicado.

21

6. La naturaleza y el monto de las garantas que la entidad licitante estime

necesarias para asegurar la seriedad de las ofertas presentadas y el fiel y oportuno
cumplimento del contrato definitivo, as como la forma y oportunidad en que se
restituirn a los oferentes dichas garantas. Los montos de las garantas debern ser
suficientes, de manera de asegurar la seriedad de las ofertas y el cumplimiento del
contrato definitivo, permitiendo hacer efectiva eventuales multas y sanciones, pero
sin que desincentiven la participacin al llamado de licitacin o propuesta. Este
requisito ser obligatorio para las contrataciones que superen las 1.000 UTM.
7. Los criterios objetivos que sern considerados para decidir la adjudicacin,
atendido la naturaleza de los bienes y servicios que se licitan, la idoneidad y
calificacin de los Oferentes y cualquier otro antecedente que sea relevante para
efectos de la Adjudicacin.
8. El nombre completo del funcionario de la Entidad Licitante encargado del Proceso
de Compras y el medio de contacto, si fuese procedente.
Es digno de destacar que no obstante el encabezado de la norma se refiere a
contenidos mnimos que deben contener las bases, si luego analizamos su
contenido podemos advertir que son los contenidos obligatorios o esenciales que
debe considerar el sistema de compras pblicas en cada una de las etapas de
tramitacin9.
A continuacin la norma seala otros contenidos que pueden estar presentes en la
confeccin y aprobacin de las bases de la licitacin, los cuales son los siguientes:
Artculo 23.- Contenido adicional de las Bases

Vase al respecto Dictmen 31.653, de la Contralora General de la Repblica, de 8 de julio de 2008

y Dictmen 30.350, de la Contralora General de la Repbica de 2 de junio de 2008. En este ltimo, la
Contralora considera que las bases de licitacin sometidas a su conocimiento no cumplen las
exigencias legales de contenidos mnimos por cuanto no precisa taxativamente las reas del recinto
hospitalario que quedan excluidas del contrato, toda vez que dicha estipulacin no se aviene a lo
dispuesto en el artculo 22, nmero 2, del aludido D.S. N 250, de 2004, el cual exige, entre otros
contenidos mnimos, que las bases respectivas especifiquen los servicios que se quieren contratar.

22

Las Bases podrn contener, en lenguaje preciso y directo, las siguientes materias:
1. El mecanismo de designacin de la persona o comisin encargada de la
evaluacin de las ofertas.
2. La prohibicin de subcontratar impuesta al proponente adjudicado y las
circunstancias y alcances de tal prohibicin.
3. Puntajes o ponderaciones que se asignen a los Oferentes, derivados del
cumplimiento de normas que privilegien el medio ambiente, contratacin de
discapacitados y dems materias de alto impacto social. Estos puntajes o
ponderaciones no podrn, en caso alguno, ser los nicos que se consideren para
determinar la adjudicacin de la oferta ms conveniente.
4. Cualquier otra materia que no contradiga disposiciones de la Ley de Compras y el
Reglamento.
No obstante el numeral 4 transcrito deja el catalogo de contenidos sumamente
abierto, lo que puede parecer muy arriesgado para un proceso como este,
entendemos que con ello se busca permitir la adecuacin de la normativa al avance
que sufre nuestra sociedad y a su rpida transformacin. As que por un lado, ya
con un anlisis ms pausado de la norma se debe tener en cuenta que a veces estas
frmulas normativas no han sido creadas con la finalidad de la imprecisin, sino
ms bien con una finalidad dinmica, para darle dinamismo y capacidad de
transformacin y adaptacin, cosa que al derecho le hace tanta falta.
Slo as se puede establecer que la norma sigue siendo bastante restrictiva y
dejando a modo ejemplificador cuales son los contenidos bsicos que no pueden
faltar y cules son los que puede contener sin ser esenciales.
Este proceso decisional por parte del rgano involucra una serie de actos que van
en concordancia para la configuracin del acto administrativo final, y es as como
dentro de stos tenemos que, el rgano exterioriza su requerimiento a travs de lo
que el propio reglamento de compras pblicas establece como el llamado a

23

realizar ofertas, cuyo contenido se encuentra expresado en el propio reglamento

de compras pblicas (D.S. N 250 de 2004, del Ministerio de Hacienda), cuyo texto
se manifiesta de la siguiente forma:
Artculo 24.- Llamado. El llamado a presentar ofertas deber publicarse en el
Sistema de Informacin y deber contener al menos la siguiente informacin:
1. Descripcin del bien y/o servicio a licitar.
2. Nombre de la Entidad Licitante.
3. Modalidades y fechas para las aclaraciones a las Bases.
4. Fecha y hora de la recepcin y apertura de las ofertas.
En los casos fundados en que la apertura se efecte respecto de sobres en Soporte
Papel y se admita la presencia de los Oferentes, se deber indicar el lugar en que se
llevar a cabo la apertura.
5. Monto y modalidad de las garantas exigidas cuando corresponda.
6. El nombre completo y correo electrnico del funcionario de la Entidad Licitante
encargado del Proceso de Compras.
Si analizamos un poco el precepto anteriormente citado se debe tener en cuenta
que el encabezado de la norma hace referencia a la frase a lo menos, lo que nos
deja en claro que la norma anteriormente citada no se configura como un catalogo
taxativo, sino ms bien da los requerimientos mnimos u obligatorios que debe
contener el llamado a oferta, pues adems de este contenido obligatorio puede
agregarse otra informacin, puesto que la norma no lo prohbe.
Es de suma importancia esto, ya que es la propia norma la que nos est dejando en
claro qu informacin es para el sistema y para el proceso en s de carcter
fundamental o esencial.
En razn de esto el anlisis efectuado nos da las primeras aproximaciones a la
concrecin de este captulo, ya que este ejercicio de anlisis debe arrojar como

24

resultado la determinacin de lo que para el sistema de compras pblicas significa

informacin esencial.
Al continuar con el estudio de la norma nos encontramos con un precepto de
carcter general, el cual se refiere a estndares de publicidad, dicho precepto se
configura de la siguiente manera:
Artculo 28.- Publicidad y gratuidad de los documentos de la licitacin: Las Bases,
sus modificaciones y aclaraciones, la Adjudicacin y el Contrato de Suministro o de
Servicio debern estar siempre disponibles al pblico en el Sistema de Informacin
en forma gratuita. Lo anterior, sin perjuicio de lo previsto en los casos del artculo
62 del presente Reglamento.
Esta norma sienta las bases de publicidad en materia informativa, es decir, al
proceso informativo dicha norma le da una naturaleza, la naturaleza de ser
Pblica en toda su tramitacin, e incluso despus.
Primero se analiz los requerimientos de parte del rgano pblico, pero ahora
tambin se debe hacer mencin a los requerimientos informativos que se hacen de
parte del organismo hacia los particulares que tienen el estatus de proveedores,
es as como la propia norma (D.S. N 250 de 2004, del Ministerio de Hacienda) lo
define como:
Artculo 2
18. Oferente: Proveedor que participa en un Proceso de Compras, presentando una
oferta o cotizacin.
21. Proveedor: Persona natural o jurdica, chilena o extranjera, o agrupacin de las
mismas, que puedan proporcionar bienes y/o servicios a las Entidades.
22. Proveedor Inscrito: Proveedor que se encuentra inscrito en alguna de las
categoras del Registro de Proveedores.
Siendo los siguientes requerimientos, en forma muy general, los que exige el
sistema que sean cumplidos por estas personas:

25

Artculo 29.- Idoneidad tcnica y financiera La idoneidad tcnica y financiera ser

acreditada en cada caso, de acuerdo a los antecedentes disponibles en el Registro
de Proveedores. Adems, el Oferente deber presentar los documentos que
acrediten la calidad de los bienes y/o servicios ofrecidos, la garanta otorgada sobre
los mismos a favor de la Entidad Licitante, la forma de ejercer tal garanta, la calidad
de distribuidor oficial del fabricante o proveedor del bien o servicio y las
certificaciones de los bienes y servicios que correspondan.
Bajo esta tnica se tiene que establecer que al referirse a qu se entiende por
informacin esencial dentro del sistema que presenta Chilecompra adems de dejar
en claro las falencias ya mostradas en la propia Ley y el respectivo Reglamento de
compras pblicas se debe adems hacer una conexin legislativa en relacin al
principio de Libre Concurrencia entre los Oferentes consagrado en la propia Ley
de Compras Pblicas en sus artculos 4 y 6, y mencionado con tanto nfasis en el
sistema mismo de contratacin virtual.
Por qu resulta importante hacer este paralelo o establecer este nexo entre un
principio y otro?
Resulta ms que fundamental que al hacer el propio anlisis de las materias
esenciales con respecto al flujo de informacin en aquel sistema, que salte a simple
vista que este flujo de informacin resulte ser el nexo o soporte principal del
principio de Libre Concurrencia entre los Oferentes ya que es la propia Contralora
General de la Repblica la que ha establecido a lo largo del funcionamiento del
sistema electrnico que este elemento de informacin o flujo o intercambio de
datos de todo tipo no puede constituirse en un elemento discriminador entre un
oferente y otro dentro del sistema de compras pblicas, de ah radica su principal
importancia, a este respecto se pueden citar Dictmen de Contralora N 26.471 ( 9
de junio de 2008), en que este organismo consider que La Contralora General de
la Repblica ha debido abstenerse de dar curso a la Resolucin N 29, de 2008, de la
Comisin Nacional de Riego, que aprueba bases administrativas y trminos de
referencia para la licitacin pblica del programa denominado "Transferencia
26

Capacidades para Mejorar Gestin de Riego, Copiap, III Regin", en ejecucin del
mandato conferido por el Gobierno Regional de Atacama a la Comisin Nacional de
Riego en su calidad de organismo tcnico del Estado, en virtud del artculo 16 de la
ley N 18.091, por no ajustarse a derecho.
En efecto, dicha norma se refiere al estudio, proyeccin, construccin y
conservacin de obras, en circunstancias de que el punto 2 de las bases
administrativas seala como objetivos especficos del programa "fortalecer la
capacidad tcnica y administrativa de las organizaciones de usuarios", como
asimismo apoyar a las organizaciones de usuarios a travs de un programa de
capacitacin tecnolgica, tareas que no se relacionan con obras.
Sin perjuicio de lo anterior, resulta reparable que en el referido convenio mandato
se omita el monto mximo que deber pagar el mandante por concepto de gastos
administrativos que pueda demandar la obra -cuando de stas se trate -, en
conformidad a lo dispuesto en el inciso quinto del artculo 16, del precitado texto
legal.
A su turno, en lo que atae a las Bases de Licitacin, cabe observar que el punto 4,
primer prrafo, al exigir que los proponentes debern estar inscritos en el portal de
Chilecompra y Registro Nacional de Chile Proveedores, se aparta de lo dispuesto en
el inciso cuarto del artculo 16, de la Ley N 19.886 y 66 de su Reglamento,
aprobado mediante el D.S. N 250, de 2004, del Ministerio de Hacienda, pues
faculta a los organismos pblicos contratantes para requerir a los proveedores su
inscripcin en el registro de contratistas y proveedores a cargo de la Direccin de
Compras y Contratacin Pblica, una vez adjudicado el certamen, a fin de suscribir
el pertinente contrato (aplica criterio contenido en el dictamen N 41.106, de 2007).
Adems, se observa lo dispuesto en el mismo prrafo y en el segundo del referido
punto 4 respecto de la exigencia relativa a la calidad de persona jurdica y a la
experiencia de los proponentes, atendida la libre concurrencia de los oferentes
dispuesta en los artculos 4 y 6 de la Ley N 19.886. Ello sin perjuicio, de la
atribucin de dicha Entidad para considerar la experiencia como un factor de
27

evaluacin de las propuestas conforme al artculo 38 del Reglamento citado (aplica

criterio contenido en los dictmenes Ns. 41.106, de 2007 y 7.300, de 2008).
Enseguida, la declaracin jurada a que se refiere el punto 5.1.3 debe orientarse a las
inhabilidades del artculo 4, inciso sexto, de la Ley N 19.886, en atencin a lo
expresado en el dictamen N 43.910, de 2007, de este Organismo de Control.
El punto 5.6.4 establece que la Secretara Ejecutiva de la Comisin Nacional de
Riego podr solicitar a cualquiera de los proponentes las aclaraciones e informacin
complementaria de su propuesta, pero debe precisarse que ello no puede
contravenir los principios de toda licitacin pblica, cuales son el de estricta
sujecin a las bases y el de igualdad de los proponentes.
Por otra parte, el punto 6.2.13 omiti indicar la glosa de las garantas que el
contratista debe otorgar por concepto de fiel cumplimiento del contrato y de
anticipo que se encuentra facultado a solicitar. En razn de lo anteriormente
expuesto se devuelve sin tramitar el acto Administrativo sealado..
Resulta de este Dictamen de la Contralora destacar que aqu este organismo que
bajo ningn caso corresponde solicitar del rgano administrativo de que se trate
informacin referida a su experiencia o que dicho factor sea determinante para la
admisibilidad de la oferta ni mucho menos que se tenga que exigir que est inscrito
en el Registro de Proveedores o bien tenga personalidad jurdica, estos requisitos
constituyen as elementos discriminatorios que atentan contra el principio de Libre
Concurrencia entre los oferentes, el cual es consustancial al principio de igualdad
de trato, no constituyndose, por tanto, en requisitos esenciales de informacin ni
mucho menos encuentran asidero en la ley respectiva.
As otro Dictamen puede ser an ms esclarecedor el N 21.881 de 2008: La
Contralora General ha debido abstenerse de dar curso a las Resoluciones N s 268,
273, 282 y 286, de 2008, del SERVIU Metropolitano, que aprueban antecedentes de
las licitaciones pblicas para la contratacin de las asesoras a la inspeccin tcnica
de las obras que indican, por cuanto la experiencia no puede ser exigida a los

28

integrantes del equipo de trabajo de los proponentes en el punto 10 de las

respectivas bases administrativas, como requisito de admisibilidad sino que sta
debe traducirse en calificaciones que al proveedor le reconozca un mejor puntaje
en la evaluacin de la oferta, de lo contrario se atenta contra el principio de la
Libre Concurrencia entre los Oferentes consagrado en los artculos 4 y 6 de la
Ley N 19.886, sino mas bien constituye un control de merito de los antecedentes
presentados, en los trminos previstos por el artculo 38 del D.S. N 250 de 2004,
del Ministerio de Hacienda (aplica dictmenes Ns 37.976 y 41,106, de 2007, y
9.842 y 20.401, de 2008).
Adems, resulta discriminatorio que en la definicin de la letra D de la frmula de
evaluacin Puntaje Oferta Tcnica, contenida en el punto 8.2 de las bases
aludidas, slo se consulte la inspeccin de "Obras Serviu" para la calificacin de la
experiencia individual de los integrantes del equipo asesor.
En otro orden de consideraciones, cumple hacer presente que la cita a los incisos
cuarto, quinto y sexto del artculo 4 de la Ley N 20.088 contenida en los formatos
de declaracin jurada, relativos a las prohibiciones de contratar con la
Administracin, debi efectuarse a los incisos sexto y sptimo del artculo 4 de la
Ley N 19.886.
Por razones de certeza jurdica, los documentos de la licitacin debieron
transcribirse en las resoluciones sealadas, resultando insuficiente la sola mencin
de que forman parte integrante de las mismas.
Finalmente, respecto de la resolucin N 273, se observa que en el punto N 1,
inciso segundo, de las bases administrativas, corresponde hacer mencin a la Ley N
19.886, y no a la que all se indica.10
En este Dictamen la Contralora es an ms decidora al establecer a dicha prctica,
que ya se estaba haciendo reiterada entre los rganos pblicos, como
10

Dictamen N 021881 2008. Resoluciones N s 268, 273, 282 y 286, de 2008, del SERVIU
Metropolitano, que aprueban antecedentes de las licitaciones pblicas para la contratacin de las
asesoras a la inspeccin tcnica de las obras que indican. Contralora General de la Repblica.
Divisin de Coordinacin e Informacin Jurdica. Santiago, Chile, Mayo de 2008. 1p.

29

DISCRIMINADORA Y ATENTATORIA NOTORIAMENTE DEL PRINCIPIO DE LIBRE

CONCURRENCIA ENTRE LOS OFERENTES CONSAGRADO EN LOS ARTCULO 4 Y 6 DE
LA LEY N19.886.

B.- Toma de Decisiones Pblicas

El complejo sistema que presenta el nuevo sistema de compras pblicas en nuestro

pas esta compuesto por una serie de etapas o de subprocesos que deben ser
tomados en forma independiente tanto del proceso que lo antecede como del que
lo precede pero a la vez se deben mirar bajo la ptica de la unidad.
Es en este entendido que el proceso de compras pblicas se desarrolla desde el
surgimiento de una necesidad por parte de un rgano administrativo hasta la plena
satisfaccin de esta necesidad se ve amparado por un proceso que hoy en da no
solo involucra una actitud activa por parte del rgano sino que tambin tiene
involucrado una serie de decisiones pblicas que debe tomar dicha entidad,
entonces es aqu donde surge la problemtica del mbito de toma de decisiones
pblicas como un proceso que no pudo dejarse a la discrecionalidad de cada rgano
sino que tuvo que ser estrictamente regulado no slo por la Ley y el Reglamento
sino que tambin en forma an ms especifica a travs ya de directivas mucho ms
enfocadas.
Para comprender el proceso de Compras pblicas es necesario la enunciacin y un
breve desarrollo de cada una de las subetapas que lo componen cuyo desarrollo se
esboza a continuacin:

1.

Surgimiento de una necesidad de orden tcnica al interior del rgano

administrativo

30

2.

Externalizacin de dicha necesidad a travs de un requerimiento

formal por parte de este.

2.1 Contrato de Suministro
2.2 Contrato de Servicio
3.

Determinar cual es el medio ms apropiado para satisfacer en forma

ntegra dicha necesidad tcnica

3.1 Licitacin o Propuesta Pblica
3.2 Licitacin o Propuesta Privada
3.3 Convenio Marco
3.4 Trato o Contratacin Directa
4. Aprobacin de las bases que regirn la Licitacin y el Contrato
4.1 Determinacin de las condiciones de las bases
4.2 Formulario de bases
4.3 Contenido mnimo de las bases
4.4 Contenido adicional de la bases
5. Llamado o invitacin a presentar ofertas
5.1 Plazos mnimos entre llamado y recepcin de ofertas
5.2 Llamado pblico
5.3 Llamado en otros medios
5.4 Aclaraciones
5.5 Publicidad y gratuidad de los documentos de la licitacin
5.6 Idoneidad tcnica y financiera
6. Recepcin de las ofertas
6.1 Garanta de seriedad
31

6.2 Contenido de las ofertas

7. Apertura de las ofertas
7.1 Licitacin en una etapa o en dos etapas
7.2 Preseleccin
7.3 Custodia de las ofertas
7.4 Mtodo de evaluacin de las ofertas
8. Estudio de las propuestas y consulta a los organismos tcnicos designados
8.1 Criterios de evaluacin
8.2 Contactos durante la evaluacin
8.3 Errores u omisiones detectados durante la evaluacin
9. Adjudicacin de la oferta y notificacin.
9.1 Aumento de garanta
9.2 Devolucin de garantas a oferentes
10. Perfeccionamiento de la voluntad administrativa contractual

As continuando con el esquema se tiene que desde el surgimiento de una

necesidad tcnica que el rgano la materializa a travs de un requerimiento formal
que resulta de la toma de una decisin en base a la eleccin de la mejor forma de
concrecin de un sistema de materializacin y satisfaccin completa de ese
requerimiento se debe pasar al siguiente estadio de conocimiento que implica la
aprobacin de las bases que regirn la licitacin y la contratacin, en este sentido se
debe distinguir nuevamente entre lo que el sistema entiende por base
administrativa y por base tcnica, por la primera se entiende que es la que contiene
el marco normativo que disciplina el proceso de seleccin del co-contratante, con
indicacin de las etapas que lo componen; los plazos a que deben atenerse los
particulares y la autoridad en sus respectivas actuaciones; los requisitos generales
32

de postulacin; los mecanismos de consulta y aclaraciones; adems de sealar los

criterios de evaluacin de las cotizaciones y la ponderacin que se asigna a cada
uno de ellos11.
En cambio por la segunda se entiende que son las que describen o detallan las
caractersticas y calidad de la obra, bien o servicio a contratar, y si es del caso, las
normas de la correspondiente tcnica, ciencia o arte que deben respetarse en la
ejecucin del contrato12.
Con esto se concluye que las bases son la Ley del contrato.
Una vez aprobada las bases sigue el llamamiento o convocatoria a participar de los
oferentes.
El acto de la convocatoria es el que contiene o comprende, en extracto, los datos
indispensables para comprender el propsito de la Licitacin, las condiciones
mnimas para postular, la manera en que los interesados pueden acceder a las
bases y a los documentos o antecedentes relevantes en que ellas se sustentan,
adems de sealar el plazo exacto dentro del cual tienen que formularse las
propuestas hasta el da y hora fijados en las bases13.
El paso siguiente es la presentacin de las ofertas esto ocurre siempre y cuando
concurran interesados acompaados de sus respectivas ofertas pues de lo contrario
la institucin tendr que dar por desierta la Licitacin y buscar otro mecanismo para
la satisfaccin de su requerimiento. Por un lado emplear la contratacin privada y
en el caso de que tampoco se tengan suficientes oferentes recurrir a la
contratacin directa en cuyo caso tambin habr que considerar que si la licitacin
result ser poco atractiva para los particulares tambin podra significar que para el
entorno social lo sea tambin.

11

MALDONADO, Arstica, Ivn. Licitacin pblica: Concepto, principios y tramitacin. Actualidad

Jurdica. (13): 291-313, ene. 2006. P 298
12
Ibd. Op. Cit.
13

Ibd. Op. Cit.

33

La presentacin de las ofertas para que sea vlida tiene que ser en tiempo y forma,
debe darse cabida a la preseleccin dndose cumplimiento a los requerimientos del
sistema en materia formal.
La apertura de las ofertas comienza con la decisin de que sea en uno o dos actos,
en el primero se presentaran las bases tcnicas y econmicas conjuntamente, en el
segundo ambas bases se presentan por separado en dos actos distintos.
Este acto se hace a travs del portal de compras pblicas, en donde se liberan las
ofertas a la hora indicada en las bases.
De dicho acto se levantar un acta por parte del funcionario pblico encargado la
cual dejar constancia de lo ocurrido protocolizando el acto ya solemne.
Este acto, segn lo prescribe el artculo 8 inc. 2 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de 1980, es un acto pblico as que no slo podrn participar los
oferentes y el rgano en cuestin sino tambin tendr el carcter de pblico
tambin para terceros.
El estudio de las presentaciones, por lo general, se har a travs de la designacin
de una comisin encargada en una primera etapa de hacer un examen de
formalidad de las ofertas distinguiendo entre aquellas que no cumplen con los
requerimientos mnimos de las bases y aquellas que si los cumplen aunque
adolezcan de vicios menores pero que no alteran la esencia de la propuesta misma.
Seguido de esto la comisin har un examen del fondo de las propuestas o un
examen de merito aludiendo a la calidad del contenido de las propuestas y de todos
los documentos acompaados por los oferentes.
Finalmente la administracin tomar la decisin de rechazar las ofertas o bien dar la
adjudicacin a alguna de ellas siempre bajo la expresin de una resolucin fundada
por parte del rgano en respuesta a esta toma de decisin pblica, siempre se
requiere la expresin de causa por parte de la administracin.
Dicho acto se concretar con el proceso formal de perfeccionamiento de la
voluntad administrativa a travs de la materializacin del contrato.
34

Una vez que se ha desarrollado en parte el proceso de compras pblicas a grosso

modo, se debe tener presente que en cada una de estas etapas se da por parte del
rgano administrativo la toma de una decisin pblica, la cual de tener la calidad de
tal no traera las repercusiones o la envergadura que en realidad posee.
A este respecto la propia Direccin de Compras y Contratacin Pblica ha
establecido los estndares de satisfaccin necesarios para dar cumplimiento a
cabalidad del requerimiento formal de cada rgano pero bajo el cumplimiento de
condiciones necesarias que aseguren la publicidad, transparencia y garantas de los
participantes activos del proceso y por sobre todo de los oferentes.
Sobre este mismo punto y gracias al informe realizado por el consultor Andrs
Aspillaga Castelln, titulado Informe Final Propuesta de Mejoramiento gestin de
compras del sector pblico realizada a travs del portal de Chilecompra con
ocasin del proyecto del fondo de modernizacin de la gestin pblica, se puede
graficar este proceso a travs de ndices estadsticos que nos permiten ver de forma
ms real el mecanismo interno de surgimiento de la necesidad al interior de la
institucin y lo que implica cada una de las decisiones tomadas por esta y sobre
todo el costo humano y econmico que conlleva.
Para determinar el costo asociado al proceso de adquisicin, se debe considerar los
siguientes elementos14:

14

ASPILLAGA Castelln, Andrs. Informe final propuesta mejoramiento gestin de compras del
sector pblico realizadas a travs del portal de Chilecompra. Informe. Santiago, Chile. Fondo de
modernizacin de la gestin pblica, 2008. P 14 a 17.

35

Funcionarios
involucrados:

36

37

Es por eso que en la Directiva N 04, de Estndares de Transparencia del 2006, el

Director de Compras y Contratacin Pblica Sr. Toms Campero estableci los
Estndares de Transparencia indispensables para dar una seguridad jurdica al
proceso mismo de compras pblicas.
Dicha directiva se compone de los siguientes Estndares.

38

1.

Seleccin de proceso de compra adecuado: Cada vez que su

institucin requiera la compra o la contratacin de algn bien o servicio, se

debe rigurosamente elegir cul es el proceso de compra adecuado.
2.

Promocin de competencia y amplio acceso: Procurar que la mayor

cantidad de procesos de compra sean abiertos y pblicos a la participacin

de todas las empresas del rubro, regiones y tamaos, con el fin de promover
la competencia entre proveedores y obtener mejores condiciones de
compra o contratacin. Esto se traduce en evitar redactar Bases de Licitacin
o Trminos de Referencia con restricciones a la participacin de empresas,
tales como requisitos de tamao, localizacin o experiencia, o bien boletas
de garanta de costos desproporcionados al valor del posible contrato.
3.

Amplios Plazos entre el llamado y el cierre de recepcin de ofertas:

En los procesos de compra es preciso otorgar el mayor tiempo posible entre

el llamado y el cierre de recepcin de ofertas, con el objetivo de lograr una
elevada publicidad y asegurar un alto nivel de participacin y competencia
de proveedores. En la fijacin de plazos es necesario evaluar los tiempos que
se requieren para que los proveedores preparen de manera ptima sus
ofertas, utilizando como criterios de especificidad, complejidad, eventuales
visitas a terreno o trmites previos que los oferentes debern realizar.
4.

Complementacin de la informacin, en las diversas etapas de los

procesos de compra y contratacin: Cada proceso de compra y contratacin

realizado a travs del sistema de informacin www.chilecompra.cl debe
contener toda la informacin relevante que corresponda a cada etapa del
proceso, con el propsito de que los proveedores comprendan de manera
fcil y precisa los requerimientos solicitados, los criterios de evaluacin que
se utilizarn y sus resultados, los fundamentos de la adjudicacin y las
condiciones de contratacin.
5.

Oportunidad de la informacin: Las diversas etapas de la compra y

contratacin electrnica, desde la elaboracin de las bases, hasta el envo de

39

la orden de compra y publicacin de los contratos, deben ser realizados a

travs del sistema www.chilecompra.cl de manera oportuna, es decir, las
transacciones implican que deben ocurrir o materializarse en lnea, cuando
se toman las decisiones y nunca de manera ex post. Esto implica que debe
privilegiarse utilizar los formularios, Actas y dems herramientas que provee
el www.chilecompra.cl como medio para realizar e informar las
transacciones, por sobre otros medios alternativos que pudiera utilizar la
institucin.
6.

Contacto con los proveedores, previo y durante un proceso de

compra o contratacin:
Previo a la publicacin del proceso de compra:
Cada vez que un organismo pblico requiere realizar una compra, es
deseable que conozca el funcionamiento del mercado respectivo, en
particular cuando se trata de compras complejas y que involucran una gran
cantidad de recursos.
Existen algunas prcticas asociadas a la consulta a la industria respectiva
para conocer el estado del arte respecto a la provisin de un determinado
bien o servicio.

Durante el Proceso de Compra:

Cualquier contacto de la institucin con los proveedores participantes de un

proceso de adquisicin deber realizarse de manera abierta a travs de
interacciones colectivas, tales como reuniones informativas pblicas, visitas
a terreno colectivas o respondiendo preguntas siempre a travs de
www.chilecompra.cl. Es muy importante evitar la entrega de informacin
que pueda favorecer la participacin de algn proveedor en particular en el
proceso de adquisicin.
40

7.

Criterios de Evaluacin explcitos y objetivos: Para todas las

adquisiciones, independientemente de su monto, es preciso formular

criterios de evaluacin de las ofertas e indicarlos en las bases o trminos de
referencia respectivos. Esta informacin es muy importante sealarla a los
proveedores con el objeto de que puedan previamente estimar la
compatibilidad de sus ofertas con lo requerido y conocer los trminos por
los cuales sern evaluados, configurando mejor su real inters a participar.
De esta forma, el organismo pblico focalizar su esfuerzo en la evaluacin
de propuestas pertinentes y los proveedores centrarn su trabajo en la
preparacin de ofertas coherentes con los requerimientos del organismo
demandante.
La elaboracin de los criterios de evaluacin debe atenerse a criterios
objetivos, en lo posible numricos y fcilmente calculables. No obstante,
para evaluar factores difcilmente asimilables a nmeros tales como calidad
del diseo, idoneidad de la experiencia, calidad de las metodologas
propuestas u otros factores eventualmente subjetivos, es recomendable
utilizar

una

evaluacin

colegiada

entre

diferentes

evaluadores,

estableciendo consenso o puntajes promedios.

8.

Fundamento de Adjudicacin y Finalizacin del Proceso de

Contratacin en www.chilecompra.cl: Para preservar la transparencia de los

procesos de Licitacin, stos siempre deben llevarse a cabo de manera
completa y oportuna en la plataforma www.chilecompra.cl. El proceso de
Licitacin finaliza con la decisin de la adjudicacin o desercin, el cual debe
contar con el fundamento comprensible, indicando con claridad las razones
objetivas para seleccionar una determinada oferta, con argumentos que
permitan fcilmente la comparacin con el resto de las ofertas. Para los

41

proveedores conocer las razones de una adjudicacin o desercin

determinan su percepcin de transparencia del proceso.
9.

Reclamos recibidos y respuesta oportuna a ellos: Cada vez que la

institucin recepcione un reclamo de uno o varios proveedores, sta deber

responder a la brevedad al reclamante, explicando de manera sencilla y
directa los fundamentos que sustentan el comportamiento reclamado. Si el
reclamo es acogido, deber asimismo informarse a la brevedad de las
acciones que se tomarn al respecto.
10.

Evaluacin e indicadores de transparencia de los procesos de compra

y contratacin: La institucin debe evaluar peridicamente la gestin de

compras y contrataciones para lograr preservar permanentemente en la
institucin un elevado estndar de transparencia.

42

C.- Principios del Proceso

El informe de la comisin de hacienda recado en el proyecto de Ley de Bases Sobre

Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios ha mencionado
que los principios que informan los contratos administrativos en el derecho chileno
se distinguen entre estos los siguientes:
(Sin embargo estos principios, finalmente, no fueron incluidos en el texto final de la
Ley N 19.886, pero para efectos de este anlisis resulta til su inclusin)
1.

Principio de Legalidad, consagrado constitucionalmente en el artculo

6 de la Constitucin Poltica del Estado y que implica el sometimiento de los

poderes pblicos al ordenamiento jurdico;
2.

Principio del Formalismo, consagrado en el artculo 7 de la citada

carta, que significa que los actos de la Administracin deben realizarse en la

forma que prescribe la ley;
3.

Principio de Publicidad y Transparencia, lo que implica que la

Administracin debe realizar sus funciones en forma pblica, lo que en el

mbito contractual significa que la regla general de contratacin sea la
licitacin pblica y la existencia de registros y contratantes;
4.

Principio de la Igualdad, que exige a la Administracin no discriminar

frente a sujetos en idnticas situaciones de hecho;

5.

Principio de la Idoneidad del Contratante, que implica la obligacin

de la Administracin de garantizar y velar porque los sujetos que contraten

con ellas, sean dignos de confianza y tengan la experiencia necesaria;
6.

Principio de la Mutabilidad del Contrato o ius variandi, en el cual se

reconoce a la Administracin la facultad de modificar las condiciones

contractuales al concurrir circunstancias sobrevinientes;

43

7.

Principio de la Preeminencia de la Administracin, por el cual sta

tiene la facultad para contratar y dirigir la ejecucin del contrato,

modificarlo e interpretarlo, y;
8.

Principio del Control, por el cual la Administracin debe sujetarse a

un control de legalidad y de mrito.15

Para el Profesor Ivn Arstica Maldonado, existen los siguientes principios:

1.

El Principio de Celeridad significa que la licitacin pblica debe ser

impulsada de oficio en todas sus etapas. Lo que implica el deber de la

Administracin de actuar por propia iniciativa en la iniciacin del proceso y
en su prosecucin, haciendo expeditos los trmites y removiendo cualquier
obstculo que pudiera afectar a su pronta y debida decisin.
2.

El Principio Conclusivo o in dubio pro acto insta a llevar los tramites

adelante, hasta la resolucin final del concurso, momento en que la

Administracin habr de adjudicar el contrato o declarar desierta la
licitacin, segn corresponda.
3.

El Principio de Economa Procedimental tiende a evitar los trmites

intiles, dilatorios o engorrosos que retarden las satisfacciones de las

necesidades colectivas involucradas, de modo que la licitacin transcurra
con agilidad y expedicin, sin ms formalidades que las exigidas por el
ordenamiento jurdico o la naturaleza del procedimiento.

15

ROSSELOT J., J. 2001. Informe de la comisin de hacienda en el proyecto de ley de bases sobre
contratos administrativos de suministro y prestacin de servicios. En: Discusin parlamentaria
(boletn N 429-05, 2001, Congreso Nacional). Santiago, Ministerio de Hacienda, Gobierno de Chile.
pp. 4 y 5.

44

4.

El Principio de Informalidad postula que la licitacin debe conducirse

con un grado de sencillez tal, que evite las exigencias estriles, la excesiva
severidad en la admisin de los interesados y la eliminacin de ofertas por
defectos intranscendentes. El procedimiento ha de centrarse en multiplicar
las alternativas de comparacin, facilitando el acceso al mayor nmero de
postulantes, sin cortapisas, a fin de que la Administracin pueda tomar una
decisin eficaz y eficiente en consecucin de la mejor oferta para el inters
general involucrado en la licitacin.
5.

El Principio de Concurrencia o competitividad procura hacer

asequible el proceso y abrir espacios a la participacin del mayor nmero de

oponentes, con miras a promover una competencia real de ofertas.
Sobreentendida la libertad de los interesados para formular sus propuestas
y aportar las aclaraciones y rectificaciones necesarias, que debern ser
tenidas en cuenta por la autoridad, efectivamente, al dirimir el certamen.
6.

El Principio de Imparcialidad demanda una conducta ecunime,

objetiva y neutral de la Administracin con prescindencia de favoritismos o

actitudes arbitrarias, durante todo el procedimiento.
7.

El Principio de Impugnabilidad dice relacin con la posibilidad que

asiste a los interesados para reclamar los actos u omisiones, ilegales o

arbitrarias, ocurridos entre la aprobacin de las bases y la adjudicacin del
contrato. En el caso de los postores, comprenden la posibilidad de verificar y
objetar los requisitos que deben cumplir las ofertas de los dems licitantes.
8.

El Principio de Publicidad y Transparencia, que por basarse en

nuestra forma Republicana de Gobierno alcanza a la comunidad en general y

a los licitantes en particular, garantiza el conocimiento cabal de la intencin
de la Administracin de suscribir un determinado contrato y de las
condiciones para participar en el proceso de seleccin; el acceso a toda la
informacin que sea relevante para la preparacin de las ofertas; la
divulgacin de los criterios que se utilizarn para adjudicar la propuesta; el
45

conocimiento de las cotizaciones planteadas despus del acto de apertura,

as como la ms amplia difusin de las clusulas del contrato y de todo lo
pertinente a su ejecucin, hasta la liquidacin del mismo.16

La Ley de procedimiento administrativo, Ley N 19.880, tambin hace referencia a

los principios informativos del procedimiento administrativo por cuanto se entiende
que el procedimiento llevado a cabo por la Direccin de Compras y Contratacin
Pblica es un procedimiento administrativo, ya que dicho organismo es parte de la
Administracin del Estado.

Articulo 4. Principios del procedimiento. El procedimiento administrativo estar

sometido a los principios de escrituracin, gratuidad, celeridad, conclusivo,
economa procedimental, contradictoriedad,
formalizacin, inexcusabilidad,

imparcialidad, abstencin,

no

impugnabilidad, transparencia y publicidad.

16

MALDONADO, Arstica, Ivn. Licitacin pblica: Concepto, principios y tramitacin. Actualidad

Jurdica. (13): 291-313, ene. 2006. PP. 294 a 296.

46

D.- Reciprocidad Informativa

1.- Antecedentes inmediatos:

Para entender en forma clara y precisa, estos conceptos que he construido al

elaborar la hiptesis y desarrollo de este trabajo, se debe determinar qu se
entiende por reciprocidad y finalmente qu se entiende por el concepto mismo de
reciprocidad informativa.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, RAE, define la palabra
reciprocidad como: Correspondencia mutua de una persona o cosa con otra. Y la
palabra informativa, esta misma fuente la define, extrayendo su definicin de la
palabra genrica que en este caso es informar o dar noticia de algo, de la siguiente
forma: 1. tr. Enterar, dar noticia de algo. U. t. c. prnl. 2. tr. Dicho de una persona
o de un organismo: Completar un documento con un informe de su competencia.
3. tr. Fil. Dar forma sustancial a algo. 4. tr. ant. Formar, perfeccionar a alguien por
medio de la instruccin y buena crianza. 5. intr. Dicho de un cuerpo consultivo, de
un funcionario o de cualquier persona perita: Dictaminar en asunto de su
respectiva competencia. 6. intr. Der. Dicho de un fiscal o de un abogado: Hablar
en el estrado.

2.- Conceptualizacin desde la Teora de la Informacin

Para entender mejor el proceso que encierra en s mismo este gran concepto se
debe hacer una reflexin lo ms general posible con respecto al proceso que
encierra la comunicacin o como mejor lo llaman los lingistas al proceso cognitivo,
que encierra en s mismo el proceso informativo en general.

47

La teora lingstica entiende que cada palabra es una unidad gramtica que
completa un cdigo que se suele conocer como idioma, y que de l se desprende un
mensaje, el cual puede estar altamente simbolizado, pues encierra una complejidad
que debe ser interpretada como una unidad llena de sentido que los lingistas y
sobre todo los historiadores llaman discurso.
Se entiende que da a da nos vemos enfrentados a un sin nmero de intercambios
de informacin, sobre todo en esta era, que mas que mal fue llamada la era de la
informacin, por los grandes avances tecnolgicos que se desarrollaron justamente
en sta, la informacin y la comunicacin en todos sus aspectos.
Frente a esto el proceso que implica el comunicarse con el medio que nos rodea da
a da se hace fundamental y con mayor razn las herramientas que tenemos a
nuestro alcance se hacen cada vez ms indispensable y urge por tanto la necesidad
del cambio, la reforma, la renovacin tecnolgica sobre todo en esta materia, surge
la necesidad para la poblacin globalizada de sentirse actualizado da a da e incluso
minuto a minuto sobre todo lo que pudiera ocurrir a su alrededor y en el mundo
entero, es en este contexto que el lenguaje, el discurso y el proceso informativo a
todo nivel se convierte en una herramienta indispensable e incluso fundamental, es
as que hoy el que tiene poder no es que tiene las mejores armas blicas o el que
cuenta con la mayor cantidad de dinero sino el que maneja la mayor cantidad de
informacin, hoy se habla que las batallas entre gobiernos se libran a nivel de
informacin, del flujo de informacin privilegiada que manejan y cmo hacen uso
de ella, y en realidad hoy por hoy el dbil es sometido por el ms fuerte por el slo
hecho de que ste cuenta con informacin que el otro no maneja y que le es
fundamental, por tanto el que s la posee se encuentra frente a ste en una posicin
bastante privilegiada cosa que pone en una verdadera indefensin a este individuo
frente a los posibles abusos que pudiera ejercer quien maneja la informacin a un
nivel tan elevado.
Frente a este nuevo panorama las legislaciones a nivel mundial tomaron los
resguardos correspondientes en el marco del proceso informativo y del acceso a la
48

informacin, sobre todo las legislaciones enfocaron sus normativas a las relaciones
entre los particulares y los rganos del Estado en donde se podan producir el
mayor nmero de indefensiones en esta materia, y nuestro pas se sum a esta
iniciativa creando la Ley Sobre Acceso a la Informacin Pblica.
Siguiendo con el anlisis discursivo se tiene que para que se llegue a transformar un
texto en una unidad discursiva, sinnimo de discurso, se debe tener claro que un
texto presenta dos niveles cognitivos, uno que hace alusin al significado en cuanto
expresa un contenido y el otro que es ms superficial, ya que se refiere al
significante que se entiende como la expresin del texto como una unidad compleja
o red de signos que representan un circuito llamado gramtica, el cual se
caracteriza por poseer coherencia y cohesin, conformando as un macro sistema,
que los lingistas suelen llamar sistema cognitivo, el cual encierra principalmente
elementos como el emisor, que se caracteriza por ser competente en cuanto a que
utiliza una performancia asociada a los actos del habla.
El segundo elemento es el mensaje, que se comprende como un sistema de signos,
manifiestos en un cdigo determinado, el cual posee su propia gramtica
determinada (lenguaje).
El tercer elemento es el receptor, que cumple con la funcin de decodificar el
mensaje a travs de la hermenutica asociada a todo el circuito ya descrito, este
recurso es usado por los receptores debido a que el mensaje comprende una red de
significados ocultos o de verdades ocultas (tambin suele llamarse as), que deben
transparentarse. Por medio de esta prctica se llega a la transparencia del sentido
del texto, brindando as, su valor real, su mensaje directo, en cuanto a que es forma
discursiva ya completamente estructurada.17

17

GOYCOLEA, Toro M. El modelo ideolgico del mito. En: Ctedra de Historia: sistema lingstico: 2
semestre 2004. Santiago, Universidad de Chile, Vicerrectora de Asuntos Acadmicos, Programa
Acadmico de Bachillerato. Pp. S.p.

49

Es en este contexto que se estructura el proceso informativo y si alguno de estos

elementos llega a fallar o a presentar falencias el circuito se interrumpe y el proceso
se vuelve defectuoso o carente haciendo que el flujo informativo tambin se
interrumpa y surjan as las temidas indefensiones.

3.- Caracterizacin de la reciprocidad informativa en el caso de Chilecompra

a) En cuanto a los Sujetos: Emisor y Receptor

Desde esta perspectiva es importante analizar la Igualdad de niveles de

comunicacin, el Igual acceso a la informacin.

En lo que respecta a la Igualdad de niveles de comunicacin, se entiende que para

que funcione el mecanismo de informacin que se describi con anterioridad tiene
que existir el presupuesto bsico de que tanto el emisor como el receptor, en este
caso la entidad pblica y los proveedores, deben comunicarse en un mismo nivel de
informacin, nivel que comprende tanto el mismo sistema cognitivo con las
herramientas necesarias para el entendimiento del proceso y del flujo de
informacin que se maneja como los instrumentos de origen tcnico que son
indispensables para la decodificacin del mensaje que se constituye en el objeto de
este proceso.
En el caso en que no se den estos presupuestos bsicos en el proceso informativo
no es posible hablar, entonces, de una igualdad en el nivel de comunicacin entre
uno y otro agente del proceso, ya que se requiere que cada agente en forma
autnoma y eficiente tenga un manejo acabado de dichos presupuestos.
De su parte, cuando se hace alusin a los niveles de formacin de los sujetos o
agentes del proceso de informacin al interior de Chilecompra, se hace referencia al
50

nivel de capacitacin que posee cada uno en el manejo del sistema de compras
pblicas, de manera que se pueda afirmar que dicho manejo o conocimiento de
este permite a los agentes cumplir con los objetivos fundamentales que encierra el
sistema de compras pblicas en nuestro pas, esto hace referencia a la capacidad
cognitiva de los usuarios del sistema.
A este respecto se puede decir que en materia de capacitacin o de formacin
tcnica en el manejo del sistema, lamentablemente el sistema implementado en
nuestro pas no ha sido el ms optimo ya que los resultados arrojan que la mayora
de los funcionarios pblicos o el personal encargado de realizar la materializacin
del requerimiento del rgano pblico a travs de la elaboracin de las bases
tcnicas, no cuenta con una formacin adecuada o suficiente para elaborar un
producto de calidad y lo suficientemente funcional para que al publicarlo permita
lograr su objetivo esencial, el ser entendido a cabalidad.
Luego en cuanto a los oferentes estos tampoco cuentan con una formacin de
carcter tcnico que les permita desenvolverse en forma eficiente al interior del
proceso de compras pblicas y desarrollar por tanto una propuesta u oferta que sea
funcional, es decir, que cumpla con el objetivo esencial para la cual fue elaborada,
ser entendida a cabalidad o completamente.
Ahora bien, en lo que respecta al Igual acceso a la informacin, ste es el aspecto
donde se tiene el mayor conflicto o el que presenta mayor complejidad, pues
resulta ser el ms polmico pblicamente o bien es el que adquiere mayor
importancia para los agentes que participan en el proceso de compras pblicas en
nuestro pas.
Esto se debe a que, por lo general, todos los agentes del proceso no manejan el
mismo grado de informacin, por lo menos la percepcin para los oferentes es que
las entidades pblicas no tienen un manejo adecuado de la informacin haciendo
que el proceso sea menos transparente o pblico y no como lo ordena la propia Ley,
a su vez la percepcin del organismo estatal es que cada oferente implica una

51

complejidad tcnica que el rgano no es capaz de cumplir debido a diversos

factores, pero los principales son por falta de recursos y de personal capacitado.
Entonces claramente la percepcin, ya a nivel general, es que ambos agentes
estiman que se encuentran en una desigualdad en cuanto al acceso a la informacin
esencial que permite un entendimiento adecuado y suficiente del proceso,
entonces como ambos agentes perciben que existen obstculos en el acceso a la
informacin, obstculos que muchas veces suelen ser insalvables, deciden entonces
obstar por no participar del proceso, ya sea que unos eludan la norma que dispone
que toda licitacin sea pblica y opten por otros mecanismos, o bien por otro lado
los particulares opten por no participar del proceso traducindose esto en una cifra
de un 13% de licitaciones desiertas que se declaran a nivel nacional lo que se
traduce para el sistema de compras pblicas en la generacin de grandes prdidas
cada ao, sin perjuicio de que en estos casos, lo mas probable, es que se adquiera
por contratacin directa, decisin que emana principalmente del organismo
requirente del producto o servicio ofertado.

b) En cuanto al Objeto

La mirada de la reciprocidad informativa desde el objeto de la compra pblica nos

lleva a reflexionar respecto de la necesidad pblica. Al respecto se dice que hay
una necesidad pblica cuando al interior de un rgano pblico se identifica un
requerimiento ya sea que se trate de la adquisicin de un bien o la implementacin
de un servicio y esta se exterioriza materialmente como lo establece la ley, es decir,
en forma de las bases de una licitacin pblica y el llamado a una cotizacin, etc. De
esta manera, la necesidad pblica, surge conceptualmente cuando se exterioriza en
la forma que prescribe la ley. Ahora bien, la reciprocidad informativa exigir que el
requerimiento sea concebido con la mayor claridad posible para que se evite
cualquier error en el orden del tipo cognitivo en los posibles oferentes. De hecho,

52

nuestra legislacin prev la necesidad de que el concurso o licitacin respectiva

incluya una fase de consultas abierta a los oferentes, en las cuales stos puedan, de
manera igualitaria, consultar acerca del sentido y alcance de los trminos y
condiciones fijados por el administrador.
Ahora bien, desde la reciprocidad informativa no es suficiente la claridad en la
definicin de la necesidad pblica, sino que se requiere adems que se establezca
de manera clara cul ser el mtodo de anlisis de las propuestas que se puedan
presentar.
En sede de jurisprudencia administrativa, la Contralora General de la Repblica se
ha pronunciado a este respecto en los siguientes trminos: Se advierte, adems,
que el captulo III de las bases administrativas, aprobadas mediante resolucin N 5,
de 2008, de la Subsecretara del ramo, dispone que una comisin evaluadora,
compuesta por los cuatro integrantes que all se designan, o por aquellos que "en su
reemplazo" nombre esa Subsecretara, analizar las ofertas recibidas, precisndose
que el puntaje de cada criterio ser el promedio de los puntajes asignados "por los
integrantes de la comisin evaluadora".
En tal sentido, del anlisis del acta de evaluacin, es posible constatar que las
ofertas fueron evaluadas por slo tres de los cuatro integrantes de la comisin
originalmente designados en las bases, advirtindose que la resolucin exenta N
1.878, de 2008, de la misma Subsecretara, dispuso la eliminacin de uno de dichos
integrantes, sin que en el mismo acto se haya designado a su reemplazante, como
lo exiga el aludido captulo III de las bases administrativas.
Sobre este particular, cabe hacer presente que la resolucin aludida, al alterar
aspectos sustanciales del proceso de evaluacin de las ofertas, debi traducirse en
un acto modificatorio de las bases administrativas, que debi someterse al trmite
de toma de razn, y no en una resolucin exenta, como en la especie aconteci18.

18

Dictamen N 20.555, de 21 de abril de 2009, CGR.

53

En tercer lugar cobra importancia la difusin de las capacidades tcnicas de las

evaluaciones y la conformacin del tribunal previsto para la evaluacin de las
propuestas. Esto es importante porque permitir a los oferentes entender cmo
sern apreciadas las propuestas. Ahora bien, en nuestro pas no es poco frecuente
que el Estado requiera contratar evaluadores, por cuanto en muchos casos carece
de personal con capacidades tcnicas adecuadas que les permita desarrollar de
manera eficiente el anlisis correspondiente, sobre todo cuando se requieren
conocimientos especializados o bien cuando se requiere de evaluar cual va a ser la
mejor propuesta que se va a presentar para satisfacer el requerimiento formal
manifestado por el rgano a travs del llamado a licitacin.
Finalmente, desde la reciprocidad informativa es esencial que una vez decidida la
adjudicacin todos los oferentes puedan conocer los resultados de la evaluacin de
sus respectivas propuestas y sus competidoras. Al efecto, la Contralora General de
la Repblica ha resuelto lo siguiente: procede que la comisin nacional de riego
otorgue conocimiento del acta de evaluacin que adjudicara propuesta pblica
convocada por esa comisin para el estudio sobre precios de referencia para
proyectos realizados al amparo de Ley N 18450, a postulante a dicho certamen.
Ello porque si bien tal documentacin es de carcter interno de esa reparticin, una
vez tramitado totalmente, el acto aprobatorio pierde su naturaleza de reservado,
especialmente para quienes postularon a la licitacin. As, los interesados que
estimen que su oferta no fue debidamente ponderada conforme normas
reguladoras

del

concurso,

podrn

interponer

las

acciones

recursos

correspondientes, tanto por la va administrativa como jurisdiccional, protegindose

de esta forma de cualquier abuso o exceso en que pueda haber incurrido la
administracin en el acto de adjudicacin. Este principio jurdico esta consagrado en
el Art. 2 de Ley N18.575, el cual, a su vez, resguarde el fiel cumplimiento de los de
legalidad y competencia previstos en los artculos 6 y 7 de la constitucin. este
criterio armoniza con lo sealado por dictamen 20906/97, puesto que si bien en ese
pronunciamiento se reconoci que los objetivos y finalidades de las propuestas

54

convocadas por la administracin, constituyen aspectos de oportunidad y

conveniencia que le competen, agreg que ello es sin desmedro de la
responsabilidad Administrativa derivada de la resolucin que adopte, la cual solo
puede hacerse efectiva por el eventual afectado al tener cabal conocimiento de los
antecedentes que la motivaron19.

4.- Principales deficiencias en materia de reciprocidad informativa detectadas en

Chilecompra

Si analizamos las publicaciones efectuadas en Chilecompra de acuerdo a los

principios que emanan de la reciprocidad informativa apreciamos claramente
algunas de las principales falencias que presentan tanto los organismos pblicos
como los oferentes a nivel informativo, cuales son, de una parte la insuficiencia
permanente en el proceso formal de publicacin y de otra la insuficiencia de los
procesos de calificacin de la publicidad. A continuacin damos cuenta de nuestros
dichos:
En el primero de los aspectos mencionados, esto es en la insuficiencia permanente
en el proceso formal de publicacin, la percepcin general y ms grave respecto
del funcionamiento del sistema se produce porque si analizamos al interior del
proceso de compras pblicas, en aquellas adquisiciones que han concluido, muchas
de las cuales cumplen con su objetivo, producindose la adjudicacin de un
oferente o de una propuesta, veremos que si bien la Ley establece que los rganos
del Estado deben publicar en detalle los resultados de las evaluaciones de cada uno
de los oferentes que participaron de la licitacin, estableciendo con claridad cada
uno de los requisitos o de las consideraciones que tuvo el rgano a la hora de
evaluar las propuestas presentadas, con los correspondientes puntajes de
19

Dictmen: 003586N98, de 30-01-1998, de la Contralora General de la Repblica, que aclara

dictamen 20906/97

55

evaluacin asignados por los evaluadores respecto de cada requisito, segn como
fueron evaluados, lamentablemente en la prctica esto no se cumple.
Esta anomala del sistema lleva a que

muchos rganos pblicos se vean

enfrentados a requerimientos de informacin de este tipo por parte de oferentes

descontentos, que terminan resolvindose en la instancia jurisdiccional, es decir el
Tribunal de Contratacin Pblica, lo que deja de manifiesto que el rgano no
cumpli con esta fase del proceso de publicidad que exige el propio sistema
establecido en la Ley.
Ahora bien, respecto de la insuficiencia de los procesos de calificacin de la
publicidad, ello dice relacin con los indicadores de transparencia que se puedan
aplicar al sistema de compras pblicas en nuestro pas, el estudio realizado por el
Ingeniero Aspillaga demuestra graves insuficiencias del sistema que hacen bajar
los niveles de transparencia y publicidad del proceso en s, lo que deja en claro que
el sistema tampoco es o posee un mecanismo de autorregulacin que permita
corregir ciertas deficiencias internas que hacen que el proceso sea poco
transparente o falte a la publicidad, tema que se desarroll ms a cabalidad en el
capitulo IV de este trabajo.

5.- A modo de conclusin: Conceptualizacin y requerimientos de la reciprocidad

informativa

Para concluir se puede decir, finalmente, y a modo de concepto que la Reciprocidad

Informativa es un conjunto de actos, complejos en s mismos, que encierran el
intercambio de informacin entre los rganos y los oferentes que participan del
sistema de compras pblicas y que tiene por objeto principal la integracin y la
comprensin de las bases de la licitacin pblica, por un lado y de las propuestas
de los oferentes por el otro.

56

CAPITULO II.- TIPOS DE INFORMACIN Y PROCESO DE COMPRAS PBLICAS

A.- Informacin Pblica como informacin de libre acceso a los contratantes

Para entender con mayor claridad que se entiende por informacin de libre acceso
a los contratantes se deben analizar los aspectos ms importantes con respecto a lo
establecido en la Ley N 20.285, Ley Sobre Acceso a la Informacin Pblica, pues si
un Estado da como garanta a sus ciudadanos que toda la informacin de sus
rganos sea pblica debe tambin, para no vulnerar dicha garanta, establecer los
mecanismos necesarios y adecuados para que todos los nacionales de dicho pas
tengan un acceso expedito y libre de obstculos a dicha informacin, pues si no se
garantiza el acceso no se estara cumpliendo con lo garantizado.

1.- Anlisis de la Ley N 20.285 en materia de Transparencia y Acceso a la

Informacin Pblica

1. Qu se entiende por Transparencia Activa y Acceso a la informacin pblica?

El actuar del Estado comprende dos facetas: La Transparencia Activa y Pasiva. La

primera de ellas consiste en la necesidad de que el Estado efecte actos positivos
en vas de poner informacin a disposicin permanente del pblico sin mediar
requerimiento formal. La herramienta ms sencilla para ello son los sitios Web que
los servicios pblicos mantienen, pues permiten que las personas que tenga acceso
a Internet puedan contar con esa informacin en cualquier lugar y momento.
Actualmente los organismos pblicos estn obligados a publicar informacin
relevante sobre su gestin en Internet. Otro medio para poner informacin a

57

disposicin del pblico son las Oficinas de Informacin, Reclamos y Sugerencias

(OIRS).20
De su parte, el Acceso a la Informacin Pblica, mal llamado transparencia pasiva,
exige al organismo entregar informacin a las personas que la soliciten, lo cual
habrn de realizar de acuerdo a los mecanismos especialmente dispuestos para
ello. En estos casos se trata, como es lgico, de informacin que no est a
disposicin del pblico.

2.- Evolucin Normativa de la transparencia y acceso a la informacin pblica en

Chile
Desde el ao 1995 a la fecha Chile ha desarrollado extensamente pero de manera
difusa las materias relacionadas con la transparencia Activa y Pasiva, y en especial lo
que tiene referencia a las relaciones entre los particulares y los agentes del Estado
en esta materia.21

a) Avances de la Comisin tica Pblica (1994):

Con fecha 18 de abril de 1994 se public en el Diario Oficial el Decreto Supremo N

423 del Ministerio de Interior, que cre la Comisin Nacional de tica Pblica,
teniendo presentes los siguientes aspectos:

20

JERVIS P. Separata de curso de pre-grado taller transparencia y acceso a la informacin pblica en

la sociedad de la informacin primer semestre 2008. En: Taller de memoria Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica en la sociedad de la informacin: anlisis legislacin nacional en materia de
transparencia y acceso a la informacin pblica: Mayo de 2008. Santiago, Universidad de Chile,
Facultad de Derecho y Centro de Estudios de Derecho Informtico (CEDI). Pp. 44.

21

Ibd.

58

1.- La conveniencia de proveer una reflexin informada sobre el tema de la tica

Pblica, involucrando para ello de manera activa a los distintos poderes del Estado y
sectores de la ciudadana.
2.- La necesidad de actualizar constantemente los mecanismos jurdicos que tiene
por objeto la prevencin y la represin de los fenmenos de la corrupcin, el trfico
de influencias y colisin de intereses.
3.- La exigencia de transparencia que demanda la estrecha vinculacin entre el
sector pblico y el sector privado.
4.- La necesidad de modernizar la gestin pblica, orientar el desarrollo de sus
funciones para el cumplimiento de sus objetivos, mejorando la eficiencia, la
productividad y la calidad de las prestaciones que otorgan los servicios pblicos.
5.- La conveniencia de modernizar los mecanismos de control y fiscalizacin de los
rganos que forman la Administracin del Estado.

b) Informe de la Comisin Nacional de tica Pblica sobre la Probidad y la

Prevencin de la Corrupcin

El informe presenta 41 recomendaciones de las cuales cabe destacar por su

conexin con el derecho de acceso a la informacin pblica, las siguientes:
-

Necesidad de elevar a rango constitucional los principios de probidad

funcionaria y de transparencia de la funcin pblica.

-

Perfeccionamiento,

fortalecimiento

modernizacin

de

los

mecanismos de control y fiscalizacin. Teniendo presente que el mejor

mecanismo de control es la transparencia, se propone:

59

Publicidad de la informacin relativa a gestin y resultados de

las empresas estatales.

o

Ley de acceso a la informacin pblica que establezca los

procedimientos y plazos para acceder a esa informacin, las

excepciones relativas a informacin reservada, y el procedimiento y
entidad mediante los cuales se habrn de resolver las discrepancias
entre la Administracin y quienes solicitan informacin a aqulla.22
o

Difusin obligatoria y peridica de informes de actividades o

balances por parte de los organismos pblicos. Se estima

conveniente establecer la obligatoriedad de todo servicio pblico de
presentar una memoria pblica. De esta manera y ms all del
derecho de todo ciudadano a recabar antecedentes en forma
individual y especfica, todo organismo pblico debe ofrecer con la
periodicidad y con los contenidos que la ley seale, informacin
oficial respecto de sus actividades. Se indica adems, un importante
punto por la Comisin respecto a la forma en que se presenta la
informacin, sealando al respecto que su presentacin debe ser en
trminos tales que facilite su comprensin por la ciudadana.

c) Ley de Probidad (1999)

Con fecha 14 de Diciembre de 1999, luego de una larga tramitacin legislativa, se

publica en el Diario Oficial la Ley N19.653 sobre Probidad Administrativa Aplicable

22

Ib. Op. Cit. Pp. 7

60

de los rganos de la Administracin del Estado, que modifica la Ley N18.57523

Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, cuyo
texto original fue modificado por la Ley Sobre Acceso a la Informacin Pblica, Ley
N20.285 de 2008.
d) Ley 20.050 de 2005. Reforma Constitucional

Dada la utilizacin indiscriminada por parte de algunos organismos pblicos de la

declaracin de secreto o reserva que le permita efectuar la legislacin vigente,
empez a producirse un descontento a nivel ciudadano respecto de este actuar. Es
as como se efectu una presentacin a la Contralora General de la Repblica, para
que pronunciara sobre la legalidad de una resolucin exenta que estableca secreto
o reserva emitida por la CONAMA, como asimismo, sobre otros 49 actos
administrativos emitidos por diversas entidades de la Administracin, que tambin
establecan el secreto o reserva de ciertos documentos.
Con fecha 4 de octubre de 2004 la Contralora General de la Repblica emiti el
Dictamen N 49.883, en el cual seal que en numerosas resoluciones se excede la
normativa a los efectos de la declaracin de secreto o reserva en otros rdenes de
materias, y que en diversas resoluciones se fijan materias sujetas a secreto o
reserva en trminos de tal amplitud que no resulta admisible entenderlas
amparadas por la regulacin legal y reglamentaria que debe servirles de
fundamento. En el referido dictamen la Contralora seal que debe observarse
que en distintas resoluciones no se advierte el fundamento preciso para declarar
secretos o reservados determinados documentos. Con base en las anteriores

23

Ley N 18.575. CHILE. DFL N1, Ley N19.653. Orgnica constitucional de bases generales de la

administracin del Estado. Sitio Web www.bcn.cl. Ministerio secretara general de la presidencia,
Santiago, Chile, noviembre 17 de 2001. pp. 13.

61

consideraciones, la Contralora orden de manera perentoria a todas las

reparticiones que las reexaminen a la brevedad [...] y, en los casos en que
corresponda, las modifiquen en trminos que se ajusten a la normativa que les sirve
de fundamento.
Posteriormente, el 26 de agosto de 2005, mediante la Ley N 20.050 se efectuaron
importantes reformas a la Constitucin Poltica de la Repblica, dentro de las cuales
encontramos la modificacin a su artculo 8, estableciendo uno nuevo que
establece a nivel constitucional los principios de probidad y publicidad en el mbito
pblico.
"Artculo 8. El ejercicio de las funciones pblicas
obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al
principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos
del Estado, as como sus fundamentos y los
procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una
ley

de qurum calificado podr establecer la

reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la

publicidad afectare el debido cumplimiento de las
funciones de dichos rganos, los derechos de las
personas, la seguridad de la Nacin o el inters
nacional".

Una de las bases esenciales del plan de modernizacin de la gestin pblica en lo

que se refiere al plan de probidad y transparencia de la actuacin de los rganos del
Estado ha sido la reforma constitucional el ao 2005 con la Ley N 20.050, en tanto
crea un marco normativo para la correcta y exitosa implementacin de estos planes
que involucraban ciertamente el tratamiento de la informacin que manejan los
organismos estatales, lo cual qued plasmado en el artculo 8 que transcribiramos.
62

El inciso segundo de este artculo es claro al establecer la publicidad de los actos y

de las resoluciones de los rganos del Estado, as como los fundamentos y los
procedimientos que utilicen, estableciendo a su vez el requisito de reserva de
informacin slo a travs de una ley de qurum calificado y en base a los
fundamentos que la propia norma expone.
La gran modificacin efectuada por esta ley est dada, adems de la consagracin
constitucional de los sealados principios, por la reduccin del mbito de las
excepciones al principio de publicidad, ya que slo una Ley de Qurum calificado
podr establecer la reserva o secreto de los actos y resoluciones estatales,
estableciendo causales cerradas para ello, en la medida en que la publicidad
afecte:
-

El debido cumplimiento de las funciones del rgano

respectivo.

Derechos de las personas.

Seguridad de la Nacin.
Inters nacional.24

Sin embargo la disposicin 4 transitoria de la Constitucin nos establece la vigencia

de las normativas existentes a la creacin de esta modificacin, las cuales
concentran materias de reserva y su tratamiento en base a esta modificacin
constitucional. Conforme a esta norma, se entiende que los organismos estatales y
los organismos pertenecientes a la Administracin del Estado que contaban con
leyes cuyo contenido era la reserva estricta de informacin podrn continuar
vigentes siempre y cuando cumplan con los requisitos manifestados en dicha
disposicin, bajo las siguientes condiciones:

24

Ib. Op. Cit. Pp. 25

63

1.

Leyes que se encuentren vigentes a la dictacin de la reforma

constitucional
2.

Que versen sobre materias de Ley Orgnica Constitucional o que

deban ser aprobadas con qurum calificado.

3.

No deben ser contrarias a la constitucin, en este caso a lo dispuesto

en el articulo 8 de esta
4.

Se aplicarn hasta que se dicte la normativa correspondiente en esta

materia.
Es importante destacar que gracias a la modificacin constitucional de la Ley N
20.050 de 2005 en Chile, la regla general en materia de informacin con respecto a
los rganos de la Administracin es la publicidad, siendo el secreto o la reserva
informativa la excepcin.

e) Ley 20.285 de 2008, sobre Acceso a la Informacin Pblica o Ley de

Transparencia.

Con fecha 04 de enero de 2005, los Senadores Jaime Gazmuri Mujica y Hernn
Larran presentaron una mocin que contena un proyecto de ley sobre acceso a la
informacin pblica, el cual buscaba suplir las manifiestas deficiencias prcticas de
nuestra legislacin sobre acceso a la informacin pblica, sealando respecto de su
mbito de aplicacin que este proyecto ley slo busca regular parte del derecho a
la informacin, y especficamente al referido al acceso de la informacin de la
Administracin del Estado, y el Poder Legislativo, quedando pendiente para la
discusin parlamentaria, la forma de hacer extensivo tales principios a la actuacin
Administrativa del Poder Judicial y los rganos que con ella colaboran. Con
posterioridad, el 06 de diciembre de 2006, S.E. la Presidenta de la Repblica, dentro
del marco de la Agenda de Probidad, Transparencia, Eficiencia, Calidad de la Poltica
64

y Modernizacin del Estado, formul una indicacin sustitutiva total que contiene
un nuevo proyecto sobre ley de transparencia de la funcin pblica y de acceso a la
informacin de la Administracin del Estado. Cabe aqu indicar la especial
preponderancia que tienen los soportes y plataformas electrnicas en este proyecto
de ley.

1.

mbito de aplicacin

La ley establece en su Art. 1 su mbito de aplicacin objetivo, sealando que la

presente ley regula:

El principio de transparencia de la funcin pblica.

El derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin

del Estado.

Los procedimientos para el ejercicio del derecho y para su amparo.

Las excepciones a la publicidad de la informacin.

Respecto del mbito de aplicacin subjetivo, el Art. 2 del proyecto de ley establece
que sta se aplicar a:

Los ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos

regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad

65

Pblica, y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la

funcin administrativa.

La Contralora General de la Repblica y el Banco Central se ajustarn

a las disposiciones de esta ley que expresamente sta seale, y a las de sus
respectivas leyes orgnicas que versen sobre los asuntos a que se refiere el
artculo 1 precedente.

Las empresas pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y

sociedades en que ste tenga participacin accionaria superior al 50% o

mayora en el directorio, se ajustarn a las disposiciones de esta ley que
expresamente sta seale.

Por su parte, el Inc. 1 del Art. 4, indica que Las autoridades, cualquiera que sea la
denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y los funcionarios de
la Administracin del Estado, debern dar estricto cumplimiento al principio de
transparencia de la funcin pblica.

2.

Principio de transparencia

Los artculos 3 y 4 de la ley regulan el alcance del principio de transparencia,

sealando que ste consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos,
resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de
sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a
travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. (Art. 4)25

25

Ib. Op. Cit. Pp. 32

66

De esta manera, la funcin pblica se ejerce con transparencia, de modo que

permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y
decisiones que se adopten en ejercicio de ella. (Art. 3)
Este principio de transparencia trasunta en la regulacin y establecimiento legal de
las siguientes obligaciones para la Administracin.

Publicidad de la informacin de los rganos de la administracin del Estado.

Transparencia activa.

Derecho de acceso a la informacin de los rganos de la administracin del

Estado.

3.

Publicidad de la informacin

El artculo 5 de la ley dispone que en virtud del principio de transparencia de la

funcin pblica, los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del
Estado, sus fundamentos, los documentos que les sirvan de sustento o
complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen para su
dictacin, son pblicos, salvo las excepciones que establece esta ley y las previstas
en otras leyes de qurum calificado.
Asimismo, se establece la publicidad de la informacin elaborada con presupuesto
pblico y toda otra informacin que obre en poder de los rganos de la
Administracin, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen,
clasificacin o procesamiento, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas.
Finalmente, se indica en el artculo 6 que los actos y documentos que han sido
objeto de publicacin en el Diario Oficial y aquellos que digan relacin con las
funciones, competencias y responsabilidades de los rganos de la Administracin
del Estado, debern encontrarse a disposicin permanente del pblico y en los
67

sitios electrnicos del servicio respectivo, el que deber llevar un registro

actualizado en las oficinas de informacin y atencin del pblico usuario de la
Administracin del Estado.

4.

Transparencia Activa

Ya su S.E. la Presidenta de la Repblica Michelle Bachelet, haba en diciembre de

2006, dado ciertas luces respecto al ejercicio de la transparencia activa por parte de
los organismos de la administracin del Estado mediante su Instructivo Presidencial
sobre transparencia activa y publicidad de la informacin de la Administracin del
Estado, sin embargo la ley viene a instituir este principio, fijando su alcance y
condiciones.
La transparencia activa requiere de los rganos pblicos una actuacin de oficio
en materia de publicidad de sus actos y documentos, de manera que no sea
necesario para el ciudadano requerir en forma expresa de la Administracin la
entrega de una determinada informacin, ya que sta ya se encuentra disponible
para l, de manera fcilmente accesible y comprensible.
Los llamados a velar por el cumplimiento de este principio de transparencia activa,
conforme el Art. 9, son las reparticiones encargadas del control interno de los
rganos u organismos de la Administracin, sin perjuicio de las atribuciones y
funciones que esta ley encomienda al Consejo y a la Contralora General de la
Repblica.

4.1.

Informacin disponible.

68

En la ley se reconoce expresamente este principio, al disponer en su artculo 7 que

Los rganos de la Administracin del Estado sealados en el artculo 2, debern
mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos,
los siguientes antecedentes actualizados, al menos, una vez al mes:26
a) Su estructura orgnica.
b) Las facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u rganos
internos.
c) El marco normativo que les sea aplicable.
d) La planta del personal y el personal a contrata y a honorarios, con las
correspondientes remuneraciones.
e) Las contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestacin de
servicios, para la ejecucin de acciones de apoyo y para la ejecucin de obras, y las
contrataciones de estudios, asesoras y consultoras relacionadas con proyectos de
inversin, con indicacin de los contratistas e identificacin de los socios y
accionistas principales de las sociedades o empresas prestadoras, en su caso.
f) Las transferencias de fondos pblicos que efecten, incluyendo todo aporte
econmico entregado a personas jurdicas o naturales, directamente o mediante
procedimientos concursales, sin que stas o aqullas realicen una contraprestacin
recproca en bienes o servicios.
g) Los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros.
h) Los trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los
servicios que preste el respectivo rgano.

26

Ib. Op. Cit. Pp. 33

69

i) El diseo, montos asignados y criterio de acceso a los programas de subsidios y

otros beneficios que entregue el respectivo rgano, adems de las nminas de
beneficiarios de los programas sociales en ejecucin.27
En este punto, se hace una referencia especial a los datos personales sensibles,
indicando que no se incluirn en estos antecedentes los datos sensibles, esto es,
los datos personales que se refieren a las caractersticas fsicas o morales de las
personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los
hbitos personales, el origen social, las ideologas y opiniones polticas, las creencias
o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual.
j) Los mecanismos de participacin ciudadana, en su caso.
k) La informacin sobre el presupuesto asignado, as como los informes sobre su
ejecucin, en los trminos previstos en la respectiva ley de presupuestos de cada
ao.
l) Los resultados de las auditoras al ejercicio presupuestario del respectivo rgano
y, en su caso, las aclaraciones que procedan.
m) Todas las entidades en que tengan participacin, representacin e intervencin,
cualquiera sea su naturaleza y el fundamento normativo que la justifica.

4.2.

Medios de publicacin

En esta materia, el legislador tom una clara opcin a favor de los medios
electrnicos como herramienta apta para comunicar la informacin del Estado, es
as como se establece que La informacin anterior deber incorporarse en los sitios
electrnicos en forma completa y actualizada, y de un modo que permita su fcil
27

Ib. Op. Cit. Pp. 34

70

identificacin y un acceso expedito. Aquellos rganos y servicios que no cuenten

con sitios electrnicos propios, mantendrn esta informacin en el medio
electrnico del ministerio del cual dependen o se relacionen con el Ejecutivo, sin
perjuicio de lo cual sern responsables de preparar la automatizacin, presentacin
y contenido de la informacin que les corresponda.
En el caso de la informacin indicada en la letra e) anterior, tratndose de
adquisiciones y contrataciones sometidas al Sistema de Compras Pblicas, cada
institucin incluir en su medio electrnico institucional, un vnculo al portal de
compras pblicas, a travs del cual deber accederse directamente a la informacin
correspondiente al respectivo servicio u organismo. Las contrataciones no
sometidas a dicho Sistema debern incorporarse a un registro separado, al cual
tambin deber accederse desde el sitio electrnico institucional.
En el caso de la informacin indicada en la letra f) anterior, tratndose de
transferencias reguladas por la Ley N 19.862, cada institucin incluir en su sitio
electrnico institucional, los registros a que obliga dicha ley, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 9 de la misma norma legal. Las transferencias no regidas
por dicha ley debern incorporarse a un registro separado, al cual tambin deber
accederse desde el sitio electrnico institucional.

4.3.

Reclamo

La ley establece la posibilidad para cualquier persona de presentar un reclamo

ante el Consejo si alguno de los organismos de la Administracin no informa lo
prescrito en el artculo anterior
Este procedimiento de reclamo ser el mismo que aplica al amparo informativo

71

5.

Derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del

Estado

Parte central de esta Ley, es su ttulo IV, que establece los alcances del derecho de
acceso a la informacin pblica, sus principios, procedimiento y formalidades de su
ejercicio, derechos de terceros, excepciones relativas a reserva y secreto,
procedimiento de reclamo

5.1.

Alcance del derecho de acceso a la informacin

El proyecto de ley establece que Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir
informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado, en la forma y
condiciones que establece esta ley., estableciendo, asimismo, su contenido al
indicar, que este derecho comprende el derecho de acceder a:
-

las informaciones contenidas en actos, resoluciones, actas, expedientes,

contratos y acuerdos, y;
-

toda informacin elaborada con presupuesto pblico, cualquiera sea el

formato o soporte en que se contenga, salvo las excepciones legales.

Resulta ac pertinente referirse a la posibilidad expresa que entrega el legislador al

solicitante en orden a poder libremente usar o emplear la informacin recabada, ya

72

que no se pueden establecer trabas para ello en el momento en que se entrega

copia de los actos y documentos, salvo las expresamente estipuladas por la ley. (Art.
19).

5.2.

Principios

El proyecto de ley consagra 11 principios a la luz de los cuales deben interpretarse

el derecho de acceso a la informacin pblica y las excepciones que se establezcan
conforme al artculo 8 de la Carta Fundamental:
a) Principio de la relevancia, conforme al cual se presume relevante toda
informacin que posean los rganos de la Administracin del Estado, cualquiera sea
su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento.
b) Principio de la libertad de informacin, de acuerdo al que toda persona goza del
derecho a acceder a la informacin que obre en poder de los rganos de la
28

Administracin del Estado, con las solas excepciones o limitaciones establecidas

por leyes de qurum calificado.

c) Principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la informacin en
poder de los rganos de la Administracin del Estado se presume pblica, a menos
que est sujeta a las excepciones sealadas.
d) Principio de mxima divulgacin, de acuerdo al que los rganos de la
Administracin del Estado deben proporcionar informacin en los trminos ms
amplios posibles, excluyendo slo aquello que est sujeto a las excepciones
constitucionales o legales.

28

Ib. Op. Cit. Pp. 35

73

e) Principio de la divisibilidad, conforme al cual si un acto administrativo contiene

informacin que puede ser conocida e informacin que debe denegarse en virtud
de causa legal, se dar acceso a la primera y no a la segunda.
f) Principio de facilitacin, conforme al cual los mecanismos y procedimientos para
el acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado deben
facilitar el ejercicio del derecho, excluyendo exigencias o requisitos que puedan
obstruirlo o impedirlo.
g) Principio de la no discriminacin, de acuerdo al que los rganos de la
Administracin del Estado debern entregar informacin a todas las personas que
lo soliciten, en igualdad de condiciones, sin hacer distinciones arbitrarias y sin exigir
expresin de causa o motivo para la solicitud.
h) Principio de la oportunidad, conforme al cual los rganos de la Administracin del
Estado deben proporcionar respuesta a las solicitudes de informacin dentro de los
plazos legales, con la mxima celeridad posible y evitando todo tipo de trmites
dilatorios.
i) Principio del control, de acuerdo al que el cumplimiento de las normas que
regulan el derecho de acceso a la informacin ser objeto de fiscalizacin
permanente, y las resoluciones que recaigan en solicitudes de acceso a la
informacin son reclamables ante un rgano externo.
j) Principio de la responsabilidad, conforme al cual el incumplimiento de las
obligaciones que esta ley impone a los rganos de la Administracin del Estado,
origina responsabilidades y da lugar a las sanciones que establece esta ley.
k) Principio de gratuidad, de acuerdo al cual el acceso a la informacin de los
rganos de la Administracin es gratuito, sin perjuicio de lo establecido en esta ley.
Es as, como los artculos 18 regula expresamente este principio indicando que Slo
se podr exigir el pago de los costos directos de reproduccin y de los dems
valores que una ley expresamente autorice cobrar por la entrega de la informacin
74

solicitada. La obligacin del rgano requerido de entregar la informacin solicitada

se suspende en tanto el interesado no cancele los costos y valores a que se refiere
el inciso precedente.

5.3.

Procedimiento y formalidades de su ejercicio

a.- Solicitud
Haciendo patente la importancia del medio electrnico, el artculo 12 de la Ley
establece que la solicitud de acceso a la informacin ser formulada por escrito o
por sitios electrnicos y deber contener:
a) Nombre, apellidos y direccin del solicitante y de su apoderado, en su caso.
b) Identificacin clara de la informacin que se requiere.
c) Firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado.
d) rgano Administrativo al que se dirige.
Si la solicitud no rene los requisitos sealados en el inciso anterior, se requerir al
solicitante para que, en un plazo de cinco das contado desde la respectiva
notificacin, subsane la falta, con indicacin de que, si as no lo hiciere, se le tendr
por desistido de su peticin.
De su parte, el artculo 13 establece que En caso que el rgano de la
Administracin requerido no sea competente para ocuparse de la solicitud de
informacin o no posea los documentos solicitados, enviar de inmediato la
solicitud a la autoridad que deba conocerla segn el ordenamiento jurdico, en la
medida que sta sea posible de individualizar, informando de ello al peticionario.
Cuando no sea posible individualizar al rgano competente o si la informacin

75

solicitada pertenece a mltiples organismos, el rgano requerido comunicar dichas

circunstancias al solicitante.

b.- Notificaciones

El peticionario podr expresar en la solicitud, su voluntad de ser notificado

mediante comunicacin electrnica para todas las actuaciones y resoluciones del
procedimiento administrativo de acceso a la informacin, indicando para ello, bajo
su responsabilidad, una direccin de correo electrnico habilitada. En los dems
casos, las notificaciones a que haya lugar en el procedimiento se efectuarn
conforme a las reglas de los artculos 46 y 47 de la Ley N 19.880, sobre Bases de los
Procedimientos Administrativos.
c.- Pronunciamiento
La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del
Estado, requerido, deber pronunciarse sobre la solicitud, sea entregando la
informacin solicitada o negndose a ello, en un plazo mximo de veinte das
hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los requisitos del
artculo 12.
Este plazo podr ser prorrogado excepcionalmente por otros diez das hbiles,
cuando existan circunstancias que hagan difcil reunir la informacin solicitada, caso
en que el rgano requerido deber comunicar al solicitante, antes del vencimiento
del plazo, la prrroga y sus fundamentos.
Ahora bien, en el caso que la informacin solicitada sea de aquella que se encuentra
permanentemente disponible al pblico, el artculo 15 indica que se comunicar al
solicitante la fuente, el lugar y la forma en que puede tener acceso a dicha

76

informacin, con lo cual se entender que la Administracin ha cumplido con su

obligacin de informar.
En caso que el pronunciamiento de la Administracin sea negativo, ste deber
formularse por escrito, por cualquier medio, incluyendo los electrnicos. Adems,
deber ser fundada, especificando la causal legal invocada y las razones que en cada
caso motiven su decisin. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades,
dar lugar a las acciones y recursos correspondientes.
La resolucin denegatoria se notificar al requirente en la forma dispuesta en el
inciso final del artculo 12, esto es, por correo electrnico si as se ha indicado por el
solicitante, o conforme las reglas generales de notificacin d el Ley N19.880, y la
reclamacin recada en ella se deducir con arreglo a lo previsto en los artculos 24
y siguientes.29

5.4.

Afectacin de derechos de terceros

Con una regulacin parecida a la contenida en la vigente Ley N 18.575 que

modific la Ley N 19.653, el Art. 20 de la Ley establece que cuando la solicitud de
acceso se refiera a documentos o antecedentes que contengan informacin que
pueda afectar los derechos de terceros, la autoridad o jefatura o jefe superior del
rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido, dentro del plazo de
dos das hbiles, contado desde la recepcin de la solicitud que cumpla con los
requisitos, deber comunicar mediante carta certificada, a la o las personas a que se
refiere o afecta la informacin correspondiente, la facultad que les asiste para
oponerse a la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del
requerimiento respectivo.

29

Ib. Op. Cit. Pp. 37

77

Cabe llamar la atencin respecto al hecho que esta comunicacin al tercero,

constituye una obligacin para la Administracin, y no una mera facultad.
De su parte, los terceros afectados podrn ejercer su derecho de oposicin dentro
del plazo de tres das hbiles contado desde la fecha de notificacin. La oposicin
deber presentarse por escrito y requerir expresin de causa. El proyecto de ley
ac innova respecto a la legislacin vigente que no requiere expresin de causa para
negarse por parte del tercero.
Deducida la oposicin en tiempo y forma, el rgano requerido quedar impedido de
proporcionar la documentacin o antecedentes solicitados, salvo resolucin en
contrario del Consejo de la Transparencia, dictada conforme al procedimiento que
establece la ley.
Finalmente, en caso de no deducirse la oposicin, se entender que el tercero
afectado accede a la publicidad de dicha informacin.

5.5.

Causales de secreto o reserva

En esta materia el proyecto de ley mantiene las actuales causales de secreto o

reserva, aun cuando se diferencia de stas en que se trata de establecer causales
ms cerradas y acotadas, mediante la utilizacin de ejemplos de reserva o secreto
aplicables.
Analicemos a continuacin estas causales, las cuales pueden ser aplicadas ya sea
para denegar total o parcialmente el acceso a la informacin:

1.-

Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el debido

cumplimiento de las funciones del rgano requerido, particularmente:

78

a) Si es en desmedro de la prevencin, investigacin y persecucin de un crimen o

simple delito o se trate de antecedentes necesarios a defensas jurdicas y judiciales.
b) Tratndose de antecedentes o deliberaciones previas a la adopcin de una
resolucin, medida o poltica, sin perjuicio que los fundamentos de aqullas sean
pblicos una vez que sean adoptadas.
c) Tratndose de requerimientos de carcter genrico, referidos a un elevado
nmero de actos administrativos o sus antecedentes o cuya atencin requiera
distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores
habituales.
2.-

Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de

las personas, particularmente tratndose de su seguridad, su salud, la esfera de su

vida privada o derechos de carcter comercial o econmico.
3.-

Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad de

la Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del

orden pblico o la seguridad pblica.
4.-

Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters

nacional, en especial si se refieren a la salud pblica o las relaciones internacionales

y los intereses econmicos o comerciales del pas.
5. Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de qurum
calificado haya declarado reservados o secretos, de acuerdo a las causales
sealadas en el artculo 8 de la Constitucin Poltica.
Los actos que una ley de qurum calificado declare secretos o reservados
mantendrn ese carcter hasta que otra ley de la misma jerarqua deje sin efecto
dicha calificacin.
Transcurridos cinco aos contados desde la notificacin del acto que declara la
calificacin, el servicio u rgano que la formul, de oficio o a peticin de cualquier
79

persona y por una sola vez, podr prorrogarla por otros cinco aos, total o
parcialmente, evaluando el peligro de dao que pueda irrogar su terminacin.
Cabe ac destacar disposicin transitoria del proyecto de ley que establece que de
conformidad a la disposicin cuarta transitoria de la Constitucin Poltica, se
entender que cumplen con la exigencia de qurum calificado, los preceptos legales
actualmente vigentes y dictados con anterioridad a la promulgacin de la Ley N
20.050, que establecen secreto o reserva respecto de determinados actos o
documentos, por las causales que seala el artculo 8 de la Constitucin Poltica.30

Secreto o reserva indefinidas

Innova, asimismo, esta ley estableciendo secreto o reservas de naturaleza

indefinidas respecto de determinados actos y documentos que, en el mbito de la
defensa nacional, establezcan la planificacin militar o estratgica, y de aquellos
cuyo conocimiento o difusin puedan afectar:
a) La integridad territorial de Chile;
b) La interpretacin o el cumplimiento de un tratado internacional suscrito por Chile
en materia de lmites;
c) La defensa internacional de los derechos de Chile, y
d) La poltica exterior del pas de manera grave.

Custodia de documentos reservados o secretos e ndices

30

Ib. Op. Cit. Pp. 38 y 39

80

Se establecen ciertas obligaciones de custodia e indexacin para los rganos

administrativos

Los documentos en que consten los actos cuya reserva o secreto fue

declarada por una ley de qurum calificado, debern guardarse en

condiciones que garanticen su preservacin y seguridad por el respectivo
rgano o servicio.

Los documentos en que consten los actos declarados secretos o

reservados por un rgano o servicio, debern guardarse en condiciones que

garanticen su preservacin y seguridad por el respectivo rgano o servicio,
durante el plazo de diez aos, sin perjuicio de las normas que regulen su
entrega al Archivo Nacional.

Los resultados de las encuestas o de sondeos de opinin encargados

por los rganos de la Administracin del Estado facultados para ello sern
reservados hasta que finalice el perodo presidencial durante el cual fueron
efectuados, en resguardo del debido cumplimiento de las funciones de
aqullas.

Los rganos de la Administracin del Estado debern mantener un ndice

actualizado de los actos y documentos calificados como secretos o reservados de
conformidad a esta ley, en las oficinas de informacin o atencin del pblico
usuario de la Administracin del Estado, establecidas en el decreto supremo N 680,
de 1990, del Ministerio del Interior. El ndice incluir la denominacin de los actos,
documentos e informaciones que sean calificados como secretos o reservados de

81

conformidad a esta ley, y la individualizacin del acto o resolucin en que conste tal
calificacin31
Para finalizar con este apartado es posible concluir que en vista de las reformas
legales y constitucionales se establece que la regla general es que todos los actos
de la Administracin o bien los actos emanados de los rganos del Estado son
Pblicos y la excepcin es la Reserva, pero slo para los casos establecidos en la
Constitucin, por tanto en la prctica y en materia de contratacin pblica se
debe verificar si se cumple o no con los presupuestos legales en esta materia, los
cuales sern analizados en el apartado siguiente.

31

Ib. Op. Cit. Pp. 39 y 40

82

FUNDAMENTOS DE LA RESERVA

Antecedentes Inmediatos
Al efectuar un anlisis ms detallado de las sentencias emanadas del Tribunal de
Contratacin Pblica, he llegado a formar un panorama ms acabado de la situacin
que se suscita a propsito de los requerimientos de informacin que se le efectan
a las entidades licitantes por parte de los oferentes que participan de estas misma
licitaciones.

Limitaciones

Planteo esta parte del desarrollo del problema primero, pues he considerado que
las limitaciones presentadas a propsito del anlisis de dicho material son
importantes y en realidad se transforman en verdaderos obstculos frente a la
posibilidad de poder efectuar un anlisis mucho ms acabado o enriquecido en
datos especficos, situacin que en esta oportunidad carezco pues las sentencias
analizadas fueron muy pocas y muy escuetas en su contenido, ya que
lamentablemente el Tribunal de Contratacin Pblica no cuenta con una
jurisprudencia tan basta como los tribunales civiles de nuestro pas, lo que se
transforma en una verdadera limitacin a esta investigacin.

Limitacin en cuanto a los agentes

Al efectuar, ya un anlisis ms ponderado de lo investigado para el desarrollo de

esta memoria, me he aventurado a afirmar lo siguiente en cuanto a las limitaciones
83

que explicaran la escasa jurisprudencia con la que cuenta la instancia jurisdiccional

en esta materia, estudiada en razn de los agentes que participan en el proceso de
compras pblicas, pero principalmente desde el punto de vista de los oferentes,
quienes en realidad son los que presentan las mayores dificultades, lo que se
conceptualiza en las siguientes conclusiones:
1.

Fundamentalmente la jurisprudencia con la que cuenta dicho tribunal

se origin a razn de diversas demandas presentadas en su totalidad por los

particulares que participaron de los procesos de licitacin de los cuales estn
recurriendo por diversos motivos que para ellos francamente denotan
ilegalidad o arbitrariedad por parte del rgano licitante.
2.

Luego al slo ver una legitimacin activa por parte de un lado del

proceso de compras pblicas se denota un fenmeno de disconformidad

nato por parte de estos ms que por parte del propio rgano licitante en el
proceso mismo de contratacin.
3.

Otra limitacin importante es la falta de seriedad de los rganos de la

Administracin del Estado al efectuar las adjudicaciones en las licitaciones

que realizan, las cuales son advertidas por los particulares que recurren a la
instancia judicial a propsito de la declaracin de adjudicacin de las
licitaciones va Web que realiza el rgano licitante y que con posterioridad
suele cambiar su declaracin a travs del mismo sistema sin dar seriedad ni
seguridad a quienes participaron de la licitacin ni mucho menos a quien se
la adjudic en la primera publicacin.
4.

A esto se suma que tratndose de un proceso eminentemente

masivo y generalizado, como lo es el proceso de compras pblicas en

nuestro pas, se denota que la participacin en este proceso encierra
oferentes con capacidades de adquisicin diversas, con un mayor o menor
tamao o con una mayor o menor predominancia en el mercado lo que hace
viable la presentacin de un requerimiento judicial a las empresas que
84

cuentan con los recursos para ello dejando a las PYMES o a las medianas
empresas fuera del mbito judicial por no contar con los recursos necesarios
para sostener con xito una accin judicial como esta, lo que se transforma
en un gran desincentivo para la participacin de estas empresas en el
proceso mismo de compras pblicas.
Requerimiento de Informacin
En cuanto a los requerimientos de informacin que se transforman en el objeto
central de las acciones judiciales presentadas ante la instancia jurisdiccional
correspondiente, estos se fundan en motivos diversos pero que convergen en
un mismo fundamento concntrico que es la falencia de informacin en el
proceso mismo de compra pblica que impide que el proceso de reciprocidad se
lleve de un modo adecuado brindando as el respaldo a las garantas de
igualdad, transparencia y publicidad contenidas en la propia Ley.
Principalmente los requerimientos de informacin que dan origen a las acciones
judiciales entabladas aluden a arbitrariedades o ilegales que supuestamente
cometieron los rganos licitantes en los procesos de licitacin y principalmente
de adjudicacin, requerimientos de informacin que fueron planteados al
rgano licitante en la oportunidad debida y que no fueron respondidos en la
forma que establece la Ley de Transparencia y Acceso a la informacin pblica,
ya que llegaron efectivamente a la instancia judicial.
Sin embargo hay un gran nmero de solicitudes que se fundan en la falta de
informacin en niveles del proceso que son esenciales e iniciales los cuales
denotaran una falta a lo dispuesto por la propia Ley N 19.886.
Principales problemas detectados
Al parecer habra quedado de manifiesto que dentro del proceso de compras
pblicas no se estara usando como es debido la etapa de dicho proceso que
alude a las consultas, que se constituye en una etapa fundamental, ya que se
85

presenta como una instancia que se da para el dialogo franco y abierto entre el
rgano licitante y los oferentes con el fin de que se puedan aclarar toda clase de
dudas que surjan a razn del desarrollo del proceso de contratacin y al parecer
es aqu donde se ve interrumpido el flujo de informacin esencial entre uno y
otro agente pues como consta en los autos analizados se deja de manifiesto que
en algn punto del desarrollo del proceso se ve interrumpido el flujo de
informacin o de comunicacin constante entre ambos agentes.

Fundamento de la Reserva

En este caso para establecer si existe verdaderamente una negativa del rgano
frente a un requerimiento de informacin de un particular que realmente este
fundada como lo establece la propia ley en estudio, se debe hacer una remisin
a lo que debe hacer efectivamente el rgano licitante al momento de entregar
los resultados de la licitacin y el oferente que se la adjudic.
En el Reglamento de la Ley de Compras Pblicas se establece como una
obligacin del rgano licitante que al entregar, o ms bien al publicar va Web
los resultados de la licitacin y el oferente que se la adjudic, debe adjuntar a la
comunicacin del adjudicado una nomina con los parmetros de evaluacin en
forma detallada y los puntajes asignados mediante porcentajes a cada uno de
los oferentes que participaron de la licitacin lo que hace ver que el sistema
funciona con la mayor transparencia posible.
En el caso en que el rgano licitante no publique toda esta informacin se
produce el efecto de inseguridad e indefensin de quienes participaron como
oferentes y no se adjudicaron la licitacin lo que de inmediato trae como
consecuencia el requerimiento de dicha informacin ante el rgano licitante el
cual frente al requerimiento de dicha informacin no da respuesta alguna
86

originando la ilegalidad o arbitrariedad que es origen o causa de la posterior

accin judicial.
Lo que dejara en estado de flagrancia que los rganos licitantes que no
cumplen con este procedimiento de informacin en la etapa final de la licitacin
no estaran cumplimiento con la norma estudiada al no dar una respuesta
fundada frente al requerimiento de informacin y lo que es peor an al no
brindar dicha informacin sin dar mayor explicacin sobre el motivo de la
reserva.
A continuacin se han extractado algunos fragmentos de la jurisprudencia
presentada por el Tribunal de Contratacin Pblica que ratifican lo expuesto:
Fragmentos de Jurisprudencia extrada de los fallos del Tribunal de
Contratacin Pblica
Sociedad de servicios profesionales muzen limitada contra de Ministerio de
Justicia

En este caso la parte demandante es una sociedad de servicios profesionales que se

present a la licitacin que realiz el ministerio de justicia para la contratacin de los
servicios profesionales de mediadores, la cual fue descartada del proceso de licitacin
por motivos que son confusos por cuanto no se advierte con claridad cual fue el motivo
principal de su descalificacin lo que hace aludir a la parte demandante de que el
ministerio de justicia utiliz un servicio de calificacin con personal externo a su
organismo, los cuales erraron en el proceso de calificacin de esta empresa lo que por
consiguiente se tradujo en su eventual descalificacin del proceso.

As se ve graficado en el fragmento que sigue:

87

88

Importadora de Productos Mdicos Limitada / Instituto de Neurociruga de

Santiago

En el presente caso, la sociedad reclamante impugn dos licitaciones convocadas por la

entidad reclamada que tenan por objeto el suministro del mismo bien. La primera
propuesta fue invalidada por el rgano licitante, a peticin de la propia demandante, y
por eso debi llamar nuevamente a licitacin. Sin embargo, la reclamante slo present
oferta en la primera propuesta.
El Tribunal concluy que los vicios alegados respecto de la primera licitacin carecen de
trascendencia, toda vez que la autoridad procedi a invalidarla; y que la empresa
reclamante no tiene legitimacin activa para impugnar la segunda. En efecto, al no haber
participado de la ltima propuesta no cumple con el requisito de tener inters
actualmente comprometido que exige para accionar el inciso tercero del artculo 24 de la
Ley N 19.886.

As se ve graficado en el fragmento que sigue:

Seala, a continuacin, que en ambos casos, las bases no mencionan referencia
alguna a la cantidad de vaporizadores de anestesia y/o equipos que debern ser
proporcionados por el proveedor adjudicado. Manifiesta que la normativa no
entrega al arbitrio de las entidades licitantes decidir la informacin que debe ser
publicada en los procesos de licitacin. Al contrario, expresa, la Ley 19.886 y el
Reglamento de Compras Pblicas regulan detalladamente los datos que los
licitantes deben comunicar en todos los procesos de licitacin. Concluye, en
89

consecuencia, que al incurrir en una omisin la recurrida, consistente en no

publicar el nmero de equipos que deber proporcionar el proveedor adjudicado,
ha infringido lo dispuesto en el artculo 22 del Reglamento de la Ley N 19.886 que
precepta: Las Bases debern contener, en un lenguaje preciso y directo, a lo
menos las siguientes materias:... 2.- Las especificaciones de los bienes y/o
servicios que se quieren contratar....

Centro Mdico de Dilisis Diaseal S.A. / Servicio de Salud Metropolitano

Suroriente

El acto de autoridad que declara la propuesta adjudicada con orden de compra

rechazada mediante resolucin dictada al da siguiente de haber adjudicado, es
ilegal y arbitrario si las bases establecen para el oferente un plazo de 10 das para la
suscripcin del contrato, porque dicho acto infringe el principio de estricta sujecin
a las bases de la licitacin.
Por otra parte, la sentencia omite pronunciarse sobre el acto administrativo
posterior que declar desierta la licitacin impugnada, porque siendo posterior al
acto adjudicatorio, no cabe dentro de la competencia que el artculo 24, inciso
segundo, de la Ley N 19.886 asigna a este Tribunal.

As se ve graficado en el fragmento que sigue:

A fojas 41 y siguientes, el servicio de salud recurrido emite el informe solicitado

pidiendo el rechazo de la demanda, con costas. Reconoce que efectu el llamado
a licitacin para la adquisicin de servicios de dilisis y que al acto de apertura de
las ofertas se presentaron dos proponentes, resultando adjudicada la reclamante,
90

decisin que se materializ en una orden de compra que fue publicada en el

portal informtico el 19 de enero pasado. Argumenta que la normativa vigente
establece que la entidad licitante esta facultada para cancelar la orden de compra
respectiva si transcurrido el plazo de 24 horas el adjudicatario no manifiesta su
aceptacin lo que, indica, ocurri en este caso. Alega que no puede haber
ausencia de comunicacin cuando efectivamente se hizo una publicacin en el
portal para dar noticia del acto adjudicatorio el 19 de enero pasado.

S &M Abogados Limitada / Ilustre Municipalidad de Pencahue

Las deficiencias jurdicas de un proceso licitatorio no son suficientes para declarar la

nulidad del mismo si no tuvieron incidencia sustancial en el desenlace final de la
licitacin por aplicacin del principio de no formalizacin del procedimiento
administrativo consagrado en el artculo 13 de la Ley 19.880.
En el presente caso, la no expedicin formal del acto aprobatorio de las bases y la
fundamentacin insuficiente de la declaracin de desercin de la propuesta no obstan
a que la nica oferta presentada no cumpla con las bases y, por lo tanto, era
inadmisible.
Por otra parte, el reclamante en cuanto persona jurdica, participante de una licitacin,
debi acreditar su existencia y vigencia aunque no se exigiera en las bases
explcitamente.

As se ve graficado en el fragmento que sigue:

91

Indican que el 13 de enero del ao 2006 dicho municipio llam a una licitacin
pblica para la regularizacin de servidumbres y ttulos de dominio en el marco
del proyecto denominado Terminacin Soluciones Sanitarias Corinto, fijando
una visita obligatoria a terreno para el da 23 de enero de 2006, a la cual slo
asistieron la compareciente y otra empresa que por no presentarse a la hora
establecida fue dejada fuera de bases. Sealan que el 30 de enero de 2006 se llev
a cabo el acto de apertura de las ofertas, siendo aceptada su propuesta, la que
qued a la espera de su posterior adjudicacin. Expresan que al cabo de algunos
das se contact con el director de obras de la entidad edilicia, el que le manifest
que se le adjudicara la propuesta, quedando pendientes slo trmites
administrativos. Manifiestan que el funcionario les llam das despus para
sealarles que la empresa que haba quedado fuera de bases haba presentado un
reclamo ante la Contralora General de la Repblica por supuestos vicios de que
adolecera la licitacin. Aaden que posteriormente no se dio respuesta a sus
inquietudes sobre el destino de la licitacin hasta que el 12 de abril de 2006 se
public en el portal informtico de Chilecompra la resolucin que declar desierta
la licitacin. Agregan que la resolucin omite indicar los criterios que motivaron la
declaracin de desercin.

Argumentan que el proceso licitatorio presenta los siguientes vicios: a) la

vulneracin del principio de transparencia en atencin al largo perodo de
evaluacin de la nica oferta presentada para luego desecharla sin mayor
justificacin; y b) la vulneracin de disposiciones legales y reglamentarias al no
existir acto administrativo que aprobara las bases de la propuesta hecho del
cual expresan no haber tenido conocimiento al participar de la licitacin por los
motivos que indican y por carecer de justificacin la declaracin de desercin
de la misma.

92

CAPITULO III.- ANLISIS DEL SISTEMA DE CHILECOMPRA EN BASE A CRITERIOS DE

RECIPROCIDAD INFORMATIVA ESTABLECIDOS EN DIVERSOS CUERPOS LEGALES

A.- Normas relativas al Proceso Informativo

El concepto propuesto se estudi con anterioridad a propsito del capitulo I de este

trabajo informativo que se titula La informacin esencial en el sistema de compras
pblicas, aunque en dicho captulo se estudi bajo la ptica de qu es informacin
esencial dentro del sistema de compras pblicas, es importante, ahora, su estudio a
propsito de las distintas normativas que sobre esta materia se encuentran
dispersas en nuestra legislacin. Es decir, es de suma importancia para este trabajo
investigativo analizar como se regula desde diferentes cuerpos legales el proceso
informativo al interior de Chilecompra.
Se entiende a su vez que el proceso informativo es el eje central de este trabajo
investigativo, ya que gracias a este concepto se ha podido estructurar con xito lo
que se denomin a la luz de la investigacin el concepto Reciprocidad Informativa
que viene a constituirse en una variante del proceso informativo la que centra no
slo los deberes de informacin sino tambin el marco de intercambio de esta.
Bajo esta perspectiva se va a analizar el proceso informativo en los siguientes
cuerpos legales, los cuales establecern el marco general en que se centrar el
proceso informativo en el sistema de compras pblicas y en su normativa
especifica:

93

B.- Anlisis de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado Ley N

18.575

El artculo 2 de dicha Ley nos refuerza el principio de estricta sujecin de los

rganos del Estado a la constitucin y a las leyes dando primaca al principio
constitucional y al principio de legalidad, de similar forma a la planteada por el
artculo 6 de la Constitucin.

Articulo 2: Los rganos de la Administracin de Estado sometern su accin a la

Constitucin y a las leyes. Debern actuar dentro de su competencia y no tendrn
ms atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento
jurdico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a las
acciones y recursos correspondientes.
De esta forma se entiende que la Constitucin da el marco normativo en relacin al
actuar de los rganos de la Administracin del Estado y sobre este entendido se
estructura la sujecin de la relacin entre estos y los particulares en materia de
reserva y publicidad en cuanto al proceso informativo.
Ya en el artculo 13 de la ley de bases generales de la administracin del Estado,
de ahora en adelante LOCBGAE, se establece de un modo ms especfico el deber
de publicidad de los actos y resoluciones administrativas.
El artculo 13 en su texto actualizado establece lo siguiente: Los funcionarios de
la Administracin del Estado debern observar el principio de probidad
administrativa y, en particular, las normas legales generales y especiales que lo
regulan.
La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita y
promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de
las decisiones que se adopten en ejercicio de ella.

94

INCISOS DEROGADOS.
Texto que fue actualizado por la Ley N 20.285, pero esta modificacin tuvo vigencia
despus de ocho meses de la publicacin de la Ley, situacin que daba, en trminos
prcticos, a los rganos de la Administracin del Estado un tiempo prudencial para
realizar todas las modificaciones y adecuaciones necesarias para cumplir con lo
dispuesto por el texto modificado.
El antiguo texto legal, realmente necesitaba una adecuacin y modificacin
normativa para estar acorde con lo establecido por el texto Constitucional
modificado y actualizado, a continuacin se transcribe el texto anterior a la
modificacin del art. 13.
Artculo 13.- Los funcionarios de Ley N 19.653 la Administracin del Estado
debern observar el principio de probidad administrativa y, en particular, las
normas legales generales y especiales que lo regulan. La funcin pblica se ejercer
con transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los
procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en
ejercicio de ella. Son pblicos los actos administrativos de los rganos de la
Administracin del Estado y los documentos que les sirvan de sustento o
complemento directo y esencial. La publicidad a que se refiere el inciso anterior se
extiende a los informes y antecedentes que las empresas privadas que presten
servicios de utilidad pblica y las empresas a que se refieren los incisos tercero y
quinto del Artculo 37 de la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas,
proporcionen a las entidades estatales encargadas de su fiscalizacin, en la medida
que sean de inters pblico, que su difusin no afecte el debido funcionamiento de
la empresa y que el titular de dicha informacin no haga uso de su derecho a
denegar el acceso a la misma, conforme a lo establecido en los incisos siguientes. En
caso de que la informacin referida en los incisos anteriores no se encuentre a
disposicin del pblico de modo permanente, el interesado tendr derecho a
requerirla por escrito al jefe del servicio respectivo.

95

Cuando el requerimiento se refiera a documentos o antecedentes que contengan

informacin que pueda afectar los derechos o intereses de terceros, el jefe superior
del rgano requerido, dentro del plazo de cuarenta y ocho horas, deber comunicar
mediante carta certificada, a la o las personas a que se refiere o afecta la
informacin correspondiente, la facultad que les asiste para oponerse a la entrega
de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
Los terceros interesados podrn ejercer su derecho de oposicin dentro del plazo
de tres das hbiles contado desde la fecha de notificacin, la cual se entender
practicada al tercer da de despachada la correspondiente carta certificada. La
oposicin deber presentarse por escrito y no requerir expresin de causa.
Deducida la oposicin en tiempo y forma, el rgano requerido quedar impedido de
proporcionar la documentacin o antecedentes solicitados, salvo resolucin judicial
en contrario, dictada conforme al procedimiento que establece el Artculo siguiente.
En caso de no deducirse la oposicin, se entender que el tercero afectado accede a
la publicidad de dicha informacin, a menos que el jefe superior requerido estime
fundadamente que la divulgacin de la informacin involucrada afecta
sensiblemente los derechos o intereses de los terceros titulares de la misma.
El jefe superior del rgano requerido deber pronunciarse sobre la peticin, sea
entregando la documentacin solicitada o negndose a ello, dentro del plazo de
cuarenta y ocho horas contado desde la formulacin del requerimiento, o desde la
expiracin del plazo concedido al tercero afectado, en el caso previsto en el inciso
sptimo.
El jefe superior del rgano requerido deber proporcionar la documentacin que se
les solicite, salvo que concurra alguna de las causales que establece el inciso
siguiente, que le autorizan a negarse.
En este caso, su negativa a entregar la documentacin deber formularse por
escrito y fundadamente, especificando las razones que en cada caso motiven su
decisin.

96

Las nicas causales en cuya virtud se podr denegar la entrega de los documentos o
antecedentes requeridos son la reserva o secreto establecidos en disposiciones
legales o reglamentarias; el que la publicidad impida o entorpezca el debido
cumplimiento de las funciones del rgano requerido; la oposicin deducida en
tiempo y forma por los terceros a quienes se refiere o afecta la informacin
contenida en los documentos requeridos; el que la divulgacin o entrega de los
documentos o antecedentes requeridos afecte sensiblemente los derechos o
intereses de terceras personas, segn calificacin fundada efectuada por el jefe
superior del rgano requerido, y el que la publicidad afecte la seguridad de la
Nacin o el inters nacional.
Uno o ms reglamentos establecern los casos de secreto o reserva de la
documentacin y antecedentes que obre en poder de los rganos de la
Administracin del Estado.
El artculo 14 fue derogado por completo por la Ley N 20.285, lo que trajo consigo
la interpretacin armoniosa y concordante de todos los preceptos legales que se
encuentran en distintos cuerpos normativos referidos a probidad y transparencia
en los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, a
continuacin se transcribe el texto anterior a la modificacin legal.
Artculo 14.- Vencido el plazo Ley N 19.653 previsto en el Artculo anterior para la
entrega de la documentacin requerida, o denegada la peticin por una causa
distinta de la seguridad de la Nacin o el inters nacional, el requirente tendr
derecho a recurrir al juez de letras en lo civil del domicilio del rgano de la
Administracin requerido, que se encuentre de turno segn las reglas
correspondientes, solicitando amparo al derecho consagrado en el Artculo
precedente.

97

C.- Anlisis de la Ley De Procedimiento Administrativo Ley N 19.880

Esta ley en su artculo 16 establece como principio informativo del procedimiento

administrativo el principio de Transparencia y Publicidad, que se transcribe a
continuacin.

ARTICULO 16. Principio de transparencia y publicidad. El procedimiento

administrativo se realizar con transparencia, de manera que permita y promueva
el conocimiento, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en el.
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas en la Ley de Transparencia de la
Funcin Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado y en
otras disposiciones legales aprobadas con qurum calificado, son pblicos los actos
y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, as como sus
fundamentos y documentos en que stos se contengan, y los procedimientos que
utilicen en su elaboracin o dictacin.
El inciso segundo de este precepto fue modificado por la Ley N20.285, lo que
permiti su concordancia con el texto consagrado por la propia Constitucin, al
consagrar y propugnar el principio de transparencia y publicidad de los actos y
resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, ya que en su texto
anterior quedaba establecido de manera evidente una discordancia entre este
cuerpo normativo y la Constitucin.
Lo que se tradujo en un gran avance normativo que permite armonizar los distintos
cuerpos legales existentes en nuestro ordenamiento jurdico, pues si se transcribe el
inciso anterior a la modificacin hecha por la Ley N20.285, se podr establecer la
imperiosa necesidad de modificar el texto legal.
As el antiguo inciso 2 del art. 16 estableca lo siguiente: En consecuencia, salvo las
excepciones contenidas por la Ley o el reglamento, son pblicos los actos

98

administrativos de los rganos de la Administracin del Estado y los documentos

que le sirvan de sustento o de complemento directo o esencial.

D.- Anlisis de la Ley de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y

Prestacin de Servicios, Ley N 19.886

Esta Ley no hace alusin en forma especfica a las materias de aplicacin referidas a
los principios de publicidad y transparencia de los actos y de las resoluciones
administrativas, pero a este respecto hace alusin ya en forma ms especifica a la
publicidad y transparencia en el sistema de informacin, en el proceso mismo
informativo que se da al interior de Chilecompra.

Haciendo una retrospectiva ya complementado lo estudiado anteriormente en este

capitulo se entiende que la Constitucin gracias a la modificacin presentada por la
Ley 20.050 de 2005 consagr en nuestro pas la publicidad y la transparencia como
principios rectores de la gestin administrativa, a su vez concentrndose en el
marco dado por la propia Constitucin la LOCBGAE tambin contempla dichos
principios como a su vez tambin contempla la estricta sujecin de los rganos de
la Administracin del Estado a la Constitucin y a las leyes lo que obliga a cada
rgano perteneciente a la administracin del Estado a sujetarse a lo dispuesto por
sta, principalmente, y sobre todo en esta materia. Asimismo la ley de
procedimiento

administrativo

consagra

como

principios

informativos

del

procedimiento administrativo los principios de transparencia y publicidad en los

actos y resoluciones que emanan de dichos rganos.
Es as que se entiende que como la Direccin de Compras y Contratacin Pblica es
un rgano que conforma la Administracin del Estado, la cual tiene regulado su
propio procedimiento administrativo por tratarse de un procedimiento sumamente
especfico, debe sujetarse a lo dispuesto en la Ley de procedimiento administrativo,
99

a lo dispuesto por la LOCBGAE y por sobre todo no debe vulnerar lo dispuesto en

nuestra Constitucin, para as lograr un todo armnico en cuanto a normativa y
estructura jurdica. Tampoco se debe olvidar la sujecin a lo dispuesto ahora por la
Ley sobre acceso a la informacin pblica.

La propia Ley N 19.886 explica de mejor forma el principio de transparencia y

publicidad entendido bajo la ptica del sistema de compras pblicas.

Artculo 18.- Los organismos pblicos regidos por esta ley debern cotizar, licitar,
contratar, adjudicar, solicitar el despacho y, en general, desarrollar todos sus
procesos de adquisicin y contratacin de bienes, servicios y obras a que alude la
presente ley, utilizando solamente los sistemas electrnicos o digitales que
establezca al efecto la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. Dicha
utilizacin podr ser directa o intermediada a travs de redes abiertas o cerradas,
operando en plataformas de comercio electrnico o mercados digitales de
transacciones, sea individualmente o acogindose a los beneficios de los contratos
marco que celebre la sealada Direccin. Dicha actividad deber ajustarse a lo
dispuesto en sus respectivas leyes orgnicas, en la ley de firma electrnica y en las
normas establecidas por la presente ley y su reglamento.
Los organismos pblicos regidos por esta ley no podrn adjudicar contratos cuyas
ofertas no hayan sido recibidas a travs de los sistemas electrnicos o digitales
establecidos por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. No obstante, el
reglamento determinar los casos en los cuales es posible desarrollar procesos de
adquisicin y contratacin sin utilizar los referidos sistemas.

Artculo 19.- Crase un Sistema de Informacin de Compras y Contrataciones de la

Administracin, a cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, que se

100

aplicar a los organismos sealados en el artculo 1 de la presente ley, y que

deber estar disponible a todo el pblico, en la forma que regule el reglamento.

El Sistema de Informacin ser de acceso pblico y gratuito.

Artculo 20.- Los rganos de la Administracin debern publicar en el o los sistemas

de informacin que establezca la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, la
informacin bsica relativa a sus contrataciones y aquella que establezca el
reglamento. Dicha informacin deber ser completa y oportuna refirindose a los
llamados a presentar ofertas, recepcin de las mismas; aclaraciones, respuestas y
modificaciones a las bases de licitacin, as como los resultados de las
adjudicaciones relativas a las adquisiciones y contrataciones de bienes, servicios,
construcciones y obras, todo segn lo seale el reglamento.
Los organismos pblicos regidos por esta ley, estarn exceptuados de publicar en el
sistema de informacin sealado precedentemente, aquella informacin sobre
adquisiciones y contrataciones calificadas como de carcter secreto, reservado o
confidencial en conformidad a la ley. Las Fuerzas Armadas y las de Orden y
Seguridad cumplirn con esta obligacin, en conformidad a su legislacin vigente
sobre manejo, uso y tramitacin de documentacin.
Con este anlisis se concluye que se cumple a nivel normativo con los principios
consagrados en la Constitucin y las leyes en materia de Transparencia y Publicidad
en cuanto a actos y resoluciones administrativas.
Sin embargo el problema viene radicado ya no a nivel de cumplir o no con los
preceptos constitucionales sino de que forma pueden materializarse los principios
de transparencia y publicidad de manera que puedan servir como sustento esencial
a los flujos o intercambio de informacin que se dan al interior del sistema sin
vulnerar las garantas establecidas para uno u otro agente que participa del mismo.

101

CAPITULO IV.- ELABORACIN DE NDICES DE SATISFACCIN DEL PRINCIPIO DE

RECIPROCIDAD INFORMATIVA EN CHILECOMPRA

A.- Aspectos Generales

Como se ha mencionado con anterioridad, en un comienzo la idea de crear un

portal de gestin de compras pblicas como result ser el sitio Web Chilecompra
aludi a razones de eficiencia, publicidad, transparencia, probidad y unidad en la
contratacin pblica.
Ahora bien cabe preguntarse si desde su implementacin el ao 2003 realmente ha
cumplido con su objetivo, si realmente ha mejorado la eficiencia del sistema en
forma continua y ascendente.
En trminos fcticos el sistema ha presentado notables cambios y avances esa es
una realidad que nadie en nuestro pas ha podido negar.
Sin embargo como todas las realidades existentes sta no est exenta de presentar
problemas no slo de orden fctico o de implementacin sino tambin de orden
normativo o interpretativo

principalmente. Es por esto que al elaborar este

captulo se pretende a ciencia cierta desmembrar cada uno de estos problemas

presentes en la implementacin del sistema que tengan una eminente relacin con
el flujo o el intercambio de informacin o ms bien lo que he denominado como
reciprocidad informativa.
Los datos e informacin esbozados a continuacin fueron suministrados por el
informe titulado Mejoramiento gestin de compras del sector pblico realizado a
travs del Portal de Chilecompra, a propsito del proyecto de modernizacin de la
gestin pblica, elaborado por el consultor Andrs Aspillaga Castelln.

102

Informe realizado mediante encuestas, entrevistas y focus group a distintas

instituciones en la regin de Antofagasta, Valparaso, Concepcin y la Regin
Metropolitana

B.- Identificacin del Problema

Para establecer qu se entiende por indicadores de satisfaccin al interior de un

sistema como ste se debe atender tanto al problema central como a su causa o
fundamento esencial.
Es por esto que la identificacin del problema conlleva una distincin en los
distintos procesos de gestin que se dan en dicho sistema al momento de realizar la
licitacin que se constituye en el acto esencial de toda contratacin.
A este respecto se identific lo siguiente:
1. Si no se da la capacitacin suficiente, necesaria y adecuada a los
respectivos compradores que utilizan el sistema de gestin va web o
portal Chilecompra para la elaboracin de las bases de cada una de las
licitaciones que se verifican en el sistema, se tiene como consecuencia,
nefasta por cierto, que dicho producto ser deficiente y carente muchas
veces de toda o parte de su funcionalidad informativa lo que trae, por
consiguiente, una interrupcin, o en el mejor de los casos, una distorsin
leve del flujo informativo o de lo que he denominado Reciprocidad
Informativa.
2. Los proveedores al no recibir en forma precisa y clara la informacin
vital para participar del sistema optan por no participar de la licitacin,
en muchos casos, lo que trae en consecuencia que un 13% de las
Licitaciones sean declaradas desiertas por el sistema, con un costo para
el sistema en general, equivalente a unos $10.840.639.867.-

103

3. Se identifica, entonces, que el problema neurlgico consiste en que

las bases de las adquisiciones omiten informacin relevante y necesaria
para que los proveedores se ajusten a los montos y necesidades del
rgano licitador cuya causa radica en la falta de capacitacin o en una
capacitacin deficiente que presentan estos ltimos lo cual se traduce en
la elaboracin de bases de adquisiciones notoriamente deficientes,
manifestndose en un margen de prdidas para el sistema equivalentes
a $10.840.639.867.- por concepto de la declaracin de licitaciones que
llevado a porcentajes equivale a un 13% del total de las licitaciones que
se llevan a cabo en el sistema.
4. Junto con la identificacin del problema principal surgen adems las
siguientes

problemticas

manifestadas

principalmente

para

los

proveedores:
4.1

Los proveedores consideran que para una mayor eficiencia del

sistema en los casos en que se dan adquisiciones de similar

naturaleza deberan existir pautas que permitan determinar en
forma objetiva y unificada las ponderaciones de las ofertas, a este
respecto la normativa de compras pblicas no dice nada en
particular.
4.2

Lo proveedores consideran que para que haya una mayor

eficiencia en el sistema debe haber una mayor transparencia en la

evaluacin de las propuestas y en los criterios de adjudicacin.
4.3

Los criterios de ponderacin no son conocidos, el sistema no

es claro en sus evaluaciones y cuando un proveedor pierde una

propuesta no se le informan las razones de la prdida o el criterio
utilizado para descartar su oferta32.
32

ASPILLAGA Castelln, Andrs. Informe final propuesta mejoramiento gestin de compras del
sector pblico realizadas a travs del portal de Chilecompra. Informe. Santiago, Chile. Fondo de
modernizacin de la gestin pblica, 2008.

104

C.- Indicadores de Satisfaccin del principio de reciprocidad informativa en

Chilecompra

Ms que de hablar de ndices o indicadores de satisfaccin por las cifras en estudio

se debera hablar mejor de ndices de insatisfaccin.
A modo de resumen se tienen las siguientes estadsticas, que explican mejor este
fenmeno:

1.

Un 21% de los proveedores no est participando del sistema por:

a. Plazos para preparar propuestas muy cortos (28%)
b. Dificultad para preparar las propuestas (19%), no especificando que
tipo de dificultades.

2.

Un 30% de los proveedores no adjudicados cree que las bases son

poco precisas (encuesta proveedores).

3.

Un 22% de los proveedores que no adjudican cree que las bases

tcnicas son muy complejas (encuesta proveedores).

4.

Un 19% de los proveedores cree que mejorara el sistema si las

especificaciones fueran ms claras (encuesta proveedores).

5.

El 75% de los compradores estima que la razn principal de la

declaracin de adquisiciones desiertas se debe a falta de oferentes y al no

cumplimiento de las especificaciones tcnicas (encuesta compradores)
6.

El 27% de los compradores estima que el proceso de elaboracin de

las bases no es ptimo.

7.

El 22% de los compradores considera que no sabe elaborar las bases

del proceso de adquisicin.

105

8.

Un porcentaje del 6% considera que no maneja en forma ptima el

procedimiento
9.

Un 20% de los compradores estima que las normativas existentes son

relativamente adecuadas para el proceso de adquisicin33.

As la informacin recopilada entre los compradores y los proveedores es

eminentemente contradictoria en algunos aspectos debido a la apreciacin que
tiene cada uno del proceso de contratacin.
Por un lado hay deficiencias al momento de elaborar adecuadamente
determinadas adquisiciones, presentando dificultad en la elaboracin de bases
o trminos de referencia, asociado a lo anterior se presenta una dificultad para
establecer criterios de adjudicacin34.

Por otro lado, segn el informe de Gestin del ao 2007, se capacit a 25.000
compradores, de los cuales 13.468 participantes fueron capacitados a travs de
las jornadas de ferias Chilecompra (Capacitaciones breves, masivas y sin la
infraestructura necesaria).
Slo 2.323 participantes han desarrollado una capacitacin ms sistemtica (a
travs del DUOC y capacitacin Cerrada)35.

33

Ibd. Op. Cit. P 25

34

dem.

35

dem.

106

As las cifras nos permiten elaborar las siguientes conclusiones:

1.

Cantidad de licitaciones desiertas producto de bases inadecuadas,

incompletas y/o demasiado complejas.

2.

Cantidad de licitaciones desiertas producto de la deficiente definicin

de los criterios de evaluacin de adquisiciones (ponderaciones)

3.

Compradores con desconocimiento e interpretacin inadecuada de la

normativa que rige al sistema de compras pblicas.

Desde la implementacin en el ao 2003 del portal de compras pblicas

Chilecompra a la fecha este concentra el 37% de las compras electrnicas en Chile,
lo que refleja un ahorro importante para el sector pblico graficado por lo menos
en un 6%. Adems en el ao 2006 se logro un ahorro de 47.000 Millones de pesos,
de los cuales 90% fue por mejores precios y 10% por el uso de convenios marcos.
A este respecto en el ao 2007, se capacit a 48.500 usuarios en 1900 actividades,
dividindose en 25.000 compradores y 23.000 proveedores aproximadamente. Se
destaca numricamente la capacitacin adecuada en las Ferias Chilecompra,
particularmente en los compradores alcanza a la suma de 12.258 usuarios (cerca
del 50% de todos los compradores capacitados)36.
Todas estas estadsticas podran tener su fuente o fundamento principal en la
carencia normativa por cuanto la Direccin a cargo de la gestin del portal web
Chilecompra no tiene atribuciones fiscalizadoras ni antes, ni durante, ni despus
sobre las licitaciones, por lo que es slo un instrumento, sin potestad sobre los
compradores y/o proveedores.
Siguiendo con el estudio graficado en cifras se tiene que los compradores que
concentran la mayor cantidad de adquisiciones en el sistema son los funcionarios
36

dem.

107

pblicos de gobierno central, Servicios de Salud y Universidades Estatales, de un

total de 900 organismos pblicos, de los cuales el 35% es Profesional, el 20%
Tcnico, el 45% Administrativo y otros37.
Sobre este mismo asunto estas instituciones tienen la siguiente limitacin, que
altera el principio de publicidad (objetivo fundamental en la creacin del sistema),
consistente en que no todos los organismos pblicos operan a travs del portal
Chilecompra, quedando esta decisin en manos de cada organismo. Lo que se da, es
un uso parcial del sistema, efectundose algunas adquisiciones por este medio y
otras no, ya que existe la recomendacin de la Direccin de Compras Pblicas de
usar el portal para las adquisiciones, por lo que todos los organismos tienen acceso
al uso del portal como compradores.
Otra limitacin importante es la referida a las variaciones que pudiera tener el
desarrollo del proceso al interior de cada institucin compradora, variaciones que
pudieran constituir una vulneracin cierta al principio de Unidad que concentra el
propio sistema de compras pblicas, ya que al respecto cada institucin tiene la
facultad de adecuar el proceso de compras de acuerdo a sus necesidades y
capacidades tcnicas y econmicas dentro del marco que da la propia normativa, lo
que le quita seguridad y uniformidad al sistema en s mismo.
Esto no obsta a que las particularidades que se den al interior del proceso se deben
a elementos de la naturaleza misma de la adquisicin, ya que existirn
adquisiciones de mayor o menor complejidad lo que implicara variaciones en
algunos aspectos, tales como plazos, procesos, indicadores de gestin, criterios de
adjudicacin y otros aspectos, que no constituiran particularidades suficientemente
graves para vulnerar el principio de Unidad del sistema.
Complementado el prrafo anterior el tiempo de adquisicin de un servicio o
producto puede variar entre das o hasta varios meses, dependiendo de la
complejidad de la adquisicin, premisa que debera condecirse con los plazos para
37

Ibd. Op. Cit. P 25.

108

la publicacin de una adquisicin, los cuales estn establecidos en la norma pero

slo con referencia al mnimo y no al mximo de duracin38, particularidad que por
lo general tiende a desincentivar a los oferentes o proveedores por cuanto los
compradores por lo general publican las licitaciones por el tiempo mnimo y adems
siempre demuestran un inters urgente en la compra del bien o servicio de que se
trate dejando un margen de tiempo an ms acotado para la elaboracin de las
ofertas por parte de los proveedores lo que se traduce finalmente en una razn
para no participar de la licitacin.
Retomando el tema de los proveedores u oferentes del sistema se tiene, que en el
ao 2007 hubo 64.556 oferentes a nivel nacional, desglosados de la siguiente
manera (segn la estratificacin de Chilecompra):
1.

68.7% Microempresas (Ventas anuales menores a 2.400 UF)

2.

22.0% Pequeas (Ventas anuales entre 2.400,1 y 25.000 UF)

3.

5.8% Medianas (Ventas anuales entre 25.000,1 y 100.000 UF)

4.

3.4% Grandes ( Ventas anuales sobre 100.000,1 UF)

De lo que se desprende que de los recursos generados por las transacciones, un

tercio lo concentr el sector micro y pequea empresa, lo que se traduce en
$705.000 Millones de pesos, por lo que este sector se constituye en el ms
participativo del sistema con un porcentaje que bordea el 90.7%39
Lo que significa que esta herramienta que se conoce como Chilecompra no slo
cumple con el objetivo de dar un mejor servicio y sistema estandarizado para que se
lleven a cabo las transacciones entre el sector pblico y privado de nuestro pas sino
que sirve tambin para fomentar la actividad de las micro y pequeas empresas

38

dem.

39

Ibd. Op. Cit. P 25

109

(Mipe), las que al fin y al cabo se constituyen en la principal fuente de empleo en

nuestro pas.
Volviendo al tema central de este captulo se tiene que el mercado de compras
pblicas gener durante el ao 2007 negocios por $2.095.260.- Millones de pesos,
en cerca de 450.000 oportunidades de negocio, de este total cerca del 13% se
declara desierta (alrededor de 58.000 adquisiciones), las que deben ser
nuevamente licitadas o declaradas, eventualmente, desiertas. Segn las estadsticas
las principales causas que constituyen el problema son las siguientes:
1.

No cumplir con los requisitos exigidos ; 21%

2.

No se presentan oferentes; 21%

3.

Excede presupuesto o no resulta conveniente; 17%40

El proceso de compras pblicas, no tiene normado los trminos usados para

explicar o dar la razn por la que se declara una adquisicin desierta, trminos que
quedan al criterio de los compradores, es de ah que se extraen los trminos como
Excede presupuesto o no resulta conveniente, para este caso ambas seran
equivalentes.
Ya a modo de confeccin de un ndice ms concentrado en las temticas principales,
se puede decir que las estadsticas ms relevantes son las siguientes:
Proveedores y compradores encuestados concluyen lo siguiente;
1.

Un 21% de los proveedores no est participando del sistema y las

principales razones aludidas son: un 28% de las respuestas sealan que los
plazos para preparar las propuestas son muy cortos, y un 19% de las
respuestas sealan que tienen dificultad para preparar las propuestas, no
especificando que tipo de dificultades.
2.

Un 30% de los proveedores no adjudicados cree que las bases son

poco precisas (encuesta proveedores).

40

dem.

110

3.

Un 22% de los proveedores que no adjudican cree que las bases

tcnicas son muy complejas (encuesta proveedores).

4.

Un 30% de los proveedores dice no presentarse por el tiempo escaso

para ofertar (encuesta proveedores).

5.

Un 19% de los proveedores cree que mejorara el sistema si las

especificaciones fueran ms claras (encuesta proveedores).

6.

El 75% de los compradores estima que la razn principal de la

declaracin de adquisiciones desiertas se debe a falta de oferentes y al no

cumplimiento de las especificaciones tcnicas (encuesta compradores).
7.

Es frecuente encontrarse con licitaciones en donde las bases no son

claras y las especificaciones tcnicas no son adecuadas, son imprecisas, lo

que provoca la dificultad y hasta la imposibilidad de presentarse al concurso
pblico (Focus Proveedores).
8.

Los tiempos de las licitaciones son muy acotados para responder y

participar, por lo que no alcanzan a elaborar las propuestas adecuadamente

(Focus Proveedores)41.

Todo esto se traduce en un descontento generalizado por parte de los proveedores

y una conformidad yacente en los compradores, pero que sin embargo los
proveedores catalogan al procedimiento como de poco ptimo en base a las
siguientes razones:

1.

La falta de claridad en las especificaciones, debido principalmente a

que el comprador no maneja la informacin tcnica necesaria para

desarrollar adquisiciones con grados mayores de complejidad (bienes o
servicios con mayor exigencia tcnica).
41

dem.

111

2.

Falta de tiempo para elaborar la adquisicin, aludiendo que tienen

una sobrecarga de trabajo y siempre los requirentes estn solicitando las

cosas con urgencia, lo que implica, adems, que los plazos de publicacin
son ms breves42.
Con respecto a los compradores y en relacin a la capacitacin, un 40% de los
compradores que ha participado en capacitacin dice que esta ha sido regular o
deficiente lo que se considera negativamente insuficiente. Mientras que en el
gobierno Central la evaluacin de la capacitacin es positiva, alcanzando un 70%.
El tema de la capacitacin sigue siendo un tema complejo y por dems mal
enfocado por las instituciones encargadas que hacen prevaler la cantidad (cursos
masivos) por sobre la calidad de los materiales impartidos y de los cursos ofrecidos.
Es ms un 30% de los compradores manifiesta que en los temas a abordar en las
futuras capacitaciones se debera incluir la elaboracin de bases tcnicas.
Finalmente para terminar este anlisis, se podra afirmar que todos los puntos
enfatizados con anterioridad en este desarrollo instrumental y estadstico se
podran resumir en lo siguiente:

1.

La percepcin de falta de transparencia por parte de los proveedores.

2.

Que no todos lo organismos pblicos compran a travs de

Chilecompra, an cuando la Ley as lo dicta.

42

dem

43

dem

3.

Problemas de funcionamiento de la plataforma

4.

Falta de poder de fiscalizador de Chilecompra.43

112

VI.- NUESTRAS CONCLUSIONES

Para concluir con este trabajo investigativo es necesario hacer una reflexin acerca
del cumplimiento de la hiptesis planteada en el inicio de este trabajo la cual
consiste en lo siguiente:
El debido cumplimiento del principio de reciprocidad informativa exige la
modificacin del estatuto jurdico del SIS de compras pblicas.
Para entender esta hiptesis de trabajo se debe hacer una pequea reflexin
acerca de que es lo que es el SIS de compras pblicas y cual es su finalidad en
dicho sistema.
El SIS, o tambin conocido como sistema en Internet de solicitudes de informacin,
se centra principalmente en un proyecto elaborado a razn de la plataforma de
informacin creada para el cumplimiento y ejecucin de la nueva ley sobre acceso a
la informacin pblica, la cual brindara un soporte a este sistema que permitira
que los requerimientos de informacin hacia los distintos rganos del Estado
pudieran materializarse a travs de Internet, de esta manera se da un sistema que
cumple con los requisitos de publicidad, transparencia, fcil acceso, rapidez y
facilidad en cuanto a su uso y comprensin.
Este sistema no slo se ha implementado en nuestro pas sino que tambin en
otros como son el caso de Mxico.
Tratndose del sistema de compras pblicas y analizando la normativa
correspondiente en la materia en base al desarrollo de todos los tpicos propios de
este trabajo se puede desprender que de dicho anlisis efectuado eminentemente
la normativa de compras pblicas que regula e implementa el SIS en este sistema
es eminentemente deficiente por tanto es preeminente que se haga una reforma a
dicha normativa que permita que dicho sistema pueda lograr con xito el
cumplimiento del principio de reciprocidad informativa que he planteado en este
trabajo.
Para lograr un mayor entendimiento de cuales son las principales falencias que
posee este sistema es menester desarrollar los siguientes tpicos:

113

Tpico General:
Para entender de mejor manera las falencias que brinda el SIS de compras
pblicas se debe atener a cuales seran los requisitos que permitiran que los
deberes de reciprocidad informativa se cumplieran con xito.

Requisitos esenciales

1. La existencia de un funcionario encargado de la preparacin

de las bases de la licitacin pblica altamente capacitado en
cuanto a los requerimientos tcnicos que involucra la confeccin
de la misma de acuerdo a las especificaciones tcnicas del
producto o servicio que se requiere.
2. La existencia de proveedores encargados de la preparacin
de las ofertas que se presentan a las licitaciones altamente
capacitados para la comprensin y elaboracin de estas por
cuanto requieren de los conocimientos necesarios para cumplir
con los requerimientos propios del rgano en cuanto al servicio o
producto que ofrecen en la propuesta.
3. Las vas necesarias y aptas para la comunicacin en las
distintas fases del proceso de compras y contratacin pblica,
por cuanto estas deben brindar las condiciones mnimas de
transparencia, probidad, publicidad, fluidez, rapidez de acceso,
gratuidad o bajos costos, entre otras, que permita que los
deberes de reciprocidad informativa puedan cumplirse.
4. Que se de cumplimiento a cabalidad de la normativa
actualmente vigente en materia de acceso a la informacin
pblica con el fin de que se puedan elaborar propuestas y bases
lo ms adecuadas para la entera satisfaccin de todos los
agentes que participan del proceso en s, pues cumplindose con
estas garantas de acceso a la informacin se logran los
estndares de transparencia y publicidad que permiten crear en

114

los agentes que participan los grados de confianza y credibilidad,

suficientes para instaurar la seguridad necesaria para el buen
funcionamiento y operatividad de todo el sistema.

Tpicos Especficos:

En cuanto a qu se considera informacin esencial en materia de contratacin

pblica la normativa estudiada es ambigua con respecto a esto, ya que no da de
forma explicita y clara la informacin vital, necesaria e indispensable que se
requiere para dar cumplimiento a la reciprocidad informativa en forma adecuada.
Sin embargo del anlisis e investigacin realizada se puede inferir que la
informacin vital y esencial para dar cumplimiento a los deberes de reciprocidad
informativa y los deberes propios de satisfaccin del sistema se pueden resumir en
dos conceptos fundamentales.
a)

Las bases de la Licitacin

b)

Las propuestas de los oferentes

Ahora bien para determinar si esta informacin, que encierra en s misma

contenidos importantsimos para el sistema de reciprocidad informativa, es de libre
acceso para los contratantes se tiene que entender que gracias a lo analizado para
la elaboracin de este trabajo se ponder que en lo sustancial esta informacin es
de libre acceso a los agentes partcipes del sistema. Sin embargo la informacin
que encierran dichos procesos en cuanto a aristas y subetapas primordiales para el
entendimiento de lo sustancial de la informacin esencial que encierran estos
procesos no es de libre acceso y para acceder a ella los agentes se encuentran con
limitaciones a sus requerimientos de informacin.
Para determinar los motivos que encierra la negativa en cuanto a acceder al
requerimiento de informacin planteado al sistema, se analiz principalmente los
requerimientos que formulaban los particulares, proveedores, hacia el SIS de
compras pblicas el cual frente al requerimiento de informacin planteado y
en base a la informacin recopilada y analizada no da una respuesta
fundamentada o motivada en cuanto a la denegacin de informacin frente a
su requerimiento.

115

Como se dej expresado con anterioridad el SIS al no dar una respuesta motivada
a la denegacin de informacin requerida por un particular, estara vulnerando lo
establecido en la Constitucin y en las leyes lo que se dej de manifiesto en el
contenido de este trabajo. Adems, tambin se puede establecer que la situacin
estudiada tampoco cumple en forma especifica con lo establecido en la nueva Ley
sobre acceso a la informacin pblica ni tampoco con el principio de transparencia
activa pues en muchos casos la informacin que debe estar a disposicin del
pblico y en este caso de los proveedores no se encuentra a disposicin en la
forma establecida en dicha Ley.
Pasando a otro tema es importante destacar que en otros pases que cuentan con
sistemas de gestin de compras pblicas similares al nuestro presentan problemas
en cuanto a brindar las condiciones mnimas para el correcto desarrollo del principio
de reciprocidad informativa, aunque algunas legislaciones como la mexicana y la
europea han mostrado algunos avances en materia de implementacin y efectividad
de los estndares de transparencia, probidad y publicidad.
La reciprocidad informativa tiene un alcance que se extiende a todo el proceso y en
todas sus etapas, ya que en cada uno de estos se requiere que se de cumplimiento
a los deberes que involucra. En cuanto a sus condiciones de trabajo, se debe tomar
en cuenta lo expuesto a propsito de la concurrencia de los requisitos mnimos que
ya se expresaron los cuales son vitales para el buen funcionamiento de este
principio.
En cuanto al modo en que se pudieran mejorar las falencias demostradas en el
sistema principalmente se puede proponer como solucin que se den mejores
capacitaciones en el uso del sistema en la elaboracin de las bases a los
funcionarios encargados de esta tarea a los proveedores para que elaboren
una propuesta ptima para la satisfaccin de los requerimientos del rgano.
Tambin se debe mejorar la normativa en cuanto a establecer los parmetros
mnimos y requerimientos esenciales de informacin que permitan de mejor manera
cumplir con los canales necesarios para que la reciprocidad informativa se de con
xito.
Crear mayores instancias de entendimiento y comprensin entre las etapas
pertenecientes al proceso de compras pblicas para lograr que los agentes
que participen en ste adquieran una mayor comprensin de la informacin
que solicitan y reciben.
116

BIBLIOGRAFA

Normativa Consultada:

1.

Decreto Supremo N 250 de 2004, del Ministerio de Hacienda.

CHILE. Aprueba reglamento de la ley N 19.886 de bases sobre

contratos administrativos de suministro y prestacin de servicios.
Santiago, Chile, 24 de septiembre de 2004. 35p.
2.

Ley N 19.886. CHILE. De bases sobre contratos administrativos

de suministro y prestacin de servicios. Sitio Web www.chilecompra.cl.

Ministerio de Hacienda, Santiago, Chile, julio 30 de 2003. PP. 24.
3.

Ley N 19.880. CHILE. Establece bases de los procedimientos

administrativos

que

rigen

los

actos

de

los

rganos

de

la

administracin del Estado. Sitio Web www.bcn.cl. Ministerio secretara

general de la presidencia, Santiago, Chile, mayo 29 de 2003. pp. 19.
4.

Ley N 18.575. CHILE. DFL N1, Ley N19.653. Orgnica

constitucional de bases generales de la administracin del Estado.

Sitio Web www.bcn.cl. Ministerio secretara general de la presidencia,
Santiago, Chile, noviembre 17 de 2001. pp. 13.
5.

Decreto Supremo N100. CHILE. Constitucin poltica de la

repblica. Sitio Web www.bcn.cl. Ministerio secretara general de la

presidencia, Santiago, Chile, septiembre 22 de 2005. pp. 53.
6.

Ley N 20.285. CHILE. Sobre acceso a la informacin pblica.

Sitio Web www.bcn.cl. Ministerio secretara general de la presidencia,

Santiago, Chile, agosto 20 de 2008. pp. 27.
7.
2006.

Circular N 04. CHILE. Directiva Estndares de Transparencia

Directivas

de

contratacin

pblica.

Sitio

Web

www.chilecompra.cl. Ministerio de Hacienda, Direccin de compras y

contratacin pblica, Santiago, Chile, junio 30 de 2006.5p.

117

Otras fuentes bibliogrficas consultadas:

8.

MALDONADO, Arstica, Ivn. Licitacin pblica: Concepto,

principios y tramitacin. Actualidad Jurdica. (13): 291-313, ene. 2006.

9.

ASPILLAGA

Castelln,

Andrs.

Informe

final

propuesta

mejoramiento gestin de compras del sector pblico realizadas a

travs del portal de Chilecompra. Informe. Santiago, Chile. Fondo de
modernizacin de la gestin pblica, 2008. 351 h.
10.

ROSSELOT J., J. 2001. Informe de la comisin de hacienda en el

proyecto de ley de bases sobre contratos administrativos de

suministro y prestacin de servicios. En: Discusin parlamentaria
(boletn N 429-05, 2001, Congreso Nacional). Santiago, Ministerio de
Hacienda, Gobierno de Chile. pp. 26.
11.

JERVIS P. Separata de curso de pre-grado taller transparencia y

acceso a la informacin pblica en la sociedad de la informacin

primer semestre 2008. En: Taller de memoria Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica en la sociedad de la informacin: anlisis
legislacin nacional en materia de transparencia y acceso a la
informacin pblica: Mayo de 2008. Santiago, Universidad de Chile,
Facultad de Derecho y Centro de Estudios de Derecho Informtico
(CEDI). Pp. 44.
12.
de

GOYCOLEA, Toro M. El modelo ideolgico del mito. En: Ctedra

Historia:

sistema

lingstico:

semestre

2004.

Santiago,

Universidad de Chile, Vicerrectora de Asuntos Acadmicos, Programa

Acadmico de Bachillerato. Pp. S.p.
13.

Sitio Web www.chilecompra.cl.

118

ANEXO 1

ENCUESTA A COMPRADORES Y PROVEEDORES

DATOS ESTADSTICOS

POLTICAS Y CONDICIONES DE USO DEL SISTEMA

119

Transcripcin literal del informe del consultor Andrs Aspillaga, pero slo sobre
los aspectos ms importantes referidos al tema central de esta investigacin, La
Reciprocidad Informativa en Chilecompra.

120

COMPRADORES

121

122

SIMIL PROVEEDORES

123

124

COMPRADORES

125

SIMIL PROVEEDORES

126

127

128

COMPRADORES

129

130

SIMIL PROVEEDORES

131

132

133

POLTICAS Y CONDICIONES DE USO

DEL SISTEMA www.ChileCompra.cl
(ltima actualizacin, julio de 2009)
Estas son las Polticas y condiciones de uso del Sistema www.chilecompra.cl a las
que debern sujetarse sus usuarios, tanto organismos pblicos como proveedores,
para la realizacin de todos los procesos de compra y contratacin regulados por la
Ley N 19.886. y el Decreto Supremo N 250 de 2004 (Hacienda), Reglamento de la
ley 19.886, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de
Servicios
DE LOS SISTEMAS ADMINISTRADOS POR LA DIRECCIN DE COMPRAS.

ChileCompra
El acceso y uso del Sistema de Informacin de Compras y Contrataciones, en
adelante www.chilecompra.cl estar sujeto a lo previsto en la Ley N 19.886 sobre
Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios, su Reglamento
contenido en el DS N 250 del Ministerio de Hacienda y normas complementarias,
as como a las estipulaciones consignadas en estas polticas y condiciones de uso, las
que se entendern expresamente aceptadas por los usuarios, tanto Proveedores del
Estado como Organismos Pblicos, por el slo hecho de utilizar este sitio.
www.chilecompra.cl es un portal de comercio electrnico, y constituye el medio
oficial a travs del cual la Administracin del Estado, publica sus llamados y efecta
sus procesos de contratacin de bienes muebles y servicios necesarios para su
funcionamiento.
El Sistema de Informacin constituye, adems, el medio idneo de notificacin de
las resoluciones ocurridas en dichos procesos, sin perjuicio de las dems medidas de
publicidad, que de acuerdo a la legislacin vigente efecten los Organismos Pblicos
para
publicitar
sus
procesos
de
contratacin.

ChileProveedores
ChileProveedores es el registro electrnico oficial de proveedores de la
Administracin Pblica , a cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica,
en adelante la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. Este registro tiene por
objeto registrar a todas las personas naturales y jurdicas, chilenas o extranjeras y
constatar la existencia de inhabilidad o incompatibilidad para contratar con los
organismos del Estado, acreditando su situacin financiera, idoneidad tcnica y
situacin
legal.
El uso de ChileProveedores, estar sujeto a lo previsto en la Ley N 19.886 sobre
Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios (Ley de Compras),
su Reglamento aprobado por el Decreto de Hacienda N 250, de 2004, y normas
complementarias, as como los criterios consignados en las respectivas polticas y
condiciones de uso, que se dictarn especialmente al efecto.

134

Los organismos pblicos afectos a la Ley de Compras Pblicas, debern agregar a los
requerimientos que se explicitan en las bases de licitacin o trminos de referencia,
una clusula en la que se exija a los proveedores la inscripcin en ChileProveedores
para poder contratarlos. Dicha clusula debe contener al menos, la exigencia de
inscripcin en Chileprovedores y, para los casos en que los proveedores adjudicados
no estn inscritos, otorgar un plazo de 15 das para hacerlo, el que se contar desde
que le es comunicada la adjudicacin o se le emite la orden de compra respectiva.

Reglas de Uso Especiales para Compradores y Organismos del Estado

Queda estrictamente prohibido al Organismo Comprador realizar cualquier uso de
ChileProveedores que se encuentre fuera del marco del proceso de compras
pblicas.
El uso de ChileProveedores est dirigido principalmente a la realizacin de los
procesos
de
contratacin
de
bienes
y
servicios.
Los Organismos del Estado sern los nicos responsables de la decisin de adjudicar
y contratar con uno o ms proveedores inscritos o no en ChileProveedores.
Los Organismos del Estado aceptan y declaran conocer la circunstancia que la
informacin disponible y que se obtiene de las distintas bases de datos consultadas,
se actualizan y validan de la misma manera y oportunidad que lo hacen las fuentes
que
las
proporcionan.
Los Organismos del Estado podrn contratar con los proveedores que acrediten su
situacin financiera y tcnica a travs de su inscripcin en el Registro de
Proveedores. Respecto de los oferentes no inscritos debern establecer en las bases
de licitacin los documentos que se requieren para justificar dichas situaciones.
Los Organismos Fiscalizadores de Estado, podrn utilizar ChileProveedores con el
objeto de asegurar el correcto desempeo de los distintos procesos definidos y
velar por la transparencia del Proceso de Compras Pblicas.
Los Compradores y Organismos del estado que usen ChileProveedores, dan por
conocidos
y
aceptados
los
trminos
del
presente
documento.

INFORMACIN
CONTENIDA
EN
EL
PORTAL
El Estado de Chile y cada uno de sus organismos son propietarios de toda la
informacin contenida en www.chilecompra.cl. Cualquier reproduccin total o
parcial de dicha informacin por cualquier forma o medio, debe ser autorizada de
manera expresa por la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, y existir la
obligacin
de
citar
su
fuente.

ACCESO
AL
SISTEMA
DE
INFORMACIN
www.chilecompra.cl es, actualmente, de acceso pblico y gratuito para todos sus
usuarios, sin perjuicio de lo cual la Direccin de Compras y Contratacin Pblica
135

podr fijar las tarifas, que permitan financiar ciertos servicios de valor agregado, y la
inscripcin en el Registro de Contratistas y Proveedores que administrar, todo de
acuerdo
a
la
normativa
legal
vigente.

RESPONSABILIDAD

DISPONIBILIDAD

DEL

SISTEMA

RESPONSABILIDAD
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica no se hace responsable por errores,
omisiones o cadas temporales del Sistema provocados por cualquier causa, propios
o de terceros, ni por cualquier inexactitud, error u omisin de la informacin
distribuida a travs del mismo, ni de la oportunidad y contenidos de los correos
electrnicos que este Sistema genere. Se deja constancia que la informacin y
contenido de los documentos publicados es de responsabilidad de usuarios que las
publican
y
envan.
Asimismo, no ser responsable por la interrupcin en la recepcin de e-mails
producto de la intervencin de algn ISP (Internet Service Provider), ni garantizar
los tiempos de respuesta del Sistema, ms all de la puerta de sus servidores en los
que se encuentra alojado el software del sistema de Informacin.
La veracidad, integridad y completitud de la informacin ser responsabilidad del
usuario que la ingresa en www.chilecompra.cl, para lo cual se atender a las claves
de
acceso
bajo
las
cuales
se
publica
la
informacin.
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica no ser responsable de los actos o
contratos (incluyendo convenios marco) que se generen entre los Organismos
Pblicos (demandantes) y los Proveedores (oferentes), como consecuencia de la
utilizacin de www.chilecompra.cl, como tampoco de la fijacin de criterios de
evaluacin, ni de los resultados en los procesos de adquisicin que se lleven acabo a
travs
del
Sistema.
Tampoco ser responsable de los virus que puedan contener los documentos que
adjuntan los usuarios del sitio. Ser responsabilidad de cada usuario velar por que
los archivos que sube al sitio no tengan virus de ninguna especie.
Las estadsticas e informes disponibles en www.chilecompra.cl son meramente
referenciales y no comprometen a la Direccin de Compras y Contratacin Pblica
ni
al
Estado
de
Chile.

DISPONIBILIDAD
El Sistema de Informacin cuenta con un servicio de provisin de plataforma
tecnolgica de alta disponibilidad, razn por la cual las indisponibilidades, sean
totales o parciales son excepcionales y no habilitarn a los Organismos Pblicos a
efectuar sus procesos de contratacin fuera del Sistema de Informacin, salvo en
los
casos
especialmente
establecidos
en
la
legislacin
vigente.

136

En efecto, las indisponibilidades que se prolongan por breves perodos slo generan
la necesidad de volver a ejecutar la parte del proceso pendiente, pero no justifican
que
el
mismo
se
realice
por
otros
medios.
El equipamiento necesario con que deben contar los Organismos Pblicos es el
siguiente:

PC : Pentium II o superior. . Memoria 128 MB o superior.

Sistema Operativo: Microsoft Windows 98 (segunda edicin) o superior,
Macintosh, Linux.
Navegadores (Browsers): Explorer 5.5 o superior o Nestcape 7.1 o superior
Conexin a Internet: conmutada o banda ancha
Ancho de Banda: de preferencia igual o superior 128 KBPS

Es responsabilidad de los usuarios, comprobar el correcto funcionamiento de:

Configuracin de sus computadores.

Problemas o configuraciones incompatibles de las redes internas.
Disponibilidad y configuracin de enlaces, conexiones e ISP a Internet.

La DCCP a fin de garantizar el adecuado funcionamiento del Sistema, as como su

disponibilidad, seguridad, consistencia, confidencialidad y no repudiabilidad, efectuar
migraciones de datos, mantenciones correctivas y optimizaciones de las plataformas
tecnolgicas, sobre las cuales opera.
En tales situaciones y de manera excepcional podr bloquear fechas de cierre, apertura,
adjudicaciones u otras, de los procesos de adquisicin que se efecten en el Sistema,
durante los perodos en que se realicen tales correcciones o mantenciones. Tales medidas
sern comunicadas a los usuarios, quienes estarn obligados a dar cumplimiento a los
procedimientos contemplados en la ley 19.886 y su reglamento, debiendo en todo caso
publicar en el Sistema la o las rdenes de compra emitidas.

CENTRO
DE
CONTACTO
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica entregar, a todos los usuarios del
Sistema un centro de contacto que contar con una mesa de ayuda telefnica y un centro
de
contacto
va
web
a
travs
de
www.chilecompra.cl.

Mesa
de
Ayuda
Telefnica
Esta mesa de ayuda atender las consultas de los usuarios sobre el funcionamiento del
sistema en un horario de atencin de lunes a sbado entre las 8:00 y 20:00 horas en el
nmero telefnico 600 7000 600. Otro tipo de consultas sern escaladas a agentes
especializados y sern respondidas de acuerdo a su complejidad de resolucin.

Centro
de
Contacto
Via
WEB
Este centro de contacto cuenta con un servicio de respuestas a consultas relacionadas con
137

el uso del sistema y con los temas relacionados con la normativa y gestin de
abastecimiento. Las consultas se podrn ingresar por va web a travs de
www.chilecompra.cl en formularios de contacto y reclamos, servicio de respuestas a
preguntas frecuentes y servicio de orientacin legal en el sitio . El servicio web funciona
los siete das a la semana las 24 horas. Los tiempos de respuestas estn definidos en cada
uno
de
los
servicios
en
la
web.
El Centro de Contacto no ser responsable de solucionar problemas que deriven del
cumplimiento
contractual
de
los
proveedores
o
contratistas.

SUSPENSIN
O
ELIMINACIN
DE
USUARIOS
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica se reserva el derecho de suspender y/o
eliminar unilateral y automticamente de www.chilecompra.cl a los usuarios que
incumplan las polticas y condiciones de uso del Sistema de Informacin de Compras y
Contrataciones:
www.chilecompra.cl.

CORREOS ELECTRNICOS ENVIADOS POR EL SISTEMA DE INFORMACIN A

PROVEEDORES DURANTE EL PROCESO DE CONTRATACIN
El medio oficial de publicacin de las Oportunidades de Negocio o procesos de
contratacin es el Sistema de Informacin www.chilecompra.cl, en cada uno de sus
ambientes.
Los correos electrnicos, enviados por el Sistema de Informacin, constituyen una
facilidad de aviso de alerta, y por tanto, no corresponden al medio oficial de publicacin.
Por ello, es recomendable revisar peridicamente el Sistema de Informacin en las
pginas que corresponden, en particular en el Escritorio del Proveedor, para informarse
de las etapas y desarrollo de los procesos de adquisicin, que han sido previamente
seleccionados por el proveedor para recibir informacin y mensajera.
Lo anterior, dado que el sistema de informacin slo notificar por correo electrnico
aquellos procesos de adquisiciones que han sido filtrados o configurados por el propio
proveedor.
Los principales correos electrnicos de alerta que genera el Sistema de Informacin a los
proveedores, y que los proveedores pueden filtrar o configurar, son los siguientes:
A.- Publicaciones: Correo resumen o correo uno a uno que se enva a todos los
proveedores inscritos en el o los rubros seleccionados por el Organismo Pblico al
momento de publicar, siempre que los proveedores lo hayan as configurado. Cada
proveedor
podr
elegir
una
u
otra
modalidad.
B.- Modificacin de adquisiciones: Este correo se enva cada vez que ocurre un cambio
en las bases o trminos de referencia publicados. La notificacin de modificacin es
enviada slo a los proveedores que hayan seleccionado la opcin de seguimiento del
proceso.
138

C.- Adjudicacin: Este correo se enva cuando son publicados en el sistema de

informacin los resultados del proceso. Esta notificacin es enviada slo a los
proveedores que hayan seleccionado la opcin de seguimiento del proceso.
D.- Orden de Compra: Este correo se enva al proveedor en el momento en que el
organismo pblico le enva la orden de compra; cuando le solicita la cancelacin de ella o
cuando
se
cancela
su
envo.
E.- Notificacin a proveedores descartados en las etapas del proceso de adquisicin.
Este correo se enva a todos los proveedores descartados del proceso respectivo. Esta
notificacin es enviada slo a los proveedores que hayan seleccionado la opcin de
seguimiento
del
proceso.
Es importante destacar que la lista de participantes en una adquisicin puede variar
durante el perodo de publicacin, como resultado de la incorporacin de nuevos
proveedores
a
travs
de
la
funcionalidad
de
activar
ID.

POLTICAS
DE
PRIVACIDAD
Los usuarios de www.chilecompra.cl aceptan, por el slo hecho de su inscripcin o
registro en el sitio, que los datos, antecedentes e informacin aportados en las diversas
etapas de los procesos en que participan a travs del Sistema, sean de pblico
conocimiento en el mbito de las transacciones que se efectan en l y que slo estn
disponibles pblicamente para esos efectos.
Asimismo los usuarios de www.chilecompra.cl por el slo hecho de su inscripcin, otorgan
su conformidad para que los resultados de los procesos de contratacin en que participen
y las respectivas contrataciones, formen parte de las estadsticas e informes se procesen y
publiquen por parte de la Direccin.
Cuando se solicite por parte de terceros acceso a informacin que pudiese afectar
derechos de los usuarios tales como la esfera de su vida privada o derechos de carcter
econmico o comercial, se notificar dentro del plazo de dos das hbiles, contado desde
la recepcin de la solicitud efectuada de conformidad a lo establecido en el artculo 12 de
la ley 20.285, a la o las personas a que se refiere o afecta la peticin a fin, de que puedan
deducir oposicin a la entrega de los documentos o antecedentes solicitados, dentro del
plazo de tres das hbiles contados de la fecha de notificacin. Deducida la oposicin en
tiempo y forma, la DCCP quedar impedida de proporcionar la documentacin o
antecedentes solicitados.

USO
ADECUADO
DE
www.chilecompra.cl
Los Proveedores del Estado no podrn realizar actos maliciosos o atentatorios contra el
sitio, o que de alguna manera puedan daar, inutilizar, sobrecargar, deteriorar, impedir o
limitar la utilizacin de todas o algunas de las funcionalidades del mismo.

139

RESPONSABILIDAD DE USO DE LAS FUNCIONALIDADES DE www.chilecompra.cl.

Los organismos pblicos deben realizar sus adquisiciones a travs del sistema de
informacin www.chilecompra.cl, debiendo utilizar slo este medio y todas sus
funcionalidades para ello. Esto implica que debern seleccionar y completar
oportunamente todos los campos o tems que disponibles en el sistema para cada
proceso
de
adquisicin.
Igualmente, los proveedores del Estado que participen en los procesos de adquisiciones
debern hacerlo slo por www.chilecompra.cl, utilizando cada una de las funcionalidades
que ofrece este sistema para ingresar oportunamente toda la informacin relativa a su
participacin
en
todas
las
etapas
del
proceso.

ESTADO
DE
DESIERTO
DE
LOS
PROCESOS
SIN
OFERTAS
Los procesos de contratacin en que no se presenten ofertas a travs del Sistema de
Informacin quedarn, en forma automtica, en estado de desiertos, una vez que se
encuentre vencido el plazo para presentar ofertas.
Las entidades compradoras podrn publicar con posterioridad al referido cambio de
estado, las resoluciones o documentos que estimen convenientes.
En el caso de ofertas presentadas por fuera del Sistema de Informacin, en virtud del
artculo 62 del reglamento de la Ley de Compras Pblicas, las entidades compradoras
debern publicar los antecedentes que justifiquen dicha situacin junto con las ofertas
recibidas y continuar el proceso en el Sistema de Informacin.

RESPONSABILIDAD

RESPECTO

DE

LOS

RECLAMOS

a)
Reclamos
de
proveedores
a
compradores
Los proveedores del Estado podrn hacer reclamos respecto de los procesos de
adquisiciones a travs del portal www.chilecompra.cl, los que debern contener la
identificacin del reclamante, la del reclamado, del proceso cuestionado, y los
antecedentes
en
los
que
se
funda
dicho
reclamo.
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica derivar dichos reclamos a los
Organismos Pblicos aludidos, para que respondan de manera completa y oportuna, a
travs de la Plataforma de Probidad Activa o de los medios electrnicos que dicha
Direccin
disponga.
Los Organismos Pblicos, sern los responsables de emitir respuestas satisfactorias y
oportunas, a todos los reclamos que realicen en su contra, an cuando quien lo realice no
haya participado directamente en el proceso cuestionado, como asimismo, de enviar a la
Direccin de Compras y Contratacin Pblica, copia de la respuesta enviada al reclamante
a travs de la Plataforma de Probidad Activa o de los medios que la Direccin de Compras
disponga.
Para estos efectos, se entender por respuesta oportuna aquella emitida dentro del plazo
140

de dos das hbiles desde la recepcin del respectivo reclamo por parte del Organismo
Pblico; plazo que podr ampliarse en caso de ser necesaria la recopilacin de mayores
antecedentes para responder; debindose igualmente, comunicar al reclamante el estado
de
su
reclamo,
a
travs
de
la
mencionada
Plataforma.
En caso de disconformidad con la respuesta entregada, el proveedor podr ingresar un
nuevo
reclamo
a
travs
de
la
Seccin
de
Probidad
Activa.
De la misma forma, la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, en caso de detectar
respuestas incompletas, poco claras, o que no respondan directamente la materia del
reclamo, catalogar dicho reclamo como insatisfactorio y lo derivar nuevamente al
organismo pblico correspondiente, enviando un correo electrnico de aviso al Jefe de
Servicio de dicha Institucin. Este ltimo tendr nuevamente un plazo de dos das hbiles
para
entregar
la
correspondiente
respuesta.
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica podr derivar los reclamos a las instancias
contraloras, fiscalizadoras o judiciales, atendido el motivo y gravedad del reclamo
presentado.
Todos aquellos reclamos que no hayan sido contestados por el organismo pblico en la
Plataforma de Probidad Activa en los plazos sealados, sern difundidos en un listado de
Instituciones con Reclamos Pendientes de Respuesta, el que ser de conocimiento pblico
a
travs
de
www.chilecompra.cl.
Para todos los efectos, se deja expresa constancia que la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica no es ni ser la responsable de los contenidos y alcances de las
respuestas entregadas por los Organismos Pblicos a los correspondientes reclamos.
Asimismo, la existencia de la Plataforma de Probidad Activa no sustituye en modo alguno
los mecanismos de impugnacin jurisdiccionales y administrativos, establecidos tanto en
el captulo V de la Ley N 19.886, como en el resto de los cuerpos normativos aplicables
en
la
materia.
b)
Reclamos
de
compradores
a
proveedores
Los organismos compradores del Estado podrn hacer reclamos en contra de los
proveedores que hayan ofertado , se hubiesen adjudicado algn proceso y/o con los
cuales hayan contratado, en caso de incumplimiento de los requerimientos
acordados a travs del Sistema. Los reclamos debern contener la identificacin
del organismo comprador reclamante, la del proveedor reclamado, del proceso
cuestionado, el incumplimiento que se le imputa y los antecedentes en los que se funda.
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica derivar dichos reclamos a los
proveedores aludidos, para que respondan de manera completa y oportuna,
a
travs
de
los
medios
que
dicha
Direccin
disponga.
Los proveedores sern los responsables de emitir respuestas satisfactorias y oportunas, a
todos los reclamos que realicen en su contra. Asimismo, de enviar a la Direccin de
Compras y Contratacin Pblica, copia de la respuesta enviada al organismo comprador
141

reclamante a travs de los medios que la Direccin de Compras disponga.

Para estos efectos, se entender por respuesta oportuna aquella emitida dentro del plazo
de dos das hbiles desde la recepcin del respectivo reclamo por parte del proveedor;
plazo que podr ampliarse en caso de ser necesaria la recopilacin de mayores
antecedentes para responder; debindose igualmente, comunicar al organismo
comprador reclamante el estado de la respuesta , a travs del medio disponible.
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica podr derivar los reclamos a las
instancias fiscalizadoras o judiciales pertinentes, atendido el motivo y gravedad del
reclamo
presentado,
cuando
corresponda.
Todos aquellos reclamos que no hayan sido contestados por el proveedor en la forma y en
los plazos sealados, sern informados en un listado de proveedores con Reclamos
Pendientes de Respuesta, el que ser de conocimiento pblico a travs de
www.chilecompra.cl. Asimismo para acceder a la plataforma en su calidad de
usuario oferente, los proveedores debern previamente haber dado respuesta
al
reclamo
recibido.
Para todos los efectos, se deja expresa constancia que la Direccin de Compras y
Contratacin Pblica no es ni ser la responsable de los contenidos y alcances de las
respuestas entregadas por los proveedores a los correspondientes reclamos.
Asimismo, esta va de reclamo no sustituye en modo alguno los mecanismos de
impugnacin jurisdiccionales y administrativos establecidos en la normativa vigente.

RESPONSABILIDAD
POR
CLAVES
DE
USUARIO
Los usuarios del Sistema no podrn ceder bajo ninguna circunstancia sus claves y nombres
de usuarios, hacindose plenamente responsables de los actos, documentos, bases,
anexos, ofertas y dems antecedentes que bajo esas claves y nombres de usuario
ingresen a www.chilecompra.cl. Adems los usuarios no debern comunicar sus claves,
debern cambiarlas frecuentemente y evitarn establecer claves evidentes o simples.

AUTORIZACIN
Los Proveedores del Estado aceptan recibir permanentemente correos electrnicos
relativos a procesos de adquisicin, rdenes de compra y dems informacin relevante, a
la direccin de correo aportada por ellos al momento de su inscripcin en
ChileProveedores. Se exceptan de lo anterior aquellos proveedores que, expresamente,
al momento de la inscripcin, declare que no desea recibir notificaciones de procesos de
adquisicin. No obstante siempre debern indicar una casilla de correo para recibir
informacin
relevante
sobre
el
portal.
De acuerdo a lo anterior, se obligan a no considerar ni calificar dichos correos o alertas
como
Spam
(Correo
no
deseado)

LIBERACIN

DE

RESPONSABILIDAD
142

LIBERACIN DE RESPONSABILIDAD POR PARTE DE LOS PROVEEDORES

Los Proveedores del Estado debern velar por la seriedad de sus ofertas ingresadas a
www.chilecompra.cl, siendo plenamente responsables de las mismas, y aceptando que la
Direccin de Compras y Contratacin Pblica no es el responsable de los resultados que
obtengan en cada uno de los procesos de adquisicin en que participen.
Los Proveedores del Estado liberan a la Direccin de Compras y Contratacin Pblica de
cualquier responsabilidad derivada de la dilacin o no envo oportuno de correos
electrnicos de alerta, declarando conocer que el medio oficial de notificacin es la
publicacin que cada Organismo Pblico efecta en la ficha de adquisicin respectiva
disponible
en
www.chilecompra.cl.
La no recepcin oportuna de correos electrnicos de alerta que enva
www.chilecompra.cl, no justificar, ni se considerar como causal suficiente para eximir a
los
proponentes
de
presentar
oportunamente
sus
ofertas.

LIBERACIN DE RESPONSABILIDAD POR PARTE DE LOS ORGANISMOS DEL ESTADO

El Sistema de Informacin es un medio que facilita la realizacin de los procesos previos a
la contratacin, sin intervenir en la ejecucin posterior de dichos contratos. Tampoco el
Sistema ser responsable de la seriedad e idoneidad de las ofertas recibidas, las que
debern
ser
evaluadas
por
cada
organismo
licitante.
Es por ello, que el cumplimiento o incumplimiento de los contratos definitivos compete a
las partes contratantes y queda fuera del mbito de este Sistema de Informacin
www.chilecompra.cl, el que no ser en caso alguno responsable de esta circunstancia.

ACEPTACIN
DE
RDENES
DE
COMPRA
Los proveedores debern aceptar o rechazar las rdenes de compra recibidas por el
Sistema,
de
acuerdo
al
contenido
de
las
mismas.
Los contratos menores a 100 UTM se formalizarn mediante la emisin de la orden de
compra
y
la
aceptacin
de
sta
por
parte
del
proveedor.
En caso que una orden de compra no haya sido aceptada, los organismos pblicos podrn
solicitar su rechazo, entendindose definitivamente rechazada una vez transcurridas 24
horas
desde
dicha
solicitud.

CALIFICACIONES
DE
COMPRADORES
A
PROVEEDORES
Los Organismos Pblicos, al trmino de los procesos de adquisicin, debern evaluar
oportunamente, a travs de www.chilecompra.cl, a los proveedores que han sido
contratados, con el fin de calificar su gestin y contar con informacin de fcil acceso
sobre
su
accionar
como
Proveedor
del
Estado.

143

Las variables para calificar la gestin de un proveedor sern, entre otras:

la oportunidad,
la calidad,
el desempeo y cumplimiento respecto de sus productos o servicios provistos y,
la consistencia de stos en relacin a lo solicitado en las especificaciones tcnicas
de un proceso de adquisicin.

A su vez, los proveedores podrn responder a estas calificaciones haciendo los respectivos
descargos,
a
travs
de
www.chilecompra.cl.
Esta informacin ser registrada y estar disponible en el sistema de informacin, para
que los compradores accedan a ella y la consideren como referente o complemento a los
criterios de evaluacin, definidos en las bases o trminos de referencia.

CALIFICACIONES
DE
PROVEEDORES
A
COMPRADORES
Los proveedores debern evaluar oportunamente, a travs de www.chilecompra.cl, a los
Organismos Pblicos, respecto de los procesos de compra en que participa, con el
propsito de calificar la gestin pblica en materia de compras y generar informacin que
apoye
las
decisiones
de
participacin.
Las variables a evaluar por cada proceso realizado por los Organismos Pblicos sern,
entre otras:

los plazos establecidos para presentar ofertas,

los plazos para realizar consultas,
los plazos para recibir respuestas,
la calidad de los requerimientos tcnicos,
la calidad de las condiciones administrativas o comerciales definidas,
las exigencias para participar,
la pertinencia de los criterios de evaluacin,
la calidad de los fundamentos de adjudicacin,
la calidad de la Orden de Compra recibida y;
el proceso de pago.

A su vez, los compradores podrn responder a estas calificaciones haciendo los

respectivos
descargos,
a
travs
de
www.chilecompra.cl.
Esta informacin ser registrada y estar disponible en el sistema de informacin, para
que los proveedores accedan a ella y la consideren como referente en sus participaciones.

DECLARACIN
Los usuarios del Sistema declaran conocer y aceptar la circunstancia relativa a que la
Direccin de Compras y Contratacin Pblica podr en cualquier momento modificar el
todo
o
parte
de
las
presentes
condiciones
de
uso.

144

Adems, declaran conocer y aceptar la facultad legal que permite a la Direccin de

Compras y Contratacin Pblica fijar tarifas y cobros para la utilizacin del portal de
ChileCompra, as como para participar en el Registro de Contratistas y Proveedores que
administrar.

PERFILES
El
Sistema

www.chilecompra

DE
funciona

con

los

siguientes

USUARIO
perfiles:

Comprador:
Perfil Administrador, nombrado por la autoridad de la Institucin es responsable de:

Creacin y desactivacin de usuarios

Supervisores y compradores
Creacin y desactivacin de
Unidades de compra
Modificacin de perfiles comprador y supervisor, y de datos bsicos de la
Institucin.

Perfil Supervisor responsable de:

Crear, editar, publicar y adjudicar procesos de compra

Crear, editar, enviar rdenes de compra, solicitar cancelacin y aceptar
cancelacin solicitada por el proveedor de rdenes de compra

Perfil Comprador responsable de:

Crear y editar procesos de compra

Crear y editar rdenes de compra al proveedor
Perfil Auditor, nombrado por la autoridad mxima de la Institucin
Consultar por procesos de adquisicin, rdenes de compra, usuarios, documentos
tributarios electrnicos, que se realizan a travs del sistema de toda la
organizacin.
Cada perfil se conforma por un nombre de usuario, nombre de la organizacin y
clave, lo que le permite operar de acuerdo las atribuciones designadas a cada
perfil.

Proveedor
Perfil Administrador

Modificar datos de la empresa

Agregar y quitar rubros a cada sucursal
Crear y desactivar sucursales
Crear y desactivar usuarios
Desactivar empresa

145

Perfil Proveedor o Normal

Crear, editar y modificar ofertas

Aceptar, rechazar rdenes de compra

ACREDITACIN
DE
USUARIOS
Los usuarios de las entidades licitantes debern acreditar sus competencias tcnicas ante
la Direccin para operar en el Sistema de Informacin, en la forma y plazos que sta
establezca en las Polticas y Condiciones de Uso del Sistema de Informacin y
Contratacin
Electrnica.
Los usuarios sujetos a la obligacin a que se refiere el inciso anterior sern a lo menos, las
autoridades, jefaturas y funcionarios responsables de las unidades de adquisicin o
abastecimiento del respectivo Servicio, o de aquellas unidades a las que se haya conferido
facultades
para
la
ejecucin
de
los
Procesos
de
Compra.
Tales competencias tcnicas estarn referidas a los distintos perfiles de dichos usuarios y
comprendern materias relacionadas con gestin de abastecimiento, uso del portal,
aplicacin
de
la
normativa
y
conceptos
de
tica
y
probidad.

MANUAL
DE
PROCEDIMIENTOS
Las Entidades, para los efectos de utilizar el Sistema de informacin, debern elaborar un
Manual de Procedimientos de Adquisiciones segn las instrucciones que imparta la
Direccin , y el que a lo menos deber contener las siguientes materias:
Planificacin de Compras, , Seleccin de Procedimientos de Compra, Formulacin de
Bases y Trminos de Referencia, Criterios y Mecanismos de Evaluacin, Gestin de
Contratos y de Proveedores, Recepcin de Bienes y Servicios, Procedimientos de Pago,
Poltica de Inventarios, Uso del sistema www.chilecompra.cl , autorizaciones que se
requieran para las distintas etapas del Proceso de Compra, Organigrama de la Entidad y
de las reas que intervienen en los mismos , con sus respectivos niveles y flujos.
Dicho Manual deber publicarse en el Sistema de Informacin y formar parte de los
antecedentes que regulan los Procesos de Compra del organismo que lo elabora.

VNCULOS
AL
SISTEMA
DE
INFORMACIN
La Direccin de Compras y Contratacin Pblica enviar por la va o medios que estime
adecuados, a cada organismo de la Administracin del Estado dependiente y relacionado
con el Gobierno Central, un vnculo electrnico (URL) para que ste lo integre en su portal
web institucional y de este modo refleje pblicamente todas las compras y contrataciones
que
se
realizan
a
travs
del
sistema
ChileCompra.
CONDICIONES

DE

USO

PARA

LA

APLICACIN

DE

LA

LEY

20.285

Introduccin
La ley N 20.285, sobre Acceso a la Informacin Pblica, regula el principio de
146

transparencia de la funcin pblica, el derecho de acceso a la informacin de los rganos

de la Administracin del Estado, los procedimientos para el ejercicio del derecho y para su
amparo,
y
las
excepciones
a
la
publicidad
de
la
informacin.
Tratndose la Direccin de Compras de un organismo pblico, que de acuerdo a la ley N
19.886 es responsable de la mantencin del Sistema de Informacin, resulta necesario
precisar la forma en que se da cumplimiento a las obligaciones que tiene la Direccin
como organismo que forma parte de la Administracin el Estado, como aquellas que
derivan de su obligacin de mantener disponibles vnculos para que las Entidades se
conecten a travs de sus medios electrnicos institucionales al portal de compras pblicas
www.mercadopublico.cl y a travs del cual se accede a aquella informacin que de
acuerdo al artculo 7, letra e), del referido cuerpo legal, deben publicar los organismos
pblicos.
Los siguientes prrafos regulan el acceso a la informacin que de acuerdo a los trminos
de la ley 20.285, se consagra como derecho para todas las personas, en lo que se refiere a
los aspectos denominados por dicha ley como de transparencia activa.
Transparencia
Activa
Las materias enumeradas en el artculo 7 letra e) letra de la ley 20.285 estn publicadas
en el portal www.mercadopublico.cl, al cual podr accederse a travs del banner
Gobierno Transparente de cada entidad pblica. Los requisitos y condiciones tcnicas
para poder acceder a dicha informacin sern los mismos que se establecieron en su
oportunidad para las Polticas y Condiciones de Uso del sistema www.chilecompra.cl, en
el prrafo correspondiente a Disponibilidad, las que se dan por expresamente
reproducidas.
A tal efecto, la Direccin de Compras ha dispuesto los enlaces necesarios para que los
organismos pblicos se conecten directamente a travs de sus sitios web al buscador
avanzado
del
sistema
de
informacin.
Este buscador avanzado entrega informacin de las contrataciones y adquisiciones
efectuadas por cada entidad licitante, entregando distintos parmetros de bsqueda a ser
seleccionados
por
el
requirente
de
la
informacin.
En el sitio www.mercadopublico.cl se publican aquellas contrataciones para el suministro
de bienes muebles, para la prestacin de servicios, para la ejecucin de acciones de apoyo
y para la ejecucin de obras, y las contrataciones de estudios, asesoras y consultoras
relacionadas con proyectos de inversin que las Entidades efectivamente hayan
efectuado
a
travs
de
www.mercadopublico.cl.
La obligacin establecida por el artculo 7 letra e) de la ley 20.285 y su Reglamento, se
refiere a las reproducciones fieles de los contratos y sus modificaciones, as como tambin
las rdenes de compra en las adquisiciones ya sealadas, que deben publicar las
Entidades contratantes, con indicacin de los contratistas e identificacin de los socios y
accionistas principales de las sociedades o empresas prestadoras, en su caso.
Es, por tanto, responsabilidad de cada Entidad publicar en el Sistema la informacin
147

exigida por la ley, slo as el portal de compras pblicas podr dar cuenta del
cumplimiento de tal obligacin. As, no compete a esta Direccin la omisin de uno o ms
documentos que de acuerdo a la ley, debieron haber sido publicados por dichas
entidades, como asimismo, la completitud o juridicidad de los mismos.
Para conocer a la informacin basta con acceder al vnculo al portal de compras pblicas
que cada entidad sujeta a la ley N 19.886 debe disponer en sus propios sitios web.
Es responsabilidad de cada Entidad el correcto direccionamiento desde sus sitios web,
en trminos de que permita al usuario acceder a los buscadores que
www.mercadopublico.cl
ha
definido.
Para efectos de acceder a la informacin disponible en www.mercadopublico.cl, en caso
de que el solicitante conozca la ID del proceso de compra, slo bastar con digitarlo en el
campo correspondiente. En caso contrario, debe buscarse usando algunos de los
parmetros que el Sistema reconoce, esto es, organismo, rubro, proveedor, nombre de la
adquisicin
o
fechas.
Esta Direccin no se encuentra obligada a procesar informacin, para fines de estadstica,
de estudio u otro, por lo que aquellas solicitudes que se refieran a informacin que se
encuentra disponible en www.mercadopublico.cl, sern reconducidas a dicho sitio web.
Para mayor informacin sobre la forma como acceder a la informacin que se encuentra
disponible en www.mercadopublico.cl, consulte el manual de acceso que se encuentra
disponible
en
www.chilecompra.cl.
Es responsabilidad exclusiva de cada Entidad la publicacin de todos los antecedentes que
en su oportunidad se hayan generado en el respectivo proceso de compras. Con todo, se
deja constancia que la informacin relativa a la identificacin de los socios y accionistas
principales de las sociedades o empresas prestadoras, se publica solo en la medida que
quienes resulten adjudicados se hayan inscrito en el Registro Nacional de Proveedores.
Ser por tanto, obligacin de cada Entidad licitante el adoptar las medidas conducentes a
exigir dicha inscripcin en las respectivas bases, o bien, aportar los antecedentes
necesarios para el cumplimiento de la norma en el respectivo proceso de compras.
Tratndose de los procesos licitatorios efectuados en la plataforma
www.mercadopublico.cl, se podr acceder, adems de los antecedentes exigidos por la
ley 20.285, a todo otro documento publicado bajo el ID respectivo por la entidad licitante.
vLa informacin relativa a ofertas tcnicas de proveedores que hayan participado en
procesos de compra no se encuentra publicada, por lo que si ella es requerida deber
solicitarse a la entidad que efectu el llamado dichos antecedentes.

POLTICAS
PARA
1

Y
EL
REGISTRO
Condiciones

CONDICIONES
NACIONAL
Generales

148

DE
DE
de

USO
PROVEEDORES
Uso

1.1. Del Sistema de Informacin

A. El uso del Registro Nacional de Proveedores del Estado de Chile, en adelante

Chileproveedores, estar sujeto a lo previsto en la Ley N 19.886 sobre Contratos
Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios (Ley de Compras), su Reglamento
aprobado por el Decreto de Hacienda N 250, de 2004, y normas complementarias, as
como los criterios consignados en estas polticas y condiciones de uso, las que se
entendern expresamente aceptadas por los usuarios Proveedores del Estado y
Organismos
Pblicos.
B. Chileproveedores es el registro electrnico oficial de proveedores de la Administracin
Pblica, a cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, en adelante la
Direccin De Compras Y Contratacin Pblica. Este registro tiene por objeto registrar e
inscribir a todas la personas naturales y jurdicas, chilenas o extranjeras.
Dichos proveedores podrn inscribirse en el Registro en la medida que no tengan causal
legal de inhabilidad o incompatibilidad para contratar con los organismos del Estado, y en
tanto acrediten su situacin financiera, idoneidad tcnica y situacin legal.
C. La Direccin De Compras Y Contratacin Pblica licit a travs de la Propuesta Pblica
ID N 2240-34-LP04, la administracin de un servicio integral de Registro de Proveedores
del Estado. Esta licitacin pblica fue adjudicada a la Cmara de Comercio de Santiago
A.G., en adelante el Operador, mediante Resolucin N 38 de 15 de Abril de 2005, tomada
de Razn por la Contralora General de la Repblica con fecha 9 de Mayo de 2005.
D. En virtud de la referida licitacin, la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica
contrat a la Cmara de Comercio de Santiago A.G., para la operacin de
Chileproveedores a travs del contrato de provisin de servicios celebrado con fecha 14
de
Enero
de
2005
entre
ambas
partes.
1.2.
Sobre
Chileproveedores
y
Chilecompra
A. El servicio de Chileproveedores complementa el proceso de compras pblicas y acta
interrelacionado con la plataforma de compras pblicas www.chilecompra.cl, cualquier
otra que la Direccin defina, a cargo de la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica.
En consecuencia, las polticas, trminos y condiciones de uso de la referida plataforma
forman parte integrante de este documento en todas aquellas materias que afecten
directa o indirectamente la operacin y uso de Chileproveedores.
1.3.
Responsabilidades
Ni la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica ni el Operador sern responsables de:
A. Los resultados de los procesos de adquisicin que se lleven a cabo producto del
Proceso de Compras del Estado y la utilizacin de Chileproveedores.
B. La veracidad, completitud e integridad de los antecedentes y documentos que aporten
los
proveedores
al
Registro.
149

C. Los efectos que pueda generar en los actos o contratos (incluyendo convenios marco)
que se generen entre los Organismos Pblicos (demandantes) y los Proveedores
(oferentes),
el
uso
del
sistema
Chileproveedores.
D. Solucionar problemas que deriven del cumplimiento contractual entre proveedores y
compradores pblicos, en el marco de las operaciones relacionadas con el proceso de
compras
pblicas.
E. Solucionar problemas que deriven del uso de la plataforma Chileproveedores, producto
de
la
interaccin
entre
comprador
y
proveedor.
F. Deficiencias o cadas temporales de la plataforma de Chileproveedores, provocadas por
cualquier causa, propias o de terceros; ni por cualquier inexactitud, error u omisin de la
informacin distribuida a travs del mismo, ni de la oportunidad y contenidos de los
correos
electrnicos
que
genere
este
sistema.
G. Los virus que puedan contener los documentos que adjuntan los Proveedores a su
ficha.
H. La interrupcin en la recepcin de e-mails producto de la intervencin de algn ISP
(Internet Service Provider), ni garantizarn los tiempos de respuesta de Chileproveedores,
ms all de la puerta de sus servidores en los que se encuentra alojado el software del
sistema
de
Informacin.
I. La veracidad, contenido, integridad y totalidad de la informacin aportada por los
usuarios
a
Chileproveedores,
J. La eliminacin o no adjudicacin de uno o ms proveedores efectuada por un
organismo pblico, producto de la informacin y antecedentes disponibles en
Chileproveedores. Se deja expresa constancia que la decisin de adjudicar y contratar a
un oferente inscrito es de estricta responsabilidad de la entidad compradora, la que
utilizar preferentemente la informacin disponible en Chileproveedores para acreditar
las inhabilidades legales que pudieran existir y otros antecedentes de los proveedores
inscritos.
Asimismo se deja expresa constancia que los organismos pblicos, sern responsables de
establecer en las bases de licitacin los mecanismos alternativos para que los
proveedores no inscritos en Chileproveedores puedan presentar sus ofertas.
1.4.
Sobre
las
Tarifas
de
Servicio
A. Las tarifas son fijadas por resolucin fundada de la Direccin De Compras Y
Contratacin Pblica y debern ser pagadas por los proveedores que deseen inscribirse
previa contratacin de cualquiera de los servicios disponibles en Chileproveedores.
B. Las referidas tarifas estn fijadas en funcin de la clasificacin en Microempresa, PYME
y Gran Empresa, y al plazo de vigencia de los servicios contratados, considerando para ello
su
facturacin
anual.
150

C. Declara conocer y aceptar las tarifas vigentes de Chileproveedores fijadas por

resolucin
de
la
Direccin
De
Compras
Y
Contratacin
Pblica.
D. Conocer y aceptar que las tarifas se reajustarn cada seis meses, de acuerdo a la
variacin positiva que experimente el ndice de Precios al Consumidor (IPC) en el perodo
enero-junio
y
julio-diciembre,
inmediatamente
anterior.
1.5.
Mesa
de
Ayuda
A. El Operador pondr a disposicin, de todos los usuarios, un servicio de respuestas a
consultas
relacionadas
con
el
uso
del
sistema.
B. Las consultas a este servicio de soporte se podrn ingresar por va telefnica a travs
del fono 600 7000 600, por formularios de contacto en los sitios Web relacionados con el
proceso de compras pblicas y de correos electrnicos, enviados a la plataforma de
Chileproveedores.
C. Los das y horarios de atencin, son de lunes a sbado (excepto festivos) de 8:00 horas
a
20:00
horas.
D. Los llamados a la mesa de ayuda podrn ser grabados para asegurar la calidad del
servicio
prestado.
1.6. Comunicaciones. Las comunicaciones emanadas de Chileproveedores corresponden
a una facilidad del sistema y no constituyen responsabilidad sobre su oportuno o correcto
despacho, siendo responsabilidad del usuario la correcta actualizacin de sus datos de
contacto en el sistema de informacin en favor de una correcta comunicacin.
2 Reglas
2.1.
Los

de

Proveedores

Uso

del

Especiales

Estado

declaran

para

conocer

Proveedores
Declaracin
y
aceptar:

A. La circunstancia relativa a que la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica podr

en cualquier momento modificar todo o parte de las presentes condiciones de uso.
B. La facultad legal que permite a la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica fijar
tarifas y cobros, as como para determinar los mecanismos y polticas de uso de
Chileproveedores.
C.

Las

normas

polticas

de

uso

de

Chileproveedores

D. Que en tanto hagan uso de los servicios de Chileproveedores, dan por conocidos y
aceptados
los
Trminos
y
Condiciones
de
Servicio
vigentes.
E. Que la informacin de los proveedores inscritos en el sistema Chileproveedores relativa
a sus antecedentes legales, comerciales y tcnicos estar permanentemente disponible
de manera pblica para toda la Administracin del Estado, la que podr efectuar
151

consultas especficas y genricas sobre la misma. Asimismo sern de acceso pblico para
toda
la
ciudadana
los
antecedentes
legales
del
proveedor.
F. La Ley N 19.886 sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de
Servicios,
su
Reglamento
y
normas
complementarias.
G.
Declara
(Con
carcter
de
Declaracin
Jurada):
No haber sido condenado como consecuencia de incumplimiento de contrato celebrado
con alguna Entidad regida por la Ley de Compras, y siempre que no hayan transcurrido 2
aos
a
contar
desde
la
fecha
de
la
sentencia.
H. La obligacin de actualizar en forma y plazos oportunos ante Chileproveedores, la
informacin del punto 2.1.g.i.- anteriormente descrito en el presente documento. El no
cumplimiento de esto, podr determinar la suspensin de la inscripcin del Proveedor en
Chileproveedores.
i. Que la Direccin de Compras y Contratacin Pblica no devolver los pagos por los
servicios prestados bajo ninguna circunstancia, an cuando la solicitud de inscripcin haya
sido rechazada, o su inscripcin haya sido suspendida o cancelada, independientemente
del momento o perodo de servicio, sea por voluntad del proveedor o por resolucin de la
Direccin
De
Compras
Y
Contratacin
Pblica.
2.2.
Autorizaciones
A. Autoriza al Operador del Sistema Chileproveedores, Cmara de Comercio de Santiago
AG y a la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica, para que, en su representacin, y
dentro del marco de la Ley N 19.886, consulte los datos que poseen los distintos
Registros o Fuentes Oficiales de Informacin respecto de su persona o de su
representado, tales como Tesorera General de la Repblica, Boletn de Infractores a la
Legislacin Laboral y Previsional de la Direccin del Trabajo, Boletn de Informaciones
Comerciales, Servicio de Impuestos Internos, Servicio de Registro Civil e Identificacin,
entre
otros.
Esta autorizacin se entender otorgada tan amplia como en derecho sea necesario para
que los administradores de dichas fuentes puedan entregar la informacin requerida por
el
Operador,
sin
ninguna
restriccin
legal.
B. Autoriza al Operador del Sistema Chileproveedores para incorporar y usar sus datos en
futuros
registros
privados.
C. Autoriza al Operador y en virtud de mejoras la servicio, la posibilidad que tiene la Mesa
de Ayuda de grabar los llamados que entren a la plataforma de atencin a clientes.
2.3.

Inscripcin

en

Chileproveedores

A. Para Inscribirse en Chileproveedores, se debe presentar solicitud de inscripcin a la

Direccin De Compras Y Contratacin Pblica, a travs del Operador, cumpliendo con los
pasos
y
requerimientos
que
ste
establezca.

152

B. La Direccin De Compras Y Contratacin Pblica aprobar o rechazar la solicitud de

inscripcin en Chileproveedores, mediante resolucin, conforme a los trminos del
artculo
87
del
Reglamento
de
la
Ley
de
Compras.
C. El proceso de aprobacin o rechazo de una solicitud de inscripcin, no podr
prolongarse por un plazo superior a 30 das corridos, contados desde la aceptacin a
tramitacin de la solicitud de inscripcin en Chileproveedores. La aceptacin a
tramitacin se genera una vez que el postulante a Proveedor Inscrito, haya presentado
todos
los
antecedentes
solicitados.
D. El proveedor que por resolucin de la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica,
haya sido inscrito en Chileproveedores, ser incorporado sin perjuicio de los cambios de
categoras o contratacin de nuevos servicios que se puedan suceder a futuro en el marco
de
las
prestaciones
de
servicios
a
proveedores.
E. La inscripcin en Chileproveedores est condicionada al previo pago de la tarifa vigente
al
momento
de
presentacin
de
la
solicitud.
F. La inscripcin puede ser rechazada por la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica
en
caso
de:
i. Omisiones, errores o inexactitudes de la informacin aportada por el Proveedor.
ii. Proveedor que se encuentre en alguna de las causales de inhabilidad o incompatibilidad
establecidas en el artculo 92 del decreto reglamentario de Hacienda N 250, de 2004.
2.4. Sobre la Informacin Aportada, Contenida y Asociada en ChileProveedores
A. La Direccin De Compras Y Contratacin Pblica y el Operador podrn efectuar el
tratamiento de datos personales pblicos de los proveedores, esto es, aquellos que no
han sido calificados de reservados por una ley, reglamento o instruccin expresa o bien,
han sido generados por el propio Estado dentro de la esfera de sus atribuciones.
B. Los proveedores aceptan y autorizan a la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica
y al Operador, para recabar de la Tesorera General de la Repblica la informacin relativa
a sus deudas por impuestos morosos, por ms de un ao, no sometidos a convenio de
pago vigente y se encuentren en cualquier registro, an cuando estas deudas tengan el
carcter de reservadas por tratarse de una informacin amparada por el secreto
tributario
regulado
en
el
artculo
35
del
Cdigo
Tributario.
C. Los Proveedores del Estado aceptan y autorizan, que toda su informacin contenida y/o
solicitada
en
Chileproveedores:
i. Sea utilizada en los procesos de tratamiento de datos, que realizan los Organismos
Pblicos
del
Estado
y/o
el
Operador.
ii. Sea siempre publicada, en tanto el servicio de Chileproveedores se encuentre pagado y
vigente.
D. Cualquier error que provenga de la informacin emanada por los registros o fuentes
153

oficiales

de

informacin,

no

ser

responsabilidad

de

Chileproveedores.

E. Los documentos fsicos aportados a Chileproveedores no sern devueltos a los

proveedores.
F. Los Proveedores del Estado aceptan y declaran conocer la circunstancia de que la
informacin disponible y que se obtiene de las distintas bases de datos consultadas, se
actualizan y validan de la misma manera y oportunidad que lo hacen las fuentes que las
proporcionan.
2.5. Responsabilidad de los proveedores por la Documentacin e Informacin
A. La veracidad, contenido, integridad, totalidad y oportunidad de la informacin
entregada a Chileproveedores ser responsabilidad del propio Proveedor, salvo en
aquellos casos que sea modificada directamente por Chileproveedores, utilizando para
ello registros o fuentes oficiales de informacin. En este caso, la responsabilidad ser de la
propia
fuente.
B. El Proveedor actualizar permanentemente los datos requeridos al momento de
inscripcin, mientras permanezca en Chileproveedores, as como tambin actualizar
cualquier circunstancia que pueda influir en su correcta individualizacin.
2.6.
Sobre
el
Pago
de
Servicios
A. La suscripcin de servicios, cualquiera que ste sea, contempla el previo pago de la
tarifa vigente establecida por la Direccin De Compras Y Contratacin Pblica.
B. El Operador no devolver a los proveedores los pagos por los servicios a ellos
prestados, bajo ninguna circunstancia, an cuando la solicitud de inscripcin haya sido
rechazada, o el proveedor haya sido suspendido o eliminado, independientemente del
momento o perodo de servicio, y ya sea por voluntad del proveedor o por resolucin de
la
Direccin
De
Compras
Y
Contratacin
Pblica.
C. Ser responsabilidad del Proveedor solicitar la inscripcin y pagar la tarifa
correspondiente, sabiendo o debiendo saber la inhabilidad o incompatibilidad establecida
en el artculo 92 del Reglamento de la Ley de Compras que pudiere afectarle al momento
de
solicitar
su
inscripcin.
D. Para los casos en que el pago de la tarifa por servicios prestados por el Proveedor, no
se
hubiere
materializado
proceder:
i. Suspensin de toda tramitacin, accin o actividad encomendada a Chileproveedores,
independientemente
del
momento
o
perodo
de
servicio.
ii. Suspensin de Chileproveedores, con el consiguiente bloqueo de su informacin a los
Compradores
del
Estado.
2.7.
Sobre
las
Comunicaciones
de
Chileproveedores
A. Los Proveedores del Estado aceptan y autorizan a Chileproveedores, para mantener
comunicacin permanente mediante cualquier medio disponible. Los medios de
comunicacin
pueden
ser
entre
otros:
154

i.Correos
ii.Correo
iii.Llamados

Electrnicos
Fsico
Telefnicos

B. De acuerdo a lo anterior, los Proveedores del Estado se obligan a no considerar ni

calificar
dichas
comunicaciones
como
Spam
o
Correo
Basura.
2.8.
Uso
Adecuado
de
Chileproveedores
A. Los Proveedores del Estado no podrn reproducir ni comercializar con fines lucrativos
la informacin y dems funcionalidades disponibles en Chileproveedores.
B. Los Proveedores del Estado no podrn realizar actos maliciosos o atentatorios contra
Chileproveedores, o que de alguna manera puedan daar, inutilizar, sobrecargar,
deteriorar, impedir o limitar la utilizacin de todas o algunas de las funcionalidades del
mismo.
2.9.

Suspensin

Eliminacin

de

Chileproveedores

A. La Direccin De Compras Y Contratacin Pblica podr suspender por un perodo

mximo de 2 aos a los Proveedores inscritos en Chileproveedores , si concurre alguna de
las
siguientes
circunstancias:
i. Si el Proveedor no ha declarado oportunamente el cambio o modificacin de algn
antecedente solicitado para la inscripcin o para la actualizacin de su informacin.
ii. Si el Proveedor es condenado por incumplimiento contractual respecto de un Contrato
de Suministro y Servicio, derivado de culpa o falta de diligencia en el cumplimiento de sus
obligaciones y siempre que la Entidad afectada solicite a la direccin de compras y
contratacin
pblica
su
suspensin.
B. La Direccin De Compras Y Contratacin Pblica podr eliminar a los Proveedores
inscritos
en
Chileproveedores,
en
las
siguientes
circunstancias:
i. Si los antecedentes presentados por el Proveedor en su solicitud de inscripcin a
Chileproveedores son maliciosamente falsos, han sido enmendados o tergiversados o se
presentan de una forma que claramente induce a error para efectos de su evaluacin.
ii. Si el Proveedor es condenado reiteradamente por incumplimiento contractual respecto
de un Contrato de Suministro y Servicio, derivado de culpa o falta de diligencia en el
cumplimiento de sus obligaciones y siempre que la Entidad afectada solicite a la Direccin
De
Compras
Y
Contratacin
Pblica
su
eliminacin.
iii. Cuando concurra de manera sobreviniente alguna de las causales establecidas en el
artculo
92
del
Reglamento
de
la
Ley
de
Compras.
C. Tanto la Suspensin como la Eliminacin de Chileproveedores implica el bloqueo de
toda informacin relativa al proveedor hacia los Compradores del Estado.
3.- Reglas de Uso Especiales para Compradores y Organismos del Estado
3.1.

Uso

de
155

ChileProveedores

A. La informacin, servicios y funciones de Chileproveedores se ponen a disposicin de

los Compradores del Estado de Chile en el marco de la Ley 19.886, Reglamento y normas
complementarias.
B. Queda estrictamente prohibido al Organismo Comprador realizar cualquier uso de
Chileproveedores que se encuentre fuera del marco del proceso de compras pblicas. El
uso de Chileproveedores ser privativo para la realizacin de procesos de contratacin de
bienes y servicios sin perjuicio de la informacin que Chileproveedores entregue en
cumplimiento
del
principio
de
Transparencia
Activa.
C. Los Organismos del Estado sern los nicos responsables de la decisin de adjudicar y
contratar con uno o ms proveedores inscritos o no en Chileproveedores.
D. Los Organismos del Estado aceptan y declaran conocer la circunstancia que la
informacin disponible y que se obtiene de las distintas bases de datos consultadas, se
actualizan y validan de la misma manera y oportunidad que lo hacen las fuentes que las
proporcionan.
E. Los Organismos del Estado podrn contratar con los proveedores que acrediten su
situacin financiera y tcnica a travs de su inscripcin en el Registro de Proveedores.
Respecto de los oferentes no inscritos debern establecer en las bases de licitacin los
documentos que se requieren para justificar dichas situaciones. En todo caso, para los
efectos de cumplir con el principio de transparencia activa, los Organismos del Estado
solicitarn a sus proveedores adjudicados en cada Proceso de Compra su inscripcin en el
registro
Chileproveedores.
F. Los Organismos Fiscalizadores de Estado, podrn utilizar Chileproveedores con el objeto
de asegurar el correcto desempeo de los distintos procesos definidos y velar por la
transparencia
del
Proceso
de
Compras
Pblicas.
G. Los Compradores y Organismos del estado que usen Chileproveedores, dan por
conocidos y aceptados los trminos del presente documento.

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