Introduo.

O Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) tem por escopo garantir a subsistncia
familiar do trabalhador quando da ocorrncia de determinados infortnios previstos em
lei, que de forma temporria ou permanente possam lhe afastar de suas atividades e,
com isso, gerar-lhe desfalque patrimonial.
Considerando tratar-se de um regime de carter contributivo, nos termos do art. 201
da Constituio Federal, todos aqueles que exercerem atividade profissional
remunerada e desde que no filiados a regimes prprios de previdncia tm a
obrigao de contribuir para a Previdncia Social[1].
esta contribuio, decorrente do exerccio de atividade remunerada, que qualifica o
trabalhador como segurado da previdncia social, o que lhe confere uma sria de
protees diante da ocorrncia de determinados eventos previstos em lei.
Em determinados casos a proteo previdenciria vai alm da proteo direta aos
seus segurados para proporcionar proteo a pessoas com quem no mantm relao
contributiva direta, mas que esto intimamente ligadas a um segurado da Previdncia
Social. Trata-se da proteo aos dependentes a que faz meno o art. 16 da Lei
8.213/91, assim redigido:

Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social,

na condio de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um)
anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que
o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado
judicialmente;
II - os pais;
III - o irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de
21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia
intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz,
assim declarado judicialmente;
A lei concede, portanto, especial proteo ao filho e ao irmo no emancipado menor
de 21 anos ou invlido. Em outros termos, a qualidade de dependente cessa ao filho e
ao irmo ao se emancipar ou ao completar 21 anos, salvo se invlido, condio
segundo a qual, ainda que maior de 21 anos de idade, restaria mantida a proteo
previdenciria na condio de dependente do segurado do RGPS.

Com o suposto fito de regulamentar a concesso de benefcios aos dependentes

maiores invlidos, o Decreto 3.048/99 Regulamento da Previdncia Social (RPS)
instituiu que a penso por morte s ser devida ao filho e ao irmo invlido se a
invalidez tiver ocorrido antes da emancipao ou de completar 21 anos de idade.
Neste sentido a redao do art. 108 do RPS, alterado pelo Decreto 6.939/2009, in
verbis:

Art. 108. A penso por morte somente ser devida ao filho e ao

irmo cuja invalidez tenha ocorrido antes da emancipao ou
de completar a idade de vinte e um anos, desde que reconhecida
ou comprovada, pela percia mdica do INSS, a continuidade da
invalidez at a data do bito do segurado. (Redao dada pelo
Decreto n 6.939, de 2009)
sobre esta condicionante relativa ao incio da invalidez, determinada pelo Decreto
6.939/2009, que pretendemos tecer nossas crticas e consideraes, luz dos
princpios que norteiam o Direito Previdencirio.

Inaplicabilidade do Decreto 6.939/2009 aos bitos anteriores sua entrada

em vigor.
O Decreto n 6.939/2009 vai alm da mera mudana de entendimento, inovando ao
disciplinar sobre a verificao da data de incio da invalidez para verificao da perda
da qualidade de dependente.
Tal fato torna-se perceptivo quando confrontamos as disposies regulamentares
anteriores ao referido Decreto modificador, seno vejamos:

Decreto 3.048/99.
Art. 17. A perda da qualidade de dependente ocorre:
III - para o filho e o irmo, de qualquer condio, ao completarem
vinte e um anos de idade ou pela emancipao, salvo se
invlidos (redao original);
IIII - para o filho e o irmo, de qualquer condio, ao completarem
vinte e um anos de idade, salvo se invlidos, ou pela emancipao,
ainda que invlido, exceto, neste caso, se a emancipao for
decorrente de colao de grau cientfico em curso de ensino
superior; (Redao dada pelo Decreto n 3.265, de 1999);

Da leitura dos mencionados dispositivos, temos que at o advento do Decreto 3.265 de

1999, no havia qualquer restrio manuteno da qualidade de dependente ao
maior invlido, a partir do referido diploma, a manuteno desta condio permanecia
garantida, desta feita com restries em razo da emancipao, salvo se, decorrente
do perfazimento dos 21 anos de idade e da colao de grau cientfico em curso de
ensino superior, casos em que a emancipao no traria prejuzo manuteno da
qualidade de segurado.
O mesmo se observa, de maneira ainda mais clara, em relao ao que outrora
dispunha e ao que atualmente dispe o art. 108 do RPS:

Art. 108. A penso por morte somente ser devida ao dependente

invlido se for comprovada pela percia mdica a existncia de
invalidez na data do bito do segurado. (Redao Original)
Art. 108. A penso por morte somente ser devida ao filho e ao
irmo cuja invalidez tenha ocorrido antes da emancipao ou de
completar a idade de vinte e um anos, desde que reconhecida ou
comprovada, pela percia mdica do INSS, a continuidade da
invalidez at a data do bito do segurado. (Redao dada pelo
Decreto n 6.939, de 2009)
Os benefcios previdencirios, como se sabe, regem-se pelo princpio do tempus regit
actum, postulado segundo o qual incidir a lei vigente poca do fato gerador do
beneficio, que no caso da penso por morte, indubitavelmente, o prprio bito.
O bito , portanto, o evento que designa o incio do direito de postular o benefcio de
penso por morte pelos dependentes legitimados. A data de entrada do requerimento,
quando muito, servir como marco inicial da repercusso financeira do benefcio ou
mesmo como data delimitadora da prescrio, no ser, entretanto, fato gerador de
direitos.
Assim, independente da constatao de ilegalidade dos enunciados dos arts. 17, III e
108 do RPS, o que ser tratado a seguir, temos que as inovaes normativas trazidas
pelo Decreto 6.939/2009, no podem surtir efeitos para os bitos ou prises (para o
caso de benefcio de auxlio-recluso) anteriores sua vigncia.

Da ilegalidade do decreto 6.939/2009.

de se notar que a Lei de Benefcios no traz qualquer limitao etria ao filho ou
irmo invlido, tampouco trata do incio da invalidez. Da leitura do referido dispositivo,
depreende-se, apenas, que a invalidez deva ser anterior ao fato gerador do benefcio,

isto , do bito, ocasio em que se deve verificar o preenchimento dos requisitos do

benefcio, inclusive a qualidade de dependente.
Indevida a incluso de novos critrios por meio de Decreto, cuja finalidade no pode
ser outra que no a de regulamentar, naquilo que for necessrio, a lei de regncia.
Fica evidente que o Decreto 6.939/2009 extrapolou a esfera regulamentar ao versar
sobre incio da invalidez, impondo novos requisitos obteno do benefcio,
restringindo o rol de beneficirios da Lei 8.213/91.
Ao extravasar os limites regulamentares para impor exigncias no expressamente
previstas ou implicitamente permitidas em lei, outra no pode ser a concluso seno a
de que o Decreto 6.939/2009, neste ponto, encontra-se eivado de ilegalidade.

Da ofensa ao princpio do tempus regit actum.

Conforme j delineado, o princpio do tempus regit actum determina, nas relaes
previdencirias, a aplicao da lei vigente poca do fato gerador do benefcio. Diz
mais, por decorrncia lgica do referido princpio os requisitos legais de cada benefcio
devem estar devidamente preenchidos na data do fato gerador, isto o que importa.
Seguindo esta premissa, temos que em relao penso por morte o que interessa
saber se na data do bito: a) o Instituidor da penso mantinha a qualidade de
segurado ou fazia jus aposentadoria; b) o pretenso beneficirio se enquadra
em uma das hipteses de dependncia do art. 16 e no est preterido por classe
superior de dependente. Para os dependentes da segunda e terceira classe exigese ainda um terceiro requisito, qual seja a necessidade de comprovao da
dependncia econmica.
Nestes termos, constatada a invalidez do filho ou irmo na data do bito do instituidor
da penso, ainda que maior de 21 anos, comprovada est a sua qualidade de
dependente como maior invlido, no fazendo a lei qualquer censura quanto ao incio
desta invalidez, uma vez que a proteo previdenciria volta-se s circunstncias
existentes na ocasio da contingncia social.
Ao exigir que a invalidez do filho ou do irmo do segurado tenha se iniciado antes dos
21 anos de idade, o Decreto viola a noo de tempus regit actum, ao ignorar a
situao ftica e jurdica existente ao momento do evento gerador do benefcio, para
investigar situaes pretritas, ocorridas antes, algumas vezes muito antes, do
surgimento da contingncia social.

Desvirtuamento da finalidade de proteo e subsistncia familiar.

So dois os benefcios devidos aos dependentes: penso por morte e auxliorecluso. Em ambos a ideia que o Estado possa garantir a subsistncia familiar,

diante do desfalque patrimonial decorrente ausncia do segurado, falecido ou

recolhido priso (ou submetido a outra medida privativa de liberdade).
Ora, se a finalidade de tais benefcios com previso constitucional garantir
proteo e subsistncia familiar aos dependentes do segurado quando da ocorrncia
das contingncias sociais (morte e priso), de pouca ou nenhuma relevncia que o
surgimento da invalidez caracterizadora da dependncia tenha surgido aps os 21
anos do pretenso dependente.
Defender o contrrio anuir com o desamparo de quem se encontra invlido, sem
condies de subsistir por meios prprios e que, por vezes, tinha no auxlio econmico
do segurado (ora preso ou falecido) a nica fonte financeira para sua manuteno.
Cuida-se de mitigao, por Decreto, de uma proteo assegurada em nvel legal e
Constitucional.

Da quebra da isonomia entre invlidos.

As condicionantes includas no art. 17, III e art. 108 do RPS geram situaes de
discriminao injustificada entre pessoas que se encontram em idnticas situaes
fticas e dotadas das mesmas necessidades de proteo social, o que se denota a
partir de alguns exemplos que passamos a ilustrar.
Imaginemos a situao de dois jovens vitimados em acidentes automobilsticos, um
quando possua 20 anos de idade e outro com 21 anos. Suponhamos ainda que
ambos tenham se tornado absolutamente invlidos para o exerccio de atividades
profissionais e que desde o acidente tenham sobrevivido graas ajuda dos
respectivos pais, exclusivamente.
A partir deste cenrio hipottico suponhamos que passados alguns anos os
progenitores dos referidos jovens, segurados do RGPS, venham a falecer. razovel
conceber que apenas o jovem que tinha 20 anos poca do acidente tenha direito
penso? O jovem que ficou invlido aos 21 anos menos digno de proteo
previdenciria em relao ao outro? O que importa a data em que ficou invlido ou a
comprovao da manuteno da invalidez e da dependncia quando da morte daquele
que lhe prestava o auxlio essencial subsistncia?
Alinhados ao objetivo de proteo social previdenciria e da aplicao do postulado do
tempus regit actum, conclumos que a distino de tratamento entre invlidos, com
base na idade que possuam na data de incio da invalidez, injustificada.

Da possibilidade de reaquisio da qualidade de dependente.

Contra o reconhecimento do direito penso ou ao auxlio-recluso daqueles que
ficaram invlidos aps completarem 21 anos de idade, defende-se que a condio de

dependente do maior invlido decorre de uma prorrogao da qualidade de

dependente.
Assim, a invalidez iniciada antes dos 21 anos seria razo de manuteno da qualidade
de dependncia, mas no teria o condo de reaquisio da qualidade eventualmente
perdida em virtude do perfazimento dos 21 anos ou da emancipao. Em suma, o
direito previdencirio prestigiaria hipteses excepcionais de prorrogao da qualidade
de dependente, porm, uma vez perdida esta qualidade no haveria possibilidade de
recuper-la.
O argumento ora apresentado mostra-se pertinente, contudo, no se sustenta quando
confrontado com outra hiptese expressa de reaquisio da qualidade de dependente,
tal como ocorre com a dependncia superveniente de ex-cnjuge.
Com fulcro na smula 336 do STJ[2] (que por isonomia aplica-se tanto mulher quanto
ao homem) e no art. 76 da Lei 8.213/91, temos que mesmo aos cnjuges separados
ou divorciados se reconhecer a qualidade de dependente, se comprovado o
pagamento de penso alimentcia. No mesmo sentido o art. 111 do Decreto 3.048/99.
O que importa frisar que ainda que tenha havido renncia aos alimentos quando do
ato de extino do vnculo matrimonial, o benefcio ser concedido caso demonstrada
a posterior percepo de penso alimentcia, caracterizada pelo recebimento de ajuda
econmica ou financeira de qualquer forma, consoante dispe o art. 323, 1 da
Instruo Normativa n 45/2010 do INSS.

Art. 323. O cnjuge separado de fato, divorciado ou separado

judicialmente, ter direito penso por morte, mesmo que este
benefcio j tenha sido requerido e concedido companheira ou ao
companheiro, desde que beneficirio de penso alimentcia,
conforme disposto no 2 do art. 76 da Lei n 8.213, de 1991.
1 Equipara-se percepo de penso alimentcia o recebimento
de ajuda econmica ou financeira sob qualquer forma, observandose, no que couber, o rol exemplificativo do art. 46.
Assim, a partir dos enunciados normativos e jurisprudenciais mencionados, e em
consonncia com o princpio do tempus regit actum, temos que o que impende
observar se poca do bito possvel comprovar a existncia de auxlio financeiro
ou econmico, contnuo e no espordico, do Instituidor da penso ao ex-cnjuge.
Nesta toada, temos que a separao de fato, judicial ou o divrcio so causas de
perda da qualidade de dependente, porm, apenas enquanto no for assegurada ou
voluntariamente prestada penso alimentcia, que serviria como causa de
reaquisio da qualidade de dependncia. Este parece ser o sentido do art. 17, I e II
do RPS, vejamos:

Art. 17. A perda da qualidade de dependente ocorre:

I - para o cnjuge, pela separao judicial ou
divrcio, enquanto no lhe for assegurada a prestao de
alimentos, pela anulao do casamento, pelo bito ou por sentena
judicial transitada em julgado;
II - para a companheira ou companheiro, pela cessao da unio
estvel com o segurado ou segurada, enquanto no lhe for
garantida a prestao de alimentos; (grifos nossos)
Diante desta sistemtica no nos parece razovel entender que toda a sociedade deva
manter, porque assim o desejou o instituidor da penso, pagamento de penso a exmarido ou ex-esposa (ainda que em gozo de plena capacidade laborativa) e o mesmo
no ocorra com o dependente maior invlido, sem qualquer condio de auferir renda
por conta prpria, apenas porque a aludida invalidez teve incio quando o mesmo j
tinha mais de 21 anos.

Da inconvenincia de uma dupla proteo necessidade de alterao do

4 do art. 16 da lei 8.213/91.
Os dependentes listados no art. 16, I da Lei 8.213/91, dentre os quais os filhos
invlidos, por fora do 4 do mesmo dispositivo, gozam de presuno de
dependncia em relao ao instituidor da penso. Deste modo, quando do
requerimento do benefcio o dependente fica desonerado da obrigao de comprovar a
dependncia econmica em relao ao segurado falecido.
Tal garantia (de presuno de dependncia) suscita algumas crticas, especialmente
em relao aos maiores invlidos que j estivessem em gozo de algum benefcio,
como, por exemplo, aposentadoria por invalidez.
De fato, ao menos em tese, a Previdncia Social j estaria garantindo uma
subsistncia minimamente digna ao maior invlido beneficirio de aposentadoria por
invalidez, no sendo razovel, nestas situaes, pressupor de forma absoluta a
dependncia econmica ao Instituidor da penso.
Por decorrncia de um nico fato (a invalidez) conceder-se-iam dois benefcios
distintos, recebidos cumulativamente, uma vez que a invalidez seria o fato gerador
direto da aposentadoria por invalidez, e fato gerador reflexo (garantidor da qualidade
de dependncia) necessrio obteno da penso por morte quando do falecimento
do Instituidor.
A inconvenincia de uma proteo excessiva patente, quando verificado o
suprimento da contingncia social por outro benefcio previdencirio. Contudo, temos

como indevida a negativa da penso sob este argumento enquanto no modificada a

redao do 4 do art. 16 da Lei 8.213/91, razo pela qual entendemos pertinente
uma alterao legislativa, para adequao redacional do referido diploma, conforme a
seguir sugerido.
Redao Atual

Redao sugerida

4 A dependncia econmica das

pessoas indicadas no inciso I
presumida e a das demais deve ser
comprovada.

4 A dependncia econmica do cnjuge,

companheira, companheiro e filho no
emancipado ou menor de 21 anos presumida,
a dos demais deve ser comprovada.

Concluso
Longe de esgotar as discusses que o tema enseja, o presente artigo prope uma
reflexo acerca de matria de relevante interesse social para milhares de brasileiros,
invlidos e potenciais dependentes previdencirios.
Ao inovar em sede normativa, restringindo o leque dos dependentes previstos na Lei
8.213/91, o Decreto 6.939/2009 extravasou sua funo regulamentar e, com isso, feriu
o princpio da legalidade.
A exigncia de que a invalidez tenha surgido antes da emancipao ou de
completados 21 anos de idade contraria o postulado do tempus regit actum, segundo o
qual, em mbito previdencirio, aplica-se lei vigente poca do fato gerador do
benefcio, que no caso da penso por morte o prprio bito.
A declarao de ilegalidade das novas exigncias trazidas pelo Decreto 6.939/2009
no resolveria por completo o problema, uma vez que passaramos a correr o risco de
uma proteo excessiva e desmotivadamente onerosa Previdncia Social nas
hipteses em que o pretenso pensionista j for detentor de outro benefcio
previdencirio, como, por exemplo, penso por morte.
Para evitar a dplice proteo previdenciria em virtude de um mesmo fato gerador (a
invalidez), sugere-se a alterao do 4 do art. 16 da Lei 8.213/91, de modo que
apenas aos cnjuges, companheiros e filhos menores de 21 anos ou no
emancipados seja garantida a presuno de dependncia, devendo os demais
dependentes comprov-la.

Notas

De forma excepcional a Constituio prev a figura do segurado facultativo que,

embora no exera atividade remunerada, tem a faculdade de contribuir
facultativamente ao RGPS e assim qualificar-se como segurado da Previdncia Social.
[1]

Smula 336 do STJ: A mulher que renunciou aos alimentos na separao judicial
tem direito penso previdenciria por morte do ex-marido, comprovada a
necessidade econmica superveniente.
[2]

Leia mais: http://jus.com.br/artigos/23295/beneficios-previdenciarios-aos-dependentesmaiores-invalidos#ixzz3j6vssJVr

Notcia: Confira as revises que podem ser pedidas no INSS

Os segurados do INSS (Instituto Nacional do Seguro Social) encontram, ao

menos, sete revises que podem ser solicitadas diretamente em qualquer
agncia da Previdncia Social.
Identificar se um tempo de atividade em ambiente insalubre foi computado
pelo instituto ou se o patro recolheu corretamente as contribuies so
exemplos de atitudes que podem evitar a reduo do valor da
aposentadoria paga ao trabalhador.
O Agora traz hoje sete tipos de pedidos que podem ser feitos ao servidores
do instituto.
preciso ter em mos documento de identificao, como o RG e o CPF,
comprovante de endereo, nmero do benefcio, nmero do PIS e a data
de incio do pagamento do benefcio.
O documento que serve como base para o segurado a carte de
concesso, que agrpa informaes sobre o tempo de contribuio, o
clculo, o fator previdecirio e as contribuiespagas ao instituto. O
segurado deve ficar atento, pois no clculo da mdia salarial, so
considerados os valores das contribuies pagas em reais, a partide de
julho de 1994.
No posto, importante fazer a solicitao por escrito corretamente. No
pedido administrativo, ser necessrio especificar quando houver a
concesso da aposentadoria e o perodo que no foi computado pelo

instituto. O segurado dever guardar o protocolo entregue pelo INSS caso

precise recorrer.
Incluso de pagamentos da ao trabalhista, reviso do teto e dos auxlios,
reconhecimento de unio estvel e contagem do auxlio-doena na
aposentadoria so outras hipteses de reviso. A orientao de
especialistas a de guardar todos os documentos at o pedido do
beneficio previdencirio.

FONTE: Jornal Agora, 17 de Agosto de 2015.