Juan Manuel Fanjul Sedeo

Juicio 23-F:
Reflexiones sobre una sentencia

Cuando unos hechos que jurdicamente han de calificarse como delictivos se desarrollan ante el objetivo testimonial e inmisericorde de las cmaras
de televisin, cuando sus directas vctimas y excepcionales testigos son nada
menos que los miembros del Parlamento y los ministros del Gobierno, cuando sobre tales acontecimientos por
su intrnseco carcter poltico se lanzan con avidez la prensa, los partidos,
las centrales sindicales y el pueblo todo
de Espaa, es imposible que su enjuiciamiento, por muy sabio, imparcial y
aun anglico que fuera el Tribunal,
pueda ser generalmente aceptado.
En toda sentencia hay unas tesis que
prosperan y otras que fracasan, unos
que ganan y otros que pierden; unos
quedan en la vertiente del sol, los
otros en la umbra. Cmo pensar que
aquellos o estos y sus respectivos partidarios van a calibrar con idntica medida el documento discriminatorio de
las conductas enjuiciadas?
Vamos a analizar la sentencia de 3
de junio, aun convencidos de la dificultad que su exgesis encierra y siempre
con la esperanza de que este anlisis
jurdico, apoyado en elementales tecnicismos, no aburra o desoriente al lector profano. Y arriesgndonos a que
nuestras calificaciones, que intentamos
imparciales y orientadas al estudio his-

trico del suceso, no puedan, hoy por

hoy, dada su contemporaneidad, aislarse de las lgicas y contradictorias pasiones humanas.

Las pruebas
La sentencia, extensa, como suelen
ser necesariamente en estos casos por
el dinamismo cinematogrfico de los
hechos y por la complejidad de las doctrinas que han exhibido la acusacin
y las defensas de ms de treinta procesados, consta de diecinueve resultandos y veinticinco considerandos. En los
primeros, como es sabido, el Tribunal
relata los hechos ocurridos, tal como
l los ve, a travs del anlisis e interdependencia de cuanto ha quedado escrito en las declaraciones del sumario
y se ha expresado oralmente en el acto
del juicio. Estos hechos no los puede
dar como una mera opinin, sino que,
por mandato del artculo 790 del Cdigo de Justicia Militar, tiene que declarar que los estima probados. Es
decir, que constituyen la verdad oficial y, en principio, inconmovible, a
salvo de la decisin final del Tribunal
Supremo, cuya limitada facultad rectificatoria analizaremos despus.
Esta trascendencia de los hechos
probados se demuestra en el cuidado
que el Tribunal pone en su definicin.
As, cuando de lo actuado no se dedu-

ce una razonable verdad sobre lo ocurrido, advierte, como en el resultando

noveno: No estn indubitadamente
probadas en autos otras actuaciones del
general Armada en los hechos objeto
de esta causa... o ... sin que aparezca probado que el citado jefe haya
tenido cualquier otra participacin en
los hechos que se investigan en esta
causa (resultando decimotercero, referido al comandante Cortina).
Estos hechos probados que condicionan el xito del recurso de casacin,
tanto en va civil como penal o social,
han sido o no recogidos fielmente?
Recordemos que el Tribunal y su ponente togado (jurdico) no son sabios
merlines ni seres dotados de la especial asistencia del Espritu Santo, como
no lo son los magistrados ni jueces civiles de ningn otro tribunal. Son
hombres a los que hay que suponer la
misma inteligencia, defectos, virtudes
y afn de acertar que todos pondra-,
mos en tan excelsa funcin y tan difcil y delicadsimo cometido.
Los resultandos son no lo olvidemos el resumen de cientos de declaraciones de procesados, testigos, autoridades, oyentes prximos, terceros aludidos, posibles implicados, etc. Todo
esto metido en la coctelera de un
sumario de miles de folios y de un
juicio oral de 48! sesiones. Y ahora,
con este inmenso material, seores generales, declaren ustedes, sin equivocarse, la verdad oficial... Menudo
compromiso!
Todos sabemos lo que es la prueba
testifical, que en este proceso es casi
exclusiva. Se han hecho ensayos de someter a varias personas a la presencia
del mismo hecho, en anlogas circunstancias y con la misma perspectiva, interrogndolas sobre lo ocurrido unos
das despus. Pues bien, con idntica
buena fe y total convencimiento de su
honestidad, cada testigo vio y explica una cosa distinta.

As, en aquellas horas de tensin,

confusin, dudas y temores, con trescientos hombres nada menos que los
trescientos representantes del pueblo
espaol retenidos a punta de metralleta y en constante y gravsimo riesgo;
en aquella autntica noche de aquelarre, quin es capaz de asegurar una
verdad evanglica?
Episodios tan expresivos como el de
esos oficiales que entran y salen del
Congreso y atraviesan la barrera de las
Fuerzas de Orden Pblico constitucionales, sin que nadie les detenga; o el
de esos otros que llenan o vacan de
guardias los autobuses, segn les digan
una u otra cosa el general A o el teniente B; o el increble caso del capitn Prez de la Lastra, que se va a su
casa y vuelve por la maana al Congreso vestido de paisano. Y la llegada
de la columna de Polica Militar de la
Divisin Acorazada, a la que abren
paso las Fuerzas de Orden Pblico sin
que, durante una hora que permanece
en la calle, ninguna autoridad sepa,
pregunte o sospeche quines son y a
qu vienen esos seores y tome las
oportunas medidas. Y, en fin, como
ancdota inefable, la llegada del marino
seor Menndez, que pasa antes por el
puesto de mando del Palace, saluda a
las autoridades y generales leales, que
le aconsejan que no entre en la Cmara, consejo que no sigui, incorporndose a la rebelin sin que nadie
detenga o retenga a un jefe de uniforme
que anuncia que se va a unir a la
sublevacin como si dijera que se iba
a dar un paseo.
Y no hablemos de la conspiracin,
reuniones, llamadas telefnicas, tertulias de caf y recados oportunos, donde
cada uno cuenta la feria a su gusto (yo
estoy seguro de que reflejando la verdad o autoconvencido de ella), sin que
cuadren la mayora de las veces las
piezas del rompecabezas.
Con tantos miles de declaraciones,

actitudes y contradicciones, obtener un

relato argumental de los hechos con el
detalle y seriedad que figura en la sentencia es un claro tanto favorable.

Los supuestos
Despus vienen los considerandos; la
interpretacin legal de esos hechos a
la luz de los preceptos del Cdigo de
Justicia Militar; la adecuacin de las
conductas a las definiciones o tipos de
los delitos configurados en la ley y el
final del silogismo: las condenas o las
absoluciones.
De los veinticinco considerandos destacan por su inters:
a) Los cinco primeros, en que se
tipifican los distintos hechos ocurridos
como rebelin o conspiracin para la
rebelin y se califican y clasifican las
conductas de cada procesado, sealan
do su grado de participacin: los man
dos superiores de la rebelin, los man
dos no principales o meros ejecutores,
los incursos en auxilio a la rebelin,
los conspiradores y aquellos en cuya
conducta no se encuentra nada delicti
vo: Cortina, Batista y Romn.
b) Los tres (noveno, dcimo y un
dcimo) en los que se plantea, estudia
y decide sobre la eximente de obedien
cia debida alegada por las defensas
(nmero 12 del artculo 185 del C
digo Penal castrense).
c) El diecisis, que estima la ate
nuante residual del nmero 8. del ar
tculo 186 (cualquier otra circunstancia
que los tribunales estimen procedente
a su prudente arbitrio), calificando los
mviles que indujeron a los procesados
a alzarse contra las instituciones del
Estado, y
d) El vigesimoprimero (el ms de
cisivo en orden a la trascendencia del
fallo), que aplica la excusa absoluto
ria del artculo 394, que otorga al
Tribunal la facultad de reducir las pe
nas o eximirlas, en relacin con el 192,
que concede amplio arbitrio al Tribu-

nal para fijar su extensin atendiendo

al nmero y entidad de las circunstancias modificativas.
Los dems se refieren a la contradiccin de las supuestas eximentes o atenuantes propuestas por las defensas, a
los antecedentes penales, penas accesorias, indemnizaciones, abono de la prisin provisional, etc.
La atenuante del considerando diecisis es un saludo evidente y preciso
de los compaeros que juzgan a los
compaeros que son juzgados: No
hay inconveniete en reconocer en los
motivos que indujeron a sus autores a
elegir tan equivocado camino una
creencia basada en su desinteresado,
bien que exacerbado, amor a la Patria,
a su unidad y a la seguridad de las
Fuerzas Armadas, a todo lo que errneamente crean mejor servir con su
actuacin, por lo que se acoge dicha
circunstancia de atenuacin.

La responsabilidad de
los tenientes
El problema de los tenientes de la
Guardia Civil merece especial consideracin. Se ofrece con el trasfondo de
la eximente de la obediencia debida
que la sentencia analiza tcnicamente
(considerandos noveno, dcimo y undcimo), reconociendo la superior influencia estimatoria que ofrece en el orden
militar y su concreto y especial reconocimiento en los cuadros de la Guardia
Civil, sometidos muy frecuentemente
a situaciones de emergencia. As ocurri advierte- la noche de autos,
en la que estos tenientes recibieron
rdenes contradictorias de diversos superiores. Estudia sus requisitos, y muy
en especial el negativo de que la orden
que se obedezca no constituya delito
a los ojos del inferior en forma que
ste lo pueda apreciar manifiesta y notoriamente. Excluye as (por haber tenido tiempo suficiente para aquilatar

el alcance de la orden) a los conspiradores y altos mandos de la rebelin y

a quienes, subordinados, fueron dejados por sus jefes en condiciones de
decidir su propia conducta. Descendiendo al caso de los tenientes, distingue
entre la primera etapa de su actuacin,
en que obedecieron a sus jefes naturales y directos, con la obediencia
ciega que reglamentariamente exige el
Cuerpo, y la segunda, la de la madrugada, quebrada por rdenes contradictorias, confusas actuaciones superiores,
rumores e indecisiones, que dificultaban la interpretacin de los elementos
de juicio que pudieran sacarles del
error de su viciada obediencia, hasta
que el mensaje de S. M. el Rey aclara
todo, momento difcil de individualizar y en el que cada uno tuvo ocasin
evidente de vencer su error inicial.
De todo ello no deduce el Consejo
la procedencia de estimar la eximente,
pero aprecia una inicial etapa de su
actuacin en que aqulla hubiera podido ser vlida, por lo que habr de
enjuiciarse su grado de punibilidad a
travs de la excusa absolutoria del artculo 294 del Cdigo marcial....
Cuando se estudia esta importante
parcela de la Sentencia, no puede apartarse de la imaginacin el convenio de
rendicin de los rebeldes, conocido
como pacto del cap, en el que se
exoner de responsabilidad a los tenientes de la columna de Polica Militar de la Divisin Acorazada. La diferencia de trato es obvia, porque mientras stos que salieron de su acuartelamiento a la 1,35 horas de la madrugada del 24 ya saban lo que
ocurra y todo su trasfondo desde haca
siete horas, los de la Guardia Civil
ignoraban a las cuatro de la tarde anterior las precisiones, el alcance, las circunstancias y aun la finalidad concreta
de los hechos que iban a protagonizar.
No debe olvidarse que toda la negociacin con los sublevados, desde el
ofrecimiento de un avin para que hu-

yan hasta la mencionada exoneracin

de los tenientes, es absolutamente ilegal. Que las circunstancias de secuestro en que se hallaban el Congreso y
el Gobierno aconsejaban todo gnero
de artificios, conforme. Que aunque
ninguno de los jefes sublevados quera
derramamiento de sangre, un mal gesto, una imprudencia, un incidente desgraciado podan desencadenar una matanza que haba que evitar a toda costa,
obvio. Pero las frmulas pacficas que
se manejaban para la solucin nos
meten, quermoslo o no, en el tnel
de lo ilegtimo. Porque ninguna autoridad, ni Parlamento ni Gobierno, puede, por s y ante s, facilitar la huida
de quienes han cometido un delito ni
exonerarles a priori de toda responsabilidad. Ante el delito acta la justicia
y slo ella. Luego, despus de su resolucin, cabe que el poder ejecutivo o
el legislativo indulten, pero antes no.
Terminantemente.
Por eso, partiendo de la base del
anticipado perdn a unos tenientes
ilegtimos pero de indubitado estado
de necesidad y efecto positivo, no
haba motivo para aplicar a otros una
medida distinta.
En aquella trgica noche y su consecuente madrugada, lo que quera todo
el mundo era salir del atolladero, restablecer la normalidad constitucional y
evitar una matanza. Como fuera. No
cabe sino asociarse sin reservas a la
solucin. Pero, eso s, con todas sus
consecuencias, y para el Consejo Supremo de Justicia Militar esas consecuencias posiblemente pasaban por los
tenientes de la Guardia Civil.

Los atenuantes
Pero el argumento decisorio de la
sentencia est, como hemos adelantado, en el considerando veintiuno, al
amparo de la excusa absolutoria del
artculo 294, en relacin con la libre
apreciacin de circunstancias atenuan-

tes del 192 del Cdigo de Justicia Militar.

En aqul se autoriza a declarar exentos de pena a los participantes en la
rebelin que, sin grado, depongan las
armas antes de haberlas usado. Los
que, en igual circunstancia, ostentaran
grado, sufrirn slo una pena inferior
a las correspondientes o quedarn exentos de penas, al arbitrio del Tribunal.
Esto, unido al libre arbitrio que el artculo 192 concede de imponer la pena
dentro de la sealada en la extensin que consideren justa atendidas las circunstancias concurrentes, permite al Consejo Supremo decretar
libremente las condenas correspondientes a diecisis procesados y absolver a
los tenientes de la Guardia Civil.
Aclaremos el concepto de manera
sencilla.
El Cdigo Penal comn define o tipifica un delito y le seala su pena:
arresto mayor, prisin menor, prisin
mayor, etc. Luego, otro artculo (el 30),
referido a la duracin de las penas,
delimita en aos, meses y das estas
definiciones generales, subdividiendo
su duracin en tres grados: mximo,
medio y mnimo (art. 78). Adems se
reglamenta el grado en que deben aplicarse en consideracin a la concurrencia de las circunstancias atenuantes o
agravantes que se reconozcan. Estas
reglas son rgidas y los tribunales ordinarios no pueden eludirlas sin razn,
debiendo apoyar legalmente su decisin
de aplicar uno u otro grado y, por
tanto, la cuanta exacta de la condena
en funcin de la existencia de tal o
cual circunstancia modificativa.
En la justicia castrense esta precisa
e insoslayable normativa se transforma, como hemos visto, en un gran
arbitrio para el Tribunal: eximir a la
tropa rebelde, rebajar la pena o absolver a los graduados, meros ejecutores en caso de rebelin o, en general,
para cualquier delito, fijar la pena
libremente en la extensin que consi-

deren justa dentro de los mximos y

mnimos que el Cdigo haya establecido.
... el Tribunal, adems de la circunstancia atenuante tipificada en el
nmero 8. del artculo 186, recogida
en anterior considerando, aprecia las
que a continuacin se enumeran: circunstancias personales de honorabilidad, cualidades de mando y espritu
militar; brillante historial y acreditado
patriotismo, fidelidad a la Corona...,
motivaciones todas estas de innegable
peso, que no disculpan ni justifican,
pero s deben atenuar las consecuencias de los hechos realizados... (considerando vigesimoprimero).
As, a los comprendidos en el delito
de rebelin como mandos no principales, meros ejecutores (de doce a treinta
aos de prisin segn el Cdigo), se
les aplican penas entre seis y dos aos;
a los auxiliares a la rebelin de seis
meses y un da a veinte aos se les
condena a tres, tres con un da o uno;
a los conspiradores, para quien el Cdigo fija topes de seis meses a doce
aos, se les castiga con penas de seis
aos a dos.
Creo que con este resumen tenemos
un espectro claro de la sentencia de
3 de junio, en el que hemos procurado
sacrificar un mayor detalle tcnico a la
claridad de la sntesis. Slo nos falta
advertir que en el varias veces mencionado considerando veintiuno van a
residir los problemas del recurso de casacin, que desde ahora me atrevo a
pensar como arduo y complejo.

El recurso de casacin
Conviene aclarar, en orden a la interpretacin de la sentencia definitiva
que en su da dicta la Sala II del Tribunal Supremo, que el recurso de casacin no es una nueva instancia en la
que la Sala puede penetrar en la totalidad de los hechos y del derecho aplicado por el Consejo sentenciador y

modificar unos y otro con plenitud de

facultades.
En el recurso de casacin, tanto en
va civil como en va penal, el Tribunal Supremo slo puede ejercer aquellas facultades tasadas que las leyes de
enjuiciamiento le atribuyen: correccin
de graves errores de hecho, de notorias
faltas de procedimiento o de defectos
tcnicos en la interpretacin de los artculos de la ley aplicables al caso.
No se piense, pues, que la casacin
es una nueva instancia y que el Tribunal Supremo puede penetrar en una
nueva valoracin de los medios de
prueba para deducir consecuencias totales distintas a las obtenidas por el
tribunal inferior.
Los artculos 849, 850 y 851 de la
Ley de Enjuiciamiento Criminal que se
aplican ahora a estos recursos militares, en virtud de lo establecido en la
Ley 9/1980, de 6 de noviembre, que
modific los preceptos del Cdigo de
Justicia Militar, slo permiten al Tribunal Supremo rectificar la relacin de
hechos probados realizados por el Consejo sentenciador si ha habido error de
hecho resultante de algn documento
autntico que as lo revele, si se han
omitido formalidades trascendentales
del procedimiento o si se han infringido preceptos legales sustantivos.
Como hemos dicho, los resultandos
de la sentencia dictada por el Consejo
Supremo de Justicia Militar terminan
todos con la frase: Hechos que el
Consejo declara probados, lo que quiere decir que quedan consagrados como
verdades inconcusas sobre las que no
puede volver el Tribunal Supremo, salvo que se demuestre una evidente equivocacin del Consejo como consecuencia de haberse ignorado una prueba
documental autntica de notoria trascendencia.
En este aspecto y concretamente en
esta causa, la restriccin a que queda
sometido el Tribunal Supremo es muy
grande, puesto que la prueba practica-

da en el proceso es casi toda testifical y oral. Como documento importante, slo parece existir el bando del
capitn general de Valencia declarando
el estado de excepcin; todo lo dems
son hechos humanos, declaraciones y
testimonios.
Por tanto, podemos afirmar, sin gran
riesgo de equivocarnos, que los hechos
probados de la sentencia del Consejo
Supremo de Justicia Militar son definitivos y que nicamente queda el portillo de impugnar la aplicacin de algn
precepto penal del Cdigo de Justicia
Militar, puesto que el recurso por quebrantamiento de forma, omisin de diligencias o de citaciones, denegacin de
pruebas, etc., no es fcil que prospere.
Adems, en estos supuestos se devolvera la causa al Consejo para que subsanase la falta, sin que ello afectara a
la sustancia del fallo.
Para nosotros, el nico supuesto tcnicamente posible para el recurso es el
nmero 1. del artculo 849, si con
arreglo a los hechos probados se hubiera infringido un precepto legal de
carcter sustantivo. En esta idea puede
atacarse la decisin del Consejo al calificar la intervencin de los procesados
en la rebelin, la conspiracin o el
auxilio, o por reducir las penas a unos
u otros. O bien plantarse el problema
de la absolucin de los tenientes de la
Guardia Civil.
Doctrinalmente hay unos hechos probados: la sentencia reconoce la participacin en ellos de una serie de procesados, califica sus conductas con arreglo a los tipos del Cdigo de Justicia
Militar y les aplica unas penas. Existe,
pues, el escenario para que se pueda
plantear el recurso por infraccin de
ley tanto por el Ministerio Fiscal como
por los defensores.
Pero as como el planteamiento que
apunte a la participacin de los procesados en la conspiracin, la rebelin
o el auxilio puede modificar estos encasillamientos y aun trasladar a grados

superiores a los que han sido calificados con mayor lenidad, veo muy difcil el xito si lo nico que se combate
son las penas impuestas.
Vamos a explicarnos:
Si una Audiencia Provincial dicta
una sentencia en la que condena por
cualquier delito tipificado en el Cdigo Penal comn, tiene que ajustarse
necesariamente a la pena que para ese
delito previene el Cdigo, y aplicarla
en el grado que se derive de la reglamentada estimacin de las circunstancias atenuantes, agravantes o eximentes
incompletas dentro de la graduacin expresa y reglamentada de la que hemos
hablado anteriormente. Si esa Audiencia Provincial no se ajusta a la tasacin de la pena, cabe el recurso de
casacin amparado en la infraccin del
precepto legal, porque, con arreglo a
los hechos probados, la pena exacta a
aplicar tendra que ser otra.
Ahora bien: en el caso en que nos
encontramos, se opera sobre la base
de lo establecido en el artculo 294 del
Cdigo de Justicia Militar, donde se
dice que en el delito de rebelin queda
al arbitrio del tribunal aplicar a los
mandos de las fuerzas rebeldes que
hubieran depuesto las armas una pena
inferior a la correspondiente o bien
eximirlos de pena, y el artculo 192
del mismo Cdigo castrense concede
a los tribunales militares la facultad de
imponer la pena sealada por la ley
en la extensin que consideren justa,
teniendo en cuenta el grado de perversidad del delincuente, sus antecedentes,
la trascendencia del hecho, el dao producido, los intereses del Estado, etc.
Por tanto, cuando el Tribunal militar
grada la pena libremente, o bien, concretamente en el delito de rebelin militar, la aplica en grado inferior o exi-

* Abogado y ex Fiscal General del Estado.

me de ella, est actuando rigurosamente

con arreglo a una norma que le autoriza a ese arbitrio.
En este caso, pues, si el Consejo ha
usado de esa amplitud y ha aplicado
las penas segn su criterio, se puede
entender que ha infringido un precepto
legal de carcter sustantivo? Si lo que
ha hecho es utilizar el arbitrio que el
propio Cdigo le permite, cabe estimar que ha faltado a la ley o que ha
hecho una aplicacin indebida de la
misma? Este es para m el problema
que plantea el recurso de casacin con
arreglo al nmero 1. del artculo 849
en relacin concreta a la cuanta de las
penas impuestas o a las absoluciones
acordadas.

La ltima espera
Insistimos, como colofn de este comentario, en que hemos operado exclusivamente con el texto de la resolucin
dictada por el Consejo Supremo de Justicia Militar y con los textos legales
correspondientes. Ni conocemos la causa ni hemos asistido a las sesiones del
juicio, ni hemos conversado con la acusacin ni con las defensas; disponemos
slo de los meros elementos documentales y legales de los que ha podido
disponer cualquier ciudadano espaol.
Slo aplicando a stos una impresin
jurdica de carcter general y sin profundizar en tecnicismos polmicos, para
los que no es ocasin ni lugar, hemos
ofrecido nuestra honesta opinin, procurando la mayor asepsia legal y huyendo de los naturales apasionamientos
que se desprenden de este penoso proceso y del desgraciado episodio que lo
ha provocado y que todos deseamos
olvidar definitivamente.
J. M. F. S.*