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REPARAR LA TORTURA
1) Tipificacin de acuerdo a los tratados y estndares internacionales en la materia, con
sanciones acordes a la gravedad de la conducta
El tipo penal vigente en la Ley Federal para Prevenir y Erradicar la Tortura, en su artculo
3, define el delito de tortura de la siguiente manera:
ARTICULO 3o.- Comete el delito de tortura el servidor pblico que, con motivo de sus atribuciones,
inflija a una persona dolores o sufrimientos graves, sean fsicos o psquicos con el fin de obtener,
del torturado o de un tercero, informacin o una confesin, o castigarla por un acto que haya
cometido o se sospeche ha cometido, o coaccionarla para que realice o deje de realizar una
conducta determinada.
Sobre esta definicin caben diversas propuestas a fin de que la legislacin general en la
materia cumpla con los ms altos estndares disponibles - y obligatorios, conforme al
artculo 1 constitucional -. En este sentido, una gua confiable lo constituye el estndar
interamericano condensado en la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura (CIPST),1 como recomend a Mxico el Subcomit de Prevencin de la Tortura de
la ONU en su visita al pas en 2008.2
As, los elementos a adecuar consisten en la ampliacin de las conductas que persigue el
tipo, la ampliacin de la finalidad con la que tales conductas se cometen y la ampliacin
del sujeto activo. Adicionalmente se considera fundamental que, siguiendo los estndares
convencionales pertinentes y recomendaciones de cuerpos internacionales de proteccin
de derechos humanos, el delito sea imprescriptible y de persecucin oficiosa. Otro
elemento importante es que la tipificacin de la tortura no debe estar condicionada a la
gravedad de las lesiones o los daos provocados por la conducta, sino debe describir la
conducta en s, siguiendo la gua de la CIPST.
40. El SPT recomienda vehementemente que se tomen las medidas legislativas, administrativas y de
cualquier otra ndole para que se adece la legislacin primaria y secundaria a los tratados internacionales
sobre tortura, especialmente a la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes y a la Convencin Interamericana para Suprimir y Prevenir la Tortura. De acuerdo con el
principio pro homine, esta ltima es la que ms favorece a la persona humana en el contexto regional
interamericano del cual forma parte Mxico. []. Disponible en:
<http://www2.ohchr.org/english/bodies/cat/opcat/docs/ReportMexico_sp.pdf> [sitio consultado el 22 de
abril de 2014]
3 Disponible en: http://hchr.org.mx/images/doc_pub/G1425291.pdf [consultado en agosto de 2015]
4 Disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-51.html [consultado en agosto de 2015]
2
El Informe del Relator Especial sobre la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
de la Organizacin de las Naciones Unidas, de fecha 29 de diciembre de 2014, apunta en su prrafo 14:
14. La tipificacio federal no cumple con los esta
n
ndares
del arti culo
1 de la Convencio contra la Tortura y del
n
arti culo
2 de la Convencio Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura. La LFPST no se refiere a la
n
tortura cometida con fines discriminatorios o con cualquier otro fin, y exige, cuando un particular comete
el delito, que el torturado este detenido, lo que restringe indebidamente su aplicacio
n.
Mientras la definicio n
7
xii. teniendo conocimiento de actos que posiblemente constituyan tortura, omitan realizar
la denuncia correspondiente.
Finalmente, siguiendo la observacin del numeral 14 del Informe de Misin a Mxico del
Relator Especial sobre la Tortura de la ONU, de 2014, es importante que la definicin
tpica de la Ley General por discutirse no reduzca la tortura al marco de la privacin de la
libertad, de tal modo que cualquier conducta que encuadre en la definicin convencional
de tortura, cometida por cualquier tipo de agente del Estado, sea castigada como tal
indistintamente de la situacin jurdica de la vctima o el contexto en que se cometa.
1.4 Principio de responsabilidad penal del superior jerrquico
La Ley General debe incluir el principio de la responsabilidad penal del superior jerrquico.
Dicha figura deber ser aplicable tanto en tiempos de paz como de conflicto armado (es
decir, para que un jefe o superior jerrquico militar pueda ser encontrado responsable por
el delito de tortura cometido por su subordinado, no es necesario que se determine la
existencia de un conflicto armado, sino el simple control efectivo de los subordinados).
El Estatuto de Roma debe ser el parmetro para la definicin de dicha forma de
responsabilidad en la nueva legislacin.8
La responsabilidad penal de las y los superiores por los crmenes de guerra cometidos por
sus subordinados en conflictos de carcter interno e internacional, si los superiores no
tomaron medidas para evitar que se cometieran o para castigar a los responsables, es una
norma de derecho internacional consuetudinario.9
El Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR), ha explicado la responsabilidad de las y los
superiores jerrquicos civiles y militares de la siguiente manera:
a) Autoridad civil. Sobre la base de la responsabilidad de los superiores jerrquicos, la
responsabilidad de los crmenes de guerra puede recaer no solo en el personal militar,
sino tambin en el civil.10
Si bien histricamente el principio de responsabilidad penal del superior devino del
derecho de la guerra, hoy existe un amplio consenso sobre que su aplicacin no se
restringe a las y los comandantes de las fuerzas armadas gubernamentales, de estructuras
paramilitares y de los grupos armados de oposicin, sino tambin a las autoridades civiles,
bajo ciertas condiciones.11 La jurisprudencia de los tribunales penales internacionales ha
caracterizado este principio como una modalidad de responsabilidad penal por omisin,12
o de negligencia criminal.13
iii) No hubiere adoptado todas las medidas necesarias y razonables a su alcance para prevenir o reprimir su
comisin o para poner el asunto en conocimiento de las autoridades competentes a los efectos de su
investigacin y enjuiciamiento.
9 Jean-Marie Henckaerts, Louise Doswald-Beck, El derecho Internacional humanitario consuetudinario,
Volumen I: Normas, (Argentina: CICR, 2007) 632 y 633.
10 Henckaerts, El derecho Internacional humanitario consuetudinario, 634.
11 Federico Andreu-Guzmn, Responsabilidad penal del superior jerrquico y crmenes internacionales El
crimen internacional de desaparicin forzada, (Colombia: Comisin Colombiana de Juristas, 2012), 35,
consultado en julio de 2015, http://es.slideshare.net/Coljuristas/responsabiliidad-penal-del-superior-
jerrquico-y-crmenes-internacionales.
12 Andreu-Guzmn, Responsabilidad penal del superior jerrquico y crmenes internacionales, 36, citando a
Report of the International Commission of Inquiry on Darfur to the United Nations Secretary-General
Pursuant to Security Council Resolution 1564 of 18 September 2004, Geneva, 25 January 2005, prr. 558;
Final Report of the Commission of Experts established pursuant to Security Council Resolution 780 (1992),
documento de las Naciones Unidas S/1994/674 de 27 mayo de 1994, prr. 55 y ss.; y Corte Penal
Internacional, Sala preliminar II, Decisin de 15 de junio de 2009, El Procurador c. Jean Pierre Bemba
Gombo, Caso No. ICC-01/05-01/08.
13 Andreu-Guzmn, Responsabilidad penal del superior jerrquico y crmenes internacionales. 36.
por no haber sabido21 (es decir, la o el superior no puede adoptar la estrategia de evitar
recibir informes de sus subordinados con el fin de no conocer detalles de sus conductas
ilcitas). Estas formulaciones cubren, bsicamente, el concepto de conocimiento inferido.22
d) Investigacin y denuncia. La investigacin y denuncia es un elemento esencial de la
responsabilidad de mando. No obstante, el CICR recuerda que en su sentencia en el
asunto Blaskic en 2000, el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia puntualiz
que un jefe debe dar prioridad, cuando sepa o tenga razones para saber que sus
subordinados van a cometer un crimen, a evitar que lo cometan y que en tales
circunstancias no puede subsanar su omisin de actuar castigando despus a los
subordinados.23
e) Medidas necesarias y razonables. Este punto tiene que ver con la obligacin del
superior de actuar y delimita hasta dnde se puede exigir al superior la prevencin de los
hechos. Se impone [al mando superior] el deber de adoptar todas las medidas necesarias
y razonables que estn a su alcance para prevenir la comisin de los hechos, o para poner
el asunto en conocimiento de las autoridades competentes a los efectos de su
investigacin y enjuiciamiento.24
1.5 Sobre la imprescriptibilidad de la tortura y la no aplicabilidad de amnistas e
inmunidades
La Ley General debe asentar explcitamente el carcter de imprescriptible del delito de
tortura, atendiendo la recomendacin del Comit de la Convencin Contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas y Degradantes (Comit CAT), emitida en 2012,
Henckaerts, El derecho Internacional humanitario consuetudinario, 635, citando a Estatuto de la CPI
(1998), art. 28; los manuales militares de Australia, Blgica, Canad y Nueva Zelandia; Estados Unidos,
Tribunal Federal de Florida, Ford v. Garca case, fallo; la prctica de Estados Unidos.
21 Henckaerts, El derecho Internacional humanitario consuetudinario, 635, citando a Canad, Crimes against
Humanity and War Crimes Act.
22 Henckaerts, El derecho Internacional humanitario consuetudinario, 635.
23 Henckaerts, El derecho Internacional humanitario consuetudinario, 636, citando a TPIY, Blaskic case,
fallo.
24 Juan Pablo Prez-Len Acevedo, La responsabilidad del superior sensu stricto por crmenes de guerra en el
derecho
internacional,
consultado
en
julio
de
2015,
http://revistainternationallaw.javeriana.edu.co/descargas.php?archivo=rev10_cap6.pdf&idArt=137&edicion
=10.
20
El Comit contra la Tortura ha establecido que las amnistas y otras medidas que obstaculicen el
enjuiciamiento y el castigo de los autores de tortura no son compatibles con la Convencin Contra la
Tortura:
El Comit considera que las amnistas u otros obstculos que impiden enjuiciar y castigar con prontitud e
imparcialidad a los autores de actos de tortura o malos tratos, o ponen de manifiesto una falta de voluntad
al respecto, infringen el carcter imperativo de la prohibicin [de la tortura.]
Interpretacin que hace del artculo 2.1 de la Convencin Contra la Tortura, el alcance del cual fue
interpretado en la Observacin general N 2 del Comit contra la Tortura. Comit contra la Tortura,
Observacin general N2, (2007) Doc. ONU CAT/GC/2, prr. 5.
26 Ello en virtud del artculo 2.2 de la Convencin Contra la Tortura que prohbe la tortura an en
circunstancias excepcionales, en conjuncin con los artculos 4, 5 y 6 de la misma que establece su
persecucin y sancin. De la misma forma, se desprende esa obligacin de los artculos 6 y 8 de la CIPST.
25
Todo Estado parte tomar asimismo las medidas necesarias para establecer su jurisdiccin sobre
estos delitos en los casos en que el presunto delincuente se halle en cualquier territorio bajo su
jurisdiccin y dicho Estado no conceda la extradicin, con arreglo al artculo 8, a ninguno de los
Estados previstos en el prrafo 1 del presente artculo.
Esta disposicin consagra la obligacin de los Estados partes de adoptar las medidas
legislativas, ejecutivas y judiciales necesarias para establecer jurisdiccin universal sobre
el delito de tortura. As, la Ley debe adoptar una disposicin que permita extraditar a una
persona por cualquier Estado que lo solicite que tenga abierta una investigacin seria
sobre actos de tortura, e investigar, procesar y sancionar a personas que se sospeche
hayan cometido tortura en otros Estados, independientemente de su nacionalidad o la de
la vctima.
1.8 Non-refoulement (no devolucin)
La legislacin general debe reforzar el principio de non-refoulement o de no devolucin,
previsto en el artculo 3 de la Convencin Contra la Tortura:
1. Ningn Estado Parte proceder a la expulsin, devolucin o extradicin de una persona a otro
Estado cuando haya razones fundadas para creer que estara en peligro de ser sometida a tortura.
previa (la etapa de investigacin bajo el nuevo sistema acusatorio), por lo que no
comprende los supuestos en los que la averiguacin previa o la etapa de investigacin se
inician precisamente a partir de la detencin arbitraria. Por lo tanto, la Ley General
debera tipificar la detencin arbitraria como delito auxiliar a la tortura, como medida
necesaria de prevencin.
Adicionalmente, cuando una persona es detenida arbitrariamente (violacin al artculo 16
constitucional) y su caso avanza de manera que se le dicta un auto de vinculacin a
proceso, ya hubo un cambio en la situacin jurdica y por lo tanto, su demanda de amparo
se desestima. La calificacin de la legalidad de la detencin en el nuevo procedimiento
penal se examina en una audiencia especfica que constituye un medio idneo para
proteger este derecho; sin embargo, en los procedimientos seguidos bajo el viejo sistema
no existe tal audiencia. As las cosas, la Ley General debera establecer que,
independientemente de la audiencia de control de detencin, el juicio de amparo debe
proteger este derecho humano sin hacer la excepcin del cambio de situacin jurdica.
2.2 Registro unificado de detenciones
Como otra medida necesaria para prevenir actos de tortura, la Ley debe prever un registro
unificado, detallado, inmediato y pblico de las detenciones tal y como lo contempla la
Constitucin. El Relator Especial sobre la Tortura en su informe de visita a Mxico
reconoci que la falta de registro adecuado obstaculiza el conocimiento del lugar y la
forma en que se llev a cabo una detencin. Consider que los registros actuales no
persiguen necesariamente la evaluacin de la conducta de quienes practicaron la
detencin. Inst al gobierno mexicano a que el registro informe la cantidad e identidad
de los detenidos, su paradero, condiciones de detencin, la cadena de custodia y trato
recibido.27
Es de particular importancia que este registro incluya las detenciones realizadas por
todas las corporaciones policiacas, fuerzas de seguridad y dems autoridades que
realicen detenciones (incluyendo, entre otras, las detenciones realizadas en flagrancia y
Informe Relator Especial, prr. 54.
27
por las Fuerzas Armadas) y que opere a partir del momento de la detencin, no de la
puesta a disposicin de una persona. Es decir, debe existir un registro de los datos de la
detencin sin importar que la persona sea posteriormente puesta a disposicin de otra
autoridad. Lo anterior, en consonancia con la sentencia dictada por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores v.
Mxico (2010).
2.3 Prevencin en el contexto de la privacin de la libertad y reforma del Mecanismo
Nacional para la Prevencin de la Tortura (MNPT)
El Estado como garante de los derechos de toda persona que est bajo su custodia tiene el
deber de garantizar que la manera y el mtodo de privacin de libertad no excedan el
nivel de sufrimiento inherente a la reclusin, por lo que la Ley debe establecer la
prohibicin expresa de someter a las personas privadas de libertad a penurias, a
restricciones de derechos, a prcticas como la incomunicacin y el aislamiento
prolongados, a la falta de atencin mdica adecuada, a la privacin de alimentos, y
exponerlas a situaciones de sobrepoblacin, hacinamiento y violencia.
Adicionalmente, como pilar para prevenir la tortura, la Ley debe establecer los
lineamientos para un efectivo monitoreo de las condiciones de la detencin, mediante el
diseo de un nuevo Mecanismo Nacional para la Prevencin de la Tortura (MNPT), figura
prevista en el Protocolo Facultativo de la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (OPCAT), actualmente conformada por la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos (CNDH). En este sentido, el monitoreo de las
condiciones de la detencin debe estar caracterizado por la independencia e
imparcialidad de los rganos que lo realizan; sus funciones deben incluir visitas no
anunciadas y sus recomendaciones e informes deben permitir un seguimiento continuo
y sistemtico en la implementacin de las mismas. Las visitas deben tener diversas
funciones: preventivas, de proteccin directa, de documentacin y como referencia para
establecer el dilogo con las autoridades responsables de la detencin.
Finalmente, recordamos que existe una copiosa jurisprudencia interamericana que seala
la obligacin del Estado de ofrecer elementos consistentes que expliquen todo
menoscabo a la integridad, la salud o la vida de personas que estn bajo la custodia de
autoridades pblicas, con lo que se busca generar una disuasin de todo maltrato en la
detencin u otras etapas procesales que involucren la privacin de la libertad de las
personas. La existencia de un dao objetivo a la vida, integridad o salud de una persona
bajo custodia de autoridades pblicas hace necesario que la institucin responsable de
dicha custodia explique tal circunstancia y demuestre haber hecho lo suficiente para
cumplir con su obligacin de garantizar la integridad de las personas bajo su
responsabilidad.
2.4 Prevencin en el contexto de las medidas cautelares
La Ley General deber disponer que las juzgadoras y los juzgadores concedan rdenes de
medidas cautelares o tcnicas de investigacin que impliquen la privacin de la libertad
o del derecho a la libre circulacin, o el contacto o cercana fsica de agentes del Estado y
particulares, solamente como recursos de ultima ratio, cuando cuenten con los
elementos de conviccin suficientes para considerar razonable la ejecucin de las
medidas y guindose por los principios de a) razonabilidad; b) legalidad, c) respeto de la
presuncin de inocencia, d) necesidad, e) proporcionalidad y f) supervisin judicial, tal y
como han sido desarrollados en la jurisprudencia de la Corte Interamericana.28 Lo anterior,
al reconocer que tales medidas cautelares crean situaciones de riesgo para actos de
tortura y TPCID.
Respecto al nuevo sistema penal acusatorio, el art. 16 constitucional, reformada en 2008,
establece que los Poderes Judiciales contarn con jueces de control que resolvern, en
forma inmediata, y por cualquier medio, las solicitudes de medidas cautelares,
providencias precautorias y tcnicas de investigacin de la autoridad, que requieran
control judicial, garantizando los derechos de los indiciados y de las vctimas u ofendidos.
Deber existir un registro fehaciente de todas las comunicaciones entre jueces y
Ver, por ejemplo, Caso Ricardo Canese Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2004. Serie C No. 111, Prr. 129.
28
La regla de exclusin de pruebas obtenidas mediante la tortura o tratos crueles e inhumanos (en adelante
regla de exclusin) ha sido reconocida por diversos tratados [] esta regla ostenta un carcter absoluto
e inderogable.
La regla de exclusin no se aplica slo a casos en los cuales se haya cometido tortura o tratos crueles. Al
respecto, el artculo 8.3 de la Convencin es claro al sealar que la confesin del inculpado solamente es
vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza, es decir que no se limita el supuesto de hecho a
que se haya perpetrado un acto de tortura o trato cruel, sino que se extiende a cualquier tipo de
coaccin. En efecto, al comprobarse cualquier tipo de coaccin capaz de quebrantar la expresin
espontnea de la voluntad de la persona, ello implica necesariamente la obligacin de excluir la evidencia
respectiva del proceso judicial [].
Por otra parte, este tribunal considera que las declaraciones obtenidas mediante coaccin no suelen ser
veraces, ya que la persona intenta aseverar lo necesario para lograr que los tratos crueles o la tortura
cesen. Por lo anterior, para el tribunal, aceptar o dar valor probatorio a declaraciones o confesiones
obtenidas mediante coaccin, que afecten a la persona o a un tercero, constituye a su vez una infraccin
a un juicio justo. Asimismo, el carcter absoluto de la regla de exclusin se ve reflejado en la prohibicin
de otorgarle valor probatorio no slo a la prueba obtenida directamente mediante coaccin, sino
tambin a la evidencia que se desprende de dicha accin. []
Como se mencion anteriormente, este tribunal reitera que la carga probatoria de este tipo de hechos
recae en el Estado, por lo que no es vlido que se argumente que el denunciante no prob plenamente su
denuncia para descartarla.
Por todo lo anteriormente expuesto, la Corte concluye que los tribunales que conocieron la causa en
todas las etapas del proceso debieron excluir totalmente las declaraciones coaccionadas [] Por tanto, la
Corte declara la violacin del artculo 8.3, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana, en
perjuicio de los seores Cabrera y Montiel.29
29
otra persona, imputada o no en algn proceso penal, sin importar que dicha persona haya
interpuesto denuncia penal o queja por los actos violatorios de sus derechos.
Adems de actos de tortura y TPCID, la Ley debe establecer explcitamente que las
siguientes violaciones a derechos humanos en el marco de las detenciones generen la
inadmisibilidad de cualquier prueba obtenida a partir de la violacin: detencin ilegal o
arbitraria, allanamiento ilegal de morada, incomunicacin, retencin prolongada de
manera injustificada, interrogatorio sin presencia de defensor/a, retencin en
instalaciones militares, o la obtencin de una declaracin rendida bajo arraigo.
Sobre el momento procesal idneo para la exclusin de la prueba ilcita, el Relator Especial
sobre Tortura de la ONU recomienda en el numeral 83 de su Informe de Misin a Mxico
de diciembre de 2014, que el Estado debe practicar tal exclusin in limine, es decir,
desde el inicio del procedimiento de que se trate, desde la impugnacin de la prueba o
desde el momento en que se tenga informacin o conocimiento de la presunta
obtencin de tales pruebas bajo tortura u otras violaciones de derechos humanos (como
la detencin arbitraria), y no hasta el momento de la sentencia, como se lee a
continuacin:
d) Ordenar a los fiscales y jueces excluir de oficio cualquier prueba o declaracio respecto de la cual
n
existan razones para creer que ha sido obtenida bajo tortura o malos tratos o en violacio de
n
garanti as
fundamentales, e iniciar las investigaciones correspondientes, imponer al Estado la carga
de probar que la evidencia no fue obtenida bajo tortura y garantizar que las pruebas ili citas
se
excluyan in limine y que la exclusio n no se postergue hasta la sentencia[.]
dichos actos no se puede limitar a la reposicin del procedimiento, sino que tendr que
implicar el fin del proceso penal y, en su caso, la inmediata puesta en libertad de la
persona procesada. Retener y/o seguir procesando a la persona en ausencia de pruebas
en su contra, constituira una detencin arbitraria.
3.2 Distribucin de la carga probatoria
La regla de exclusin se encuentra vigente en el marco normativo mexicano (el artculo 20
constitucional, apartado A, fraccin IX establece: Cualquier prueba obtenida con
violacin de derechos fundamentales ser nula) y ha sido reconocida por la SCJN.31 Sin
embargo, todava no se ha internalizado en la prctica judicial de la mayora de los
rganos jurisdiccionales del pas debido a que no se ha armonizado la legislacin mexicana
con el derecho internacional en la materia. En particular, la manera de volver operativa la
regla de exclusin es estableciendo textualmente que la parte acusadora en el proceso
penal tiene la carga de la prueba para demostrar la licitud de cualquier prueba
impugnada por presuntamente haber sido obtenida mediante la tortura o TPCID.
Histricamente, dicha carga suele asignarse errneamente a la vctima de tortura.
Lo anterior, adems de tratarse de una de las implicaciones ms relevantes de diversas
resoluciones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (ver Cabrera Garca y
NO SURTEN EFECTO ALGUNO., que toda prueba obtenida, directa o indirectamente violando derechos
fundamentales, no surtir efecto alguno. Asimismo, ha establecido que la ineficacia de la prueba no slo
afecta a las pruebas obtenidas directamente en el acto constitutivo de la violacin de un derecho
fundamental, sino tambin a las adquiridas a partir o a resultas de aqullas, aunque en su consecucin se
hayan cumplido todos los requisitos constitucionales. Tanto unas como otras han sido conseguidas gracias a
la violacin de un derecho fundamental las primeras de forma directa y las segundas de modo indirecto,
por lo que, en pura lgica, no pueden ser utilizadas en el proceso penal. A esta cuestin se le conoce como la
regla de exclusin de la prueba ilcitamente obtenida, la cual tiene como objetivo eliminar del caudal
probatorio aquellas pruebas que hayan sido obtenidas contraviniendo las normas constitucionales, pero
que, sin embargo, no afecta la validez del proceso, ya que el juez podr valorar el resto de pruebas no
afectadas, ya sea en ese momento procesal o en una futura reposicin del procedimiento. Por el contrario,
cuando el juez advierta la actualizacin de los supuestos que actualizan el efecto corruptor del proceso
penal, de acuerdo a lo establecido por esta Primera Sala, no podr pronunciarse sobre la responsabilidad
penal del acusado, ya que el actuar de la autoridad ha provocado condiciones sugestivas en la evidencia
incriminatoria que conllevan la falta de fiabilidad de todo el material probatorio, viciando tanto el
procedimiento en s mismo como sus resultados, por lo que procede decretar la libertad del acusado cuando
la violacin produce la afectacin total del derecho de defensa. Tesis 1a. CLXVII/2013 (10a.), Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, libro XX, mayo de 2013, t. 1, p. 537, Reg. 2003564.
31 Ver nota de pie anterior.
Montiel Flores v. Mxico, prr. 136, citado supra) y de la Convencin Contra la Tortura,32 es
necesario para que las autoridades judiciales del pas cumplan sus obligaciones
constitucionales e internacionales de manera adecuada y homologada.
En este sentido, la Ley debe reiterar que en el caso de una persona imputada que seale
que fue torturada o coaccionada para generar u obtener pruebas, corresponde a la
autoridad judicial siempre dar vista al ministerio pblico, ordenando que se abra de
inmediato en un proceso paralelo y por cuerda separada la investigacin penal
correspondiente.
Independientemente de dicha investigacin penal, procede excluir in limine la prueba
impugnada y otorgar un plazo razonable a ambas partes (Ministerio Pblico y defensa)
para que aporten cualquier elemento que consideren relevante para esclarecer las
circunstancias de la obtencin de la prueba,33 mismos que pueden incluir no solamente
exmenes o peritajes mdicos y psicolgicos oficiales o independientes (ver infra), sino
cualquier otro elemento en cualquier formato, incluyendo por ejemplo el testimonio de la
persona que denuncia tortura (quien suele ser el nico testigo de los actos de tortura);
informacin de contexto sobre el uso de la tortura en determinado lugar o por
determinadas instituciones; testigos de las secuelas de la tortura; o elementos del
contenido de una declaracin impugnada que sean contradictorios o falsos a la luz de
hechos sabidos o que pongan en tela de duda que la persona haya rendido tal declaracin
libremente.
Cada uno de los elementos presentados por las dos partes en el proceso penal debe ser
valorado de modo tal que el juzgador decida si el Ministerio Pblico ha logrado
Ver Comit contra la Tortura, Observaciones Finales: Sri Lanka, CAT/C/LKA/CO/3-4, 8 de diciembre de
2011, prr. 11; Comit contra la Tortura, Observaciones Finales: Filipinas, CAT/C/PHL/CO/2, 29 de mayo de
2009, prr. 23 (El Comit, si bien observa que la seccin (d, e) de la Ley de la Repblica N 7438 y la seccin
25 de la Ley de seguridad del ser humano de 2007 prohben la admisibilidad de pruebas obtenidas mediante
tortura o coaccin, est preocupado por los informes que sealan que esa prohibicin no se respeta en
todos los casos y que la carga de la prueba en cuanto a si la declaracin se hizo como resultado de tortura
recae en el acusado, no en la acusacin (art. 15).).
33 Asimismo, a las autoridades judiciales corresponde el deber de garantizar los derechos del detenido, lo
que implica la obtencin y el aseguramiento de toda prueba que pueda acreditar alegados actos de tortura.
Cabrera Garca y Montiel Flores v. Mxico, prr. 135.
32
para facilitar la denuncia por parte de personas cuya lengua materna no sea el espaol;
y tomar las declaraciones de personas con discapacidad en un formato adecuado.
4.2 Competencia
La Ley debe establecer que la tortura se investigar de manera exhaustiva, independiente
e imparcial por autoridades no implicadas directa- o indirectamente ni en los actos de
tortura denunciados, ni como parte acusadora, en su caso, en el proceso penal seguido en
contra de la persona que alegue (1) que fue torturada o (2) que alguna prueba ofrecida en
su contra fue obtenida directa- o indirectamente mediante actos de tortura.
En particular, la Ley que apruebe el Congreso de la Unin deber prever que cuando las
autoridades de los estados de la Repblica no hayan tenido la capacidad o la voluntad
de llevar a juicio a las personas responsables de haber cometido tortura, las autoridades
federales estarn facultadas para conocer de los casos correspondientes.
Adems, las autoridades federales debern ser competentes de delitos constitutivos de
tortura, que en principio seran de competencia local, cuando:
1.
entidades federativas;
2.
real;
3.
5.
delito de tortura.
Es de suma importancia que la Ley General recupere los diversos aspectos de esta
recomendacin, ordenando, entre otras cosas:
Que las personas a quienes se aplican los exmenes, y a su defensa, se le entregue una
copia del dictamen mdico y/o psicolgico que se desprenda de la prctica del
examen;
Cfr. Protocolo de Estambul, prr. 83: Los expertos mdicos que participen en la investigacin de torturas
o malos tratos se conducirn en todo momento conforme a las normas ticas ms estrictas y, en particular,
obtendrn el libre consentimiento de la persona antes de examinarla. Los exmenes debern respetar las
normas establecidas de la prctica mdica.
36 El Protocolo de Estambul dispone en su numeral 83 que los exmenes se llevarn a cabo en privado bajo
control del experto mdico y nunca en presencia de agentes de seguridad u otros funcionarios del
gobierno.
35
98.
Mxico debera crear una institucin nacional de servicios forenses. Esta institucin debera
ser autnoma y prestar sus servicios a todas las partes y autoridades que intervienen en juicios
federales y/o estatales, las comisiones de derechos humanos y los ciudadanos civiles. La institucin
debera contar con infraestructura adecuada, suficientes recursos humanos y financieros y
protocolos normalizados aplicables a nivel nacional.37
37
38
n integral.
La Ley General que se discute deber incorporar todas las medidas necesarias a fin de que
ningn hecho constitutivo de tortura quede impune o exento de reparacin.
Que se haga una remisin directa a la Ley General de Vctimas para lo relativo a los
principios de actuacin de las autoridades en la atencin a vctimas, los derechos
generales y los derechos procesales de las vctimas, as como las medidas de ayuda
inmediata, asistencia, atencin y reparacin integral.
Que los diecinueve principios (Artculo 5), los treinta y cuatro derechos de las vctimas
en lo general (Artculo 7) y los trece derechos procesales de las vctimas (Artculo 12)
contemplados en la Ley General de Vctimas se vean reflejados en la legislacin sobre
tortura, por va de clusula remisoria o por incorporacin textual.
Que el Ministerio Pblico cumpla con las obligaciones que le imponen el Cdigo
Nacional de Procedimientos Penales y la Ley General de Acceso de las Mujeres a una
Vida Libre de Violencia en materia de atencin a vctimas y de proteccin especial del
inters superior de nias, nios y adolescentes que sean vctimas, as como de los
derechos de las mujeres vctimas de tortura.
Mientras las vctimas de tortura comparten y son acreedoras de todos los derechos
reconocidos en la Ley General de Vctimas, la Ley General tambin debe contemplar las
necesidades especficas de vctimas de tortura, especialmente en materia de
rehabilitacin. En este sentido, recordamos que el objetivo de la rehabilitacin es, en la
medida posible, regresar a la vctima al estado que tena antes de los hechos de tortura.
Para lograr este objetivo, la rehabilitacin debe tener un enfoque integral, que
contemple la atencin mdica y psicolgica, apoyo psicosocial, servicios legales y
reintegracin social. Asimismo, es necesario atender a las vctimas secundarias de la
tortura, por ejemplo al ncleo familiar de la vctima principal, puesto que sin tal
atencin, difcilmente la vctima de tortura podr rehabilitarse.
Finalmente, es importante considerar que, adems de lo establecido en la Ley General de
Vctimas, existen otros mecanismos de reparacin que pueden ser utilizados por las
vctimas de acuerdo a sus necesidades (por ejemplo a travs de la Ley Federal de
Responsabilidad Patrimonial del Estado).