COMENTRIOS

PROVA DA MAGISTRATURA/SP 2015

PROF. FLVIO MARTINS


1.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) O constitucionalismo moderno,
com o modelo de Constituies normativas, tem sua base histrica
a) a partir das Constituies do Mxico e de Weimar, ao estabelecer o
denominado constitucionalismo social.
b) a partir das revolues Americana e Francesa
c) a partir da Magna Carta inglesa e no Bill of Rights da Inglaterra
d) com o advento do Estado Constitucional de Direito, com uma constituio
rgida, estabelecendo limites e deveres aos legisladores e administradores.

Resposta correta: B.
Segundo Canotilho, fala-se em constitucionalismo moderno para designar o
movimento poltico, social e cultural que, sobretudo a partir de meados do sculo
XVIII, questiona nos planos poltico, filosfico e jurdico os esquemas tradicionais de
domnio poltico.
A alternativa A est errada. As Constituies do Mxico (1917) e Weimar (1919)
vieram depois do constitucionalismo moderno. Criaram o chamado
constitucionalismo social, prevendo nos textos constitucionais os direitos sociais.
A alternativa C est errada. A Magna Carta um divisor de guas entre o
Constitucionalismo Antigo (grego, hebreu) e o constitucionalismo medieval.
A alternativa D est errada. Segundo a Doutrina, o chamado Estado Constitucional de
Direito um corolrio do neoconstitucionalismo. At a segunda guerra mundial,
prevalecia uma cultura essencialmente legicntrica, que tratava a lei editada pelo
parlamento como a fonte principal do Direito.


2.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) A expresso constitucionalizao do
Direito tem, de modo geral, sua origem identificada pela doutrina
a) nos EUA, com o precedente firmado no julgamento do caso Marbury vs.
Madison, em 1803
b) na Constituio Federal brasileira de 1988, com seu contedo analtico e
casustico
c) na Alemanha, especialmente sob a gide da Lei Fundamental de 1949
d) nos julgamentos dos MI 712/PA, 670/ES e 708/DF pelo Supremo Tribunal
Federal, alterando entendimento anterior para reconhecer sua competncia
para editar texto normativo diante da omisso legislativa, a fim de concretizar
previso constitucional.


Resposta correta: C.
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins


Segundo Luis Roberto Barroso, o fenmeno denominado Constitucionalizao do
Direitonasceu na Alemanha, por volta de 1949, assentando o Direito Constitucional
em situaes individiduais.

3.- Conforme decidido pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da
Reclamao 4345/AC, na declarao de inconstitucionalidade em sede de
controle difuso, os efeitos da deciso
a) podem gerar efeitos gerais, ultra partes, assemelhados a um carter
vinculante
b) no podem ter carter geral em relao aos Tribunais Estaduais, e a Smula
Vinculante 10 (clusula de reserva de plenrio) impede a declarao de
inconstitucionalidade de lei por rgo fracionrio do Tribunal ou pelas Turmas
Recursais dos Juizados Especiais.
c) podem ter efeito geral em relao aos Juzes e Tribunais Estaduais se e
quando convertidos em Smulas Vinculantes
d) se tiverem reconhecida a sua eficcia geral, a vinculao ao decidido limita-se
parte dispositiva daquela deciso.

Resposta correta: C
Na Reclamao mencionada, o STF entendeu que a deciso de controle difuso no
produz efeito erga omnes e vinculante: No caso, todavia, pretende-se atacar ato
desprovido de efeito vinculante. A deciso proferida nos autos do HC n 82.959, em
23.02.2006, rel. Min. MARO AURLIO, pela qual esta Corte declarou, incidenter
tantum, a inconstitucionalidade do 1 do art. 2 da Lei n 8.072/90, no possui efeito
vinculante e eficcia erga omnes, e o reclamante no figurou no referido writ.
Por essa razo, a alternativa A e a alternativa D esto erradas.. O erro da alternativa B
est na expresso Turmas Recursais dos Juizados Especiais. Isso porque nelas no
se aplica a clusula de reserva de plenrio.

4.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Reconhecida a fora normativa do
texto constitucional e aceita a sistematizao proposta por Robert Alexy,
correto afirmar que os direitos fundamentais previstos
a) tm natureza prestacional, desde que vinculados proteo da liberdade e da
sade
b) tm todos natureza prestacional, em suas diferentes dimenses
c) tm natureza prestacional, desde que correspondentes aos denominados
direitos fundamentais da segunda dimenso
d) tm natureza prestacional quando correspondem aos denominados direitos
positivos.

Resposta correta: D
A alternativa A est errada. O prprio Alexy disse que no so apenas a vida e a sade
os bens passveis de serem protegidos, mas tudo aquilo que seja digno de proteo a
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins


partir do ponto de vista dos direitos fundamentais (Teoria dos Direitos
Fundamentais. P. 450).
A alternativa B est errada. Segundo Robert Alexy, direito a prestaes todo direito
a uma ao positiva, ou seja, uma ao do Estado, um direito a uma prestao. Nesse
sentido, o conceito de direito a prestaes exatamente o oposto do conceito de
direito de defesa, no qual se incluem todos os direitos a uma ao negativa, ou seja, a
uma absteno estatal.
A alternativa C est errada. Segundo Paulo Bonavides, A segunda gerao est
relacionada aos direitos sociais a prestao pelo Estado para alcanar as necessidades
coletivas.
Ocorre que para Robert Alexy no apenas as normas definidoras de direitos sociais
so prestacionais. Elas so apenas uma espcie do fenmeno. Segundo ele, os direitos
a prestaes (em sentido amplo) podem ser divididos em trs grupos: 1) direitos a
proteo - ; 1) direitos a organizao e procedimento e 3) direitos a prestaes em
sentido estrito.

5.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Ao analisar decises do STF na
aplicao do princpio da igualdade, por exemplo na ADPF 186/DF (sistema de
cotas para ingresso nas universidades pblicas), correto afirmar que
a) a diferena salarial entre servidores com igual funo em diferentes entes
pblicos no se sustenta diante do princpio da isonomia, a justificar reviso
por parte do Judicirio
b) as discriminaes positivas correspondem a maior efetividade ao princpio
da igualdade
c) a Constituio Federal no estabelece distino entre igualdade formal e
material
d) o principio da igualdade absoluto no que se refere igualdade de gnero.

Resposta correta: B
A discriminaoo positiva referente ao sistema de cotas , segundo o STF, uma
forma de dar maior efetividade ao princpio da igualdade. No contraria - ao contrrio,
prestigia o princpio da igualdade material, previsto no caput do art. 5 da Carta da
Repblica, a possibilidade de o Estado lanar mo seja de polticas de cunho
universalista, que abrangem um nmero indeterminados de indivduos, mediante
aes de natureza estrutural, seja de aes afirmativas, que atingem grupos sociais
determinados, de maneira pontual, atribuindo a estes certas vantagens, por um tempo
limitado, de modo a permitir-lhes a superao de desigualdades decorrentes de
situaes histricas particulares.
A alternativa A est errada, tendo em vista que o STF ainda aplica o contedo da
smula 339: No cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar
vencimentos de servidores pblicos sob fundamento de isonomia.
A alternativa D est errada, pois a igualdade de gnero no absoluta, havendo
diferenas entre homem e mulher na Constituio (servio militar obrigatrio, tempo
para aposentadoria etc.) e na lei (Lei Maria da Penha, por exemplo).
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins


A alternativa C, no nosso entender, infeliz. Embora saibamos todos que o princpio
da igualdade buscado pela Constituio material, real ou substancial, e no a
isonomia puramente formal, trata-se de uma construo de NO DECORRE DA
CONSTITUIO, mas da cincia constitucional como um todo. Creio ser passvel de
recurso essa questo, podendo assinal-la como correta, se interpretada
positivamente.



6.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Diante de informao relativa a
iminente publicao de matria considerada ofensiva intimidade e honra de
autoridade pblica em jornal local, nos termos definidos pelo STF no
julgamento da ADF 130/DF, possvel conceder ordem judicial que
a) imponha alterao do contedo da matria a ser divulgada, a fim de riscar ou
suprimir expresses ofensivas honra e intimidade da vtima
b) proba a circulao da publicao jornalstica considerada ofensiva, com base
no art. 5o, V e X, da Constituio Federal.
c) proba a insero da matria considerada ofensiva naquela publicao
jornalstica, embora autorizada sua circulao.
d) assegure, aps configurado o dano causado honra e intimidade, a sua
reparao.

Resposta correta: D
Segundo o STF, na ADPF 130, a resoluo do conflito entre a liberdade de imprensa e a
honra se d a posteriori, com o direito de resposta e a reparao pecuniria por
eventuais danos honra e imagem de terceiros. Sem prejuzo do uso de ao penal
tambm ocasionalmente cabvel, nunca, porm, em situao de rigor mais forte do que
o prevalecente para os indivduos em geral.


7.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) A divulgao, nos sites dos
respectivos rgos administrativos, de nomes e vencimentos de servidores
pblicos, observado o decidido pelo STF no julgamento do ARE 652.777,
medida que
a) deve ser limitada indicao da remunerao genrica dos cargos, sem
identificao pessoal dos servidores, em respeito inviolabilidade e da vida
privada dos servidores
b) deve ser autorizada em relao aos denominados agentes polticos,
ocupantes de cargos eletivos, para conhecimento da populao
c) deve ser reconhecida como legtima diante dos princpios constitucionais que
regulam a atividade pblica e da Lei Federal n. 12. 527/11
d) deve ser vedada, como regra geral, atendendo apenas a eventual requisio
ou consulta justificada, porque a lei Federal 12. 527/11 (acesso informao)
no impe ou disciplina aquela divulgao.
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins



Resposta correta: C
Segundo o STF, no recurso extraordinrio mencionado, legtima a publicao,
inclusive em stio eletrnico mantido pela Administrao Pblica, dos nomes dos seus
servidores e do valor dos correspondentes vencimentos e vantagens pecunirias.
Como j disse outrora o Min. Carlos Ayres Britto, se a pessoa quer sigilo quanto sua
remunerao deve buscar a iniciativa privada, mxime porque nosso estado
Republicano.


8.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Proposta Ao Civil Pblica pelo
representante do Ministrio Pblico, com pedido de alterao da poltica de
transporte urbano do Municpio, a fim de que recursos sejam direcionados para
ampliao das linhas do metr, forma considerada mais eficiente, sob os
aspectos urbansticos e ambientais, em relao construo de corredores para
nibus e reparos de vias pblicas para veculos, tal pretenso
a) no deve ser deferida sem prvia avaliao tcnica e oramentria, no mbito
do Judicirio (prova pericial), quanto aos impactos da medida
b) no deve ser deferida judicialmente porque preserva-se a escolha tcnica de
polticas pblicas aos rgos da Administrao
c) deve ser parcialmente deferida apenas para os exerccios seguintes, tendo em
vista a necessidade de previso na lei oramentria anual.
d) deve ser deferida judicialmente porque amparada constitucionalmente e
atende ao denominado interesse pblico primrio.



Resposta correta: B
Trata-se de questo absolutamente polmica, versando sobre os limites de atuao do
Judicirio na implantao das poltica pblicas (minha porvindoura tese no curso de
doutorado). A posio majoritria a alternativa B (no pode o Judicirio escolher
quais as melhores e eficazes aes do Estado em se tratando de polticas pblicas).
Agir de forma inversa seria ferir a separao dos Poderes e o Estado de Direito
Democrtico (o juiz no foi eleito pra isso. Alis, nem foi eleito). Todavia, encontrar-
se- na doutrina quem defende o oposto (alternativa A). Vide o artigo de Felipe de
Melo
Fonte
(http://www.direitodoestado.com/revista/REDAE-18-MAIO-2009-
FELIPE-MELO.pdf)

9.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Determinada Cmara Municipal tem
a iniciativa de, por meio de emenda Lei Orgnica Municipal, estabelecer
mudana na base de clculo de benefcio a servidor municipal e o respectivo
pagamento implementado. NO ano seguinte, o novo prefeito ingressa com ADI
daquela alterao legislativa, sendo correto decidir (conforme precedente do
rgo especial do TJSP na AD 2222132-48.2014) que
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins


a) existe inconstitucionalidade por vcio de iniciativa e, diante do efeito
repristinatrio inerente desconstitucionalizao da norma inconstitucional,
devem ser devolvidos pelos servidores os valores recebidos, mediante
compensao nos vencimentos futuros
b) no existe inconstitucionalidade da modificao legislativa, tendo em vista
sua aceitao pelo Prefeito anterior e como medida de proteo segurana
jurdica e boa-f dos servidores
c) existe inconstitucionalidade por vcio de iniciativa e a deciso judicial tem
eficcia ex nunc, aplicando a modulao de seus efeitos e declarando os valores
recebidos pelos servidores so irrepetveis.
d) existe inconstitucionalidade e seus efeitos so ex tunc, sendo que a
modulao dos efeitos somente permitida ao Supremo tribunal Federal,
preservando-se apenas pagamentos feitos at a data da deciso judicial.

Resposta correta: C
Decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo nessa ADI: Por essa razo, deve ser dada
eficcia ex nunc presente deciso, para tornar irrepetvel o percebido pelos
servidores em virtude da norma inconstitucional, at a data deste



10.- (MAGISTRATURA/SP 2015 VUNESP) Por meio de mandado de segurana
preventivo, vereador pretende obter ordem judicial obstando a tramitaoo e
projeto de lei municipal que disciplina, no mbito do Municpio, como deve ser
ministrado o ensino religioso. Adotando como referencia o decidido pelo STF no
julgamento do MS 32033/DF correto afirmar que
a) como a matria regulada pela Constituio e por lei federal, cabvel o
controle preventivo do contedo material da norma proposta
b) o parlamentar tem legitimidade para promover o controle abstrato
repressivo, logo, nada obsta que seja aceita a pretenso exposta em juzo.
c) se no cabe mandado de segurana contra lei em tese, a pretenso deveria ser
expressa por meio de ao declaratria, com pedido de tutela antecipada.
d) no cabvel o controle preventivo de constitucionalidade material das
normas em curso de formao.

Resposta correta: D
Embora seja possvel o controle preventivo de constitucionalidade feito pelo
Judicirio, quando impetrado por parlamentar, o STF, no MS 32.033 entendeu que
esse controle deve ser no aspecto FORMAL e no no aspecto MATERIAL. Vejamos
trecho da deciso: O que a jurisprudncia do STF tem admitido, como exceo, a
legitimidade do parlamentar - e somente do parlamentar - para impetrar mandado de
segurana com a finalidade de coibir atos praticados no processo de aprovao de lei
ou emenda constitucional incompatveis com disposies constitucionais que
disciplinam o processo legislativo (MS 24.667, Pleno, Min. Carlos Velloso, DJ de
TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins


23.04.04). Nessas excepcionais situaes, em que o vcio de inconstitucionalidade est
diretamente relacionado a aspectos formais e procedimentais da atuao legislativa, a
impetrao de segurana admissvel, segundo a jurisprudncia do STF, porque visa a
corrigir vcio j efetivamente concretizado no prprio curso do processo de formao
da norma, antes mesmo e independentemente de sua final aprovao ou no. Sendo
inadmissvel o controle preventivo da constitucionalidade material das normas em
curso de formao, no cabe atribuir a parlamentar, a quem a Constituio nega
habilitao para provocar o controle abstrato repressivo, a prerrogativa, sob todos os
aspectos mais abrangente e mais eficiente, de provocar esse mesmo controle
antecipadamente, por via de mandado de segurana.

TWITTER: @sigaoflavio
FACEBOOK: professorflaviomartins