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Derecho Internacional Privado Profesor Hctor Loyola

Semestre Otoo 2015


Clase Martes 31 de Marzo
Cuando se trate de contratos del Estado con empresas que tengan su
sede en el extranjero se puede optar por aplicar otra legislacin que no sea la
propia.
Contrato Internacional: Aquel que se celebre entre el Estado y sus
organismos y una empresa cuya sede se encuentre en el extranjero.
El reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras, sean stas
judiciales o extrajudiciales. En estos casos hay normas que aplican para poder
lograr el reconocimiento y la aplicacin: Cdigo de Procedimiento Civil,
artculos 342 y siguientes. Se seala que las resoluciones pronunciadas por
tribunales extranjeros tendrn reconocimiento segn lo que digan los tratados.
Captulo I: Objeto, Contenido y Fuentes del Derecho Internacional
Privado
La razn de ser del Derecho Internacional Privado, el fundamento de su
existencia, se encuentra en la realidad de un mundo interconectado y un
derecho fragmentado. El derecho tiene un alcance relativo y las personas
(naturales y jurdicas) tienen relaciones ms all de las fronteras. Entonces, el
trfico internacional privado requiere una regulacin.
Surge en la Edad Media, es una creacin de juristas italianos.
Objeto: Aquella relacin que posee carcter internacional y se mezcla con
carcter nacional. Hay concepciones diferentes al respecto:
1. Concepcin Privatista del Dipri: Es la que nosotros seguiremos y es la
que hoy predomina. Afirma como objeto las situaciones privadas
internacionales, que se caracterizan por contener un elemento de
extranjera para estar regulado por el Dipri. Debe aparecer en la estructura,
pueden ser las partes, el lugar de celebracin, etc.; puede ser cualquier
elemento, objetivo o subjetivo.
Ventajas de esta concepcin:
a) Coherencia Cientfica: Reconoce una cierta naturaleza en un conjunto de
relaciones y a todas les aplica las mismas reglas; no hay espacio para la
arbitrariedad.
b) Concepcin completa: Da respuesta a todas las interrogantes de la situacin
privada internacional. Entrega una regulacin general.
c) Se estructura en base a las nociones de instituciones del Dipri, tiene esa
lgica. No est desvinculado con las instituciones del Derecho Privado, pero
tambin tiene instituciones propias.

2. Concepcin Publicista: Es propia del siglo XIX. Se basa en lo que la


privatista excluye: la soberana del Estado. Lo que pretende resolver es el
lmite espacial de la ley. Puede la ley traspasar sus fronteras? El problema es
que existira slo el Derecho Pblico, en circunstancias que hoy es una rama
completamente distinta del Derecho Privado. Esta concepcin est
absolutamente abandonada, sabemos que las relaciones entre particulares no
tienen relacin con el Estado.
3. Concepcin Normativista: Propia del siglo XX. Para algunos autores, el
Dipri es un derecho destinado a fijar en todos los casos cul es el derecho
aplicable, sera un derecho de revisin, independiente si hay Estado o
particular. Sera un derecho para la aplicacin del derecho (como por
ejemplo una norma transitoria). Dice que siempre se aplica el Dipri para saber
cules normas de los Estados seran aplicables, es una especie de derecho
anterior.
Problemas de esta concepcin:
a) El Dipri no es un derecho que se dedique a ver qu normas seran aplicables,
no es un derecho sobre derecho.
b) No se preocupa esta concepcin de la competencia internacional.
4. Concepcin Objetivista Amplia: Concepcin que sigue el profesor Mario
Ramrez Necochea y tiene otros seguidores. Es de mediados del siglo XX, su
padre fue Henry Batiffol. Los manuales chilenos tienen presente esta teora.
Para ella, el Dipri est llamado a regular todos los vnculos que sean privados e
internacionales, todo lo referido al trfico externo, es decir, aquel que atae
a la vida internacional de las personas.
Ej.: Un futbolista de nacionalidad chilena, que juega en el extranjero, y
recibe dinero por jugar en un Club Europeo Debe tributar en Chile? Para esta
concepcin, en esta situacin hay trfico externo.
Esta concepcin es muy amplia porque las materias a las que debera
dedicarse seran: derecho aplicable, nacionalidad, extranjera, competencia,
reconocimiento y ejecucin de resoluciones. Le es indiferente si hay derecho
pblico o privado, pues todo es trfico externo.
Crticas:
a) El trfico externo no es un concepto cientfico, tendra que haber un trfico
interno regulado tambin por un todo.
b) No hay un lmite entre el derecho pblico y privado.
c) No puede haber coherencia cientfica cuando se parte de conceptos sin
ningn sustento.
Clase Mircoles 1 de Abril
Aclaraciones:

Mtodo Conflictual Es uno de los mtodos para decidir la norma aplicable.


Incluso es supletorio porque existiendo norma material especial, se aplica sta.
Debe existir una norma de conflicto, se refiere al mtodo indirecto.
Concepcin Privatista: Hay una lgica de derecho privado. Tiene la ventaja
de reconocer como objeto un conjunto de normas que comparten la misma
naturaleza.
Concepcin Normativista: Una parte de la doctrina construy la idea de que
el Dipri era una especia de derecho sobre derecho. La crtica es que su objeto
no debieran ser las normas, sino las relaciones internacionales privadas y
siendo derecho sobre derecho pareciera que las normas son su objeto y no se
enfoca en las relaciones.
Concepcin Objetivista Amplia: Es objetivista porque trata de regular
todas las instituciones y relaciones extranjeras. Es amplia porque regula todo.
La crtica es que no distingue entre lo privado y lo pblico, adems de no tener
ningn sustento cientfico.
Caractersticas del Dipri:
Estos caracteres que lo hacen distinto son: estatalidad, autonoma
cientfica, exclusividad y relatividad.
1. Estatalidad: El Dipri es derecho interno, es parte del ordenamiento jurdico
del Estado, es una rama del derecho privado internacional. Ello sin perjuicio de
que algunas normas tengan su origen en el mbito internacional.
La gran mayora de las normas es de produccin interna, son materia de ley.
Por eso hay tantos Derechos Internacionales Privados como estados que lo
regulan; es correcto por ejemplo hablar de derecho internacional privado
chileno, colombiano, argentino, etc.
2. Autonoma Cientfica: Tiene sus propios principios, conceptos, normas que
son distintos de las otras ramas del derecho privado. Esto se predica, en primer
lugar, respecto del Derecho Internacional Pblico o Derecho de Gentes, es
decir, el Dipri es autnomo respecto de este.
Aspecto a comparar:
Sujetos

Objetivo

Derecho
Internacional
Pblico
Sujetos
con
personalidad jurdica de
derecho pblico

Pretende la existencia
de un ordenamiento por

Derecho
Internacional
Privado
Sujetos
de
derecho
privado o de derecho
pblico pero que se
comporte como privado
(por
esto
puede
participar
el
estado,
cuando se desprende de
lo pblico)
Permitir
que
las
relaciones
de

sobre los Estados.

Objeto

Establecimiento
de
normas
de
carcter
propiamente
internacional

Fuentes

Costumbre
internacional,
Convenciones, doctrina,
los principios comunes a
todas las naciones, etc.

particulares no se vean
frustradas
por
la
existencia
de
ordenamientos distintos.
Es un objetivo facilitador
de las relaciones entre
particulares de distintos
pases.
No se pretende un
derecho supranacional.
Tampoco hay jurisdiccin
internacional, sino que
resuelve un rbitro o un
tribunal de un Estado
Son las mismas fuentes
del Derecho Privado.

Tambin es autnomo respecto del derecho privado, de las otras


ramas, como el derecho civil, laboral, comercial. Respecto del Derecho Civil, el
Dipri se diferencia en que ste tiene un objeto distinto: las situaciones o
relaciones privadas internacionales. Para ello, ha debido crear instituciones
propias, conceptos y principios que han dado lugar a una regulacin propia.
3. Exclusividad: En el sentido que por tratarse de una rama interna, los jueces
para resolver una problemtica slo pueden aplicar exclusivamente su Dipri
interno, como por ejemplo, el chileno.
Son competentes los tribunales chilenos? Eso lo debe resolver con las normas
internas. A veces hay que aplicar el derecho extranjero pero eso lo ordenan o lo
establecen las normas chilenas; esto no es lo mismo que decir que ese Dipri de
otro pas rige en Chile, sino que slo se aplica en el caso concreto que se
quiere resolver.
4. Relatividad: En el sentido que rige, en principio, slo en el Estado que se
trate. Tambin lo es respecto de las soluciones finales para cada asunto, puede
variar la solucin respecto del pas.
Ejemplo: Cnyuges Espaol + Inglesa: Para divorciarse pueden ver qu
normas les favorecen ms, dependiendo del pas.
Qu derecho se aplica? Depende del lugar desde donde se plantee.
Falta Jueves 2 de Abril
Clase Martes 7 de Abril
Exposicin de Rodrigo Fuenzalida:

Forum Shopping: Es un efecto de la relatividad. Da la alternativa del


interesado para elegir el Dipri que rija el asunto.
Problemas:
a) Atenta contra la seguridad jurdica.
b) Resoluciones claudicantes: Qu pasa si la resolucin no produce efectos en
el pas del interesado?
- Aparentes: Cuando no le interesa a las partes.
- Reales: Cuando s les interesa a las partes. Por ejemplo: una pareja gay
chilena se casa en argentina. Si ellos quisieran volver a Chile sera un caso de
resolucin claudicante real, pues les interesara que su matrimonio fuera
reconocido.
Problema de Denominacin
Dos adjetivos:
-

Privado: Entre iguales, relacin horizontal.

Internacional: Teora del elemento extranjero puro, es la ms aceptada.

(Clase)
Adjetivos:
1. Relacin Jurdica Privada: Estamos en el objeto. En este caso supone y
exige que se trate de partes privadas o particulares, contenciosas o no
contenciosas.
El problema radica en dar o no cabida a los entes pblicos (el Estado y sus
organismos). Siglo XX se acept la participacin del Estado sin imperio, como
igual con los particulares. Ejemplo: que el Estado contrate con un particular y
se obligue a respetar las obligaciones derivadas del contrato. Ha pasado que el
Estado desconoce el contrato y por bien pblico no lo respeta. Entonces, se ha
establecido que tiene que tratarse de Actos de Gestin o Iuri Gestionis, en
contraposicin a los actos de imperio o iuri imperii. Para distinguirlos, en la
prctica se han empleado algunos criterios:
a) Existencia o no de inters pblico: se podra concluir que todo lo que haga el
Estado es de inters pblico, por lo que esta distincin puede ser compleja.
b) La naturaleza del acto, cuando hay verticalidad, relaciones privadas
derivadas de Convenciones o Tratados, etc.
2. Relacin Jurdica Internacional: Conforma un criterio propio. La doctrina
ha desarrollado distintas teoras para decir cundo hay relacin internacional:
a) Teora del elemento extranjero puro: Teora que sigue la ctedra.
Cuando en la estructura aparece cualquier circunstancia o dato que conecte
con un ordenamiento internacional. Puede ser cualquier circunstancia, no
atendemos ni a su naturaleza u otro, basta con cualquier elemento. Puede
haber circunstancias objetivas, es decir, cuando el elemento aparece de

manifiesto en el vnculo; o subjetivas, es decir, cuando no hay elemento


extranjero de manifiesto pero se presenta ante un tribunal extranjero.
El elemento de extranjera debe aparecer ante los ojos del tribunal, l lo
determinar. Si advierte que hay elemento extranjero, de oficio aplicar lo que
corresponde, sin tomar en cuenta la opinin de las partes.
Lo positivo de esta teora es su fcil aplicacin. Es la teora que
predomina pues es de simple aplicacin y es bastante coherente.
b) Teora del elemento extranjero relevante: Esta teora est abandonada.
Est de acuerdo con la teora anterior, pero afirma que no siempre que haya
cualquier elemento de extranjera se aplicar el Dipri. Se descarta cuando hay
escasa importancia objetiva.
Ejemplo: Extranjero compra en Chile una botella de vino en Chile Sera una
compraventa internacional? A ojos de esta teora no tiene importancia objetiva
pese al elemento de extranjera que es la nacionalidad del comprador.
Crticas:
-

Confunde la importancia en s del negocio con el elemento de


extranjera. Es ms o menos importante si el mexicano compra una
botella de vino o un fundo.

No hay claridad en el criterio que usa esta teora para discriminar


cundo es relevante. Es imprecisa y arbitraria.

c) Teora del efecto internaciona: Esta teora an tiene seguidores. No hay


que quedarse en el examen de un vnculo o estructura esttica, sino que debe
considerarse la dinmica de la relacin internacional. Hay que observar si
produce efecto internacional, en otro pas.
Ejemplo: Un contrato entre dos empresas chilenas, que se celebra en Chile,
para exportar frutas. A ojos de la teora del elemento extranjero puro esto no
sera una relacin internacional, pues todos sus elementos fueron chilenos. Sin
embargo, para esta teora s porque producir el efecto en el extranjero al estar
exportando y este producto se llevar a otro pas.
Crticas:
- Es imprecisa: Qu significa que produzca efecto o que repercute en otro
pas?
- Es excesiva: cualquier relacin podra ser objeto del derecho
internacional privado.
- Es tautolgica: se usa la misma expresin en el sujeto y en predicado.
Es internacional porque produce efecto internacional.
Rasgos actuales de las situaciones o relaciones privadas
internacionales
Hoy, las situaciones privadas internacionales son muy frecuentes, ya no
slo estn reservadas para algunos. Por lo que presentan rasgos que antes no
conocamos.

Clase Mircoles 8 de Abril


En el Siglo XIX y principios del XX, sta era una disciplina de escaso
inters prctico. Hoy poseen diversos rasgos distintivos:
1. El volumen de las relaciones privadas internacionales.
2. Las relaciones privadas internacionales afectan a todo mbito, no hay
ningn sector del derecho internacional privado que no sufra el impacto de
ellas.
3. Las relaciones privadas internacionales reconocen como actores a distintas
personas (jurdicas, naturales, etc.)
Esta disciplina ha pasado a tomar mucha importancia y puede tocar a
cualquier abogado en su ejercicio. Prcticamente, no hay rea del derecho
privado que no se toque por esta rama.
Causas de la expansin: Hay muchas causas, stas son slo algunas.
1) Globalizacin econmica que implica deslocalizar muchas de las actividades
propias de las empresas. Hoy hay empresas mundiales. Tambin nos hemos
mundializado todos.
2) Progreso tecnolgico:
- Comunicaciones: hace posibles los negocios a una facilidad y rapidez
inimaginada.
- Facilidad de transporte.
- Deslocalizacin del trabajo: es frecuente contratar empleados de distintos
pases. Hay un intercambio permanente.
- Turismo: industria que mueve mucho dinero y mezcla gente de todo el
mundo.
- Jubilacin: en pases ms desarrollados se da que la tercera edad decide ir a
vivir a otro pas.
- Educacin: procesos de intercambio, estudios de postgrados, etc. Ac
tambin hay un flujo de intercambio.
- Migracin: es cada vez ms variada, ya no slo es para el que va a buscar
suerte en otro lugar.
- Amor: produce muchas situaciones privadas internacionales, como
matrimonios, divorcios, adopcin, etc.
Presupuestos sobre los que trabaja el Derecho Internacional Privado
1. Integracin Econmica y Fraccionamiento Jurdico: el mundo est dividido en
estados soberanos, reclaman su derecho a organizarse y las fronteras son una
realidad.
2. Intercambio: los bienes estn repartidos en el mundo de diferente manera y
hay formas para traerlos y llevarlos a todo y desde todo el mundo. El
intercambio ya no es slo econmico.

El primer presupuesto obliga al Dipri a pensar en la integracin de los


ordenamientos jurdicos.
Derecho comparado: muestra que si bien hay un fraccionamiento jurdico,
hay familias jurdicas que no son tan dismiles entre s.
Ejemplo: familia romano-germnica, common law, derecho chino. Tambin hay
algunos pases que tienen algo de una y otra familia, como Louisiana, que son
hbridos.
La Funcin del Derecho Internacional Privado
1. Otorgar seguridad jurdica internacional
2. Lograr la disminucin de los costes. Por ejemplo: si es demasiado oneroso
celebrar un contrato internacional, no se va a celebrar. Entonces, es labor del
derecho internacional privado es disminuir esos costos de transaccin para
facilitar las relaciones.
Clase Martes 21 de Abril
1. La Seguridad Jurdica: esta funcin es fundamental, se podra reducir el
Dipri slo a esta labor.
2. Reduccin de costas: Existen:
2.1.
Costes de litigacin: se refiere a lo que significa sostener un
juicio. El Dipri debe proporcionar siempre una red econmica. No puede
extender la competencia ms all porque se encarece el proceso. Debe
dejar a las partes litigar donde resulte ms barato y beneficioso.
2.2.
Costes conflictuales: Se refiere a los costes relativos a la opcin
de que sea aplicable un derecho u otro.
Contenido del Derecho Internacional Privado
Se puede dividir en 3 partes, lo que se ha denominado la Concepcin
Tripartita del Dipri. Surge desde el derecho anglosajn.
1. Competencia Judicial Internacional: la pregunta es si es pertinente el
ordenamiento de un Estado. Son competentes los tribunales de X pas
en general? Si la respuesta es positiva o negativa depende de lo que
diga el propio ordenamiento. El tribunal deber encontrar la norma en su
sistema que le d la respuesta. Si la respuesta es negativa, todo llega
hasta ah. Si la respuesta es afirmativa, se pasa a la siguiente
interrogante. Por qu tengo que interrogarme acerca de la competencia
judicial internacional? Tiene lgica si no siempre vamos a estar
litigando? Esto es clave para determinar cul es el derecho aplicable,
pese a no estar litigando an. Debo preguntarme primero dnde podra
plantearse el asunto para saber qu derecho regira mi negocio.
2. El derecho aplicable: Cul es el derecho aplicable a esa situacin
privada internacional? Va a depender de dnde se plantee. El derecho
aplicable se determina por mtodos:

2.1.
Mtodo directo: normas materiales, especiales y sustanciales
2.2.
Mtodo indirecto o norma de conflicto: otorga un criterio para
saber cul derecho va a regir, va a dar la solucin material o sustantiva.
Ejemplo: se regir por el lugar donde se celebr el contrato.
2.3.
Norma de extensin: poca aplicacin; en lugar de regular
directamente, el legislador opta por tomar una norma interna y dice que
ser extensiva a una situacin privada internacional.
Pueden las partes hacer distinciones en la competencia que fijan, en virtud
de la autonoma de la voluntad. Pueden elegir el derecho aplicable: si ambos
son de distintos pases, puede ser que se fije a un tercer estado para que nadie
tenga ventaja.
El derecho aplicable slo ser relevante para el tribunal estatal si la
respuesta a la pregunta por la competencia es afirmativa.
Es posible que el derecho aplicable sea el derecho extranjero, de otro
pas, pero no significa que sea derecho vigente en el pas en que se lleva el
juicio, sino es slo aplicable.
3. Reconocimiento y ejecucin de resoluciones: en un mundo globalizado,
el Dipri est llamado a transformarse en un derecho multicultural.
Las Fuentes del Derecho Internacional Privado
(en general, tienen el mismo esquema del derecho privado)
Existe una discusin entre:
a) Internacionalistas: disputa por la soberana de los estados, por la ley
aplicable.
b) Particularistas: no hay problema de competencia legislativa entre los
estados, es una situacin privada internacional (son objeto de una
rama del derecho privado de cada pas) y puede resolverse con la ley
interna, con el derecho privado.
Clase Mircoles 22 de Abril
Las fuentes del Derecho Internacional Privado se dividen segn su origen en:
1. Fuentes de origen Convencional
2. Fuentes de origen Interno
3. Fuentes de origen Privado
Problemas:
Existen los problemas propios del derecho de tratados:
a) Problemas de reservas: los estados a veces ratifican los tratados pero
con reservas.
b) Problemas de traduccin

c) Problemas de incorporacin
d) Problemas de interpretacin de cada estado y de aplicacin
A veces los Estados suelen hacerse parte de los tratados sin tener una
poltica legislativa clara, entonces ratifican los tratados incluso cuando son
contradictorios y que, finalmente, no se aplican; es lo que se llama la chatarra
legislativa.
Convenciones Importantes:
Las ms antiguas tienen que ver con propiedad industrial y propiedad
intelectual. Se han ido modernizando y son fuertemente seguidas (Como la
Convencin de la Unin de Pars). Otra es la Convencin sobre compraventa
internacional de mercaderas, que es facultativa para las partes.
2. Fuentes de origen Interno
a) Constitucin: sus principios y valores deben ser respetados ante todo.
Por ejemplo, la igualdad ante la ley o la tutela judicial efectiva.
En Chile no hay exclusividad de la ley en materia de Dipri. Pero en la
prctica, todo tiene reconocimiento de rango legal. Hay leyes muy dispersas
por todos los cuerpos normativos; no obstante, podemos decir que hay una
cierta unidad y el sistema funciona.
b) La ley: es el legislador el que domina el tema; es la fuente
principalsima. Hay leyes para los distintos mbitos, por ejemplo, para la
competencia.
c) La costumbre: muy poca importancia, est muy restringida; sirve ms
que nada para la seguridad jurdica.
d) Jurisprudencia: encargada de abrir nuevos cauces, se va actualizando y
tiene mucha aplicacin.
e) Principios generales del Derecho: se usan pero es la ley la gran fuente.
Clase Jueves 23 de Abril
3. Fuentes privadas
El problema es si los particulares son capaces de crear derecho.
-

Nueva Lex Mercatoria: conjunto de usos y prcticas que tienen lugar


en el comercio internacional. Ordenamiento jurdico a-nacional. Esta
manera de convenir en contratos, viene a constituir una normativa
privada; de ah que algunos autores digan que es un ordenamiento
jurdico, distinto, sin un origen determinado en un pas. Es distinto a una
norma jurdica, que posee carcter coercitivo.

Podra un contrato sujetarse a este ordenamiento? En general, el


ordenamiento general provee a los contratos de los elementos de la

naturaleza, por lo que estn unidos. Entonces, se pregunta si esa lex


mercatoria podra regular los contratos.
Francesco Galgano: plantea que el contrato es fuente formal; la mayora de las
relaciones internacionales tienen origen en la lex mercatoria, por lo que podra
ser un ordenamiento independiente.
La lex privata del derecho romano se refera al contrato, que emana de las
partes.
Es facultativo someterse a este ordenamiento, si las partes nada dicen, se
entiende que rige el ordenamiento del Estado. Pero normalmente las partes
fijan tribunal y ley aplicable en sus contratos.
Ha predominado a idea de que no es un ordenamiento ntegro, que d
respuesta a los problemas de esa rea. Adems, no son propiamente normas
jurdicas y tampoco tiene sanciones, pese a que los avanzados (aquellos
partidarios de la lex mercatoria como ordenamiento independiente) dicen que
la sancin sera dejar fuera al comerciante que no cumple sus obligaciones. Sin
embargo, hoy no podramos aislarlo por la gran cantidad de comercio.
Tambin se dice que no es una generacin tan espontnea, porque en realidad
lo que hay son contratos tipo o modelos.
UNIDROIT (Fundacin 1958): Es un intento de unificacin del derecho privado.
Surgi la idea de unificar el derecho o codificar los usos de comercio
internacional. Concurrieron juristas de las tres grandes tradiciones jurdicas,
elaborando los Principios Unidroit. La idea era que en cualquier contrato se
podra decir que se rige por los principios Unidroit (sera una especie de nuevo
digesto). Ac se concilian las tradiciones jurdicas, la anglosajona y la civil (la
tradicin sovitica se haba retirado). Fue una especie de nueva lex mercatoria,
como un modelo para los pases.
Situamos todo esto entre las fuentes? Como las otras fuentes, evidentemente
no; porque no son semejantes. Pero hay adhesin a ciertos usos y costumbres
mercantiles. Un juez puede tener en cuenta los usos mercantiles pero hay que
probarlos, no operan como la ley.
Unificacin y Armonizacin del Dipri
Toma fuerza como objetivo jurdico a partir del siglo XIX. Esto tiene ms suerte
en el caso del derecho pblico (internacional), pues se trata de crear un
derecho supranacional, como con las convenciones y trtados.
Se trata de unificar criterios y normativas, pero se estim que no podra llegar
a constituir un derecho unificado. Por ello, se lleg a la va alternativa de la
armonizacin, con leyes modelo, que los pases pueden tomar o considerar
al momento de legislar (Uncitral). En nuestro pas, un ejemplo sera la ley sobre
compraventa internacional. Por otra parte, esas leyes modelo ayudan pero se

puede vivir sin ellas; por los problemas de hoy del multiculturalismo, que
produce fracciones.
La tendencia de hoy es que el Dipri tiene que incluir en su seno el
multiculturalismo, darle cabida. Donde se ha dado esto de forma ms notoria
ha sido en el reconocimiento de sentencias extranjeras.

Evolucin Histrica del Dipri


Nace en la Baja Edad Media (siglo XIII); sin embargo, en la poca clsica
existan relaciones privadas internacionales y tenan respuesta. El derecho
Romano estableca vnculos entre peregrinos y entre stos y los ciudadanos
romanos; esto se solucionaba con normas expresas, les crearon un derecho
propio, el ius Gentium.
Clase Mircoles 06 de Mayo
Segn su alcance, puede distinguirse entre:
a) Foros concurrentes: Admiten que los tribunales de otro pas puedan
tambin poseer competencia. Se trata siempre de garantizar el acceso a
la justicia. Opera el frum shopping, el recurrente ir al tribunal que le
resulte ms conveniente. Son la mayora.
b) Foros exclusivos: Aquellos en que el legislador no acepta la competencia
de rganos de otros pases, estimando que slo sus tribunales pueden
conocer de ellos y, por lo tanto, no reconocer sentencias dictadas por
tribunales extranjeros. Ej. Aquellos en los que no hay libre determinacin
por las partes, como en derecho de familia. Tampoco en aquellos casos
en que se litiga acerca del dominio o derechos reales en cosa ajena
respecto de un inmueble.
Estos foros se rigen por el Principio de la Predeterminacin Legal de la
Competencia Judicial Internacional, es decir, los tribunales son
competentes segn lo indique una ley. Siempre hay que calificar el asunto,
para determinar el foro que va a regir. Puede el tribunal calificar de modo
diferente a las partes? Por supuesto que s, el juez no est obligado a seguir el
derecho que invocan las partes. La calificacin que hace es para fijar la
competencia.
Ejemplo: Una situacin privada internacional sobre un hijo argentino que
reclama paternidad de un chileno. El juez va a determinar la competencia de
acuerdo a las normas de derecho internacional privado chileno, pero qu
derecho aplicar despus? Est obligado a aplicar el derecho chileno si
determina que el tribunal competente es el chileno? La calificacin sobre la
competencia es provisoria, nada dice respecto de la posterior calificacin que
se har para saber cul es el derecho aplicable para el fondo, para fijar la
naturaleza jurdica del asunto y saber dnde subsumirlo.

Si no se encuentra un foro especfico que le atribuya competencia, entonces el


juez deber declararse incompetente. Pero este principio general de los foros
tiene sus excepciones.
Excepciones:
1. Foro de necesidad: Institucin jurisprudencial, en la mayora de los
ordenamientos no est regulado por ley. Es aquel que se concede
cuando el demandante o el interesado alegan que no hay tribunal ante
el cual pueda acudir o, habindolo, resulta particularmente gravoso
litigar ante l. Este foro rompe con el principio de predeterminacin
legal, porque no hay un tribunal competente, por lo que resulta
necesario aplicarlo en virtud de una situacin determinada. En general,
son pocos los pases que regulan estos foros de necesidad; son ms bien
reacios. Los casos ms frecuentes son aquellos en que existe:
1.a) Conflicto negativo de jurisdicciones, es decir, ningn ordenamiento de
los que se conectan por el elemento de extranjera dice tener competencia
para conocer del asunto.
1.b) Dificultad excesiva: casos tpicos son aquellos en que en el lugar hay
condiciones polticas o culturales en que resulta imposible llevar acabo un
debido proceso. Ej: pas en golpe de estado, pas con condiciones religiosas
adversas, etc. Tambin puede ser que por lejana no puedan las partes ir a
litigar, que sean muy altos los costos.
1.c) Imposibilidad de reconocimiento o de cumplimiento: Si una
sentencia dictada en otro pas debe ser necesariamente cumplida en este pas,
por ejemplo, y se sabe que no ser reconocida, no hay posibilidad de que este
proceso terminado produzca efectos. Se puede acreditar esta situacin de
imposibilidad de incumplimiento y pedir al tribunal que abra el foro de
necesidad.
2. Forum non conveniens: es el caso adverso al foro de necesidad, es el
foro no conveniente. Ac tambin se rompe el principio pero en el
sentido que un tribunal que tiene competencia se niega a conocer del
asunto, invocando que hay otro ordenamiento mejor situado. El tribunal
seala que, pese a tener competencia, no conocer porque alguno de los
otros ordenamientos conectados presenta una mejor situacin respecto
al asunto, es decir, ms estrechamente ligado al asunto. Es una
institucin nacida en el derecho escocs y tiene aplicacin en el
common law. En ordenamientos como el nuestro, en la prctica, no
ocurre porque se violan varios principios, como el de inexcusabilidad, el
de acceso a la justicia, entre otros.
Ejemplo: ciudadano chileno, con todos sus bienes y actividad econmica en
Florencia. Alguien lo demanda en Chile por un dao extracontractual. Podra
sealar el tribunal chileno que el tribunal en Italia est mejor situado? Lo
primero que tiene que evaluar es si existe algn foro que le otorgue la
competencia: el foro del domicilio del demandado. Luego, no puede el tribunal

chileno decir que otro tribunal es competente por estar mejor situado, pues
violara todos los principios respecto al acceso a la justicia.
En nuestra legislacin no es aplicable este foro. Pero se ha desarrollado lo que
se denomina: Forus non conveniens atenuado, es decir, en ciertas situaciones
es posible que el tribunal se niegue a conocer porque el vnculo con ese pas
donde se lleva adelante el procedimiento es puramente formal, pero no
corresponde a la realidad de la situacin privada internacional. Ac lo que se
invoca es una vlvula de escape, no es que el otro tribunal est mejor situado.
Ejemplo: En un aeropuerto de Venecia se encuentran con problemas de
conexin de vuelos un empresario chileno y otro brasileo. Surge la posibilidad
de hacer un negocio y celebran un contrato ah en el aeropuerto, de forma
consensual, sobre compraventa de mercaderas ubicadas en Chile y se obliga
el chileno a ponerlas a disposicin del brasileo en Sao Paulo. Hay un
incumplimiento contractual y se decide demandar en Venecia. Hay algn foro
que otorgue competencia a Venecia? El vnculo es el lugar de celebracin del
acto o lugar donde nace la obligacin contractual, por lo tanto, hay foro y es
competente el tribunal Italiano, en principio. Pero este podra decir que hay un
vnculo pero es meramente formal, fue incidental o casual que las partes
celebraran un contrato en este pas. No es porque haya una legislacin mejor
situada respecto del asunto, sino que la conexin de ese ordenamiento es
casual o puramente formal.

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