Friedrich Karl von Savigny y el Derecho Internacional Privado, vigencia de su

doctrina

Por: Roberto Ruiz Daz Labrano[2]

I.

vida y obra de savigny.

Friedrich Karl von Savigny, hijo de Cristian Carlos Savigny y Enriqueta Felipa
Gross, naci el 21 de febrero de 1779 en Francfort de Mein. Su familia de
origen francs de la regin de Lorena emigr a Alemania por razones
religiosas.
Toda la vida de Savigny transcurri en un ambiente de alto nivel cultural e
intelectual.[4] Rudolf von Ihering,[5] otro jurista excepcional al hacer referencia
a la extraordinaria vida jurdica del gran romanista, describe una vida
totalmente dedicada al derecho, apunta que estudio leyes en Marburgo[6] y en
la Universidad de Gtinguen. Se doctor en 1800 en Marburgo, con la defensa
de una tesis sobre derecho penal "El concurso formal de los delitos" (De
concursum delictorum formali).
Se inicio en la docencia a los 21 aos de edad impartiendo clases como
profesor de las universidades de Marburgo (1803-1808) sobre el cdigo penal y
de Landshut (1808-1810). Una de sus obras destacadas referida sobre El
derecho de propiedad o Das Recht des Besitzes[7] data de 1803. Su
versatilidad y conocimiento del derecho romano le permita abarcar tanto el
derecho civil como el penal.
A partir del ao 1810 dio cursos de romano y prusiano en la Universidad de
Berln, la que haba sido fundada en 1809, a la cual permaneci vinculada
hasta el ao 1842, por lo que dedic 32 aos de su vida a la citada universidad
de la cual lleg a ser Rector.

En 1815 lanza el primer volumen de su Geschichte des la rmischen Rechts im

Mittelalter, cuya ltima publicacin se efectu en 1831.[8] En el ao 1817 es
designado miembro de la comisin para organizar los Estados prusianos
provinciales, tambin fue miembro del Ministerio de Justicia en el Staatsrath.
En 1819 se convierte en miembro del Tribunal de Casacin para las Provincias
del Rin y en 1820 se lo nombra miembro de la comisin para la revisin del
Cdigo Prusiano.

Su trabajo sobre el derecho romano actual o contemporneo System des

heutigen rmischen Rechts se inicia en 1835; para Savigny ...el derecho
romano actual considerado en su aplicacin particular en Alemania, es decir,
con las modificaciones que ha experimentado, contenidas todas ellas en leyes
del imperio, son de poca importancia, pues las grandes desviaciones del
derecho romano, por ejemplo, la autoridad reconocida todos los contratos

independientemente de la stipulatio, los efectos atribuidos a la bona fides,

etctera, nada tiene de especial en el imperio de Alemania y han sido
generalmente adoptadas medida que el derecho romano se ha propagado en
Europa. As, pues esta obra, que trata del derecho romano actual, podra con
algunas adiciones, ofrecerse como el derecho comn de Alemania.[9]

En el ltimo tomo expresa El primer libro del presente tratado tena por objeto
las fuentes del derecho, es decir, la base de las reglas jurdicas; el segundo se
refera a la naturaleza general de las relaciones de derecho que estas reglas
estn llamadas a regir. Ahora bien, para concluir la parte general del Tratado
slo me resta determinar el lazo que existe entre las relaciones del derecho y
las reglas jurdicas. Este lazo nos aparece, de un lado, como el imperio de las
reglas sobre las relaciones; de otro, como la sumisin de las relaciones a las
reglas.[10]

Fue tambin ministro para la reforma legislativa del Estado prusiano (18421848), luego de lo cual se dedic casi con exclusividad a la labor cientfica que
le apasionaba. En el ao 1850 en ocasin del jubileo de obtencin del grado de
doctor, se editaron en cinco volmenes de su Vermischte Schriften, coleccin
de obras de sus obras menores publicados entre 1800 y 1844.

En 1853 public su tratado sobre los Contratos (Das Obligationenrecht),[11] un

complemento a su trabajo sobre el derecho romano moderno, en el que vuelve
sobre la necesidad del tratamiento histrico de la ley. Savigny falleci a los el
25 de octubre de 1861 a los ochenta y dos aos.[12] A su deceso Rudolf von
Ihering, dijo que constitua "La desaparicin de la estrella ms brillante que
haya podido ostentar la jurisprudencia alemana".[13]

II.

El ambiente jurdico y la poca en que le toca vivir.

Ninguna persona puede sustraerse a la influencia de la poca en que le

toca vivir, no es diferente con Savigny, por lo que es importante verificar
el ambiente jurdico reinante bajo el cual se desarrolla su pensamiento y
teoras jurdicas, una de cuyas manifiestaciones ms evidente es la
diversidad de ordenamientos jurdicos vigentes y aplicables en aqul
momento.[14]
En efecto, dentro del territorio de los Habsburgo, Austria y Bohemia, era
aplicado el Cdigo Civil En general (Allgemeine Brgerliche Gesetzbuch) de
Austria de 1811. En gran parte de las regiones Prusia[15] exceptuando a
Renania, el derecho vigente y aplicable era el (Allgemeine Landrecht) de 1794.
En Renania rega el Cdigo Civil de Napolen. En la parte central de
Alemania, Baviera, Wrttemberg, Hessen, Hanver y Holstein, se aplicaba
el Derecho Romano.[16]

La influencia del derecho romano en el autor se explica por la

preponderancia y repercusin que tuvo en una gran parte de las
legislaciones por entonces vigentes, en las cuales el derehco romano se
adopta o convive. Lo indiscutible es la importancia del derecho romano
en la poca en que le toca vivir a Savigny, tal diversidad lleva de la mano
a la necesidad de efectuar un anlisis de interpretacin y aplicacin del
derecho o la ley en el espacio, tambin explica el mtodo de
interpretacin histrica del derecho.
Este mtodo que atribuye importancia a la evolucin y desarrollo da lugar a la
escuela histrica del derecho de la cual Savigny ha sido su mximo
representante, nace como consecuencia o reaccin ante la escuela dogmtica
del derecho representada por Hugo Doneau[17] que haba perdido fuerza con
el deceso de este ltimo.
Con posterioridad a Doneau aparecen juristas como Ptter, Weiss y Gustavo
Hugo; ste ltimo influido por los juristas franceses, estudia el derecho romano
sobre la base de su desarrollo histrico y no slo desde la ptica de la
interpretacin de los textos.[18] Tanto Weiss como Hugo fueron profesores de
Savigny, el ltimo y con justa razn es precursor de la denominada Escuela
Histrica Alemana.
La decidida intervencin de Savingy en 1814[19] contra la idea de un cdigo
para Alemania que fuera ajeno a toda influencia de sistemas extranjeros, segn
era propugnado por el profesor de Heidelberg Anton Thibaut, no es casual ni
motivado por la sola intencin de confrontar ideas con el reputado jurista; sin
duda comprenda la riqueza del derecho romano y al mismo tiempo perciba
que a partir del mismo las costumbres y culturas diferentes podan convivir y
desarrollar sus reglas de derecho, por lo que la construccin de un cdigo que
prescindiera de estos antecedentes, no le resultaba correcto.
Es probable que en ste anlisis naciera su inquietud sobre los problemas de
aplicacin de las reglas en el espacio para las relaciones en contacto con
derechos diversos; se puede as comprender la idea de un derecho comn que
se presentara a partir de una suerte de comunidad jurdica.
Preocupaba al gran jurista una codificacin que se desprendiera de la
evolucin histrica del derecho o que se efectuar de modo apresurado bajo la
influencia del derecho natural, elaborado en base a abstracciones jurdicas.[20]
Afirmaba la necesidad del estudio histrico del derecho para la comprensin de
las ciencias jurdicas y para el desarrollo y evolucin del derecho.
Su influencia fue tal que la codificacin en su pas no se realiz como en
Francia ni sigui el modelo de su redaccin; fue producto del estudio y
aplicacin del corpus juris romano, por lo que a diferencia del Cdigo Civil de
Napolen de 1803 adoptado en Francia, la codificacin del derecho civil en
Alemania,[21] se produjo recin con el Cdigo Civil de 1899 que entr en vigor
el ao siguiente.[22]

III. La escuela histrica del derecho.

Una comprensin acabada de Savigny y de la trascendencia de su enorme

obra, asi como el aporte extraordinario al Derecho Internacional Privado,
requiere describir an cuanto brevemente lo que constituy como
corriente romanista la Escuela Histrica alemana.

La escuela recurre a las fuentes jurdicas originales, no slo efecta un anlisis

para la interpretacin del corpus jurs, sino que elabora reglas a partir de la
observacin histrica de las fuentes, pero sobre la base de un sistema general
de derecho civil, de lo cual surgen reglas de carcter general y reglas de
carcter particular para las diversas instituciones del derecho. El mtodo
histrico, al recuperar cada institucin su origen histrico, permita llenar las
lagunas o vacos de la ley.

El ordenamiento jurdico por consiguiente deba estar estructurado sobre el

conjunto de las instituciones que permitiera la comprensin del derecho,[23]
facilitara su interpretacin y consiguientemente su aplicacin, mtodo que abre
las puertas a una verdadera ciencia jurdica al ser producto de un anlisis
racional.

La Escuela Histrica alemana se aparta de los textos elaborados por los

glosadores y los comentaristas, retornando a las antiguas fuentes del corpus
iuris y el derecho romano. Para este efecto, el descubrimiento de las Institutas
de Gayo[24] y fue definitivamente trascendente.[25] El mtodo es el que da
su nombre a la Escuela Histrica, sus representantes privilegian la
investigacin de las fuentes jurdicas del derecho, generando as una
disciplina cientfica que facilita la sistematizacin de los conceptos e
instituciones jurdicas.
Koschaker[26] seala que era una personalidad penetrada ntimamente de la
dignidad de la investigacin cientfica, y quiso dar carcter de ciencia a todo
estudio que tuviese por objeto el derecho, tanto, que la misma creacin prctica
de ste fue subsumida en el concepto superior "derecho cientfico". Respecto a
los estudios del derecho romano[27] por Sabigny, poca duda cabe que influy y
contribuy a la comprensin del mismo de los efectos que produca la
convivencia de diversos ordenamientos jurdicos sobre una base comn y se
desarrollaban a partir del mismo.

IV. La aportacin de Savigny al Derecho Internacional Privado a travs de

nuevas reglas.

Siempre resulta apasionante verificar las razones por las cuales se atribuye la
influencia que Friedrich Karl von Savigny ha tenido en el desarrollo del Derecho
Internacional Privado. Admiramos su profundo conocimiento del derecho,

asentado sobre su condicin intelectual y su capacidad evidente de observador

de los efectos del derecho sobre las relaciones o el de stas sobre el derecho.
Dada tal condicin, no resulta extrao que se ocupara en el octavo volumen de
su Sistema de Derecho Romano Actual del imperio de las reglas de derecho
sobre las relaciones jurdicas en el espacio y sus lmites locales. Ms all de la
disputa sobre la necesidad de unificar o no el derecho civil, revela una gran
comprensin del fenmeno jurdico y que deba existir una distincin entre
aquella relacin local y aquella que se manifiesta a partir de un derecho que se
proyecta porque nace o se vincula a un sistema o a una norma no local.
No slo elabora una teora sobre las razones por las cules el
territorialismo estricto vigente por aquella poca, no poda satisfacer
como respuesta jurdica las cuestiones que se suscitaban como
consecuencia de relaciones conectadas a sistemas jurdicos diversos.
Savigny distingue finamente lo que en la dinmica del derecho y en su
desarrollo pasa normalmente desapercibido, en especial cuando no nos
detenemos, como l lo ha hecho, a indagar como debera hacerlo todo
quien pretenda dar respuestas a situaciones complejas.
Se cuestiona sobre si es la norma la que influye, condiciona o repercute en la
relacin jurdica y por tanto es ella la que se debe observar cuando analizamos
las situaciones que trasvasan los lmites espaciales del derecho local, o de lo
contrario es la particularidad del vnculo o relacin jurdica la que debe ser
observada?. De estas observaciones as como el momento que le toca vivir se
nutre el pensamiento jurdico del jurista y se traslada a sus referencias a las
relaciones que interesan al Derecho Internacional Privado.
Savigny expres que el aumento de las relaciones entre los diversos
pueblos impone la renuncia del principio de exclusividad territorialista por la adopcin de un sistema que tienda a la reciprocidad, a fin de
establecer una igualdad reclamada por los intereses de los pueblos y de
los individuos.
Un aspecto resaltante es que sostuvo la existencia de la "comunidad de
derecho entre los Estados independientes que buscan regular de una
manera uniforme las colisiones de los diferentes derechos positivos,
extrao a los romanos". Bajo esta perspectiva expuso magistralmente
una frmula vigente hasta nuestros das, se debe "determinar para cada
relacin jurdica el derecho ms adecuado a su propia y esencial
naturaleza como objetivo primordial", discurriendo adems sobre las
razones de orden pblico y moral o de inters general que impediran la
aplicacin de la ley extranjera en cuyo caso se aplica la ley local.
La doctrina que surge a partir de la frmula del maestro es esencial para
verificar la proyeccin que ha tenido su pensamiento y por la orientacin del
Derecho Internacional Privado a partir de sus axiomas con que expuso su
pensamiento doctrinal,[28] la solucin I. Debe proporcionar a la relacin
jurdica un derecho adecuado a sus necesidades. II. Debe asegurar que
ese derecho rija siempre y en todas partes a la relacin.
El primero ha sido bastamente aceptado y de hecho aparece
incuestionable, el segundo que tambin resulta indiscutible, pese a que

para la doctrina presenta dificultades prcticas. Lo concreto es que sus

axiomas produjeron una verdadera revolucin conceptual, porque los sistemas
por entonces vigentes no se preocupaban en absoluto de saber si el derecho
aplicable era o no adecuado a la relacin jurdica, sino sencillamente a
determinar si la ley tena o no eficacia territorial o extraterritorial.
Savigny innova, parte de la premisa de la extraterritorialidad de todas las leyes
sin ms limitaciones que el orden pblico internacional de cada Estado,
despreocupndose de esta forma de la indagacin tradicional que se abocaba
como regla verificar si la ley tena o no efectos extraterritoriales.
Del segundo axioma se extrae el fundamento y objetivo para la aplicacin de la
ley en cuestiones de Derecho Privado Internacional; para que una relacin
especfica sea regida siempre y en todas partes por un solo y mismo derecho
es preciso que las normas de derecho privado internacional sean o tengan
carcter de supranacionales, sean de aplicacin universal y obligatorias para
todos los Estados.
Se advierte que tal formulacin contradice frontalmente el principio
esencialmente territorialista, producto del concepto de soberana
absoluta de los Estados de la poca y las reglas hasta entonces
establecidas y admitidas como que: a) cada Estado puede exigir que en
toda la extensin de su territorio no se reconozcan otras leyes que las
suyas y b) ningn Estado puede extender ms all de sus lmites la
aplicacin de sus leyes. Savigny afirma que "Lejos de desconocer la
verdad de estos principios quiero llevarlos a sus ltimos lmites".[29]
Sostiene que el soberano puede ciertamente ejercer su derecho de soberana y
ordenar que sus jueces apliquen exclusivamente la propia ley nacional, pero a
medida que las relaciones entre los pueblos son ms numerosas y frecuentes,
ms debemos convencernos de que tal principio debe ceder y ser sustituido por
el principio opuesto.[30]
En exactas palabras de Savigny "En virtud del derecho riguroso de
soberana podra mandarse evidentemente a los jueces de un pas que
aplicasen exclusivamente su derecho nacional, sin consideracin a las
disposiciones contrarias de un derecho extranjero con el dominio del
cual pudiera encontrarse en contacto la relacin de derecho litigiosa.
Pero semejante prescripcin no se encuentra en ninguna legislacin
conocida, y debera rechazarse adems por las consideraciones
siguientes.
Mientras ms numerosas y activas son las relaciones entre los diferentes
pueblos, ms debemos convencernos de que es preciso renunciar a este
principio de exclusin para adoptar el contrario. Por esta causa se tiende
a la reciprocidad en la apreciacin de las relaciones de derecho,
estableciendo entre nacionales y extranjeros una igualdad ante la justicia
que reclama el inters de los pueblos y de los individuos. Si esta
igualdad se hubiera realizado completamente, no slo seran accesibles
los tribunales de cada.
Estado de igual manera a los nacionales que a los extranjeros (lo cual
constituye la igualdad de tratamiento para las personas), sino que, en los

casos de colisin de las leyes, la decisin dictada sobre la relacin de

derecho sera siempre la misma, cualquiera que fuese el pas en que la
sentencia hubiera sido pronunciada. El punto de vista a donde nos llevan
estas consideraciones es el de una comunidad de derecho entre los
diferentes pueblos".[31]
La idea de una comunidad de derecho entre los diferentes pueblos, nos ha
parecido en una primera lectura una simple exhortacin o formulacin de lo que
se debera hacer, con el tiempo hemos percibido ms ntidamente que el punto
central es que evidenciaba una realidad que surgira como un imperativo propio
del desarrollo y evolucin de las relaciones, que obliga y obligara a los Estados
a dejar de lado una aplicacin e interpretacin parapetada en la soberana.
Savigny percibi que la "fuerza de las relaciones" entre los pueblos invertira
las cosas y como justificacin para tal consecuencia apela a la "La comunidad
jurdica de los Estados", an en este sentido, no deja de llamar la atencin que
sta expresin era una concepcin revolucionaria en aquella poca.
No slo se queda con la expresin, explica que la comunidad jurdica de los
pueblos es "como un acuerdo amigable entre los Estados soberanos" que
se desarrolla como desenvolvimiento propio del derecho, por lo que la
justificacin de la aplicacin extraterritorial de la ley se sustenta en la
vigencia y necesidad de relaciones armnicas entre los Estados.
En lo que guarda relacin a la colisin de leyes en la comunidad de derecho
entre los diversos pueblos, expresa "El problema que debe resolverse respecto
a las dos especies de colisin puede formularse, por tanto, del siguiente modo:
determinar para cada relacin jurdica el dominio del derecho ms conforme
con la naturaleza propia y esencial de esta relacin.
Comparada con el derecho riguroso, de que antes he hablado, esta asimilacin
puede considerarse como un acuerdo amigable entre los Estados soberanos
que admiten leyes originariamente extraas a fuentes donde sus tribunales
deben buscar el fundamento de la decisin de numerosas relaciones de
derecho.
Sin embargo, no debe considerarse este acuerdo como efecto de una pura
benevolencia, el acto revocable de una voluntad arbitraria, sino ms bien como
un desenvolvimiento propio del derecho, que sigue en su camino la misma
marcha que la regla sobre la colisin entre los derechos particulares del mismo
Estado.
Pero no pueden ser completamente asimiladas una a otra estas dos especies
de colisin. Se ha visto que la colisin entre derechos particulares
contradictorios poda ser resuelta por una ley general superior a estos
derechos. Semejante solucin es inaplicable a las leyes contradictorias de
diferentes Estados independientes.
Este punto de vista de una comunidad de derecho entre estados
independientes que tiende a regular de una manera uniforme la colisin de
diferentes derechos positivos era extrao a los romanos. Ha sido necesaria la
extraordinaria impulsin dada a las relaciones de los pueblos en los tiempos
modernos para hacer fijar y reconocer estos principios generales".[32]

Fiel a su concepcin histrica, considera la admisin del derecho extranjero

como resultado propio del derecho y distingue, entre las relaciones privadas
frente a las cuales aparecen normas con vocacin que colisionan, como
tambin ocurre en las relaciones que se producen en relaciones privadas
dentro de un mismo Estado.
Reconoce las dificultades que presenta este tipo de cuestiones, las
incertidumbres y divergencias de opiniones porque para el mismo se encuentra
en vas de formacin. (Savigny, Sistema, Opus Cit. pg. 140). Indica que sera
beneficioso reglar de comn acuerdo la colisin de derechos, y que esa labor
se encuentra desarrollada por los Tratados donde se dan con mayor frecuencia
los casos de colisin.[33]
La nueva perspectiva que imponen las cada vez ms frecuentes
relaciones privadas sobre el concepto tradicional, sin embargo admite
ciertas excepciones que restringen la aplicacin del derecho extranjero
en principio sealado como el adecuado, al respecto expone "Hasta
ahora hemos llegado a reconocer que para decidir sobre una relacin de
derecho en el caso de colisin entre diferentes Estados independientes,
deba aplicar el juez el derecho local a que perteneciese la relacin de
derecho litigiosa, sin distinguir si este derecho es el de su pas o el de un
Estado extranjero.
Debemos ahora hablar de una restriccin de este principio; pues hay
varias clases de leyes cuya naturaleza especial no admite esta
independencia de la comunidad de derecho entre diferentes Estados. En
presencia de estas leyes debe el juez aplicar exclusivamente el derecho
nacional, aunque nuestro principio exigiera la aplicacin del derecho
extranjero".[34]
Las excepciones contempladas eran las siguientes: a) Leyes de una
naturaleza positiva rigurosamente obligatorias, por lo cual no admiten
esta libertad de apreciacin que no tiene en cuenta los lmites de los
verdaderos Estados y b) Instituciones de un Estado extranjero cuya
existencia no est reconocida en el nuestro, y que, por consiguiente, no
pueden pretender la proteccin de los Tribunales.[35] Para saber si una
ley pertenece a los casos sealados es preciso investigar ante todo la
intencin del legislador.
Otra de las cuestiones que divide a la doctrina y a las legislaciones es lo
relacionado a la ley personal y si debera prevaler las leyes personales de
origen o las del domicilio, punto sobre el cual Savigny refiere[36] "El resultado
de nuestra indagacin ha sido hasta ahora reconocer que la colisin de
diferentes derechos positivos en el juicio de una relacin de derecho, se
regulaba directa y principalmente segn el estado jurdico de la persona
obligada en esta relacin, y que las numerosas e importantes desviaciones de
este principio deban relacionarse para ser bien comprendidas, con el principio
mismo que modifican. Hemos reconocido adems que segn una regla desde
largo tiempo admitida, el estado jurdico de la persona se determina por el
territorio y no por el origen.
Pero hasta aqu no hemos obtenido ms que un resultado de pura forma; pues
nos queda siempre por saber de qu manera la persona y el estado de su

derecho se refieren al territorio, como tambin dnde ha de encontrarse la

relacin que una persona y el derecho territorial. He aqu la cuestin que
debemos resolver primeramente.
Encontramos aqu dos relaciones de hecho que constituyen el lazo que
buscamos: origo y domicilium, el origen y el domicilio.[37] Sobre la ley personal
del domicilio, indica que ofrece pocos peligros, pues la regla sobre domicilio no
ha sido esencialmente modificada a diferencia del origen o nacionalidad de la
persona que es una cuestin no jurdica sino puramente accidental.
Domicilio del individuo es para Savigny el lugar en donde reside
constantemente y que ha elegido libremente como centro de sus
negocios y de sus relaciones jurdicas (parg. 359) "En el derecho actual
el domicilio determina regularmente el derecho territorial especial a que
cada individuo se encuentra sometido".
El autor se explaya sobre el modo en que deben ser resueltos los problemas de
las diversas relaciones de derecho, no sin antes recapitular el orden de su
exposicin diciendo "Hemos investigado el principio de derecho que somete a
un individuo a un determinado derecho local (parg. 545).[38] Hemos visto que
en el derecho romano este principio lo constitua el derecho de ciudad (origo), y
subsidiariamente el domicilio en el territorio de una ciudad determinada (parg.
350, 357). Por ltimo, en el derecho actual hemos encontrado que el domicilio
es el principio que somete a un individuo bajo el imperio de un determinado
derecho. (prag. 358, 359).
Pero al mismo tiempo hemos reconocido que si bien nos proporcionaba este
principio un elemento para la solucin del problema, no bastaba para
resolverlo. En efecto, no se trata ya, como hasta aqu, de considerar la persona
en su existencia abstracta; debemos considerarlo bajo un punto de vista
enteramente nuevo, como centro de un vasto crculo de derechos adquiridos,
como titular de estos derechos y como pudiendo, en su consecuencia,
pertenecer al dominio de los derechos ms diversos. (parg. 345).
De este modo, hasta ahora hemos buscado el lazo que une la persona a un
lugar determinado, al dominio de un derecho especial: ahora vamos a
emprender un trabajo semejante sobre las relaciones de derecho, mostrando el
lazo que las une a tal determinado lugar y al dominio de tal especial derecho.
Pero con el fin de reunir por la semejanza de los trminos las dos partes de
esta indagacin, podemos decir que vamos a asignar a cada clase de
relaciones de derecho un lugar o asiento determinado.
Con el mismo propsito voy a reproducir aqu una frmula expuesta antes
(parg. 348) bajo un punto de vista diferente y que resume el problema que ha
de resolverse. Buscar para cada relacin del derecho el dominio jurdico a que
esta relacin pertenezca por su naturaleza (en donde tiene su asiento). Esta
frmula se aplica en lo que tiene de esencial a todas las colisiones que puedan
suscitarse entre los derechos locales, ya pertenezcan al mismo Estado ya a
Estados diferentes.
La solucin de este problema nos permitir nicamente hacer en la vida real
una aplicacin segura y completa de los principios; bajo este sentido puede

decirse que hasta aqu hemos tratado de la parte terica de nuestro asunto y
que vamos a pasar ahora a su parte prctica.
En esta investigacin tendr ocasin frecuentemente de reproducir ciertos
puntos de vista generales. Voy a indicarlos aqu sumariamente con el fin de
ponerlos mejor en evidencia y hacer m tarea ms fcil".[39] Estos puntos
son:
1. Existe normalmente una relacin o unidad entre la jurisdiccin
competente y el derecho local aplicable. En cuanto a la persona la relacin
resulta de la obediencia que debe a los magistrados y al derecho local. En
relacin a las relaciones de derecho existe tambin una doble sujecin pero sin
llegar a la analoga y hasta la identidad. Para convencerse basta observar
que hay muchos casos en que existen dos jurisdicciones competentes,
mientras que no puede haber nunca ms que un slo derecho local
aplicable.[40]
2. El derecho local aplicable a cada relacin de derecho se encuentra bajo
la influencia de la voluntad libre de las personas interesadas que se
someten voluntariamente al imperio de un derecho determinado, por ms
que esta influencia no sea ilimitada. Esta sumisin voluntaria extiende
tambin su eficacia a la jurisdiccin competente para conocer de las diversas
relaciones de derecho.
Esta sumisin presenta a su vez dos cuestiones a resolver: bajo qu
condiciones debe admitirse, puesto que frecuentemente no es objeto de una
declaracin expresa?. En qu casos es facultativa esta sumisin o se prohbe
por leyes absolutas?. La gran influencia de esta sumisin voluntaria sobre el
derecho local aplicable ha sido en todo tiempo generalmente reconocida.[41]
La sumisin voluntaria que nos ocupa nos aparece, ya como unilateral
(cuando se trata de la adquisicin de la propiedad o de otros derechos
reales), ya como resultado del concurso de varias voluntades (cuando se
trata de obligaciones contractuales). En este ltimo caso se podra pretender
considerarla como un contrato tcito; pero este punto de vista no sera
enteramente exacto. Todo contrato implica una voluntad positiva de la cual
tiene clara conciencia las partes; y en el caso de que se trata no puede existir
semejante voluntad. Muy de otro modo, estas se suponen en virtud de una
regla general de derecho fundada sobre una necesidad real, y se suponen
mientras que no expresa formalmente una voluntad contraria. Tal distincin
entre la sumisin voluntaria y el contrato es evidentemente un poco sutil.[42]
Posteriormente distinguir la expresin "autonoma" del criterio de sumisin
ejemplifica con el hecho de que la eleccin de domicilio es voluntaria y sin
embargo a nadie se la ha ocurrido asimilarla como parte de la autonoma de la
voluntad.
3. En este punto se refiere a la labor que ha desarrollado la jurisprudencia y la
doctrina, as como la legislacin que se ha venido aproximando como
tendencia casi natural borrando esas lneas rigurosas que separaban a los
pueblos con anterioridad.
En cuanto a las diversas clases de relaciones se refiere a los mismos en el
pargrafo 361 de su Sistema (pg. 192 y ss.), menciona las diversas

relaciones de derecho, no sin antes apuntar que: "Toda relacin jurdica tiene
por centro la persona que es de ella titular", por tanto se refiere en primer lugar
al estado de la persona en si mismo referido a la capacidad de derecho y de
hecho. Luego alrededor del punto central, la persona, se agrupan derechos de
diversas manifestaciones: I. Estado de las personas por si misma (capacidad
jurdica, capacidad de obrar); II. Derecho de las cosas; III. Derecho de
obligaciones; IV. Derecho de sucesin; V. Derecho de familia: (Matrimonio,
poder paterno y tutela).
Se ocupa luego de determinar la regla aplicable a la colisin de los diferentes
derechos locales sobre el principio regulador para la solucin de los diversos
problemas (ver parg. 360) "el derecho local aplicable a los casos de colisin
es el lugar en que es reconocido el asiento de la relacin jurdica",[43] pero
advierte que no se debe confundir es principio "el asiento de la relacin" con el
"domicilio de la persona".
Para determinar el asiento de la relacin jurdica y que podrn ser objeto
de eleccin en cada caso se puede considerar el domicilio de la persona a
quien concierne la relacin: el lugar donde est situada la cosa que
constituye el objeto de la relacin; el lugar del acto jurdico realizado o
por realizar y el lugar del tribunal llamado a conocer de la relacin
jurdica.
Estos elementos que permiten determinar el asiento de la relacin jurdica
no son los nicos, tal como lo advierte dado que las relaciones de
derecho cuyo asiento se trata de determinar tienen una naturaleza tan
variada que parece muy difcil referirla a una regla general y absoluta",
[44] sin embargo seala algunas reglas:
1). En lo que se refiere la distincin entre estatutos personales, reales y mixtos
y as los estatutos personales se aplican a todas las personas que tiene
su domicilio en los Estados del legislador aunque estas personas
comparezcan ante un juez extranjero. Los estatutos reales se aplican a
todos los inmuebles situados en los Estados del legislador, cualquiera
que sea el juez llamado a decidir, tanto nacional o extranjero y por ltimo
los estatutos mixtos se aplican a todos los actos verificados en el Estado
del legislador, cualquiera que sea el pas donde la decisin haya de
dictarse.
2). Por regla general, que cuando existe duda se juzga la relacin jurdica
segn la ley local del domicilio de la persona a quien afecta la relacin.
3). "Toda relacin de derecho, debe juzgarse segn el lugar donde est el
tribunal, es decir, con arreglo a la ley del pas a que pertenezca el juez
llamado a decidir. Este principio se aplica solamente a la colisin de los
derechos de diferentes Estados, y no a los de los derechos particulares
de uno slo. Pero si a demostrarse la verdad de este principio, podra
tambin aplicarse a esta ltima clase de colisiones.
Da a este principio una apariencia de verdad la afirmacin de que el legislador
ejerce un dominio exclusivo en sus Estados, dentro de cuyos lmites no est
obligado a admitir la injerencia de ningn derecho extranjero, o bien,

expresando el mismo pensamiento bajo otra forma, que el juez no tiene ms

misin que aplicar las leyes de su pas.
Sera decisivo el argumento si el punto de vista dominante de los legisladores
modernos fuera el mantenimiento celoso de su propia autoridad. Pero
semejante sentido no se implica por si mismo; por eso se suscita la cuestin
de saber si la legislacin de nuestro pas excluye absolutamente su espritu y
por su tendencia la aplicacin de una ley extranjera a las relaciones jurdicas
que se encuentran en contacto con diferentes derechos. Vase lo que con
razn expresa sobre este punto un autor moderno (Wachther).
Admitimos dice, que la misin del juez es aplicar las leyes de su pas; pero no
debe aplicarlas ms que a las personas y a los casos para los cuales se
dictaron. Luego toda dificultad consiste en saber si el legislador ha querido que
sus leyes fueran aplicadas a relaciones de derechos equvocas en si mismas,
y que den lugar a una colisin de derechos locales.
Si se examina ahora sin prevenciones la cuestin propuesta, habremos de
convencernos que el punto de vista dominante de la legislacin y de la prctica
moderna, no es en modo alguno, el celoso mantenimiento de su autoridad
exclusiva, sino que, por el contrario, existe una tendencia a una comunidad
verdadera de derecho, es decir, a juzgar los casos de colisin segn la
naturaleza ntima y las necesidades de cada relacin de derecho, sin tener en
cuenta los lmites de los diferentes Estados y sus leyes.
Si pues reconocemos que la legislacin y la prctica modernas tienden por su
desenvolvimiento a una mutua aproximacin, no podremos admitir que deba un
juez sentenciar segn las leyes de su pas siempre que se le presente un caso
de colisin. Semejante regla sera un obstculo para el acuerdo sobre la
decisin de los casos de colisin de los diferentes Estados, acuerdo tan
apetecible y que pueden en parte realizarse. Por descontado, en la hiptesis
de una ley comn a todos los Estados sobre la colisin de los derechos locales,
no podra ser admitida esta regla.
He aqu otra objecin grave para la aplicacin de esta regla. En muchos casos
de colisin los Tribunales de diferentes lugares son igualmente competentes y
puede el demandante elegir el que ms le plazca. De aqu resultara que el
derecho local aplicable a cada negocio dependera no solamente de
circunstancias puramente accidentales, sino tambin de la voluntad arbitraria
de una sola de las partes.
Ahora bien, un principio que produce semejantes consecuencias no puede ser
aceptado como verdadero. Para apreciar el rigor y la arbitrariedad que podran
resultar de l, basta tener en cuenta lo que sucede en los pases en que el
landsassiat reina en toda su extensin.
Terminar reconociendo la parte de verdad contenida en la doctrina que estoy
combatiendo, tanto ms, cuanto que quizs contribuya a hacer cesar la
divergencia de opiniones.
a) Cuando un juez encuentra resuelta por una ley de su pas la cuestin de
colisin, debe someterse a ella absolutamente aunque estuviera en
contradiccin con sus ideas tericas individuales. (prag. 347, 348). Pero la
aplicacin de esta regla no nos da casi ningn resultado, pues las reglas

dictadas en los casos de colisin no son, en su mayor parte ms que la

expresin de una teora incompleta e insuficiente.
b) No debe nunca aplicar el juez un derecho local extranjero cuando esta
aplicacin excede los lmites ms arriba expuestos (parg. 349) sobre la
comunidad de derecho entre estados independientes.
Las consecuencias ms importantes de estas reglas sern enumeradas ms
adelante (parg. 365), y entonces se ver que la diferencia prctica entre la
doctrina que sostengo y la que combato es una realidad menor de lo que
parece a primera vista.
c) El Juez debe aplicar siempre el derecho de su pas cuando, ms que del
fondo del derecho, se trata de su persecucin ante los Tribunales
comprendiendo en ella no slo las formas y las reglas de procedimiento
propiamente dicho, sino tambin una parte de las reglas del derecho sobre las
acciones. Pero como aqu la lnea de separacin es frecuentemente muy difcil
de fijar, debe usarse de las mayores precauciones; y no perder nunca de vista
la naturaleza verdadera y el destino de las diversas instituciones de derecho.
Ms de una regla que parece pertenecer al procedimiento concierne realmente
a la misma relacin de derecho."[45]
4) "Toda relacin jurdica debe ser juzgada segn el derecho local del lugar en
que ha nacido. Desde luego es arbitraria esta regla, pues el lugar en que nace
una relacin jurdica no puede por si solo e independientemente de cualquiera
otra consideracin, determinar el derecho local aplicable; adems, aunque
parezca referirse al fondo de las cosas, es puramente de forma. En efecto, el
lugar en que nace una relacin de derecho jurdicamente hablando no se nos
revela sino por un estudio profundo de la naturaleza individual de dicha
relacin; y puesta de este modo la cuestin sobre el lugar, lejos de ayudarnos
en esta indagacin, no puede menos que servirnos de obstculo".[46]
5) "Se debe siempre aplicar el derecho local que mantiene los derechos
justamente adquiridos. Esta no es una peticin de principios; pues para
reconocer si tales derechos estn bien adquiridos, es preciso antes saber
segn qu derecho local debemos juzgar de su adquisicin".[47]
V. El desarrollo terico y justificacin de la aplicacin del derecho
extranjero por Savigny y su aportacin al DIPr.

Como podemos advertir ms arriba, el punto del cual parte Savigny es de que
los conflictos de leyes no son en realidad conflictos entre Estados, son
conflictos entre personas privadas, razn por la cual enfoca su anlisis a
partir de la ubicacin o localizacin objetiva de las relaciones de
derecho que son establecidas para cada institucin y que resulten mejor
adaptadas o apropiadas para reigir dicha relacin, de all parte para
indicar que a las cosas o bienes debe ser sometida a la ley de situacin y
que lo relacionado al estado de las personas debe ser sometida a la ley
del domicilio y por ejemplo las consecuencias derivadas de la
responsabilidad por los hechos ilcitos deben ser juzgados conforme a la
ley de comisin del delito y la naturaleza de los actos jurdicos debe
regirse por la ley de conclusin del contrato respectivo.

La fina observacin de Savigny lo lleva a excluir las cuestiones de

soberana por cuanto se aparta del concepto de conflicto entre Estados y
busca con base a la relacin jurdica entre las personas, las frmulas o
reglas de conflicto que permitan encontrar una solucin de validz o
aceptacin universal, admite la aplicabilidad de la ley extranjera como un
efecto natural de la elacin y disocia por tanto lo que corresponde a la
comptencia jurisidiccional de lo que implica la competencia legislativa
para resolver la cuestin o situacin jurdica, sus teora es sobre la cual
se asienta la solucin a travs de normas de conflicto, no obstante con el
desarrollo o idea de una solucin con vocacin universal as como la
solucin ms adecuada al tipo de relacin, perfectamente se puede
admitir que tambin constituye antecedente de las nuevas corrientes del
Derecho Internacional Privado.
Tal como refiere Corina Andrea Iuale El fundamento del derecho
internacional privado en la doctrina de Savigny, es que todos los Estados
estn en igualdad de condiciones. Las relaciones jurdicas no pueden ser
apropiadas por los Estados. Los Estados no pueden hacerse dueos
de las relaciones jurdicas; por ello es que es necesario estudiar esas
relaciones a fin de conocer su naturaleza y determinar cual es la ley que
debe serle aplicada. Por ende, dice que hay que buscar para cada relacin
jurdica el dominio del derecho ms conforme a la naturaleza propia y
esencial de esa relacin.
La misma tambin apunta que Niboyet efectu un resumen de la escuela de
Savigny, segn el cual se establecieron ciertas nociones bsicas. La primera
de ellas es que la clasificacin bipartita de los estatutos en personales y reales
debe ser abandonada, y la segunda, que cuando las leyes de otro pas son
competentes se aplican pero no por una razn de cortesa, sino por una idea
de derecho. Esto es as porque la comunidad jurdica que vincula, como un
fondo comn a todos los pases de la tierra, proclama como postulado, que las
leyes no tienen nacionalidad, no hay leyes nacionales y leyes extranjeras, la ley
est en la relacin jurdica y se impone por la naturaleza de la relacin..[48]
VI. El legado de Savigny.
Hemos apuntado ya en algn momento que a partir de Savigny el Derecho
Internacional Privado podr encontrar o desarrollar nuevas corrientes pero ser
imposible sustraerse de los principios o axiomas fundamentales que legara, en
especial buscar aquella solucin ms justa y adecuada, que permita que la
solucin adquiera reconocimiento y respetabilidad en todo lugar en que la
resolucin o sentencia fuera invocada.[49]
Es difcil si no imposible dejar de aceptar que ste es el gran objetivo del
Derecho Internacional Privado, lograr que en las relaciones privadas con
elementos de internacionalidad, sean aplicadas aquellas normas que por ser
las propias de la relacin jurdica la decisin sea aceptada fuera del lugar en
que se resuelva la cuestin con igual fuerza.
No es de extraar que todas las teora que buscan justificar el objetivo del
Derecho Internacional Privado se ocupen de los axiomas de Savigny, de igual
modo es difcil encontrar referencias doctrinarias que omitan referirse a los
mismos. Nos atreveramos a decir que nadie podr en el mbito de sta

disciplina prescindir de cuanto menos analizar lo expresado por tan insigne

jurista. Es ms, se puede percibir en varias doctrinas el desarrollo de sus ideas,
como entendemos se produce en otro gran jurista como lo es Werner
Goldschmidt.[50]
Este autor hace una referencia extraordinaria[51] sobre el modo en que se
presenta el mundo jurdico y el modo en que debe ser apreciado, decantado y
ubicado el derecho aplicable en presencia de situaciones jurdicas con
contactos objetivos con ordenamientos jurdicos nacionales diversos para lo
que es preciso ubicar el centro de gravedad en que se desenvuelve la
relacin jurdica y no olvidemos que para Savigny la preocupacin era situar la
relacin jurdica para ubicar la norma.
En el Derecho Internacional Privado no se trata slo de ubicar el ordenamiento
jurdico aplicable, sino de ubicar el punto o confluencia de las fuerzas de
gravedad ordenamientos jurdicos a que nos conduce la relacin o situacin
jurdica internacionalizada, porque ella ser la que responder
adecuadamente y con justeza, a resolver el problema.
Esta percepcin a nuestro modo de ver complementa a Savigny teora de la
sede de la relacin jurdica - y nos lega un desafo, que no basta encontrar una
solucin, ella, debe ser producto del anlisis riguroso que nos conduzca a ese
centro de gravedad a que alude Goldschmidt, quien crea toda una escuela
basada en el trialismo del mundo jurdico.
Visto as no parece necesario aclarar que la teora de la sede de la relacin
jurdica, es en realidad el punto en que se sita o ubica los elementos
relevantes de la situacin jurdica, el cual nos permite posar la cuestin en el
ordenamiento jurdico que nos brindar la norma adecuada.
La vigencia de Savigny radica precisamente en que encuadra el objetivo central
de la disciplina, pero referirlo al centro de gravedad, al lugar en que confluyen
los elementos objetivos de la situacin o relacin jurdica, aporta una obligacin
previa al analista: comprobar los elementos de contacto con los ordenamientos
jurdicos, apreciarlos, valorarlos como mtodo para sealar finalmente la ley
aplicable, siempre sin perder de vista la relacin jurdica.
En la apreciacin de la relacin jurdica, no nos parece como seguramente lo
entendera Savigny que la solucin estara en la mera agrupacin de elementos
de contacto, o an la suma de todos ellos. Estos mtodos aseguran no perder
de vista frente a la relacin y siempre frente a ella, su vinculacin con un
derecho o ley determinada, pero siempre ser preciso una decantacin que nos
conduzca a la solucin propugnada de encontrar algo ms que una solucin,
aquella que represente un sentido de justicia.
En definitiva, aquella solucin ms adecuada a la relacin jurdica y si sta nos
conduce finalmente a aceptar que situamos la relacin jurdica o el centro de
gravedad de la cuestin ya desde el punto de vista normativo, la solucin ser
adecuada, correcta y justa que en definitiva es lo que otorgar el certificado de
legitimidad que precisa toda sentencia o resolucin judicial. Si es as, su
cumplimiento en lugar distinto, tendr aceptacin y la fuerza jurdica para ser
reclamado con xito su cumplimiento.

Tal como hemos visto ms arriba dicho por el autor comentado, en general las
exigencias que deben cumplir y el resultado que deben reflejar las sentencias y
resoluciones en las cuestiones internas, debe reflejarse tambin las soluciones
dadas a aquellas que tienen elementos de internacionalidad. La complejidad
propia de las cuestiones de Derecho Internacional Privado exige quizs mayor
rigorismo pero las exigencias finalmente son las mismas. Se requerir tal vez,
mayor anlisis, pero la solucin debe y deber ser siempre adecuada,
presupuesto bsico para que sea justa.
Cuando reflexionamos por primera vez sobre la influencia de Savigny en tantos
autores, hemos deliberadamente citado a Goldschmidt porque percibimos que
en l confluyen la influencia de varias corrientes, la germnica, la anglosajona y
la romana y porque a un jurista como l, no poda escapar que la existencia y
confrontacin de sistemas, o de frmulas normativas diferentes, no debe ser
obstculo para ubicar la norma adecuda a la relacin jurdica, o desde otra
ptica el centro de gravedad de la relacin que permita aplicar la norma
adecuada.
Consecuentemente es de suponer, como se verifica en la doctrina actual, que
una de las grandes preocupaciones es buscar la forma de convivencia de los
sistemas, o la de armonizar sus mecanismos, reglas y formas y el modo de
aplicacin, lo cual se explica ante un mundo que busca soluciones urgentes a
las nuevas preocupaciones que aborda el derecho, donde la urgencia puede
inducir prcticas cuyos desvos pueden alejarnos de soluciones justas y
adecuadas.[52]
Friedrich K. Juenger[53] en la inevitable polmica sobre su vigencia, o sobre si
su doctrina va ms all del sistema clsico, afirma algunos escritores europeos
intentan diferenciar sus ideas de la del fundador del sistema clsico bilateral,
debo confesar que nunca entend la diferencia esencial entre el principio de
proximidad de Lagarde[54], la justicia conflictual de Kegel[55] y las ideas de
Federico Carlos de Savigny sobre la sede de relaciones jurdicas. Todas estas
propuestas se dirigen al mismo punto: la geografa vale ms que la justicia. O,
en otras palabras: la armona de las soluciones[56] es ms importante que las
mismas soluciones, Fiat concordia et pereat mundus..
No obstante tan autorizada opinin, acompaamos as a quienes consideran
que el faro de Berln sigue iluminando la ruta,[57] y agregamos que la
armona de las soluciones, necesariamente habr de referir a elementos de
conexin, que en abstracto o en concreto, llevarn a analizar y situar la relacin
jurdica especfica y la solucin adecuada por medio de una construccin
jurdica sobre los elementos relevantes, conectados o de proximidad, o por
medio de la ley con mayor vocacin para resolverla. A nuestro modo de ver
habr siempre un antes y un despus de Savigny para el Derecho Internacional
Privado y que el pasar de los aos no ha debilitado en absoluto esa flama que
encendiera para bien del Derecho Internacional Privado.
[1] Este artculo fue preparado como un homenaje A. Tatiana B. Maekelt. La
presentacin dice Conoc a Tatiana B. de Maekelt en el ao mil novecientos
ochenta cuando daba mis primeros pasos en el Derecho Internacional Privado;
en aqul momento, estando presente ilustres representantes del mundo jurdico
internacioal, fue ella quien produjo en m una fuerte impresin, su personalidad

deslumbrante y su profundo conocimeinto del derecho me haban fascinado.

Esta impresin no vari nunca, antes bien, con los aos la admiracin fue
creciendo. Su presencia en Asuncin - Paraguay en el relanzamiento de la
Asociacin Americana de Derecho Internacional Privado, reprodujo
exctamente la misma impresin, los aos no disminuyeron en lo ms mnimo
esa presencia imponente. Invitado a escribir una monografa en su homenaje,
no dud un instante, el nico y verdader homenaje que se puede hacer a una
gran jurista es recordar y referir a otro gran jurista como Friedrich Karl von
Savigny.

[2] Profesor Titular de Derecho Internacional Privado de la Universidad

Nacional de Asuncin. Profesor de la Mestra de Derecho Internacional Privado
de la Universidad de Buenos Aires. Presidente de la Asociacin Paraguaya de
Derecho Internacional y del Instituto Paraguayo de Derecho Internacional
Privado. Miembro de la Academia Paraguaya de Derecho y Miembro de la
Asociacin Americana de Derecho Internacional Privado.

[3] La emigracin de su familia se habra producido aproximadamente ciento

cincuenta aos antes del nacimiento de Friedrich Karl von Savigny o Carlos
Federico de Savigny.

[4] Contrajo matrimonio con Cunegunda Brentano, su cuado Clemente fue un

reconocido poeta y novelista, amigo de Luis Achim von Arnim, recordado como
compilador y editor de canciones populares, as como escritor de cuentos
cortos y casado con Bettina Brentano, quien tuvo una amistad cercana con
Goethe.

[5] Von Ihering, Rodolfo. "Savigny", Tres vidas ilustres. Hugo, Savigny, Ihering.
Resurgimiento del derecho alemn, introduccin y traduccin de Norberto
Gorostiaga, Buenos Aires, Depalma, 1945, p. 85.

[6] En 1795, con 16 aos, entra en la Universidad de Marburgo, donde asistir

a las clases de los profesores Anton Bauer y Philipp Friedrich Weiss,
principales pioneros de las reformas del cdigo penal alemn. Tras esto,
Savigny visitar diversas universidades, destacando la de Jena, Leipzig y Halle.

[7] El libro sobre el derecho de propiedad mereci elogios del gran jurista de
aquel tiempo Thibaut, que lo calific de obra maestra.

[8] Este trabajo, fue inducido por Weiss como profesor y tuvo inicialmente como
finalidad efecutar una historia literia del Derecho Romano partiendo de
Irneriuds.

[9] Savigny, M. F. C. de, Sistema del derecho romano actual, 2a. ed., traduccin
Jacinto Mesi y Manuel Poley, prolgo Manuel Durn y Bas, Madrid, Centro
Editorial de Gngora, 1839, t. II, pp. 62 y 63.

[10] Savigny, M. F. C. de, Sistema del derecho romano actual, 2a. ed.,
traduccin Jacinto Mesi y Manuel Poley, prolgo Manuel Durn y Bas, Madrid,
Centro Editorial de Gngora, 1839, t. VI, p. 121.

[11] Su obra de derecho de obligaciones, se ocupa en el Captulo 1. De la

naturaleza de las obligaciones; en el Captulo 2. Del nacimiento de las
obligaciones; en el Captulo 3. De la extincin de las obligaciones y en el
Captulo 4. De las sanciones legales contra la violacin de las obligaciones.

[12] Su hijo, Karl Friedrich von Savigny (1814-1875), fue ministro de Prusia de
relaciones exteriores en 1849.

[13] Von Ihering, Rudolfo. "Savigny", Tres vidas ilustres. Hugo, Savigny, Ihering.
Resurgimiento del derecho alemn, introduccin y traduccin de Norberto
Gorostiaga, Buenos Aires, Depalma, 1945, p. 85.

[14] En el siglo XVIII, Alemania no haba logrado ni la unidad poltica, ni la

jurdica, aunque se haban hecho intentos en ambos sentidos. As, por el
empeo de Federico el Grande se form la Liga de los Prncipes Alemanes, de
la que formaron parte Brandemburgo-Prusia, Hanver y Sajonia, a la que
despus de un Tratado de Asociacin ingresaron otros prncipes alemanes en
1785.10 Debido a las guerras napolenicas, esta unin no tuvo una vida muy
larga, y fue sustituida, en 1806, por la Liga del Rhin, auspiciada por el
emperador francs y tras su cada, se form la Confederacin Alemana en
1815. Marta Morineau UN ACERCAMIENTO A SAVIGNY, Biblioteca Jurdica
Virtual Anuario Mexicano de Historia del Derecho.

[15] Prusia era uno de los reinos ms poderosos de Europa al momento de

nacer Savigny en 1779, gobernado todava por Federico II, el Grande, quien
ocup el trono (1740-1786). Fue sucedido por su sobrino Federico Guillermo II
(1786-1797), y despus ascendi al trono el hijo de este ltimo, Federico
Guillermo III (1797-1840), quien luch en contra y fue vencido por Napolen en
las batallas de Jena y de Auerstdt. Despus de un armisticio, el rey cedi
posiciones importantes de su territorio, adems de pagar una indemnizacin

monetaria. Bajo su reinado se fund la Universidad de Berln en 1809,

considerada como una de las mejores de su tiempo e inici sus actividades al
ao siguiente en 1810. Como resultado del Congreso de Viena (1814 y 1815),
Prusia recuper algunos de los territorios perdidos, adems pas a formar
parte de la Confederacin Alemana. Marta Morineau UN ACERCAMIENTO A
SAVIGNY, Biblioteca Jurdica Virtual Anuario Mexicano de Historia del
Derecho.

[16] Al respecto segn cita de Marta Morineau UN ACERCAMIENTO A

SAVIGNY, Biblioteca Jurdica Virtual Anuario Mexicano de Historia del
Derecho, vase Wieacker, Franz, Historia del derecho privado de la edad
moderna, traduccin Francisco Fernndez Jardn, Madrid, Aguilar, 1957, pp.
292-321.

[17] Hugo Doneau (1527-1591), nacido en Franci debi abandonar este pas
por haberse convertido al protestantismo, fue primero a Italia y finalmente a
Alemania.

[18] 1. El derecho alemn anterior a la escuela histrica. En Alemania, Hugo

Doneau9 fund, en el siglo XVI, la escuela dogmtica, cuyo propsito fue
sistematizar el estudio del derecho romano, pero sin concederle mucha
importancia a su evolucin histrica, a la muerte de su fundador, la escuela
cay en decadencia. Las siguientes generaciones de estudiosos del derecho
estn representadas por juristas como Ptter y Weis y por Gustavo Hugo, los
dos ltimos maestros de Savigny. Hugo radic por algn tiempo en Francia, de
ah que su pensamiento revele la influencia de los juristas franceses y aborde
una nueva manera de estudiar el derecho romano, no slo a travs de la
interpretacin de sus textos, sino tambin tomando en cuenta su
desenvolvimiento histrico y los cambios que experiment al correr del tiempo;
a Gustavo Hugo puede vrsele como el precursor directo de Savigny. Marta
MORINEAU UN ACERCAMIENTO A SAVIGNY. Biblioteca Jurdica Virtual
Anuario Mexicano de Historia del Derecho.

[19] En 1814 publica su folleto Vom Beruf unserer Zeit fr Gesetzgebung ind
Rechtswissenschaft.

[20] Como en las en las Instituciones juris naturae et gentium de Christian

Wolff.

[21] El BGB, por la abreviatura de su nombre en alemn Brgerlinches

Gesetzbuch.

[22] Savigny sobre la compilacin prusiana (Landrecht) expresa que el trabajo

de los alemanes, a diferencia de los franceses, fue cuidadoso y con el fin de
producir "una obra perfecta, sin que ninguna necesidad exterior la reclamase",
en tanto que el Cdigo de Napolen fue realizado con gran premura e inspirado
fundamentalmente con fines polticos.

[23] Afirmaban que el derecho privado es la suma de reglas que gobierna la

existencia entre personas libres, considerando, adems, que el derecho
subjetivo es un espacio de libertad regido por la voluntad de una persona libre.

[24] El descubrimiento de las Instituciones de Gayo, en 1816. En 1815 Savigny

funda, con Karl Friedrich Eichhorn, y Johann Friedrich Ludwig Gschen, el
Zeitschrift fr geschichtliche Rechtswissenschaft, que se convierte en el rgano
de la nueva escuela histrica, en est publicacin Savigny dio a conocer el
descubrimiento en Verona, por Niebuhr, del texto perdido de Gayo,
demostrando que las Instituciones eran de Gayo y no de Ulpiano, como sugera
Niebuhr.

[25] Vase Marta Morineau Un acercamiento a Savigny, opus cit.

[26] Koschaker, P., Europa y el derecho romano, traduccin Jos Santa Cruz
Teijeiro, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1955, p. 376. En cita de
Morineau.

[27] En 1804 viaja por Francia y el sur de Alemania a fin de ubicar nuevas
fuentes sobre el derecho romano y lo logra en Pars. En la nueva Universidad
de Berln y en 1810 ocup la Ctedra de Derecho Romano.

[28] Savigny Sistema del Derecho Romano actual. Edicin Castellana. 1ra.
Traduccin del alemn: Charles Guenoux, traducido del francs: Jacinto Mesa
y Manuel Poley, prologo: Manuel Durn y Bas. Madrid, F. Goncora y Compaa.
Editores, 1878-1879. pg. 140.

[29] Savigny, Sistema, Opus Cit. prag. 348 pag, 138.

[30] Savigny, Sistema, Opus. Cit. parg. 348 pg. 139.

[31] Savigny, Sistema, Opus Cit. parg. 348, pg. 139.

[32] Savigny, Sistema, Opus Cit. parg. 348, pg. 140.

[33] Savigny, Sistema, Opus Cit. pg. 140.

[34] Savigny, Sistema, Opus Cit. parg. 349. pg. 142.

[35] Savigny, Sistema, Opus Cit. parg. 349. pg. 142/143.

[36] Savigny, Opus Cit. parg. 350, pg. 146.

[37] Savigny, Sistema, Opus Cit. parg. 350. pg. 146.

[38] Savingy, Sistema. parg. 360, pg. 186.

[39] Savigny, Sistema, parg. 360, pgs. 186/187.

[40] Savigny, Sistema, parg. 360, pgs. 188.

[41] Savigny, Sistema, parg. 360, pgs. 188.

[42] Savigny, Sistema, parg. 360, pgs. 189.

[43] Savigny, Sistema Opus Cit. pg. 194.

[44] Savigny, Sistema, Opus Cit. pg. 194.

[45] Savigny, Sistema, parg. 361, pgs. 198/200.

[46] Savigny, Sistema, parg. 361, pgs. 200/201.

[47] Savigny, Sistema, parg. 361, pgs. 200/201.

[48] Corina Andrea Iuale en Savigny: Fundamento de la aplicacin

extraterritorial del derecho, opus cit. El trabajo realizado en el marco de la
Maestra en Derecho Internacional Privado UBA- para la materia: La cultura
jusprivatista internacional: Derecho Comparado; Historia del Derecho
Internacional Privado, 2007, a cargo del Dr. Miguel Angel Ciuro Caldani,
habiendo obtenido la calificacin de diez, Iuale es abogada UNLP - Profesora
Adjunta Derecho Internacional Privado, UNS - Maestranda en Maestra en
Derecho Internacional Privado, UBA - Maestranda en Maestra en Derecho
Privado, UNR -

[49] Ruiz Daz Labrano, Roberto. Derecho Internacional Privado. Parte

General. Parte Especial. Derecho Procesal Internacional, Editorial La Ley
Paraguaya y Thomson Reuters, Asuncin, ao 2010.

[50] Werner Goldschmidt Derecho Internacional Privado. Derecho de la

Tolerancia. Basado en la teora trialista del mundo jurdico. Dcima edicin
actualizada por Alicia M. Perugini Zanetti, Editorial Abeledo Perrot, Bs. As. Ao
2009.

[51] Extrada probablemente de Gierke, segn Siehr quien anota similitudes

entre esta teora y la teora de la sede de la relacin jurdica de Savigny, as
como con la teora del centro de gravedad de Gierke, Ver Siehr, Kurt G.,
Domestic Relations in Europe: European Equivalents to American Evolutions,
en 30 The American Journal of Comparative Law 37, 40-41 (1982).

[52] Ruiz Daz Labrano, Roberto. Ubicar el Centro de Gravedad como

objetivo para la aplicacin del Derecho Internacioanl Privado. Publicado por la
Academia Paraguaya de Derecho y Ciencias Sociales 20 aos del Cdigo
Civil. Homenaje al Prof. Ramn Silva Alonso, Editora Litocolor, Asuncin, ao
2009.

[53] Juenger, Fridrich K., profesor de la Universidad de California y de Davis,

realiza un interesante anlisis en Balance y Perspectivas de la Dcada en
Estados Unidos en Cuartas Jornadas de Derecho Internacional Privado,

publicacin del Centro de Estudos Superiores Sociales y Jurdicos Ramn

Carande, Madrid, 1993. referente a la cita, vese pg. 36.

[54] Vid. Lagarde, Paul. Le principi de proximit dans le droit international

priv contemporain, R. Des C.t. 196, 1996, p.9.

[55] Kegel, G. Internationales Privatrecht, 6. Ed. Munich, 1987, pp. 80-82,

segn cita de los autores antes citados.

[56] Vid. P.e, J.A. Carrillo Salcedo, Derecho Internacional Privado, 2. Ed.
Madrid, 1976.

[57] Boggiano, Antonio. "Derecho Internacional Privado", Vol 1, 2. Edi.,.

Buenos Aires, 1983, p. 41.