UNIVERSIDAD TCNICA DE MACHALA

UNIDAD ACADMICA DE CIENCIAS SOCIALES

CARRERA DE JURISPRUDENCIA
El derecho penal del autor y de hecho
ALUMNO:
WASHINGTON MICHAEL QUIONEZ ROJAS
DOCENTE:
ABG. Wilson vilela
CURSO:
TERCER SEMESTRE PARALELO A
AO LECTIVO
2015-2016

Concepciones del Derecho Penal: De hecho y de autor.

En consecuencia, estos estudiosos (positivistas) del derecho y la criminologa,

promovieron en su tiempo la idea de un Derecho Penal de Autor, en contraposicin a los
estudiosos clsicos que defendan el llamado derecho penal de acto. En el Derecho
Penal de Autor, la persona era castigada por lo que era, un delincuente y sin necesidad
de cometer un delito, y en el Derecho Penal de Acto, la persona era penada por lo que
haca, es decir por el acto ilcito cometido.
La funcin del derecho penal consiste en la proteccin de bienes jurdicos, es decir, la
prevencin de la lesin de los mismos, que se puede concretar de dos maneras
diferentes:
Este primer punto de vista fue dominante desde Franz von Liszt (1851 - 1919) quien
expres este pensamiento en su "Tratado de derecho penal alemn" (1881) como
tambin en "La idea de fin en el derecho penal" (1882) conocido como "El programa de
Marburgo" y tuvo vigencia hasta los aos posteriores a la Segunda Guerra Mundial. El
criterio que parte del peligro del bien jurdico realmente corrido o que se concret en
una lesin dio lugar a la teora del delito propia del positivismo, que encontr en la
causa de un resultado (por ejemplo, lesiones corporales) el principio que legitima el
juicio sobre la persona del autor, dando lugar al derecho penal del autor, remarcando al
respecto von Liszt "que no se castiga al concepto sino al autor". De acuerdo con
Zaffaroni, el derecho penal que parte de la concepcin antropolgica que considera al
hombre incapaz de autodeterminarse es un derecho penal de autor, donde "el acto es el
sntoma de una personalidad peligrosa que es menester corregir".
Indica asimismo este autor que "cualquiera que fuere la perspectiva desde la que se
quiera fundar el derecho de autor (culpabilidad o peligrosidad, de acuerdo con la
divisin que se ve ms adelante) lo cierto es que un derecho que reconozca pero que
tambin respete la autonoma moral de la persona, jams puede penar el "ser" de una
persona, sino solamente su "hacer", desde que el derecho es un orden regulador de la
conducta humana. No se puede penar a un hombre por ser como ha elegido ser, sin que
ello violente su mbito de autodeterminacin, garantizado por nuestra Constitucin
Nacional en su artculo 19".
Derecho penal de autor: La proteccin de bienes jurdicos debe tomar en cuenta slo
aquellas acciones que representen un peligro objetivo de lesin del bien, prescindiendo
al menos inicialmente de la direccin de la voluntad del autor: mientras no haya una
accin que represente un peligro para un bien jurdico no habr intervencin del derecho
penal que comenzar slo con el peligro real para el bien.
Derecho penal de hecho o accin: La proteccin de los bienes jurdicos comenzar al
manifestarse una accin disvaliosa, aunque los mencionados no hayan corrido un
peligro concreto. La peligrosidad de la accin depender de la direccin de la voluntad
del autor a la lesin de bien jurdico y no de la proximidad real de la lesin.
Esta posicin tuvo se representante ms encumbrado en Hans Welzel (1904 1977),
para quien "la tarea del derecho penal es la proteccin de bienes jurdicos mediante la
proteccin de valores ticos y sociales elementales de accin", manteniendo como base
un derecho penal de accin o de hecho.

Mientras la funcin preventiva del derecho penal es indiscutida en la teora, no es tan

pacfica la opinin que acepta una funcin represiva, entendiendo por tal "el medio
necesario para alcanzar la proteccin de la sociedad de un modo justo" (Jescheck), esto
es, una ratificacin de determinados valores sociales.
La funcin preventiva del derecho penal es consustancial con las teoras de la pena que
ven en esta funcin un medio de prevencin del delito (teoras relativas). Por el
contrario, la funcin represiva est ligada a las teoras que fundamentan la pena en la
idea de justicia (teoras absolutas).
La oposicin de criterios ha sido mitigada, llegndose a puntos de vista intermedios que
combinaron aspectos de ambos, tarea que caracteriza la ciencia del derecho penal en la
actualidad. En otras palabras, la funcin del derecho penal depende de la concepcin de
la pena que se adopte.
De acuerdo a diferentes autores, cual ser la funcin del derecho penal que prevalezca
se relaciona con la concepcin del Estado: uno ms liberal tender a acentuar la funcin
preventiva y otros ms vinculados con regmenes autoritarios apoyarn con ms nfasis
la funcin represiva.

Derecho penal del autor

La nocin de derecho penal de autor deviene de antigua data. Roxin ha definido a este
concepto, clarificando que existe cuando la pena se vincule a la personalidad del autor
y sea su asocialidad y el grado de la misma lo que decida sobre la sancin. Lo que hace
culpable aqu al autor no es ya que haya cometido un hecho, sino que slo el que el
autor sea tal se convierte en objeto de la censura legal
En resumen, para esta concepcin de raigambre positivista-criminolgica, la calidad o
personalidad del autor constituye un elemento tipificante de la accin jurdicamente
reprobada. Implica una perspectiva determinista de las personas, en las cuales se afirma
su inexorable destino delictivo prescindiendo de su propia voluntad.
Ahora bien, habiendo hecho esta aclaracin previa, podra sorprender a ms de uno el
afirmar que hoy en da se siguen sosteniendo tales doctrinas. Sin embargo, me inclino
en esta postura.
Identifico este etiquetamiento criminal en dos formas distintas: respecto de
determinados sectores y sociales y tambin mediante la utilizacin de trminos
lingsticos ideados al efecto.
No es novedosa la identificacin de pobreza delito, pero la crtica que deseo resaltar
recae en el supuesto carcter negador del libre albedro de las personas de bajos
recursos. Desde hace tiempo se demoniza en forma generalizada a este sector de la
sociedad y el sistema penal pareciera estar destinado exclusivamente a tramitar causas
no pocas veces rayanas al principio de insignificancia.
No escapa a esta cuestin que coadyuva a esta realidad la aplicacin irrestricta de
nuestro principio de legalidad procesal, pero ste es un tema ms complejo y que escapa
de este breve anlisis.

Otro respecto constituye a los menores. Se afirma (en forma expresa o tcita) casi con
una frialdad absoluta que los chicos aprovechan o abusan de su carcter de inimputables
para cometer delitos en forma masiva, sin el menor respeto por los dems, ya sea de su
propiedad o incluso de su vida. Este tipo de identificacin de los menores como
delincuentes no hace ms que contribuir al mantenimiento de un derecho penal de autor.
Por otra parte, en lo referente al lenguaje, ya tuve oportunidad de expedirme con ms
detalle sobre ello, pero cabe resaltar que trminos como motochorros, salideras,
rades delictivos (entre muchos otros) cumplen la perversa funcin de generar temor,
e indirectamente proponer rpidas e incompletas reformas legales, muchas de ellas
inconstitucionales por tipificar formas de vida, y no acciones independientes con tal de
aplacar un clamor pblico de sbita inseguridad.
En conclusin, el etiquetamiento de ciertas personas como delincuentes en forma
generalizada no hace ms que retrotraer el sistema y el pensamiento humano a doctrinas
ya superadas, que no hace falta aclarar, son totalmente impensables actualmente desde
el mbito de los derechos humanos, por ser claramente racistas e injustas. No olvidemos
la vieja mxima que afirma que toda generalizacin es discriminatoria.
El delito es la punta del iceberg, es la consecuencia, el reflejo de una realidad social que
no se soluciona con la inflacin de figuras legales, sino que el mejor remedio, como
dira cualquier mdico, es la prevencin.
Derecho penal del autor en el ecuador
El Prof. Juan Bustos Ramirez se mostraba partidario de esta posicin, y expresaba en su
planteamiento personal respecto del delito: frente a la situacin tpica antijurdica, la
culpabilidad ya no dice relacin con la situacin que ataca al orden jurdico, sino con
una consideracin en relacin al sujeto de esa situacin. No es la situacin la que se
enjuicia en la culpabilidad, sino el sujeto. Es por eso que delito e injusto son la misma
cosa, el delito es la situacin injusta, que contraviene al ordenamiento jurdico, el delito
es una valoracin de esa situacin, pero no del sujeto. Por eso en la diferenciacin
dentro del sistema penal hay que ir ms lejos y distinguir entre el mbito del delito y el
del sujeto responsable. Este mbito se rige por principios completamente diferentes a
los del injusto, no se puede hacer un traslado mecnico, como se ha hecho hasta ahora
de unas categoras propias del injusto hacia el sujeto y con ello en cierto modo facticizar
al sujeto, transformndolo en un hecho o situacin. [19]

El Prof. Helmut Frister deja puerta abierta para que se pueda discutir sobre la teora del
delito y su estructura, y luego de afirmar que el Derecho penal vigente se basa en la
idea de la culpabilidad por el hecho individual. Los hombres no son penados por la
conduccin de su vida en conjunto sino por determinadas formas de conducta,
conminadas con pena por la ley. De este modo, el presupuesto bsico de todo hecho
punible es una conducta a calificar en concreto de una persona natural que satisfaga los
presupuestos de una ley penal determinada[20]. El Prof. Frister se refiere a
continuacin a las que denomina cuestiones de subsuncin, que pueden ser apreciadas
en nuestra opinin- como los elementos del delito que se configurara a partir del injusto
tpico (tipicidad y antijuridicidad), y la culpabilidad como juicio de reproche.

Explica el Prof. Frister: La resolucin de una cuestin de subsuncin se da en lo

esencial, en tres grandes pasos. En el primer paso, se trata de la pregunta de si la
conducta a enjuiciar cae en general bajo el tipo delictivo respectivo, es decir, si satisface
todos aquellos elementos legales que fundamentan el ilcito del delito en consideracin.
Estos elementos constituyen el tipo del delito respectivo. En el segundo paso se debe
investigar si el disvalor general de la realizacin el tipo antes comprobada est
compensado por una especial causa de justificacin, de modo tal que la realizacin del
tipo delictivo no sea un ilcito en el caso concreto. As, el objeto del segundo grado de
anlisis es la antijuridicidad de la conducta a enjuiciar. Junto con el primer grado,
configura una unidad valorativa, en la medida en que ambos constituyen en comn el
ilcito jurdico-penal. En el tercero y ltimo paso, de lo que se trata es de la cuestin de
si al autor se le puede hacer un reproche personal por el ilcito antes comprobado. La
reprochabilidad personal del ilcito fundamenta la culpabilidad del autor.

Por lo anterior es que por nuestra parte nos referimos a un doble juicio, el de disvalor o
de reproche del acto una vez que hemos constado que el acto tpico es antijurdico (o
ilcito, que es el equivalente del injusto penal), y el juicio de disvalor o de reproche del
autor, por el cual concluimos en su culpabilidad. Podemos afirmar que la culpabilidad es
del autor y no del acto, en razn de ello sostenemos que los inimputables si cometen
delito, pero como no hay reproche de culpabilidad se les impone una medida de
seguridad y no una pena.

WEBGRAFIA
http://pensamientos-imputables.blogspot.com/2010/10/el-actual-derecho-penalde-autor.html

http://www.ilustrados.com/tema/11157/derecho-penal-autor-derecho-penalenemigo.html
http://www.justicia.gob.ec/wp-content/uploads/2014/05/c%C3%B3digo_org
%C3%A1nico_integral_penal_-_coip_ed._sdn-mjdhc.pdf
http://www.derechoecuador.com/articulos/detalle/archive/doctrinas/derechopenal
/2014/05/19/la-teoria-del-delito-en-el-coip
http://criminet.ugr.es/recpc/17/recpc17-01.pdf
http://www.alfonsozambrano.com/doctrina_penal/index.htm