Faculdades de Campinas

Curso de Direito

JOO VICTOR MINGORANCE DA SILVA

DROGAS: A CULTURA DO PROIBICIONISMO E

ASPECTOS ACERCA DA LEGALIZAO.

Campinas
2014

Faculdades de Campinas
Curso de Direito

JOO VICTOR MINGORANCE DA SILVA

DROGAS: A CULTURA DO PROIBICIONISMO E

ASPECTOS ACERCA DA LEGALIZAO.

Monografia
apresentada
s
Faculdades
de
Campinas
como
requisito parcial para a obteno do
ttulo de bacharel em Direito.
Orientador: Prof. Dr. Maurides de Melo
Ribeiro.

Campinas

2014
Ficha Catalogrfica

Si38d

Silva, Joo Victor Mingorance da.

Drogas : a cultura do proibicionismo e aspectos acerca da
legalizao / Joo Victor Mingorance da Silva. Campinas: [s.n.],
2014.
34 f.
Orientador: Maurides de Melo Ribeiro.
Monografia Faculdades de Campinas, Curso de Direito.
1. Drogas. 2. Polticas Pblicas. 3. Legalizao. 4. Sade
Pblica. 5. Reduo de danos. I. Ribeiro, Maurides de Melo. II.
Faculdades de Campinas, Curso de Direito. III. Ttulo.
CDD: 362.2988

Faculdades de Campinas
Curso de Direito

Monografia intitulada como DROGAS: A CULTURA DO PROIBICIONISMO E

ASPECTOS ACERCA DA LEGALIZAO de autoria do graduando Joo Victor
Mingorance da Silva, (aprovado pela banca examinadora constituda pelos seguintes
professores):

______________________________
Prof. Mestre Gustavo E. Dias Canavezzi (convidado)

_______________________________
Prof. Doutor Maurides de Melo Ribeiro (orientador)

17 de outubro de 2014.

minha querida famlia: Maria de Lourdes, Maysa e Altemar.

Ao meu sbio orientador, por me mostrar um saber criminolgico e humanitrio.

Aos membros do LEIPSI.

AGRADECIMENTOS

Gostaria, de forma sincera, agradecer ao Prof. Dr. Maurides de Melo Ribeiro por ter
plantado a semente do interesse pela cincia criminal, incentivando - quando com
insegurana disse que tinha interesse em estudar as drogas -, desde aquele dia, o estudo
sobre tal seara. Foi por meio do estudo e do contato com usurios de drogas que pude
compreender em analogia a Francesco Carnelutti as misrias da poltica criminal
que so direcionadas s drogas, com raras excees que se mostram compatveis ao
conceito de um Estado Social e Democrtico de Direito.
Aos meus pais, Maria de Lourdes Mingorance e Altemar Abreu da Silva, pelo
indiscutvel apoio em relao aos estudos jurdicos, aos ensinamentos de como lidar
com a vida e pelo amor. A distncia entre ns durante as semanas causa muita saudade.
Andreia, pela amizade e companheirismo, pessoa que tem me ensinando muito sobre
a mim mesmo de como cuidar das pessoas de quem queremos bem;
Defensoria Pblica de Campinas, em especial, aos Defensores Alexandre Grabert e
Lus Carlos Rocha Guimares, que me recepcionaram de forma muito amigvel, sem
deixar de cobrar a seriedade requerida por quem desempenha a funo de Defensor
Pblico. So exemplos a serem seguidos como pessoas e profissionais;
Mestre e amiga Helena Tanikawa pela sincera amizade incondicional e pelas precisas
orientaes acadmicas;
Ana Carolina Romero, que desde o incio da faculdade demonstrou ser uma amiga pra
vida toda;
Ao Jos Viriato, pela amizade imensurvel;
Ao Pedro Henrique Faria, que contribuiu muito para este trabalho, por sua boa amizade
e auxlio no saber antiproibicionista;
Fernanda do CEPE, por inquestionvel ajuda no decorrer da vida acadmica;
Aos demais amigos, pela tolerncia em relao s constantes, mas necessrias
abdicaes de minha parte.

Eles querem acabar com a

violncia, mas a paz contra
a lei e a lei contra a paz.

Gabriel Pensador Cachimbo

da Paz.

RESUMO

A presente monografia tem por assunto a temtica das drogas, cuja moo
desloca-se em meio s origens do proibicionismo, comentrios Lei 11.343/2006 e a
princpios nsitos pertencentes a um Estado Social e Democrtico de Direito, os quais
esto intimamente relacionados Constituio de 1.988.
Nesse sentido, o estudo sobre drogas necessita, obrigatoriamente, de uma analise
histrica a respeito do seu contato com a humanidade, em suas mais variadas formas e
camadas sociais.
O desafio do presente estudo est em demonstrar, sob a perspectiva jurdica e de
demais cincias, a forma como o tem sido tratada a temtica drogas, no sentido de
justificar, para a construo de uma sociedade compatvel ao conceito de Estado Social
e Democrtico de Direito, a necessidade da legalizao das drogas.
Assim, a metodologia a ser utilizada corresponde ao uso de variadas obras
acadmicas sobre drogas, alm de anlise de estudos jurdicos, sociais e, tambm, de
como a jurisprudncia tem lidado com a temtica drogas.
Palavras-chaves: Drogas, Polticas Pblicas, Legalizao, Sade Pblica,
Reduo de Danos.

ABSTRACT
This study have for subject the matter of drugs, whose issue moves amid against
prohibition - scientifically justified - and the principles belonging to a social and
democratic state, which are closely related to the 1988 Constitution.
Thus, the study of drugs requires, necessarily, a historical analysis about the use,
in its various forms and social layers.
The challenge of this study is to demonstrate, in the legal and scientific
perspective the way the issue has been dealt drugs, choosing to build a society
compatible with the concept of Social and Democratic State of Law for the
decriminalization and legalization of drugs.
Thus, the methodology to be used corresponds to the use of various academics
works about drugs, and analysis of legal, social, and also issues of case law related
directly or indirectly studies on drugs.
Keywords: Drugs, Public Policy, Legalization, Public Health, Harm Reduction.

Sumrio
INTRODUO................................................................................................ 11
1.

O QUE DROGA?................................................................................... 12
1.2 Traos histricos sobre drogas: cultura, uso, dependncia e o
proibicionismo........................................................................................... 12

2. DA LEI 11.343/2006 OBJETIVOS DA LEI E SUA VINCULAO AO PODER

EXECUTIVO................................................................................................... 17
2.1 Bem jurdico tutelado na Lei 11.343/2006..........................................18
3.

CONTROLE OU REPRESSO DAS DROGAS?............................................22

3.1 Da inconstitucionalidade da Lei 11.343/2006.....................................23

4.

LEGALIZAO COMO FORMA DE CONTROLE..........................................27

4.1 A legalizao como controle das drogas.............................................28
4.2

Princpios constitucionais e legalizao das drogas.........................30

CONCLUSO................................................................................................. 32
BIBLIOGRAFIA............................................................................................... 33

12

INTRODUO

No se pode desvincular de qualquer estudo transdisciplinar que

tenha por questo a seara das drogas da sua origem proibicionista. O
senso comum ainda no reconhece o usurio de drogas, constantemente
taxado como um criminoso hostil, perturbador ordem social - por muitas
vezes, como um animal que precisa ser domado - como pessoa, como
sujeito de direitos e deveres.
Assim, pode-se concluir que a transio do Estado de Direito para o
Estado Social e Democrtico de Direito , ainda, incompleta, de modo que
os indivduos demonstrem dificuldade para compreender os conceitos de
legalizao e liberao das drogas, daquilo que possa fazer bem ou mal
coletividade, que separam o lcito do ilcito e busquem a razo de tal
dicotomia.
O instituto da tica no ser desvendado nestas linhas. O que se
busca, no humilde estudo, utilizar as mais variadas bases cientficas de
modo a elucidar que o caminho da legalizao das drogas possui relao
direta ao iderio proposto pela Constituio de 1.988, que preza pelo
respeito a princpios individuais e sociais.
A recente cincia criminal e seus estudiosos so de suma importncia
como meios de se promoverem a mudana dos atuais modelos adotados em
polticas pblicas de drogas, pois incentivam a reflexo e o aperfeioamento
das possveis solues a serem experimentadas.
O estudo das drogas - e as mais variveis formas de contato do ser
humano com elas - necessita estar desvinculado de paixes as quais
possam causar violaes legais e pessoais, de tal sorte que o norte a ser
tomado deve visar o bem comum.
As inconstitucionalidades relacionadas s drogas so dirias e
demandam reparos.

13
Desse modo, espera-se que o presente estudo possa contribuir com
reflexes queles que possuem interesse questo das drogas e busquem
por um material formado por opinies crticas, desafiadoras postura
proibicionista.

14

1. O QUE DROGA?
A temtica drogas consiste, indubitavelmente, em objeto de estudo
transdisciplinar, impossibilitando-se o domnio sobre o seu estudo em uma nica rea do
saber. Desse modo, por se tratar de um tema ecltico, delimitar um conceito para
drogas, que esteja em consonncia com diversos campos de estudo, no se mostra
algo to simples, valendo-se de cautela e racionalidade ao lidar com o tema.
Em estudo promovido pelo professor Elisaldo Araujo Carlini, as drogas podem
possuir alguns conceitos, seno vejamos:
Drogas: de acordo com a Organizao Mundial da Sade (OMS, 1981):
qualquer entidade qumica ou mistura de entidades (mas outras que no
aquelas necessrias para a manuteno da sade como, por exemplo, gua e
oxignio) que alteram a funo biolgica e possivelmente a sua estrutura 1.

Continua o supracitado autor que uma outra definio encontrada em muitos

livros : qualquer substncia capaz de modificar a funo de organismos vivos,
resultando em mudanas fisiolgicas ou de comportamento2.
Portanto, uma a ideia bsica de drogas est necessariamente atribuda a uma
coisa, com o potencial de alterar o estado de normalidade da mente de determinado ser
vivo. Assim, em meio a uma definio inicial daquilo que pode ser o conceito de drogas,
ser apresentado, a seguir, traos histricos relevantes para a compreenso das drogas,
tais como sua relao com a cultura, a questo sobre dependncia e uso e o marco
poltico proibicionista, questes centrais do presente trabalho.

1.2

Traos histricos sobre drogas:

dependncia e o proibicionismo

cultura,

uso,

Ao fazer referncia a alguns traos histricos da humanidade com as drogas,

percebe-se como a presente temtica atravessa o tempo em longa extenso, visto que o
assunto drogas, embora antigo na realidade humana, passou a ser visto no incio do

CARLINI, Elisaldo Araujo; NAPPO, Solange Aparecida; GALDURZ, Jos Carlos Fernandes; NOTO,
Ana Regina. Drogas psicotrpicas o que so e como agem. Revista IMESC n 3, pp. 9-35, 2001.
2
CARLINI, Elisaldo Araujo; NAPPO, Solange Aparecida; GALDURZ, Jos Carlos Fernandes; NOTO,
Ana Regina. Drogas psicotrpicas o que so e como agem. Revista IMESC n 3, pp. 9-35, 2001.

15

sculo XX como um tema tabu o que comprova a sua recente complexidade histricosocial.
As drogas possuem diversas faces, pois o contato do ser humano com as drogas
se mostra presente em grande parte da histria, de modo a estarem associadas a questes
recreativas, medicinais e ritualsticas3. Nesse sentido, Jlio de Assis Simes advoga que
as drogas se mostram presentes em vrias sociedades, em todos os momentos na
histria, cada droga possuindo a sua respectiva funo e importncia a determinado
conjunto social. Assim, as drogas tm ntima relao a conceitos como liberdade,
disciplina, dor, prazer, transcendncia, religio, conhecimento, crime, guerra etc4.
Em sentido conexo, compreende-se, a partir do pontual dizer de Maurides de
Melo Ribeiro, o desenrolar histrico que d ao objeto droga o carter de mercadoria,
fator que ocasionou a propagao de tais substncias e sua massificao de consumo.
Assim, no transcorrer do sculo XVI, com o desenvolver das rotas ultramarinas, o povo
europeu passou a ter contato com outras culturas e, por conseguinte, tiveram experincia
com drogas at ento desconhecidas, as quais foram compreendidas como mercadorias
com potencial valor de troca, disseminando o seu uso por todo continente europeu5.
Desse modo, observa-se que as drogas sempre causaram interesse ao ser
humano, seja associada ao uso recreativo ou sua potencial expresso como fonte de
lucro, visto que hoje no se conhece ningum que no tenha feito o uso de alguma
droga, seja ela lcita ou ilcita6.
Com o florescer de uma sociedade economicamente complexa, as drogas se
tornaram um bem de mercado e o seu uso largamente difundido. Assim, o interesse do
homem em alterar o estado de normalidade da mente associado ao uso de uma droga estranha a sua cultura ou conhecimento -, tende a ocasionar efeitos no
pensados/desejados a depender de cada substncia -, tais como: cansao,
hiperatividade indesejada, nuseas, vmitos, overdoses etc.
3

ESCOHOTADO, Antonio. O livro das drogas: usos e abusos, preconceitos e desafios. So Paulo.
Dynamis Editorial, 1997. p. 30.
4
LABATE, Beatriz Caiuby et al. Drogas e cultura: novas perspectivas; Salvador: EDUFBA, 2008.
http://www.neip.info/html/objects/_downloadblob.php?cod_blob=1091. Acesso em 03 jul. 2014.
5
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 22-23.
6
RODRIGUES, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do
proibicionismo no sistema penal e na sociedade. p. 26-27.Tese de Doutorado disponvel em:
<http://comunidadesegura.org/files/controlepenalsobredrogasilicitas.pdf> .Acesso em 14 out 2014.

16

Outra questo que interage com os elementos histricos sobre droga, sempre em
meio a recentes discusses, convenes e encontros acadmicos, diz respeito ao
conceito de uso e dependncia em estabelecer a diferena entre o usurio e o
dependente qumico -, ou seja, a dicotomia entre o consumo de drogas que pode ser
considerado dentro de um limite comum e o consumo que extrapola o razovel, aquilo
que poderia ser considerado como algo imoderado, exagerado algo ainda lacunar em
meio ordem jurdica.
Nesse sentido, de acordo com a inteligncia de Henrique Carneiro, a questo do
conceito de dependncia de drogas tem, em sua gnese, relao direta a interesses de
instituies, classes e grupos sociais. A terminologia dependncia de drogas - embora
seja um dos conceitos mdicos constantemente discutido no ltimo sculo no que se
refere sua validade tem sido adotada pela OMS (Organizao Mundial da Sade),
mas vale lembrar que anteriormente outros termos foram desenvolvidos para tratar
sobre a questo do conceito de dependncia, dentre eles a adio, hbito,
insanidade moral e transtornos da vontade7.
Em relao ao termo vcio e alcoolismo, o professor Henrique Carneiro expe a
respeito de suas origens histricas e seu desenvolver no tempo:
A doena do vcio ser uma construo do sculo XIX. A concepo da
embriaguez como doena pode ser datada de 1804, quando Thomas Trotter
publicou o Essay Medical Philosophical and Chemical on Drunkenness, que
seria considerado um marco na descoberta (ou na criao?) de uma nova
entidade nosogrfica na medicina. Para Trotter, o hbito da embriaguez seria
uma doena da mente.
Benjamin Rush, nos Estados Unidos, j em 1791, relacionara alcoolismo e
masturbao como transtornos da vontade, desencadeando contra ambos
uma campanha mdica e psiquitrica. Na Frana, Esquirol tipificou a
ebriedade como monomania e insanidade moral com paralisia da
vontade.
Em 1819, Carl von Bruhl-Cramer cunhou o termo dipsomania para referirse ao alcoolismo como uma doena do sistema nervoso. Legrain e Morel
sintetizaram o pensamento mdico predominante de sua poca ao definir a
adio alcolica dentro de uma teoria da degenerao hereditria.
Como enfatiza Virginia Berridge (1994 : 17), a novidade no sculo XIX no
so os conceitos de vcio, dependncia ou embriaguez, j existentes, mas a
conjuno de foras polticas, culturais e sociais que deu hegemonia a esses
conceitos8
7

CARNEIRO, Henrique. A fabricao do vcio. Disponvel em: <www.neip.info/downloads/t_hen1.pdf>

Acesso em 03. jul. 2014.
8
CARNEIRO, Henrique. A fabricao do vcio. Disponvel em: www.neip.info/downloads/t_hen1.pdf.
Acesso em 03 jul. 2014.

17

Outrossim, importante ressaltar a dicotomia entre o usurio e o dependente.

A partir do estudo promovido pela OMS9 ainda incerto de acordo com a
prpria instituio -, a dependncia de drogas necessita estar de acordo com alguns
requisitos:
Critrios de dependncia de substncias segundo a CID-10
Presena de trs ou mais dos seguintes sintomas em qualquer momento
durante o ano anterior:
1) Um desejo forte ou compulsivo para consumir a substncia;
2) Dificuldades para controlar o comportamento de consumo de substncia
em termos de incio, fim ou nveis de consumo;
3) Estado de abstinncia fisiolgica quando o consumo e suspenso ou
reduzido, evidenciado por: sndrome de abstinncia caracterstica; ou
consumo da mesma substncia (ou outra muito semelhante) com a inteno
de aliviar ou evitar sintomas de abstinncia;
4) Evidncia de tolerncia, segundo a qual h a necessidade de doses
crescentes da substncia psicoativa para obter-se os efeitos anteriormente
produzidos com doses inferiores;
5) Abandono progressivo de outros prazeres ou interesses devido ao consumo
de substncias psicoativas, aumento do tempo empregado em conseguir ou
consumir a substncia ou recuperar-se dos seus efeitos;
6) Persistncia no consumo de substncias apesar de provas evidentes de
consequncias manifestamente prejudiciais, tais como leses hepticas
causadas por consumo excessivo de lcool, humor deprimido consequente a
um grande consumo de substncias, ou perturbao das funes cognitivas
relacionada com a substncia. Devem fazer-se esforos para determinar se o
consumidor estava realmente, ou poderia estar, consciente da natureza e da
gravidade do dano.

Assim, leva-se deduo de que o no preenchimento de at trs dos requisitos

supracitados configura-se a situao de usurio.
Destarte, em relao ao marco do movimento poltico proibicionista no decorrer
da histria, observa-se, na cultura ocidental, em meio ao incio do sculo XX, que sua
origem est intimamente relacionada a preceitos de ordem religiosa e de uma moral
contestvel.
A religio crist , tambm, conhecida por ter sempre condenado o consumo de
plantas com natureza psicoativa, sempre associadas prtica de rituais considerados

Disponvel em: <http://www.who.int/substance_abuse/publications/en/Neuroscience_P.pdf>. Acesso em

04 de set. 2014.

18

pagos, o que resultou na perseguio de usurios no transcorrer do perodo da

Inquisio10.
Dessa forma, constata-se, no pensar do cenrio ocidental, que o consumo de
drogas encontra relao com atos de violncia, o que motivou, quase que de forma
unnime a proibio das drogas como estratgia poltica a ser tomada pelas naes no
fim do sculo XIX11.
A partir da breve anlise histrica supracitada, ser exposto, a seguir, como os
traos do proibicionismo j secular encontram-se enraizados na atual Lei de Drogas,
Lei 11.343/2006, alm da sua complexa compreenso por parte do operador do direito.

10

RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 24.
11
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 24-25.

19

2. DA LEI 11.343/2006 OBJETIVOS DA LEI E SUA

VINCULAO AO PODER EXECUTIVO
A poltica proibicionista at ento atual modelo adotado no Brasil, porm,
constantemente contestado por autoridades, estudiosos e rgos internacionais -, assume
uma postura hegemnica, presente na poltica legislativa brasileira.
O tratamento legal sobre a questo das drogas est disposto na Lei 11.343/2006,
conhecida como Lei de Drogas. Assim, a partir da anlise do artigo 1 da referida Lei,
verifica-se a poltica proibicionista o e a tratamento que o legislador entendeu ser
cabvel para com as drogas:
Art. 1 Esta Lei institui o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre
Drogas - Sisnad; prescreve medidas para preveno do uso indevido, ateno
e reinsero social de usurios e dependentes de drogas; estabelece normas
para represso produo no autorizada e ao trfico ilcito de drogas e
define crimes.
Pargrafo nico. Para fins desta Lei, consideram-se como drogas as
substncias ou os produtos capazes de causar dependncia, assim
especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente
pelo Poder Executivo da Unio12.

Em comentrios ao artigo 1 da referida Lei, Andrey Borges de Mendona e

Paulo Roberto Galvo de Carvalho delimitam a essncia do artigo inaugural, j
demonstrando, logo em seguida, as crticas em relao punio que outrora ou no
era dada ao usurio de drogas, visto que anteriormente Lei 11.343/2006 o usurio era
punido com pena privativa de liberdade, in verbis:
No campo do Direito Penal, verifica-se, desde logo, que o objetivo maior da
Lei foi a separao do tratamento jurdico a ser dispensado ao usurio e ao
traficante. A inovao, neste ponto, vai alm da mera diferenciao no
sistema de penas a serem aplicadas a usurios e traficantes. O que prev a
nova Lei a alterao substancial do enfoque social sobre as drogas, com a
adoo de regime diferenciado para a preveno do uso e a represso ao
trfico.
O mote desta nova linha metdica o reconhecimento de que o uso de drogas
uma realidade e que suas causas e efeitos constituem um problema social.
Com base nesta premissa, no suficiente, para a preveno geral e especial,
taxar os usurios de drogas de criminosos e impor-lhes a recluso, permitindo
a supervenincia de todas as consequncias adversas desta forma de
represso em especial, o preconceito e, ao mesmo tempo, negando aos
usurios a assistncia integral e devida pelo Estado 13.

12

Site do Planalto. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato20042006/2006/lei/l11343.htm>. Acesso em 27. jul. 2014.
13
MENDONA, Andrey Borges de; CARVALHO, Paulo Roberto Galvo de; Lei de drogas: Lei 11.343,
de 23 de agosto de 2006 Comentada artigo por artigo. 3 Ed. So Paulo: MTODO, 2012.

20

Como foi exposto, a Lei 11.343/2006 faz referncia, em seu artigo 1, Pargrafo
nico, a listas que sero atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da Unio.
Trata-se da Portaria 344/1998 da Secretaria de Vigilncia Sanitria.
Outrossim, os juristas Andrey Borges de Mendona e Paulo Roberto Galvo de
Carvalho contribuem com a anlise da Portaria 344/1998, no sentido de que tal instituto
tem por objetivo a regulamentao de substncias e medicamentos que estejam
direcionados a controle especial, no sendo direcionada, especificamente, a servir
legislao penal14.
Desse modo, no h, na referida Portaria, distino entre substncias que
causem, ou no, dependncia, inexistindo legislao ptria a respeito do tema, o que
gera grande desafio ao operador do direito em compreender o seu contedo15.
Portanto, caber ao poder Executivo Federal especificar as substncias
consideradas de uso restrito, isto , sujeitas a controle especial, o que nos leva reflexo
no sentido de que o Poder Executivo est por substituir o Poder Legislativo na medida
que acaba por legislar a respeito da temtica drogas.

2.1 Bem jurdico tutelado na Lei 11.343/2006

Quando um novo tema se insurge em meio cincia penal, no sentido de ser
atribudo a determinada conduta o tratamento da ultima ratio, necessrio que se
observe, quase que de modo incontestvel na presente tecnologia jurdico-penal, se o
tema proposto assume a relevncia necessria a merecer a tutela penal.
Sobre a questo do bem jurdico e sua relevncia anlise da cincia penal vale,
aqui, registrar o exemplar estudo de Yuri Corra da Luz, cuja referncia alude s ideias
do Ilustre professor Claus Roxin:
Para Roxin, a funo do Direito Penal seria a proteo subsidiria de bens
jurdicos. Dada essa funo, bem jurdico seria todo objeto legitimamente
protegido sob tais condies. Mais especificamente, seria toda realidade ou
fim necessrio a uma vida social livre e segura, que garanta os direitos
humanos dos indivduos, ou ao funcionamento do sistema estatal erigido para
tal objetivo16.

Portanto, em sntese, compreende-se a partir da moderna cincia penal que a

ideia de bem jurdico tem por objetivo a defesa de interesses comuns que sejam
14

MENDONA, Andrey Borges de; CARVALHO, Paulo Roberto Galvo de; Lei de drogas: Lei 11.343,
de 23 de agosto de 2006 Comentada artigo por artigo. 3 Ed. So Paulo: MTODO, 2012.
15
MENDONA, Andrey Borges de; CARVALHO, Paulo Roberto Galvo de; Lei de drogas: Lei 11.343,
de 23 de agosto de 2006 Comentada artigo por artigo. 3 Ed. So Paulo: MTODO, 2012.
16
LUZ, Yuri Corra da; Entre bens jurdicos e deveres normativos: um estudo sobre os fundamentos do
direito penal contemporneo. 1 Ed. So Paulo: IBCCRIM, 2013. p. 62.

21

indispensveis para a convivncia livre e pacfica entre os indivduos, garantindo-se,

assim, uma harmonia social17.
Assim, deve ser feita a indagao no sentido de se a Lei 11.343/2006 cumpre
com a sua funo em meio a um Estado Social e Democrtico de Direito. Pode-se
visualizar, no decorrer da histria, que a tutela penal, sob o enfoque global, sobre a
temtica drogas tem origem no direito internacional, o que se observa com a
realizao de trs Convenes, denominadas de Convenes-Irms 1961, 1971 e
198818.
Desse modo, as Convenes acima referidas, em suma, tiveram por objetivo a
consolidao da poltica proibicionista capitaneada pelos Estados Unidos, cujo auge
refere-se ao governo de Richard Nixon pela criao da chamada Guerra s Drogas
acreditando-se que seria possvel a erradicao das drogas no mundo19.
Como de se observar, a atual poltica proibicionista tem demonstrado seus
vcios. A constante luta pela erradicao das drogas tem, por efeitos, o encarceramento
em massa, a criminalizao da pobreza, constantes mortes provocadas pela
arbitrariedade policial e inmeras violaes aos direitos humanos.
No que se refere s recentes manifestaes do Poder Judicirio sobre drogas,
pode-se extrair o conceito do bem jurdico proposto pela Lei 11.343/2006, associado
cultura proibicionista aceita, sem maiores constataes, a partir de jurisprudncia
oriunda do Superior Tribunal de Justia:
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus
RHC 41233 RS 2013/0328836-2, da 5 Turma. Ementa: RECURSO
ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. TRFICO DE ENTORPECENTES.
PRISO EM FLAGRANTE CONVERTIDA EM PREVENTIVA.
PRETENDIDA REVOGAO. NATUREZA DANOSA E ELEVADA
QUANTIDADE DA DROGA APREENDIDA. POTENCIALIDADE
LESIVA DAS INFRAES. GRAVIDADE. REINCIDNCIA EM CRIME
DA MESMA NATUREZA. REITERAO CRIMINOSA. NECESSIDADE
DE ACAUTELAMENTO DA ORDEM PBLICA. CUSTDIA
JUSTIFICADA
E
NECESSRIA.
COAO
ILEGAL
NO
DEMONSTRADA.

17

LUZ, Yuri Corra da; Entre bens jurdicos e deveres normativos: um estudo sobre os fundamentos do
direito penal contemporneo. 1 Ed. So Paulo: IBCCRIM, 2013. p. 62-63.
18
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 27.
19
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 95.

22
1. No h ilegalidade na manuteno da priso preventiva quando
demonstrado, com base em fatores concretos, que a segregao se mostra
necessria, dada a gravidade da conduta incriminada.
2. A natureza lesiva e a elevada quantidade do entorpecente apreendido em
poder dos recorrentes - 1 kg (um quilo) de cocana - e as circunstncias em
que se deu a priso em flagrante - aps denncias no sentido de que
praticavam habitualmente o trfico ilcito de entorpecentes, em grandes
quantidades e para compradores determinados - bem demonstram a
periculosidade social dos acusados e a gravidade concreta do delito que lhes
imputado, autorizando a concluso pela necessidade da segregao para a
garantia da ordem e sade pblica.
3. A necessidade de cessar a reiterao criminosa tambm fundamento para
a decretao e manuteno da priso preventiva, a bem da ordem pblica,
quando constata-se que os rus so reincidentes especficos, com
condenaes transitadas em julgado por trfico, respondendo, ainda, por
outros feitos da mesma natureza. PRISO ANTECIPADA. INCIDNCIA
DA LEI 12.403/2011. IMPOSSIBILIDADE. GRAVIDADE DO DELITO E
REITERAO DELITIVA. MEDIDAS ALTERNATIVAS QUE NO SE
MOSTRARIAM SUFICIENTES PARA ACAUTELAR A ORDEM E
SADE PBLICA. AUSNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. 1.
Indevida a aplicao de medidas diversas da priso quando a segregao
encontra-se justificada na gravidade concreta do delito cometido e na
necessidade de fazer cessar a atividade criminosa, a demonstrar a
insuficincia das medidas alternativas para acautelar a ordem e sade pblica
da reiterao delitiva. 2. Recurso improvido.
Relator: Ministro Jorge Mussi. Publicao: DJe 30/10/201320.

Portanto, vale dizer, em simples linhas, que o bem jurdico proposto pela Lei
11.343/2006 a sade pblica embora no se verifique o seu desenvolvimento
conceitual em meio s decises judiciais, causando a refletir que os prprios
magistrados, se questionados, no saberiam dizer, de modo pormenorizado, o conceito
de sade pblica.
Ao trabalhar a ideia de sade pblica, Maurides de Melo Ribeiro ensina que, na
verdade, a definio de sade pblica no se d por meio de um conceito analtico, em
razo de sua dimenso multifacetria, e sim a partir da delimitao de seu campo de
atuao21.
Destarte, importante ressaltar que uma questo de sade, para ser considerada
como algo pertencente sade pblica, em conceito desenvolvido por Nathan Sinai
(1976) e citado por Maurides de Melo Ribeiro (2013), necessita de trs requisitos para a
sua configurao: 1) representar causa frequente de morbidade e mortalidade; 2)

20

Disponvel em: <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/24608854/recurso-ordinario-em-habeascorpus-rhc-41233-rs-2013-0328836-2-stj> Acesso em 02 set. 2014.

21
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p.39.

23

existirem mtodos eficientes para a sua preveno e controle; 3) esses mtodos no

estarem sendo adequadamente empregados pela sociedade22.
Eis, portanto, a crtica levantada atual Lei de Drogas (11.343/2006) e sua
consonncia com a moderna doutrina que trata da ideia de bem jurdico: A Lei de
Drogas cumpre o seu papel na proteo de bens jurdicos? De que forma o direito penal,
compreendido como ultima ratio, notoriamente conhecido pela sano privativa de
liberdade, pode contribuir com a proteo da sade pblica? preciso aperfeioar o
proibicionismo ou investir em planos e modelos de legalizao das drogas? O captulo a
seguir buscar responder a tais indagaes com o apoio da jurisprudncia referente
legalizao das drogas.

3. CONTROLE OU REPRESSO DAS DROGAS?

No obstante a temtica drogas ser constantemente discutida ao longo dos
anos, ainda subsiste a discusso quase sempre maniquesta - acerca da legalizao das
22

Apud. FORATTINI, P. Oswaldo. Epidemiologia geral. So Paulo: EDUSP, 1976. p. 60.

24

drogas, ou, pela manuteno quando no se opta por modelos ainda mais repressivos do atual sistema proibicionista.
A presente e criticada poltica criminal de drogas exposta com eficincia pelo
professor Maurides de Melo Ribeiro, seno vejamos:
Quando falamos sobre Poltica Criminal relacionada questo das drogas
vemo-nos praticamente obrigados a refletir sobre o proibicionismo que,
patrocinado no plano internacional pelos Estados Unidos da Amrica, que por
sua vez detm a hegemonia no concerto das naes, no encontrava, at bem
pouco tempo, nenhum contraponto sua ideologia fundamentalista-puritana
que se concretiza na chamada guerra s drogas.
Na realidade, desde que os Estados modernos passaram a se ocupar da
questo das drogas, com o propsito de formular polticas pblicas para o
seu equacionamento, o modelo proibicionista-punitivo vem sendo adotado de
maneira quase unnime e praticamente sem questionamentos23.

Portanto, h de se reconhecer que o atual cenrio poltico-dominante sobre a

questo das drogas encontra-se desenhado por meio de argumentos e teses que insistem
em dar o tratamento repressivo s drogas, limitando-se o espao queles que desejam
contribuir com ideias que sejam estranhas lgica proibicionista.
Tem se observado, como foi afirmado anteriormente, que o argumento
proibicionista tem sido frequentemente contestado por inmeras instituies e pessoas
membros do Instituito Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM), Laboratrio de
Estudos Interdisciplinares sobre Psicoativos (LEIPSI), LEAP Brasil Law Enforcement
Against Prohibition Brasil (LEAP Brasil), Psicotropicus ONG, Coletivo DAR
(Desentorpecendo a Razo), Advogado Contra o Proibicionismo (ACP) - o que
demonstra que, de fato, a represso no tem se mostrado o caminho adequado para o
tratamento das drogas.
Em meio a evidncias cientficas das mais variadas searas, constatou-se que a
questo das drogas merece reformulao, de modo que o proibicionismo-belicista deve
ser superado pelas evidncias cientficas24, a fim de se desvendar os mitos acerca do uso
de drogas e de combater o preconceito em relao ao consumo de drogas que se
mostram estranhos ao senso comum.

23

RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 27.
24
ESCOHOTADO, Antonio. O livro das drogas: usos e abusos, preconceitos e desafios. So Paulo:
Dynamis Editorial, 1997. Tal obra realizada por um estudo pragmtico acerca das drogas, no qual o
autor faz uma anlise das drogas mais difundidas e sabidas, expondo-se seus efeitos e questes histricas.

25

3.1 Da inconstitucionalidade da Lei 11.343/2006

Em menor nmero, porm, em constante ascenso, os estudos que promoveram
e vem promovendo crticas acerca do atual modelo proibicionista tem causado efeito em
manifestaes no poder judicirio, com exemplares sentenas que declaram a
inconstitucionalidade, em parte, da Lei 11.343/2006, em especial em relao ao artigo
28, razo pela qual motiva a reflexo se, de fato, a tutela penal sobre a questo das
drogas constitucional.
O artigo 28 da Lei de Drogas traz como crime condutas relacionadas ao
consumo pessoal de substncias psicoativas:
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer
consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo
com determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas:
I - advertncia sobre os efeitos das drogas;
II prestao de servios comunidade;
III medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
1. s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal,
semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena
quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou
psquica.
2. Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz
atender natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s
condies em que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais,
bem como conduta e aos antecedentes do agente.
3. As penas previstas nos incisos II e III do caput deste artigo sero
aplicadas pelo prazo mximo de 5 (cinco) meses.
4. Em caso de reincidncia, as penas previstas nos incisos II e III do caput
deste artigo sero aplicadas pelo prazo mximo de 10 (dez) meses.
5. A prestao de servios comunidade ser cumprida em programas
comunitrios, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais,
estabelecimentos congneres, pblicos ou privados sem fins lucrativos, que
se ocupem, preferencialmente, da preveno do consumo ou da recuperao
de usurios e dependentes de drogas.
6. Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o
caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente,
poder o juiz submet-lo, sucessivamente a:
I - admoestao verbal;
II multa.

26
7. O juiz determinar ao Poder Pblico que coloque disposio do
infrator, gratuitamente, estabelecimento de sade, preferencialmente
ambulatorial, para tratamento especializado25.

Acerca da constitucionalidade do crime de porte para consumo pessoal, a j

citada doutrina de Andrey Borges de Mendona e Paulo Roberto Galvo de Carvalho
embora os autores no simpatizem com a inconstitucionalidade do referido artigo -, faz
referncia s ideias de Maria Lcia Karam, Juza de Direito aposentada e Presidenta do
LEAP Brasil (Law Enforcement Against Prohibition):
Mantendo a criminalizao da posse para uso pessoal, a Lei 11.343/2006
repete as violaes ao princpio da lesividade e s normas que, assegurando a
liberdade individual e o respeito vida privada, se vinculam ao prprio
princpio da legalidade, que, base do Estado de direito democrtico, assegura
liberdade individual como regra geral (...). A simples posse para uso pessoal
das drogas qualificadas de ilcitas, ou seu consumo em circunstncias que no
envolvam um perigo concreto, direto e imediato para terceiros, so condutas
que no afetam nenhum bem jurdico alheio, dizendo respeito unicamente ao
indivduo e sua intimidade e as suas opes pessoais. No estando
autorizado a penetrar no mbito da vida privada, no pode o Estado intervir
sobre condutas de tal natureza. Enquanto no afete concretamente direito de
terceiros, o indivduo pode ser e fazer o que bem quiser26.

Para justificar a crtica em relao poltica proibicionista, vale o registro de

parte do poder jurisdicional acerca da inconstitucionalidade da criminalizao do artigo
28 da Lei de Drogas:
BRASIL. Trfico de maconha. Desclassificao para uso prprio pelo
Ministrio Pblico aps a instruo. Inexistncia de crime. Comprar e portar
maconha para uso prprio no configura crime. Inexistncia de tipicidade e
inconstitucionalidade do artigo 28, da Lei n 11.343/06. Matria em
Repercusso Geral do STF. S pode ser punido pelo trfico quem o pratica. A
Constituio Federal no pode ser ferida pela guerra s drogas. Absolvio
do acusado.
o Relatrio. Decido.
O que se discute, portanto, afastado o crime de trfico, se o acusado, de
fato, ao portar maconha para seu prprio consumo, cometeu algum crime
passvel de punio, ou seja, comprar e portar maconha para consumo
prprio crime? Pergunta-se!
Pois bem, ainda na vigncia da Lei n 6368/76, a ento Juza de Direito
Maria Lcia Karam, em sentena histrica, absolveu acusada da prtica do
crime previsto no artigo 16 da referida lei, flagrada com pequena quantidade
de maconha e cocana para uso prprio, sob argumento da falta de tipicidade
penal.

25

MENDONA, Andrey Borges de; CARVALHO, Paulo Roberto Galvo de; Lei de drogas: Lei 11.343,
de 23 de agosto de 2006 Comentada artigo por artigo. 3 Ed. So Paulo: MTODO, 2012.
26
A Lei 11.343/2006 e os repetidos danos do protecionismo, Boletim IBCCRIM, ano 14, n. 167, p. 7, out.,
2006 apud MENDONA, Andrey Borges de; CARVALHO, Paulo Roberto Galvo de; Lei de drogas: Lei
11.343, de 23 de agosto de 2006 Comentada artigo por artigo. 3 Ed. So Paulo: MTODO, 2012.

27
Nesta mesma linha, agora na vigncia da Lei n 11.343/06, em 31.03.2008, a
6 Cmara Criminal do TJSP, avanou e aprofundou o debate para declarar a
inconstitucionalidade do artigo 28 da referida lei.
O artigo 28 da Lei n. 11.343/2006 inconstitucional. A criminalizao
primria do porte de entorpecentes para uso prprio de indisfarvel
insustentabilidade jurdico-penal, porque no h tipificao de conduta hbil
a produzir leso que invada os limites da alteridade, afronta os princpios da
igualdade, da inviolabilidade da intimidade e da vida privada e do respeito
diferena, corolrio do princpio da dignidade, albergados pela Constituio
Federal e por tratados internacionais de Direitos Humanos ratificados pelo
Brasil (TJ/SP, Sexta Cmara Criminal, Apelao Criminal n
993.07.126537-3, Rel. Jos Henrique Torres, j. 31.03.2008)
Assim, a soluo punitiva e a poltica de guerra s drogas no tem se
mostrado eficientes para reduzir o trfico ou o nmero de dependentes, visto
que tomando-se por parmetro as apreenses, a produo e o consumo
crescem em nveis galopantes. Da mesma forma, o sistema no tem se
mostrado eficiente na recuperao de quem prende. Muito ao contrrio,
egressos do sistema so estereotipados e, se no eram includos antes no
mercado de trabalho, pior agora na condio de ex-presidirio.
Por fim, no caso em apreo, trata-se de um jovem usurio de maconha,
residente nesta cidade, trabalhador autnomo e com uma nica ocorrncia
registrada no sistema policial: preso por porte de maconha. Ora, o acusado
confessou ser usurio, mas pessoa que trabalha, tem endereo certo e nunca
cometeu crime com violncia contra a pessoa ou contra o patrimnio de
quem quer que seja. Sendo assim, qual o bem jurdico que ofende ao comprar
quantidade de maconha para seu uso prprio? Qual o prejuzo que causa
sade pblica ao fumar seu cigarro de maconha em sua prpria residncia?
Finalmente, qual o crime que cometeu para ser punido?
Isto posto, em face da atipicidade da conduta e inconstitucionalidade do
artigo 28 da Lei n 11.343/06, exercendo o controle difuso da
constitucionalidade, tambm em face do disposto no artigo 6 da Lei Estadual
n 10.845/07, Lei de Organizao e Diviso Judiciria da Bahia (os juzes
togados podero, no exerccio do controle difuso de constitucionalidade,
negar aplicao s leis que entenderem manifestamente inconstitucionais.),
com fundamento no artigo 397, III, do Cdigo de Processo Penal, ABSOLVO
o acusado para determinar o arquivamento dos presentes autos.
Sem custas e sem honorrios. Transitada em julgado, arquive-se.
Conceio do Coit, 17 de maio de 2012.
Bel. Gerivaldo Alves Neiva.
Juiz de Direito27.

Portanto, vale o registro, em nosso meio poltico, de que as presses dos

argumentos antiproibicionistas - embora corresponda a uma minoria se comparado ao
nmero de adeptos ao modelo repressivo -, tem causado um efeito perturbador na atual
poltica criminal, motivando-se audincias pblicas e discusses sobre os benefcios da
legalizao da maconha28 e de outras drogas.
27

Disponvel em: <http://www.leapbrasil.com.br/media/uploads/jurisprudencia/42_atipicidade%20drogas

%20-%20Gerivaldo%20Neiva.pdf?1338246918>. Acesso em 8 ago. 2014
28
Disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2014/09/08/debatedores-divergemsobre-punicao-a-usuarios-de-maconha>. Acesso em 8 ago. 2014.

28

4. LEGALIZAO COMO FORMA DE CONTROLE

No s por meio do Poder Judicirio que as inconstitucionalidades sobre as
drogas so invocadas. A mudana legislativa tem sua origem em meio s manifestaes
sociais, ao discurso racional e em meio ao debate acadmico. Em pensar a respeito da

29

legalizao das drogas, Maria Lucia Karam, em contnua lio, reflete no sentido de que
a legalizao algo premente, garantindo-se, assim, a defesa dos direitos individuais:
preciso legalizar a produo, o comrcio e o consumo de todas as drogas
para assim pr fim violncia e corrupo provocadas pela proibio; para
assim afastar medidas repressivas violadoras de direitos fundamentais; para
assim verdadeiramente proteger a sade.
Legalizar no significa permissividade ou liberao geral, como insinuam os
enganosos discursos dos partidrios da fracassada e danosa proibio. Ao
contrrio. Legalizar significa exatamente regular e controlar, o que hoje no
acontece, pois um mercado ilegal necessariamente desregulado e
descontrolado. Legalizar significa devolver ao Estado o poder de regular,
limitar, controlar e fiscalizar a produo, o comrcio e o consumo dessas
substncias, da mesma forma que o faz em relao s drogas j lcitas, como
o lcool e o tabaco29.

Em meio a uma possvel anlise do direito penal sob o enfoque pragmtico

em relao s drogas, necessrio pontuar quais questes devem ser tratadas em juzo, a
fim de se separar condutas as quais estejam relacionadas com drogas e sejam
prejudiciais sociedade das condutas que no representam leso ou ameaa concreta
coletividade.
Assim, no se deve confundir o pensar antiproibicionista com a liberao das
drogas. O trfico de substancias psicoativas , de modo incontestvel, algo que necessita
ser evitado, visto que as drogas provenientes do trfico no passam por um controle a
respeito de sua qualidade e composio, atribuindo-se riscos inimaginveis sade do
usurio, alm da violncia que se faz presente que perdura o incio do ciclo produtivo
at ao consumidor final. Assim, a inteligncia do texto constitucional que d um
tratamento repressivo ao trfico de drogas (art. 5, XLIII, LI; art. 144, II; art. 227, VII
e art. 243, pargrafo nico, todos da Constituio Federal) no se contradiz ao objetivo
que tanto o proibicionista e o antiproibicionista desejam: a proteo da sade pblica e o
bem-estar social.
Contudo, a prtica Judiciria ao lidar com o trfico - em especial, as prticas que
se observam em meio atuao do Ministrio Pblico -, tem se mostrado
inconstitucionais na medida em que no se punem, com a devida eficcia, os reais
traficantes, mas sim os microtraficantes30 que representam a imensa maioria de
29

Disponvel em: <http://www.leapbrasil.com.br/media/uploads/texto/57_SEMIN%C3%81RIO

%20LEAP-ICC%20-%20Apresenta%C3%A7%C3%A3o.pdf?1365476879>. Acesso em 10 ago. 2014.
30
RIBEIRO, Maurides de Melo; SEIBEL, Srgio Dario. Drogas: a hegemonia do cinismo. So Paulo:
Memorial, 1997. 353p. : Ilus p. 174. Guaracy Mingardi faz a relao e estabelece as diferenas que
especificam o grande traficante, o mdio traficante, o pequeno traficante e o microtraficante: 1) Grande
traficante. Atacadista, capaz de comprar mais de 250 kg de uma vez. 2) Mdio traficante. Trabalha tanto

30

pessoas que preenchem o sistema penitencirio, pessoas negras, pobres, usuriostraficantes que se utilizam do trfico para sustentar o consumo de drogas, o que
confirma a teoria da seletividade penal31 .
O efeito da prtica punitiva dos microtraficantes tem contribudo para o aumento
da criminalizao da pobreza, o preconceito a culturas no dominantes tidas como
Outsiders32 -, o encarceramento em massa33 e, paradoxalmente, no tem contribudo com
a defesa da sade pblica, visto que a clandestinidade gerada pela represso e a
violncia gerada pelo proibicionismo tem sido os sintomas evidenciados h quase um
sculo.

4.1 A legalizao como controle das drogas

A legalizao das drogas no pode ser confundida com a liberao das drogas.
De modo genrico, liberar significa: tornar livre ou quite, libertar, liquidar ou
solver (uma dvida), isentar de qualquer obrigao, desobrigar, pr em liberdade,
tornar-se livre, desobrigar-se34.
Em relao ao termo legalizar, o que pressupes um controle, as atuais propostas
legislativas sobre as drogas tem, por objetivo, inicialmente, a regulamentao da
maconha. Os objetivos das iniciativas legislativas sobre a maconha referem-se ao seu
controle, regulamentao da maconha, e no sua livre disposio35.
O principal projeto legislativo brasileiro sobre o tema de autoria do Deputado
Federal Jean Wyllys Projeto n 7270/2014 cujo escopo consiste em dar maconha,
atualmente uma droga ilcita, o carter da licitude, atribuindo maconha um regramento
no atacado quanto no varejo, e consegue lidar com at 250 kg. 3) Pequeno traficante. Varejista, embora
tambm venda pequenas quantidades para outros traficantes. Trabalha com quantidades menores que 10
kg. 4) Microtraficante. Normalmente vendedor de pedras de crack e pequenas pores de cocana.
31
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 129.
32
BECKER, Howard Saul. Outsiders: estudos de sociologia do desvio / Howard S. Becker; traduo
Maria Luiza X. de Borges; reviso tcnica Karina Kuschnir. 1. Ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed.,
2008. p. 17.
33
Disponvel em:
<https://www.academia.edu/4619863/Nas_Trincheiras_de_uma_Politica_Criminal_com_Derramamento_
de_Sangue_depoimento_sobre_os_danos_diretos_e_colaterais_provocados_pela_guerra_as_drogas>.
Acesso em 12 ago. 2014. Trata-se de estudo promovido pelo Prof. Dr. Salo de Carvalho.
34
Conferir: RIOS, Dermival Ribeiro. Minidicionrio escolar da lngua portuguesa. So Paulo: DLC,
2007. p. 313.
35
Disponvel em: <http://www.cartacapital.com.br/sociedade/legalizar-as-drogas-2566.html>. Acesso em
13 set. 2014. Texto de autoria do Deputado Federal Jean Wyllys.

31

tpico, visualizando-se reduo da violncia, o enfraquecimento do trfico ilcito de

drogas e polticas de reduo de danos, visto que a maconha representa a droga ilcita
mais consumida no planeta36.
O referido projeto assemelha-se, em muito, iniciativa legislativa sobre a
maconha que est sendo desenvolvida pelo Uruguai 37. Os objetivos so comuns, pois
tanto o Uruguai quanto o Brasil tm notrios problemas relacionados ao trfico de
drogas ilcitas, mortes causadas pelo proibicionismo e problemas de sade pblica
associados ao consumo de drogas. Assim, o foco da legalizao est em defender a vida
humana, observando-se as garantias nsitas a um Estado Social e Democrtico de
Direito.
Mister destacar que juntamente ideia de legalizao das drogas deve-se
desenvolver polticas efetivas sobre reduo de danos, conciliando-se, desse modo, que
o uso de drogas cause menos problemas sade do usurio e ao seu convvio social 38,
tal como tem ocorrido, de modo geral, nos pases da Europa, conforme o competente
estudo desenvolvido por Luciana Boiteux:
Na Europa, onde a doutrina da reduo de danos nasceu, a ampla maioria dos
pases do mundo tm aplicado o modelo da reduo de danos como uma
forma alternativa pragmtica, racional e eficaz de prevenir os riscos e o abuso
de drogas. A aplicao dessas polticas de preveno no modelo
proibicionista possvel, desde que as estratgias sejam regulamentadas e as
leis penais sofram algumas alteraes, para evitar que os operadores possam
vir a ser acusados de incentivo ao uso de entorpecentes39.

Toda poltica que se relacione questo das drogas deve, obrigatoriamente, estar
sob a vanguarda de aes que visem reduzir os danos que as drogas tendem a causar a
usurios, sejam habituais, regulares ou crnicos. A educao sobre drogas vai alm do
mero consumo seguro de substancias psicoativas. Consiste, assim, em educar as pessoas
a reconhecerem que o consumo de drogas milenar e que quele que faz o uso de

36

RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo. Saraiva. 2013. p. 90.
37
Disponvel em:< http://coletivodar.org/2013/08/leia-na-integra-o-pl-que-legaliza-producaodistribuicao-e-consumo-de-maconha-no-uruguai>. Acesso em 14.set. 2014.
38
RIBEIRO, Maurides de Melo; Drogas e reduo de danos: os direitos das pessoas que usam drogas.
So Paulo, Saraiva, 2013. p. 46.
39
RODRIGUES, Luciana Boiteux de Figueiredo. Controle penal sobre as drogas ilcitas: o impacto do
proibicionismo no sistema penal e na sociedade. p. 73.Tese de Doutorado disponvel em:
<http://comunidadesegura.org/files/controlepenalsobredrogasilicitas.pdf> . Acesso em 16 set 2014.

32

substncias psicoativas so pessoas to comuns quanto aquelas que no usam drogas, ou

seja, reconhecer no usurio de drogas um sujeito com deveres e com direitos.

4.2

Princpios constitucionais e legalizao das drogas

De modo inegvel, observa-se que a legalizao das drogas encontra amparo na

Constituio Federal de 1.988 e essncia de um Estado Social e Democrtico de

Direito.
A Organizao Mundial da Sade possui estudo no sentido de que o consumo de
substncias consideradas lcitas em principal o lcool e o tabaco so as principais
causas de mortalidade do que se comparadas com as drogas ilcitas40.
Ademais, preconiza a Constituio Federal, em seu artigo 1, III, o respeito
dignidade pessoa humana, logo, todos os indivduos devem ser tratados como
humanos, inexistindo quaisquer diferenas, portanto, entre aquele que faz o uso de
drogas ou no.
Ainda em relao Constituio Federal, o artigo 5, caput, preconiza a
igualdade entre os indivduos como princpio fundamental, sem distino de qualquer
natureza, a fim de se garantir o direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade.
Desse modo, tanto o usurio de drogas lcitas, como o usurio de drogas ilcitas,
devem desfrutar dos mesmos direitos - constitucionalmente elencados. Ambas as
espcies de usurios de drogas devem ser tratados como livres e iguais para consumirem
as drogas, haja vista que o conceito de drogas elaborado pela Organizao Mundial da
Sade no possui qualquer distino entre o lcito e o ilcito.
Por conseguinte, o usurio habitual de drogas e aquele que pretende fazer o uso
inaugural de quaisquer substncias psicoativas devem ter a instruo necessria para
fazer o uso seguro, o que se d com melhor desenvoltura em meio a uma poltica que
preze pela legalizao das drogas. Assim, a segurana deve ser interpretada de forma
ampla, tanto no sentido de que a segurana seja contra preconceitos e violaes externas
40

Disponvel em: <http://www.who.int/substance_abuse/publications/en/Neuroscience_P.pdf>. p. 11.

Acesso em 15. set. 2014.

33

(agresses fsicas e morais), quanto a meios reconhecidamente seguros de se utilizar

drogas (utilizao de seringas descartveis, uso de filtros em cigarros, melhor qualidade
da droga a fim de se evitar a presena de algo estranho junto droga, ambiente limpo
com assistncia mdica disponvel, ou seja, de elementos mnimos que contribuam com
uma poltica de reduo de danos e que oriente os riscos relacionados ao consumo das
drogas).
No obstante a anlise dos j citados princpios que seriam suficientes para
justificar a legalizao das drogas como bem ressaltou Maria Lcia Karam, o
princpio da privacidade (artigo 5, X da Constituio Federal) tambm fundamental
para elucidar de que no compete ao Estado intervir no mbito pessoal, sendo
irrelevante, sob o ponto de vista penal, j consolidado na doutrina e na jurisprudncia, a
autoleso.
Portanto, vale afirmar que uma conduta, que no seja prejudicial a ningum, no
merece a tutela estatal, respeitando-se a autonomia privada, os direitos e garantias
fundamentais e o Estado Social e Democrtico de Direito.

CONCLUSO
O estudo produzido at ento buscou expor como a questo das drogas, no
Brasil, est enraizada cultura proibicionista, e de como tal pensar no tem contribudo
com o seu objetivo proposto: a defesa da sade pblica e uma sociedade livre de drogas.
A utilizao de obras e textos de autores jurdicos e no jurdicos contribuem para a

34

anlise multidisciplinar da temtica drogas, demonstrando-se, por vrias fontes

cientficas, que uma sociedade livre de drogas constitui um mito invencvel.
Assim, deve-se reconhecer que o uso de drogas uma realidade humana, um
fato social, e que a poltica proibicionista tem causados danos irreparveis, danos que
superam os danos provenientes do prprio uso, sem quaisquer cuidados, de substncias
psicoativas.
A ideia de um Estado Social e Democrtico de Direito e a cultura proibicionista
so institutos que se mostram incompatveis, em flagrante contradio. Nesse sentido, o
caminho pela legalizao das drogas encontra-se adequado para garantir coletividade
uma sociedade que seja educada sobre a temtica drogas, que compreenda que o uso
de drogas deve ser compreendido como algo natural, como o uso de qualquer produto
que satisfaa uma necessidade humana, ensinando-se os indivduos que a droga no
constitui um mal em si mesmo.
A imposio de limites combinado com aes polticas educacionais, estudos e
incentivo a mais debates sobre a temtica drogas contribuiriam, em muito, na reduo
de danos que o proibicionismo tem causado.
O Direito Penal, no obstante seja a ltima fonte de controle social, no tem
contribudo com as questes mnimas que lhe so obrigatrias.
preciso pensar mais em Democracia e na liberdade do que em poltica
criminal, de sorte que deveriam, os homens livres, eleitos pelo povo, dar garantia da
liberdade a seus sditos.

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