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HIPTESIS pues son enunciados que pueden probarse, atestiguarse o confirmarse slo
indirectamente, a travs de sus consecuencias.
TENDENCIA DOGMTICA: no existe unidad, al ser parte de una ciencia social, respecto de la
postura con que debe abordarse el fenmeno del delito, por lo que existe ms de un sistema
que trata de explicarlo.
UNA TEORA DEL DELITO
Para mi gusto, no me canso de citar a Portalis, jurisconsulto francs cuyos dictmenes
eran solicitados en todos los casos importantes; y de uno de los cuales dijo Voltaire que
era un verdadero tratado de filosofa. Pues bien, Portalis escribi lo siguiente: Saber que
no es posible preverlo todo, es una sabia previsin. Pensamiento admirable que yo
extiendo hasta el mundo de la ms pura especulacin; o sea, me refiero a la manera de
querer teorizarlo todo, buscando prever todas las posibilidades conceptuales.
La llamada dogmtica del delito se debe presentar en principio como un conjunto de
elementos disponibles para el ojo acucioso del investigador. El delito es por lo tanto una
accin antijurdica, tpica, imputable, culpable, punible y en ciertos casos sujeta a las
llamadas condiciones objetivas de punibilidad. De aqu que numerosos autores han
conservado, reducido o acomodado a su gusto tales elementos. Por ejemplo, teora
heptagnica (siete elementos) del delito, o teora pentagnica (cinco elementos), o teora
tetragnica (cuatro elementos). Yo sostengo que la presentacin inicial es vlida, por lo
menos en principio; pero a condicin de que no se confundan los trminos ni las
proposiciones. Es decir, no alterando la materia a tratar (el delito) ni desubicndola.
Me explico. Cada uno de los siete elementos a que me refiero es importante. Lo que pasa
es que cuando se dice que el delito es una accin antijurdica, tpica, imputable, etctera,
a qu se refieren? Porque el delito como concepto no puede ser accin. El artculo 302
del Cdigo Penal (delito de homicidio) tipifica una hiptesis de accin concerniente al
homicidio, y la accin concreta estar a cargo del sujeto activo de tal delito. As las cosas
yo presento dos polos o extremos que en algn momento pueden converger, ya que se
dirigen a un mismo punto. Para m hay un delito eidtico y un delito fctico. Tomo lo de
eidtico de Husserl quien, por cierto, lo opone a lo fctico (formal de hechos). Se podra
tambin hablar de delito virtual y de delito real; aunque prefiero la primera denominacin.
Yo defino al delito eidtico de la siguiente manera: un ente jurdico y tpico. No es una
accin por las razones ya expuestas. Es un ente jurdico (ente: ser, el que es o existe)
porque consagra y reconoce la norma de cultura, hacindola jurdica por medio de la
tipificacin. Para m es inconcebible la norma jurdica sin su substancia cultural; y dicho en
otros trminos, la norma de cultura se juridiza a travs de la tipificacin. Si no hay norma
de cultura en la entraa del tipo, no hay delito. En consecuencia, el delito eidtico es
tambin un ente tpico.
El delito fctico, a su vez, corresponde a una accin, por supuesto antijurdica, pero que
no puede ser tpica, ni mucho menos imputable o culpable. Se trata entonces de una
accin antijurdica.
El inter Crimis
El delito es un fenmeno psquico-fsico, ya que puede surgir en la mente del autor, se
exterioriza a travs de la ejecucin de una accin que puede producir un resultado. Este
camino que sigue el delito se llama iter criminis, que va desde la idea delictiva hasta la
consumacin del delito, trayecto en el que pueden distinguirse varios momentos que se ubican
en dos fases:
FASE EXTERNA
En esta fase ya se ha manifestado la idea delictiva y comienza a realizarse objetivamente y va
desde la simple manifestacin de que el delito se realizar, hasta la consumacin del mismo:
Tentativa: en este momento se requiere ya que la ejecucin de los actos idneos sean
inequvocamente tendientes a la produccin de un delito, pero sin llegar a su
consumacin por circunstancias propias o ajenas a la voluntad del agente, por lo que la
no realizacin del resultado delictivo es su condicin y su esencia es la realizacin del
principio de ejecucin del mismo.
Tentativa acabada (delito frustrado): cuando el sujeto activo realiza todos los actos de
ejecucin tendientes a la produccin del resultado antijurdico, pero por causas ajenas a
su voluntad ste no se lleva a cabo. Cuando interviene efectivamente una causa
externa para suspender la comisin del delito, se habla frustracin propia, y cuando el
resultado no es posible an con la ejecucin de todos los actos idneos, por una radical
imposibilidad (la ausencia del bien jurdico tutelado, v. gr.), se est ante el delito
imposible. Es, en todo caso, punible.
Delito consumado: la accin ya ha reunido todos los elementos que integran el tipo
penal, se adecua perfectamente a l, violando la norma de cultura juridizada (delito
perfecto) y puede adems de haber alcanzado esta objetividad jurdica, producir todos
los efectos daosos consecuencia de la violacin a los que tenda el agente y que ya no
puede impedir (delito perfecto agotado).
FASE INTERNA
Unidad de accin y pluralidad de resultado (concurso ideal o formal): cuando con una accin un
mismo sujeto produce varios resultados, teniendo por consecuencia jurdica la agravacin de la
pena sobre la base de la aplicacin de la pena del delito que merezca la mayor.
Pluralidad de acciones con un solo resultado (delito continuo): cuando con varias acciones
inconexas y parciales concurren entre todas para lograr un solo resultado
Pluralidad de acciones y de resultados (concurso real): existe la posibilidad de que con varias
acciones un mismo sujeto dae varios bienes jurdicos actualizando diversas hiptesis legales,
entonces nos encontramos ante el concurso real que trae como consecuencia la acumulacin
de las penas contempladas para los diversos delitos cometidos.
Prelacin lgica de los elementos del delito
Cuando decimos que el delito es una accin antijurdica, tpica, imputable, culpable, punible y
en ocasiones sujeta a condiciones objetivas de punibilidad, no ubicamos a stos elementos de
manera arbitraria ni catica. Esta enunciacin responde a la preferencia que tiene un elemento
sobre otro en la determinacin de la existencia de un delito, ya desde el punto de vista
dogmtico, ya judicial; de tal forma que en el mismo momento de pronunciarlos se les otorga su
importancia en relacin con el y los que suceden
El delito es una ACCI
El delito es una ACCIN, no hay discusin sobre la primaca de este elemento, acaso slo por cuanto a su
identidad terminolgica; pero todo el aparato que integra al delito, descansa sobre un fenmeno humano
que identificamos como accin no hay discusin sobre la primaca de este elemento, acaso slo por
cuanto a ACCIN, la cual ha de ser, primero ANTIJURDICA, y al respecto no existe en la doctrina
unanimidad respecto a la primaca de este elemento sobre la tipicidad, pero si consideramos que la accin
humana que se presenta como posible delito, lo primero que debe hacer es violar una norma de cultura y
no encuadrar simplemente en una descripcin hipottica de accin (tipo), entonces debemos aceptar a la
antijuridicidad como la esencia misma del delito, aunque en contra se argumenta que, para que la norma
de cultura alcance la proteccin del Estado con el uso de su facultad punitiva, sta debe ser reconocida por
el legislador a travs de la tipificacin, sin embargo, para que pueda existir un tipo a cabalidad, este debe
contener en su entraa una norma de cultura, por lo que un sector del mundo doctrinario ha convenido en
concluir que el delito es una accin tpicamente antijurdica o antijurdicamente tpica, para ubicar a
estos dos elementos a nivel de coordinacin, pero la posibilidad e la existencia de acciones que, aunque
tpicas, no merezcan sancin por no ser antijurdicas (al estar amparadas por una causa de
justificacin),lleva a otro sector a concluir que, en efecto, es ms importante que la accin sea antijurdica,
es decir, que viole una norma de cultura para luego ser TPICA al adecuarse a la hiptesis de accin que el
legislador prev como merecedora de una sancin.
Luego, el sujeto que realiza tal accin, deber tener la capacidad de entender y querer el resultado tpico
que con ella provoca, por lo que deber ser, entonces, IMPUTABLE para que se le pueda hacer un juicio
de reproche, para poder decir que ese sujeto es CULPABLE y finalmente podr ser merecedor de la
consecuencia jurdica derivada de la violacin de la norma de cultura legalmente protegida, es decir, para que pueda ser
PUNIBLE siempre que se cumpla con las CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD que en su caso exija la ley
para la aplicacin de la pena