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CONTESTAO
mediante os fatos e fundamentos a seguir expostos:
4 - PRELIMINARES DE MRITO:
- O art. 301 do CPC diz que compete ao ru, antes de adentrar o mrito (ou
seja, antes de discutir a questo propriamente dita, contrariando os fatos
narrados na petio inicial) alegar as chamadas preliminares de mrito
(questes de ordem processual que podem acarretar a extino do processo
sem a anlise do mrito. Justamente por este motivo recebem este nome).
- As preliminares esto elencadas em onze incisos no art. 301 do CPC.
Vejamos quais so elas e qual a forma de aleg-las:
- Obs. Nem sempre ser o caso de existir um defeito processual. Inexistindo,
no h que se alegar nenhuma preliminar. Pode tambm ser o caso de
existncia de mais de uma preliminar. Se for o caso, alegue-as,
preferencialmente separando por subttulo.
4.1. Inexistncia ou nulidade de citao:
- Se a questo sugere a existncia de alguma irregularidade no que se
refere ao ato de citao do ru voc dever aleg-la na forma de preliminar.
Por exemplo:
Analisando-se os autos, verifica-se que o A.R. (aviso de recebimento) de
fl.__ foi assinado por pessoa diversa do ru, caracterizando, assim, a
nulidade da citao, nos termos do art. 301, I do CPC.
Por esta razo, deve ser acolhida a presente preliminar a fim de que o
processo seja extinto sem anlise do mrito.
- na verdade, no ser o caso de extino, uma vez que o comparecimento
espontneo do ru com a consequente apresentao da defesa supre a
4.5. Litispendncia:
- Recordando: litispendncia a repetio de aes idnticas,
estando ambas em tramitao, conforme explicam os 1, 2 e 3 do art.
301 do CPC.
- Demonstrando a questo a ocorrncia desta situao, alegue a
litispendncia em preliminar para que o processo seja extinto. Veja:
A autora promove a presente ao em face do ru com o intuito de ver
decretado o divrcio do casal. Ocorre que, conforme comprova o
andamento processual anexo, o ru j havia ajuizado anteriormente
idntica ao em face da autora, a qual tramitaperante a __ Vara de Famlia
desta Comarca, caracterizando a litispendncia, nos moldes do art. 301,
3 do CPC.
Por esta razo, requer que a presente ao seja extinta sem anlise do
mrito.
- Na prtica, prevalecer o processo onde primeiro ocorreu a citao vlida
do ru, sendo extinto o outro em razo da litispendncia.
4.6. Coisa julgada:
- Recordando: coisa julgada a repetio de aes idnticas, quando uma
delas j foi julgada, conforme explicam os 1, 2 e 3 do art. 301 do CPC.
- Demonstrando a questo a ocorrncia desta situao, alegue a coisa
julgada em preliminar.Veja:
A autora promove a presente ao em face do ru com o intuito de ver
decretado o divrcio do casal. Ocorre que, conforme comprova o
andamento processual anexo, o ru j havia ajuizado anteriormente
idntica ao em face da autora, a qual foidevidamente julgada pela __ Vara
de Famlia desta Comarca, caracterizando a coisa julgada, nos moldes do
art. 301, 3 do CPC.
Por esta razo, requer que a presente ao seja extinta sem anlise do
mrito
- Na prtica, prevalecer o processo j julgado, desde que no contenha
nenhum vcio ou irregularidade.
4.7. Conexo:
- Recordando: nos termos do art. 103 do CPC so conexas as aes que
tenham objeto ou causa de pedir comuns.
- Identificado na questo a ocorrncia de tal situao, a conexo deve ser
arguida para que as aes possam ser reunidas. Veja o exemplo:
A instituio bancria autora promove a presente ao em face do ru
com o intuito de obter a busca e apreenso do veculo objeto do contrato de
fls. __.
Ocorre que, conforme comprova o andamento processual anexo, o ru j
havia ajuizado anteriormente ao de reviso deste mesmo contrato em
face da autora, em razo da abusividade de suas clusulas, a qual tramita
perante a __ Vara Cvel desta Comarca, devendo haver a reunio das aes
diante da evidente conexo, conforme art. 103 do CPC.
4.8. Incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de
autorizao:
- Ocorre incapacidade da parte quando esta absoluta ou relativamente
incapaz, nos termos dos arts. 3 e 4 do Cdigo Civil. Lembre-se que a
incapacidade no se confunde com a ilegitimidade da parte, que a
ausncia de ligao com a relao jurdica de direito material objeto da lide.
(Por exemplo, uma criana parte legtima para pedir alimentos ao pai, pois
ela a titular deste direito. Contudo, por ser menor de idade,
absolutamente incapaz para faz-lo sozinha, devendo ser representada
em juzo pela me)
- Haver defeito de representao quando o incapaz no estiver
regularmente representado ou assistido, e ainda, quando no se fizer
representar nos autos por advogado.
- Por fim, ocorrer falta de autorizao quando esta for indispensvel no
caso, como, por exemplo, a autorizao do cnjuge casado para que outro
ajuze ao de direito real imobilirio.
- Veja o exemplo: Analisando-se os autos, constata-se que o autor no se
encontra devidamente representado por advogado, vez que no foi juntado
o competente instrumento de mandato (procurao), estando caracterizado
o defeito de representao, conforme art. 301, VIII do CPC.
Por esta razo, h que ser extinta a ao sem anlise do mrito.
- Na prtica, por economia processual, o juiz fixar prazo para que o autor
supra a irregularidade. Somente se este no o fizer ser decretada a
extino. Contudo, na qualidade de advogado do ru, requeira a extino
por lhe ser mais favorvel.
4.9. Conveno de arbitragem:
- A arbitragem uma forma alternativa de solucionar conflitos, atravs da
qual as partes ajustam que eventuais litgios decorrentes do negcio jurdico
por elas celebrado ser solucionado, no pelo Poder Judicirio, mas por um
rbitro por elas escolhido.
- Convencionada a arbitragem, no pode uma das partes ignor-la e propor
ao judicial em vez de submeter a questo via arbitral.
- Se o fizer, cabe outra parte o direito de alegar o descumprimento da
clusula em preliminar. Veja: O contrato de fls.__ evidencia em sua clusula
__ que as partes elegeram a arbitragem como forma de solucionar conflitos.
Desta forma, o Autor incorre no descumprimento do contrato ao propor a
presente ao com o intuito de resolver judicialmente o litgio.
Por esta razo, deve o presente processo ser extinto sem anlise do
mrito.
4.10. Carncia de ao:
- Lembre-se: h carncia de ao quando no esto presentes as condies
da ao:legitimidade das partes, possibilidade jurdica do pedido
e interesse de agir.
- Evidenciando a questo alguma destas situaes, alegue a carncia de
ao como preliminar. Por exemplo: Verifica-se da anlise dos autos que a
autora prope a presente Ao de Alimentos contra o Ru objetivando a
fixao de penso alimentcia para o filho menor que possuem em comum.
Ocorre que a Autora parte ilegtima para pleitear os alimentos devidos
ao seu filho, devendo figurar na ao apenas como representante legal do
menor, e no como parte.
Desta forma, evidente sua ilegitimidade para figurar no polo ativo da
lide, devendo o processo ser extinto sem anlise do mrito.
4.11. Falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como
preliminar:
- Algumas aes requerem a observncia de requisitos especficos para
serem ajuizadas, como o caso, por exemplo, da ao rescisria que, nos
Em sntese:
1) Identifique se a questo requer que voc defenda o ru, contrariando os fatos
expostos pelo autos em um processo de conhecimento (porque se ao for de
execuo a defesa ser feita atravs de Embargos ou Impugnao). Se voc
identificou esta hiptese, a pea a ser elaborada ser a contestao (art. 300 do CPC).
2) Analise se o problema evidencia a ocorrncia de algum defeito processual. Em caso
afirmativo, verifique em qual dos incisos do art. 301 do CPC a situao se encaixa e
alegue a respectiva preliminar.
3) Alegada a preliminar, ou no existindo nenhum defeito processual, passe a
contrariar especificamente cada uma das questes de mritocom as quais no
concordar.
4) Fundamente e em seguida pea o acolhimento da(s) preliminar(es), se existirem, e
a improcedncia (ou parcial procedncia, se for o caso) do pedido.
5) Indique as provas, lembrando-se que na contestao no h valor da causa, e
encerre.