La accin penal por particulares

30 abril 2015
Autor: elmundodelabogado
Seccin: Galera de imagenes, Opinin

Rodolfo Bucio Estrada*

El artculo 426 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales (CNPP) establece que el ejercicio de la accin
penal corresponde al Ministerio Pblico, pero podr ser ejercida por los particulares que tengan la calidad de
vctima u ofendido. El autor analiza los supuestos y las condiciones en los que procede dicha accin penal por
particulares.
Cipriano Gmez Lara, profesor emrito de la Facultad de Derecho, afirmaba que pasar de la teora a la ley y
de sta a la prctica es como ir del cielo al infierno pasando por el purgatorio. Pues bien, la accin penal por
particulares al igual que los acuerdos reparatorios es un ejemplo del cambio de un sistema penal
inquisitivo a uno civilista reparatorio. Y a continuacin pasamos a lo intrincado de la ley y de la prctica.
Aun cuando la accin penal por particulares es muy limitada, vale la pena su existencia, pues la accin es
inmanente a todo gobernado, pues le da acceso a la justicia; de manera que al conceder el CNPP el ejercicio
de la accin penal al particular se hace patente ese anhelo de justicia, sin la participacin del Ministerio
Pblico, del mismo modo que cuando se intenta una demanda de nulidad de contrato o una accin laboral de
indemnizacin constitucional, en las cuales se acude directamente al rgano jurisdiccional sin la intervencin
de un tercero, es decir, del Ministerio Pblico.
Adems del ttulo en s, que ya implica el rompimiento de paradigmas, se hace an ms patente lo civil en lo
penal cuando el artculo 432 establece, en su segundo prrafo, que la carga de la prueba del acreditamento
de la existencia del delito y de la presunta responsabilidad del imputado corresponde al particular que haya
ejercitado la accin penal, lo que encuadra en la regla general de la prueba en materia civil, consistente en
que a las partes les corresponde probar sus afirmaciones, es decir, acreditar los elementos constitutivos de la
accin.
El captulo de la accin penal por particulares consta de siete preceptos legales, del 426 al 432. De esos siete
preceptos cinco son acertados y dos no: estos ltimos son el artculo 431, cuyo enunciado es el de admisin,
y el 432, relativo a las reglas generales. El primero no es adecuado porque no se precisa admisin de qu:
de la accin?, de la audiencia inicial? Cuando el contenido del precepto es diverso, en su primer prrafo
impone la carga procesal al juez de constatar los requisitos formales y materiales para el ejercicio de la
presente accin; el segundo faculta al magistrado para requerir el cumplimiento de tales requisitos y aun
conceder un plazo para su cumplimiento; el tercero, cuarto y quinto prrafos establecen el efecto de la
admisin de la accin y los trminos de la citacin del imputado para que comparezca ante el juez de control;
por lo anterior, el enunciado ms cercano a su contenido ser el de los requisitos de admisibilidad y sus
efectos. Y respecto del segundo de los artculos citados, en lugar de tener un enunciado de reglas generales,
debe contener uno de reglas particulares aplicables a dicho captulo, pues su contenido es precisamente lo
que aplica al mismo del resto del cdigo.
La legitimacin en el ejercicio de la accin penal por particulares corresponde a la vctima o al ofendido, no a
otros. Dichos conceptos se encuentran descritos en el artculo 108 del mismo ordenamiento legal, por lo que a
l remitimos al lector. En cuanto a los requisitos de procedibilidad y admisibilidad, stos se hallan en el artculo
428 y del mismo se presentan varias lecturas o interpretaciones, las cuales obedecen a la forma en que se
encuentra redactada la disposicin legal, que seala, en su parte conducente: nicamente en delitos
perseguibles por querella, cuya pena sea alternativa, distinta a la privativa de libertad o cuya punibilidad
mxima no sea mayor a tres aos de prisin. Para dilucidar cul de las interpretaciones es la acertada, no
obstante, hay que apuntar que una unanimidad con la que se proponga resulta siempre imposible, si no difcil.
Para lo anterior, la exposicin de motivos del cdigo no aporta gran ayuda para nuestro cometido, ya que
transcribe lo sealado en el ordenamiento legal. As pues, nuestras lecturas o interpretaciones son las
siguientes:
1.

a) La primera interpretacin se sustenta en las comas que aparecen entre las palabras querella,
cuya pena sea alternativa, distinta a la privativa de libertad; aqu la coma entre las
palabras alternativa y distinta tiene el sentido de que se trata de otros supuestos; la coma es un

2.

3.

signo ortogrfico que sirve para indicar la divisin o el corte entre frases u oraciones, lo anterior de
acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola, de tal manera que el concepto utilizado
por el cdigo nicamente limita a todos los supuestos y no slo a los perseguibles por querella,
sino tambin a aquellos delitos que no tengan esa calidad, pero que sean sancionados con una pena
alternativa y diversa a la privativa de libertad; para concluir con el tercer supuesto, cualquier delito
que tenga una pena privativa de libertad no mayor de tres aos, aun cuando no sea de querella ni
tenga pena alternativa. As, la primera interpretacin nos lleva a establecer tres supuestos de
admisibilidad y procedibilidad de la accin penal por particulares: a saber, i) aquellos delitos
proseguibles por querella; ii) los que tengan pena alternativa y distinta a la privativa de libertad,
y iii) los delitos cuya punibilidad mxima no exceda de tres aos.
b) La segunda interpretacin nos lleva a establecer dos supuestos de procedibilidad para la accin
penal por particulares, sustentada en la coma que se encuentra entre las palabras querella y cuya
pena sea alternativa, as como en la palabra o que se halla entre libertad y cuya punibilidad, ya
que dicha letra implica una disyuntiva, es decir, una u otra cosa, en cuyo caso aplica en delitos que
no tengan pena de libertad pero que aun tenindola no exceda de tres aos como mximo; con lo
anterior se establecen slo dos supuestos de admisibilidad y procedibilidad; a saber, i) aquellos
delitos proseguibles por querella y ii) los que tengan pena alternativa distinta a la privativa de libertad
pero que, aun tenindola, no fuera mayor de tres aos de prisin como mxima.
c) La tercera y ltima interpretacin consiste en establecer slo un supuesto de procedibilidad, bajo
el argumento de que una defectuosa redaccin no debe cambiar el sentido de la disposicin, porque
si la exposicin de motivos se limita a transcribir parte del artculo, lleva a considerar la existencia de
un solo supuesto, en cuyo caso la redaccin del artculo, para no generar mayores interpretaciones,
debera ser el siguiente: nicamente en los delitos perseguibles por querella, y de stos slo los que
tengan pena alternativa distinta a la privativa de libertad y si la tuvieren que sea inferior a tres aos
como mximo. De esta forma, el ejercicio de la accin penal por particulares slo se limita al de
querella, aunque limitado a aquel que tenga pena alternativa distinta a la privativa de libertad, pero
que aun tenindola no sea mayor de tres aos como mximo. Con lo anterior la accin penal queda
reducida a muy limitados delitos.

Y como ejemplos negativos de la interpretacin anterior tenemos a los delitos regulados por el cdigo penal
distrital siguientes: i) de peligro de contagio, sancionado por el artculo 159, porque aun cuando es de querella
y la pena no rebasa tres aos, al no contar con pena alternativa no procede la accin penal por
particulares; ii) de variacin de nombre, consignado en el artculo 317, en el que tampoco procede la accin
penal por particulares, pues aun cuando tiene pena alternativa y con prisin menor de tres aos, al no
establecerse que se trata de un delito de querella, tal accin es inaplicable, y iii) de acoso sexual, contenido
en el artculo 179, puesto que aun cuando tiene una penalidad no mayor de tres aos no encuadra en la
accin penal por particulares, porque no tiene penalidad alternativa ni tampoco es de querella.
La interpretacin que hacemos nuestra es la primera, pues con ella se ampla el espectro de posibilidades del
ejercicio de la accin penal por particulares, misma que no excede los alcances de la accin penal, pues sigue
siendo pblica, ya que los delitos que encuadran en esos tres supuestos son mnimos; adems, porque de
ese modo se coincide con la teora de accin en general.
Expuesta la interpretacin de los supuestos de procedibilidad, ahora corresponde saber si la accin penal por
particulares podr materializarse en la prctica, es decir, si llega hasta su culminacin, consistente en que se
ejerza por un particular y se aporten todas las pruebas para establecer el cuerpo del delito y la probabilidad
del imputado en la comisin de dicho ilcito, sin necesidad de recurrir al ministerio pblico o al juez de control;
pues de tener que recurrir a dichas instancias dejar de ser accin penal privada para convertirse en pblica,
como lo seala el CNPP en su artculo 428, prrafos segundo y tercero.
Para cumplir con el cometido anterior tomaremos como ejemplo el delito de discriminacin, el cual se regula
en los siguientes trminos:
Artculo 206. Se impondrn de uno a tres aos de prisin o de veinticinco a cien das de trabajo en favor de la
comunidad y multa de cincuenta a doscientos das al que, por razn de edad, sexo, estado civil, embarazo,
raza, procedencia tnica, idioma, religin, ideologa, orientacin sexual, color de piel, nacionalidad, origen o
posicin social, trabajo o profesin, posicin econmica, caractersticas fsicas, discapacidad o estado de
salud, o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los
derechos y libertades de las personas:

[]
IV. Niegue o restrinja derechos laborales.
Al servidor pblico que, por las razones previstas en el primer prrafo de este artculo, niegue o retarde a una
persona un trmite, servicio o prestacin al que tenga derecho, se le aumentar en una mitad la pena prevista
en el primer prrafo del presente artculo, y adems se le impondr destitucin e inhabilitacin para el
desempeo de cualquier cargo, empleo o comisin pblicos, por el mismo lapso de la privacin de la libertad
impuesta.
[]
Este delito se perseguir por querella.
Con lo anterior ya podemos contestar la pregunta formulada. La respuesta es que s es posible llevar a su
culminacin el ejercicio de la accin penal por particulares. Desde luego, habr delitos en los cuales resulte
imposible por la necesidad de tener que acudir al ministerio pblico o al juez de control para ejecutar actos de
molestia necesarios para acreditar los elementos del tipo penal; sin embargo, con lo anterior constatamos que
la accin penal ya no es exclusiva del Ministerio Pblico, y que ahora hay accin penal pblica y privada,
como si fuera una accin de ndole civil, laboral o administrativa.
Antes de entrar a sealar los elementos del tipo de penal, conviene aclarar que si se trata de servidores
pblicos ya no aplica la accin penal por particulares, pues excede de la penalidad permitida para hacerlo.
Ahora sealamos los elementos del tipo penal de
siguientes: i) embarazo, ii) derechos y iii) negar un derecho laboral.

la

fraccin

IV,

que

son

los

Los hechos del caso son los siguientes: Juanita Bonifacia Pec Uc trabaja en la empresa Textiles del Sureste,
S.A. de C.V., donde se desempea como contadora. All hay tres puestos iguales y uno lo ocupa ella. En
enero de 2015 Juanita informa a su jefe que se encuentra embarazada. En la quincena siguiente observa una
disminucin de su sueldo, de 15,000 a 13,000 pesos. Al cuestionar sobre esta situacin a su jefe, ste le
manifiesta que es debido a su embarazo, pues por l ya no trabajar igual, ya que deber pedir permiso para
su atencin mdica, y su incapacidad por ingravidez reducir su productividad en relacin con la de los otros
contadores.
Por lo anterior, ella decide ejercitar la accin penal por particulares, asistida de su abogado, de manera que
invoca violacin a su derecho laboral establecido en el artculo 86 de la Ley Federal del Trabajo, el cual seala
lo siguiente: A trabajo igual, desempeado en puesto, jornada y condiciones de eficiencia tambin iguales,
debe corresponder salario igual. Expuesto lo anterior, para acreditar su accin penal, bastar con recurrir a
los siguientes elementos de prueba, los cuales no requieren ningn acto de molestia: i) documental privada,
esto es, los recibos de nmina, en los cuales se muestra la reduccin del salario, y la constancia mdica del
embarazo, y ii) documental pblica, consistente en la informacin testimonial, ya sea ante notario o judicial, en
la que se haga constar la declaracin de por lo menos dos testigos, mediante los cuales se constate lo dicho
por el jefe a Juanita Bonifacia respecto de la reduccin de su sueldo.
Conforme a lo anterior se considera que podra prosperar la accin penal por particular y por el delito de
discriminacin, con lo cual damos vida a dicha accin, la que consideramos que es benfica, aun cuando sea
muy limitada.
Nota
* Licenciado en Derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, con
maestra en docencia universitaria por la Universidad Simn Bolvar.
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accin penal privada es inoperante

1 julio 2015
Autor: elmundodelabogado
Seccin: Opinin

Bernardo J. Gonzlez Garza*

A raz de la reforma constitucional de 2008 nuestra Carta Magna prev, por medio de su artculo 21, la
posibilidad de que los particulares puedan ejercer, de manera directa ante los tribunales, la accin penal
privada, en la forma y los casos que se prevean en legislacin secundaria. El autor sostiene que es necesario
reformar esta accin penal privada para que funcione de manera eficaz y no se convierta, como sucede hoy
en da, en letra muerta.
Hasta el momento la legislacin complementaria no ha cumplido con el espritu del legislador de tan
importante reforma cuyo origen se funda en la necesidad de conceder la potestad a los particulares para
acudir directamente a los tribunales a presentar su acusacin, es decir, a acusar de manera directa sin la
necesidad de acudir ante el Ministerio Pblico. En mi opinin, el legislador pretendi que en todo momento
dicha reforma fuese productiva, pero en la prctica parece no funcionar y ha quedado como letra muerta.
Analizando la legislacin secundaria, que en el caso que nos ocupa es el artculo 428 del Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales, los supuestos en los que el particular podr ejercer la accin penal privada son los
siguientes: nicamente en los delitos perseguibles por querella, cuya penalidad sea alternativa, distinta a
privativa de libertad o cuya punibilidad mxima no exceda de tres aos.
Del artculo anterior se ponen de manifiesto dos supuestos muy importantes: el primero, que sean delitos
perseguibles por querella, ya que dicha condicionante impuesta por el legislador es necesaria, porque en los
dems delitos, esto es, en los perseguibles de oficio, existe un inters del Estado por reprochar la conducta;
pero el segundo, que condiciona que la pena mxima no exceda de tres aos, no parece nada acertado, ya
que en la prctica, en los cdigos penales tanto federal como de los diversos estados, es mnimo el catlogo
de delitos que cumpliran el supuesto de la penalidad condicionada a tres aos.
Es menester sealar que en los delitos perseguibles por querella el Estado no tiene afectacin. Simplemente
el Ministerio Publico funge como un conducto para que la acusacin llegue a los tribunales algn da y siga el
proceso penal, pero por qu no reformar ese artculo y permitir que todos los delitos que sean perseguibles a
instancia de parte permitan el ejercicio de la accin penal privada de la vctima u ofendido sin necesidad de
condicionantes en cuanto a la penalidad del delito? Es absurdo que el Ministerio Publico pretenda seguir
teniendo el monopolio de la accin penal, cuando la intencin del legislador no era sa.
En resumen, el Estado deber seguir teniendo el ejercicio de la accin penal en los delitos en los que tenga
un inters que reprochar, pero sin negar la posibilidad al particular de que en los dems casos pueda acudir,
sin limitacin alguna, ante los tribunales a ejercitar su accin privada. Si lo anterior se volviera realidad, sin
duda mejorara la calidad y la agilidad de las acusaciones del Ministerio Publico en los casos en los que tenga
un inters que perseguir. Por eso invito a reflexionar a mis compaeros abogados sobre lo que parece ser una
reforma que pretenda abrir un nuevo camino para abogados acusadores, pues el abogado no slo estudi
Derecho como defensor, y si hoy nuestra Constitucin permite ir ms all, propugnemos por que la legislacin
secundaria sea reformada y sigamos con el espritu natural de esta reforma.
Nota
* Abogado penalista por la Universidad Regiomontana con estudios de posgrado en la Universidad
Complutense de Madrid, la Universidad de Castilla-La Mancha, la Universidad de Salamanca y la California
Western School of Law. Se ha desempeado en la administracin pblica como fiscal de la Procuradura
General de Justicia en Nuevo Len, entre otros cargos.

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