TEMA

LA FAMILIA

1.1. CONCEPTO BIOLGICO DE FAMILIA

La familia biolgicamente es el grupo constituido por la primitiva pareja y
sus dems descendientes.

1.2. CONCEPTO SOCIOLGICO

En el ngulo sociolgico, la familia es un concepto mutante en el tiempo y
en el espacio que consiste en la institucin social compuesta por los integrantes
unidos por vnculos sanguneos, econmicos, religiosos o humansticos.

1.3. CONCEPTO JURDICO

El derecho define a la familia doctrinalmente como el conjunto de personas
que tienen relaciones legales nacidas del parentesco. La familia jurdicamente
puede ser analizada en una perspectiva amplia o restringida. En la vista amplia,
la familia es el conjunto de personas que ests unidas entre s por medio del
parentesco. En el enfoque restringido, nos encontramos con la familia nuclear,
definida como el conjunto de personas que viven en un lugar determinado y que
se unen por medio del parentesco. Es de llamarse la atencin que la ley es
omisa en la definicin del trmino familia, luego entonces se concreta a indicar
los lazos entre las personas que integran a esta clula social.
La familia, segn la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, es el
elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin
de la sociedad y del Estado.

TEMA 2
EL DERECHO DE FAMILIA

2.1. CONTENIDO Y DEFINICIN

El Derecho de Familia es definido como la regulacin jurdica de los
hechos biosociales derivados de la unin de una pareja, a travs del matrimonio
o el concubinato y la procreacin de los hijos por la institucin de la filiacin.
El maestro Galindo Garfias seala que la familia est constituida por el
grupo de personas que proceden de un progenitor o tronco comn y que las
relaciones jurdicas que existen entre sus miembros tienen como fuente el
matrimonio, la filiacin matrimonial o extramatrimonial.
Los sujetos en esta rama del Derecho Civil son fundamentalmente los
parientes, ya sea por consanguinidad, afinidad o adopcin. Esta relacin, crea
vnculos de diverso orden entre sus miembros, a los que el derecho objetivo
atribuye el carcter de obligaciones, facultades y derechos de naturaleza
especial.
Con el fin de regular el matrimonio, el parentesco, la proteccin a
incapaces a travs de la patria potestad y la tutela de la familia, es que se ha
instituido una rama del Derecho Civil, llamada Derecho de Familia.

Se desprende de ello, que el Derecho de Familia tiene como objetivo

regular las relaciones as como dirimir las controversias que se susciten entre
las personas que integran este ncleo.
Baqueiro y Rosala Buenrostro definen al Derecho de Familia como la
rama del Derecho Civil relativa al conjunto de normas jurdicas que rigen la
formacin, el funcionamiento y los efectos de las relaciones familiares, as como
su disolucin y la sucesin hereditaria entre las personas1

2.2. FUENTES
Las fuentes del Derecho de Familia son:
1

Baquiero Rojas, Edagar y Rosala Buenrostro Baez. Derecho de Familia. 2da. ed. Mxico,
Ed. Oxford, 2010. p. 2

a). La unin de una pareja a travs del matrimonio y del concubinato.

b). Las que implican las relaciones de paternidad y filiacin ya biolgica u
originadas por la adopcin.
c). La que se refieren a instituciones familiares en trminos de asistencia,
como los alimentos, la patria potestad, la tutela y el patrimonio familiar.

2.3. UBICACIN EN EL CAMPO DE LAS DISCIPLINAS JURDICAS

Legislativamente el Derecho de Familia pertenece al Derecho Privado
especficamente el Derecho Civil, sin embargo, en razn de su contenido y
regulacin existen diversos tratadistas que consideran que el Derecho de
Familia debera ser una rama autnoma distinta del Derecho Civil y considerarse
un rama intermedia entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado en razn de
que si bien regula relaciones entre particulares todas las instituciones que regula
y las disposiciones normativas respecto de las mismas son de inters pblico en
donde no opera la autonoma de la voluntad caracterstica fundamental del
Derecho Privado. 2
Dicha tendencia ha sido recogida en parte por el Cdigo Civil para el
Distrito Federal como se puede apreciar en los siguientes preceptos:
Artculo 138 TER.- Las disposiciones que se refieran a la familia son de
orden pblico e inters social y tienen por objeto proteger su organizacin y el
desarrollo integral de sus miembros, basados en el respeto a su dignidad.
Artculo 138 QUTER.- Las relaciones jurdicas familiares constituyen el
conjunto de deberes, derechos y obligaciones de las personas integrantes de la
familia.
Artculo 138 QUINTUS.- Las relaciones jurdicas familiares generadoras de
deberes, derechos y obligaciones surgen entre las personas vinculadas por
lazos de matrimonio, parentesco o concubinato.

Lase Baquiero Rojas, Edagar y Rosala Buenrostro Baez. Op. Cit. p. 9-10

Artculo 138 SEXTUS.- Es deber de los miembros de la familia observar

entre ellos consideracin, solidaridad y respeto recprocos en el desarrollo de las
relaciones familiares.

2.4. CARACTERSTICAS
Son caractersticas del Derecho de Familia las siguientes:
a) Contenido moral o tico: posee un alto contenido moral y tico, es decir,
sus contenidos estn orientados por la moral social imperante.
b) Regula situaciones o estados personales: es una disciplina de estados
civiles (de cnyuge, padre, madre, hijo, etc.) que se imponen erga omnes
(respecto de todos). Adems, dichos estados pueden originar relaciones
patrimimoniales

(derechos

familiares

patrimoniales),

pero

con

modalidades particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues

son consecuencia de tales estados y, por tanto, inseparables de ellos.
c) Predominio del inters social sobre el individual: esta rama posee un
claro predominio del inters social (o familiar) en sustitucin del inters
individual. Ello genera importantes consecuencias:
d) Normas de orden pblico: sus normas son de orden pblico, es decir, son
imperativas. No se deja a la voluntad de las personas la regulacin de las
relaciones de familia.
e) Reducida autonoma de la voluntad: como consecuencia de lo anterior, el
principio de autonoma de la voluntad (base del Derecho civil) no rige en
estas materias. En general, se prohbe cualquier estipulacin que
contravenga sus disposiciones.
f) Relaciones de familia: en esta disciplina, a diferencia del resto del
Derecho civil (donde prima el principio de igualdad de partes), origina
determinadas relaciones de superioridad y dependencia o derechosdeberes, especialmente entre padres e hijos (como la patria potestad),

aunque la mayora de los derechos de familia tienden a ser recprocos

(como es el caso del matrimonio). 3

2.5. REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA FAMILIA

En nuestro sistema jurdico la importancia de

la Familia se encuentra

reconocida constitucionalmente imponiendo la obligacin al Estado de regularla

para protegerla y organizarla, as lo refiere el artculo 4to. Constitucional que
seala: Articulo 4. El varn y la mujer son iguales ante la ley. sta proteger la
organizacin

el

desarrollo

de

la

familia.

Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada

sobre el numero y el espaciamiento de sus hijos

TEMA 3
EL PARENTESCO
3.1. CONCEPTO DE PARENTESCO
El Parentesco se puede definir, segn Edgar Baqueiro Rojas, como
Relacin jurdica general y permanente que se establece entre los miembros de

La Familia. Enciclopedia Libre. (On line). 2 de mayo de 20011 Available from internet:

una familia por virtud del matrimonio, de la filiacin y de la adopcin,

constituyendo en estado civil o familiar de las personas.4
El autor Rafael Rojina Villegas define al parentesco sealando

El

parentesco implica en realidad, un estado jurdico por cuanto que es una

situacin permanente que se establece entre dos o ms personas por virtud de
la consanguineidad, del matrimonio o de la adopcin, para originar de manera
constante un conjunto de consecuencias de derecho. El parentesco, la situacin
establece que se crea entre los diversos sujetos relacionados, permite la
aplicabilidad constante de todo el estatuto familiar relativo a esa materia, para
que no solo se produzcan consecuencias aisladas o momentneas sino para
que mantengan las mismas en formas ms o menos definidas.5
En el derecho de familia, es decir, la parte del derecho civil que rige la
organizacin de la familia y que define, dentro de ella, el estado de cada uno de
sus miembros, comprende tres materias: 1. El Derecho Matrimonial, o conjunto
de reglas relativas al estado de esposo; 2. El Derecho del Parentesco, o
conjunto de reglas concernientes al estado de pariente; 3. El derecho de
Parentesco por Afinidad, o conjunto de reglas aplicables al estado de parientes
por afinidad, seala Bonnecase.6
Al respecto Galindo Garfias comenta El nexo jurdico que existe entre los
descendientes de un progenitor comn, entre un cnyuge y los parientes del
otro cnyuge, o entre adoptante y adoptado, se denomina parentesco. Los

http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_de_familia
Baqueiro Rojas, Edgard. Buenrostro Bez, Rosala. Derecho de Familia. 1ra. ed. 3ra. reimp. Mxico, Ed.
Oxford, 2005. p. 18 (coleccin de textos jurdicos).
5
Rojina Villegas, Rafael. Compendio de Derecho Civil. (Introduccin, Personas y Familia). t. I. 37. ed.
Mxico, Ed. Porrua, 2006. p. 260.
6
Bonnecase, Julin. Tratado Elemental del Derecho Civil. Vol. 1. Mxico, Ed. Harla. 2001. p. 5.
4

sujetos de esa relacin son entre s parientes. El grupo de parientes y los

cnyuges constituyen la familia.

As pues el parentesco al mismo tiempo que vincula a los miembros de la

familia, lo cual limita el crculo del grupo familiar. Los derechos y deberes que se
originan entre parientes en razn del pertenecer a un determinado grupo
familiar, parten de un supuesto previo, la existencia del parentesco.

En otras palabras, el parentesco, no es sino la adscripcin de una persona

a una determinada familia.

Es el parentesco, una manifestacin primaria de la solidaridad social. Halla

su razn de ser original, en los lazos de efecto que derivan de la comunidad de
sangre, del matrimonio y de la adopcin.7

3.2. TIPOS DE PARENTESCO

Segn el Cdigo Civil Vigente en el Estado de Guanajuato los tipos o
clases de parentesco que se reconocen dentro de nuestro derecho son: el
parentesco por consanguinidad, el parentesco por afinidad y el civil, as lo
refiere el artculo 346 de tal ordenamiento.
ARTCULO 346 .La ley no reconoce ms parentesco que los de
consanguinidad, afinidad y el civil.

El propio Cdigo Civil define estos tipos de parentesco.

ARTCULO 347. El parentesco de consanguinidad es el que existe entre
personas que descienden de un mismo progenitor.

ARTCULO 348. El parentesco de afinidad es el que se contrae por el

matrimonio, entre el varn y los parientes de la mujer y entre la mujer y los
parientes del varn

ARTCULO 349. El parentesco civil es el que nace de la adopcin plena o

de la adopcin simple.
En la adopcin simple el parentesco, existe entre el adoptante y el
adoptado.
En la adopcin plena, el parentesco confiere los mismos derechos y
obligaciones que los derivados del parentesco consanguneo.

En relacin a lo manifestado Rojina Villegas expone:

Parentesco consanguneo.- es aquel vinculo jurdico que existe entre
personas que descienden unas de las otras o que reconoce un antecesor
comn.
Parentesco por afinidad.- es aquel que se contrae por el mismo
matrimonio, entre el varn y los parientes de la mujer y entre la mujer y los
parientes del varn.

Parentesco por adopcin.- es el resultado del acto jurdico que lleva ese
nombre que para algunos autores constituye un contrato, por virtud del mismo
de crea entre adoptante y adoptado, los mismos derechos y obligaciones que
origina a legitima entre padre e hijo.8

7
8

Galindo Grafas, Ignacio. Derecho Civil Primer Curso. 18. ed. Mxico, Ed. Porrua. 1999. p. 465.
Rojina Villegas, Rafael. Op. cit. 261-263.

10

3.3. LINEAS Y GRADOS DE PARENTESCO

Para comprender los alcances que tienen cada uno de los tipos de
parentesco, es necesario tomar en cuenta las lneas y grados a que hace
referencia el Cdigo Civil Vigente en el Estado de Guanajuato:
ARTCULO 350. Cada generacin forma un grado, y la serie de grados
constituye lo que se llama lnea de parentesco.
ARTCULO 351. La lnea es recta o transversal. La recta se compone de la
serie de grados entre personas que descienden unas de otras; la transversal se
compone de la serie de grados entre personas que, sin descender unas de
otras, proceden de un progenitor o tronco comn.
ARTCULO 352. La lnea recta es ascendente o descendente; ascendente
es la que liga a una persona con su progenitor o tronco de que procede;
descendente es la que liga al progenitor con los que de l proceden. La misma
lnea es, pues, ascendente o descendente, segn el punto de partida y la
relacin a que se atiende.
ARTCULO 353. En la lnea recta los grados se cuentan por el nmero de
generaciones o por el de las personas excluyendo al progenitor.
ARTCULO 354. En la lnea transversal los grados se cuentan por el
nmero de generaciones, subiendo por una de las lneas y descendiendo por la
otra; o por el nmero de personas que hay de uno a otro de los extremos que se
consideran, excluyendo la del progenitor o tronco comn.

3.4. EFECTOS QUE NACEN DEL PARENTESCO

Para comenzar a desarrollar este tema, es importante tener en cuenta que
respecto de los derechos y deberes que nacen del parentesco, existe un
principio que ha sido adoptado por el derecho mexicano, el cual establece la
prioridad que poseen los parientes ms cercanos frente a los ms lejanos.

11

La cercana o lejana del parentesco determina la intensidad de sus

efectos, esto se refiere a los derechos y obligaciones, es una regla
universalmente aceptada que, respecto a los derechos y obligaciones derivados
del parentesco, los parientes ms cercanos excluyen a los ms lejanos, por lo
que son diferentes los efectos segn la clase y el grado del parentesco.9
En cuanto a los efectos del parentesco, estos se clasifican en personales
y pecuniarios.
1. Son efectos personales del parentesco.
a) El de asistencia, deber de ayuda y socorro, cuya manifestacin
ms clara es la obligacin de proporcionar alimentos, as como la patria
potestad (educacin) y la tutela.

b)

Los

matrimoniales

del

concubinato

que

constituyen

impedimentos para la celebracin del matrimonio entre parientes, incluyendo el

parentesco consanguneo por adopcin plena.

2. Son efectos pecuniarios del parentesco.

a) Los derechos hereditarios, en lo que se refiere al derecho de
sucesin legtima, que se genera solo en los parentescos consanguneo y civil.

b) El pago de alimentos (pensin alimentara), obligacin que se

genera nicamente con los parentescos consanguneo y civil. No as en el de
afinidad, ya que no existe tal obligacin con cuados ni suegros. 10

Baqueiro Rojas, Edgard. Buenrostro Bez, Rosala. Op. cit. p. 24

Ibid. p. 25

10

12

En Guanajuato, los efectos respecto de la obligacin de proporcionar

alimentos no se extiende ms all del cuarto grado en lnea colateral, y en
materia de derechos hereditarios los efectos se extienden hasta el sexto grado.

Respecto de los efectos o consecuencias del parentesco Rojina Villegas

expone:
1. Crea el derecho y la obligacin de alimentos.
2. Origina el derecho subjetivo de heredar en la sucesin legtima, o la
facultad de exigir una pensin alimenticia en la sucesin testamentaria, bajo
determinados supuestos.
3. Crea determinadas incapacidades en el matrimonio y en la relacin con
otros actos o situaciones jurdicas. En la tutela legtima constituye la base para
el nombramiento del tutor.
4. Origina los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, que
se contrae solo entre padres e hijos, abuelos y nietos, en su caso.11

13

TEMA 4
LOS ALIMENTOS
4.1. DEFINICIN
En derecho la conceptualizacin de los alimentos es mltiple, porque no
slo se inscriben a las cosas que sirven para robustecer la estructura biolgica
(nutricin), sino que contempla una serie de asistencias y prestaciones que se
deben entre los miembros de una familia.

Los alimentos se definen como el conjunto de cosas que sirven para el

sostenimiento y supervivencia de los miembros de un ncleo familiar, los que a
su vez se determinan por la ley o hasta por decisin judicial..

11

Rojina Villegas, Rafael. Op. cit. p. 264.

14

Este concepto encierra facultades y deberes, por lo que la obligacin

alimentaria es el conjunto de prestaciones que se deben entre s los integrantes
de un ncleo familiar, en base al matrimonio y al parentesco, los cuales se
hacen consistir en comida, habitacin, vestimenta, educacin, recreacin,
esparcimiento, entre otros.

Para el maestro Rogina Villegas, el derecho de alimentos es la facultad

jurdica que tiene una persona denominada alimentista, para exigir a otro lo
necesario para subsistir, en virtud del parentesco consanguneo, del matrimonio
o del divorcio en determinados casos. Jurdicamente por alimentos se entiende,
la prestacin en dinero o en especie que una persona en determinadas
circunstancias puede reclamar de otras.

El derecho de alimentos es un derecho subjetivo familiar de carcter

patrimonial, en virtud de ser apreciable en dinero. Este derecho es irrenunciable
e intransmisible, y no puede ser objeto de transaccin.

Los alimentos constituyen un elemento econmico que permite al ser

humano obtener su sustento en los aspectos biolgico, social, moral y jurdico,
de ah que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que los
alimentos son materia de orden pblico e inters social siendo improcedente
conceder la suspensin contra el pago de alimentos, ya que impide al acreedor
alimentario recibir la proteccin necesaria para su subsistencia, ni tampoco,
dada su importancia es posible aceptar que la obligacin del deudor alimentario
sea cumplida parcialmente.

El Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato establece:

ARTCULO 362. Los alimentos comprenden la comida, el vestido, la
habitacin y la asistencia en casos de enfermedad. Respecto de los menores,

15

los alimentos comprenden, adems, los gastos necesarios para la educacin

bsica obligatoria del alimentista y para proporcionarle algn oficio, arte o
profesin honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales.

El mismo ordenamiento antes citado limita en el artculo 368 los alcances

del anterior contenido.
ARTCULO 368. La obligacin de dar alimentos no comprende la de
proveer de capital a los hijos para ejercer el oficio, arte o profesin a que se
hubieren dedicado.
Respecto de la obligacin de proporcionar al acreedor alimentista un oficio,
arte o profesin existen diferentes tesis aisladas y jurisprudencia que
puntualizan los criterios imperantes al respecto, tales como las que a
continuacin se exponen:
ALIMENTOS PARA HIJOS MAYORES DE EDAD. SU PROCEDENCIA
REQUIERE QUE STOS ACREDITEN QUE EL GRADO DE ESCOLARIDAD
QUE CURSAN ES EL ADECUADO A SU EDAD.
La obligacin de proporcionar alimentos a los hijos mayores de edad no
desaparece por el solo hecho de que lleguen a ella, en virtud de que su
necesidad no se satisface automticamente por la realizacin de esa
circunstancia, toda vez que al igual que los hijos menores de edad, tienen la
presuncin de necesitar los alimentos. Sin embargo, los hijos mayores deben
acreditar que se encuentran estudiando y que el grado de escolaridad que
cursan es adecuado a su edad, pues atendiendo a que los alimentos deben ser
proporcionados en razn a la necesidad del que debe percibirlos, no sera
jurdico ni equitativo condenar al padre o deudor a proporcionar alimentos al hijo
mayor que estuviera realizando estudios que no corresponden a su edad y
situacin. En conclusin, ante la controversia respecto a la procedencia o
subsistencia del pago de alimentos para un hijo mayor que manifiesta
encontrarse estudiando, ste debe demostrar, adems de la calidad de hijo y de

16

que el deudor tiene posibilidad econmica de sufragar los alimentos que le

reclama, que efectivamente se encuentra estudiando y que el grado de
escolaridad que cursa resulta adecuado o corresponda a su edad.
TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER
CIRCUITO.12
ALIMENTOS. SI SE DEMUESTRA UNA FALTA TOTAL DE APLICACIN
EN LOS ESTUDIOS DE LOS HIJOS MAYORES DE EDAD, DEJAN DE ESTAR
INMERSOS EN LA HIPTESIS CONTENIDA EN EL ARTCULO 499 DEL
CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE PUEBLA, AUN CUANDO CAREZCAN DE
MEDIOS ECONMICOS PARA SUFRAGAR SUS NECESIDADES.
El artculo 499 del Cdigo Civil establece: "Los descendientes que al
adquirir la mayora de edad estn estudiando una carrera, tienen derecho a
recibir alimentos, hasta que obtengan el ttulo correspondiente, si realizan sus
estudios normalmente y sin interrupcin.", por tanto, si se demuestra una falta
total de aplicacin en los estudios de los hijos mayores de edad deja de serles
aplicable la hiptesis normativa contemplada en el precitado numeral, aun
cuando en realidad los acreedores alimentarios no se encuentren en aptitud de
sufragar sus necesidades, por carecer de medios econmicos para ello, pues tal
circunstancia no es de tomarse en cuenta para la suspensin o no de la
recepcin de una pensin alimenticia.
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO
CIRCUITO.
Amparo directo 267/2005. 29 de agosto de 2005. Unanimidad de votos.
Ponente: Rosa Mara Temblador Vidrio. Secretaria: Laura Elizabeth Baltazar
Cedeo.

12

TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo en

revisin 5883/2001. Mara Concepcin Becerra vila y otro. 25 de octubre de 2001.
Unanimidad de votos. Ponente: Armando Corts Galvn. Secretario: Gabriel Regis Lpez.

17

4.2. CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA

Son caractersticas de la obligacin alimentaria, las siguientes:
a) Recproca: Tanto los ascendientes deben alimentar a los descendientes,
como los descendientes alguna vez lo deben hacer con sus ancestros.
b) Proporcional: Es directamente proporcional a la posibilidad econmica
de quien deba dar alimentos y a la necesidad de quien deba recibirlos.
c) Divisible (a prorrata): Los alimentos deben distribuirse entre la
descendencia en base a la necesidad que tengan en lo particular.
d) Subsidiaria: Los parientes ms lejanos apoyan a los parientes ms
cercanos cuando no pueden cumplirla.
e) Imprescriptible: El tiempo nunca ser factor para que se extinga, pero s
pueden vencer los alimentos no ejercidos por los acreedores.
f) Irrenunciable: No puede abandonarse o renunciarse a las prestaciones
futuras, pero s puede renunciarse a las prestaciones vencidas y no cumplidas.
g) Intransigible: No puede someterse a transaccin entre las partes.
h) Incompensable: No se extingue con motivo de la oposicin de otro
crdito que obligue la reduccin del adeudo a su mnima expresin.
i) Inembargable: Son bienes de extrema necesidad que deben mantenerse
ajenos a gravamen alguno.

Respecto de lo anterior el Cdigo Civil para el Estado expone:

ARTCULO 355. La obligacin de dar alimentos es recproca: el que los
da, tiene a su vez el derecho de pedirlos. El derecho y la obligacin alimentarios
son personales e intransmisibles.
ARTCULO 365. Los alimentos han de ser proporcionados a la posibilidad
del que debe darlos y a la necesidad del que debe recibirlos.

Vase: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XII, julio de
2000, pgina 736, tesis I.6o.C.212 C.

18

Determinados por convenio o sentencia, los alimentos tendrn una

actualizacin automtica mnima equivalente al aumento porcentual anual
correspondiente al salario mnimo general vigente, salvo que el deudor
alimentario demuestre que sus ingresos no aumentaron en igual proporcin.
En este caso, la actualizacin en los alimentos se ajustar al que
realmente hubiese obtenido el deudor. Estas prevenciones debern expresarse
siempre en la sentencia o convenio correspondiente.
ARTCULO 365-A. Los menores, las personas con discapacidad, los
sujetos a estado de interdiccin y el cnyuge que se dedique al hogar, gozan de
la presuncin de necesitar alimentos.
Cuando no sean comprobables el salario o los ingresos del deudor
alimentario, el Juez de la causa resolver con base en la capacidad econmica
y nivel de vida que el deudor y sus acreedores alimentarios hayan llevado en los
dos ltimos aos.
ARTCULO 366. Si fueren varios los que deban dar los alimentos y todos
tuvieren posibilidad de hacerlo, el Juez repartir el importe entre ellos, en
proporcin a sus haberes.
ARTCULO 367. Si slo algunos tuvieran posibilidad, entre ellos se
repartir el importe de los alimentos, y si uno slo la tuviere, l cumplir
nicamente la obligacin.
ARTCULO 376. El derecho de recibir alimentos no puede ser objeto de
transaccin y es irrenunciable o intransmisible; pero s pueden ser objetos de las
operaciones indicadas las pensiones cadas.

4.3. SUJETOS DE LA OBLIGACION ALIMENTARIA

Las fuentes que da origen a la obligacin alimentaria son:
a). El matrimonio;
b). El concubinato;
c). El parentesco consanguneo y civil.

19

Luego entonces, son sujetos de la obligacin alimenticia: los acreedores y

los deudores. Los acreedores, son los descendientes o sujetos dbiles, quienes
deben recibir la manutencin de los ascendientes o sujetos fuertes que aportan
los medios de subsistencia a la familia, por regla general. Por otro lado, y
tambin por generalizacin, son los ascendientes los deudores de alimentos en
la familia; aunque la situacin puede hasta revertirse, como lo seala la ley en el
caso de que los ascendientes queden sin la fuerza para sostener el hogar.

Ahora bien, dichos acreedores y deudores son sujetos determinados por el

Cdigo Civil y son, segn la fuente:

MATRIMONIO:
ARTCULO 356. Los cnyuges deben darse alimentos. La ley determinar
cundo queda subsistente esta obligacin en los casos de divorcio y en los otros
que la misma ley seale
ARTCULO 342. En los casos de divorcio, la mujer inocente tendr
derecho

alimentos

mientras

no

contraiga

nuevas

nupcias

viva

honestamente. El marido inocente slo tendr derecho a alimentos cuando est

imposibilitado para trabajar y no tenga bienes propios para subsistir. Adems,
cuando por el divorcio se originen daos y perjuicios a los intereses del cnyuge
inocente, el culpable responder de ellos como autor de un hecho ilcito.
En el divorcio por mutuo consentimiento, salvo pacto en contrario, los
cnyuges no tienen derecho a pensin alimenticia, ni a la indemnizacin que
concede este artculo.

CONCUBINATO:
ARTCULO 356-A. Los concubinos estn obligados a darse alimentos, si
la mujer o el varn viven como si fueran cnyuges durante un lapso continuo de

20

por los menos cinco aos o han procreado hijos, siempre y cuando hayan
permanecido ambos libres de matrimonio.

PARENTESCO:
ARTCULO 357. Los padres estn obligados a dar alimentos a sus hijos.
A falta o por imposibilidad de los padres, la obligacin recae en los dems
ascendientes por ambas lneas que estuvieren ms prximas en grado.
ARTCULO 358. Los hijos estn obligados a dar alimentos a los padres. A
falta o por imposibilidad de los hijos, lo estn los descendientes ms prximos
en grado.
ARTCULO 359. A falta o por imposibilidad de los ascendientes o
descendientes la obligacin recae en los hermanos de padre y madre; en
defecto de stos, en los que fueren de madre solamente, y en defecto de ellos,
en los que fueren slo de padre. Faltando los parientes a que se refieren las
disposiciones anteriores, tienen obligacin de ministrar alimentos los parientes
colaterales dentro del cuarto grado.
ARTCULO 360. Los hermanos y dems parientes colaterales, a que se
refiere el artculo anterior, tienen obligacin de dar alimentos a los menores,
mientras stos llegan a la edad de dieciocho aos, o fueren incapaces.
ARTCULO 361. El adoptante y el adoptado tienen obligacin de darse
alimentos, en los casos en que la tienen el padre y los hijos.

Caso especial el consagrado en el artculo 341

que a la letra dice:

ARTCULO 341. Ejecutoriado el divorcio, se proceder desde luego a la

divisin de los bienes comunes y se tomarn las precauciones necesarias para
asegurar las obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con
relacin a los hijos. Los consortes divorciados tendrn obligacin de contribuir,

21

en proporcin a sus bienes, a la subsistencia y educacin de los hijos varones

hasta que lleguen a la mayor edad, o despus de sta si se encuentran
imposibilitados para trabajar y carecen de bienes propios suficientes, y de las
hijas aunque sean mayores de edad, hasta que contraigan matrimonio, siempre
que vivan honestamente.

4.4. CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA

La obligacin alimentaria puede ser satisfecha por el deudor de dos formas
distintas:
a). Por medio de una pensin pecuniaria;
b). Incorporando al acreedor a su casa.

As los dispone el Cdigo Civil:

ARTCULO 363. El obligado a dar alimentos cumple la obligacin
asignando una pensin adecuada al acreedor alimentario o incorporndolo a la
familia. Si el acreedor se opone justificadamente a ser incorporado, compete al
Juez, segn las circunstancias, fijar la manera de ministrar los alimentos.
ARTCULO 364. El deudor alimentista no podr pedir que se incorpore a
su familia el que debe recibir los alimentos, cuando se trate de un cnyuge
divorciado que reciba alimentos del otro, o cuando haya inconveniente legal
para hacer esa incorporacin.

4.5. SUSPENSIN Y CESACIN DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA

La obligacin alimentaria puede ser suspendida temporalmente o bien
extinguirse.
Se suspende la obligacin de dar alimentos:
I. Cuando el que la tiene carece de medios para cumplirla;
II. Cuando el alimentista deja de necesitar los alimentos;

22

III. Cuando la necesidad de los alimentos dependa de la conducta viciosa o

de la falta de aplicacin al trabajo del alimentista, mientras subsistan estas
causas;
IV. Si el alimentista sin consentimiento del que debe dar los alimentos,
abandona la casa de ste por causas injustificadas.

Por otro lado cesa la obligacin de dar alimentos en caso de injuria, falta o
dao graves inferidos por el alimentista contra el que debe prestarlos.

4.6. MANDATO CONYUGAL TCITO

Segn el Cdigo Civil El mandato es un contrato por el que el mandatario
se obliga a ejecutar por cuenta y nombre del mandante, los actos jurdicos que
ste le encargue. Art. 2056

Como todo contrato en el mandato debe existir acuerdo de voluntades, sin

embargo el Cdigo Civil, en atencin a la importancia de la obligacin
alimentaria ha creado un figura que la doctrina ha llamado Mandato Conyugal
Tcito en razn del cual la mujer puede adquirir obligaciones a cargo de sus
esposo para satisfacer el contenido de la obligacin alimenticia an sin el
consentimiento de este.
ARTCULO 377. Cuando el marido no estuviere presente, o estndolo
rehusare entregar a la mujer lo necesario para los alimentos de ella o de los
hijos, ser responsable de las deudas que la esposa contraiga para cubrir esa
exigencia; pero slo en la cuanta estrictamente necesaria para ese objeto, y
siempre que no se trate de gastos de lujo.

23

4.7. GESTIN DE NEGOCIOS EN CASO DE ALIMENTOS.

La gestin de negocios es una fuente de obligaciones que se actualiza
cuando el que sin mandato y sin estar obligado a ello se encarga de un asunto
de otro, debe obrar conforme a los intereses del dueo del negocio.

Ahora bien, para que la gestin no sea ilcita sta no debe efectuarse en
contra de la voluntad expresa o presunta del dueo del negocio, excepcin
hecha en el caso de alimentos:
Art. 1397.- Cuando sin consentimiento del obligado a prestar alimentos los
diese un extrao, ste tendr derecho a reclamar de aqul su importe, al no
constar que los dio con nimo de hacer un acto de beneficencia.

4.8. ASEGURAMIENTO DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA

La obligacin alimentaria puede ser asegurada por medio de hipoteca,
prenda, fianza o depsito de cantidad bastante a cubrir los alimentos.

El artculo 369, al respecto establece:

Tienen accin para pedir el aseguramiento de los alimentos:
I. El acreedor alimentario;
II. El ascendiente que lo tenga bajo su patria potestad;
III. El tutor;
IV. Los hermanos y dems parientes colaterales dentro del cuarto grado;
V. El Ministerio Pblico.

24

TEMA 5
E L M A T R I M O N IO

5.1. NATURALEZA JURDICA Y DEFINICIN DEL MATRIMONIO

Diversos autores conciben al matrimonio como figura jurdica de distinta
forma, entre las cuales se exponen las ms recurrentes:
Institucin: el matrimonio es una idea de obra en la que existen
normas especficas drigidas a constituir una familia y realizar un estado de vida
permanente entre sus integrantes, por lo que el logro de esos designios se finca
en un poder que mantendr la unidad y la direccin dentro del grupo que har
una disciplina a cumplir. El precursor de esta idea fue Hauriou, al hablar de la
institucin con una obra con rganos de poder.
Acto Jurdico de condicin: el matrimonio es la manifestacin de
voluntad con el objeto de aplicar toda una regulacin a personas para crear
situaciones legales concretas que se renuevan constantemente. Es Len Duguit
quien da la significado del acto condicin, al compararlo con el acto regla y con
el acto subjetivo.
Acto Jurdico mixto: el matrimonio es una manifestacin de la
voluntad humana de los consortes que es recibida por la autoridad
gubernamental, a fin de intervenir constitutivamente para decretarlos unidos
legtimamente. Esta idea surge de la distincin de los actos jurdicos privados,
pblicos y mixtos.

25

Contrato ordinario: el matrimonio es un acuerdo entre las

voluntades de los cnyuges para crear una familia y transmitir ah sus facultades
y deberes comunes. Esta tesis es la adoptada por el constituyente y por el
legislador, desde la separacin de los poderes gubernamental y espiritual.
Contrato de adhesin: el matrimonio es un acuerdo de las
voluntades entre consortes con el objeto de aceptar los derechos y las
obligaciones que determina previamente la ley. Es una modalidad de contrato,
pero dirigida slo a la aceptacin de lo preconcebido por la norma.
Estado jurdico: el matrimonio es una situacin jurdica permanente
que rige la vida de los consortes para dar lugar a consecuencias constantes
durante la necesaria convivencia nupcial.
Baqueiro y Buenrostro lo definen como un acto jurdico complejo estatal,
cuyo objeto es la creacin del estado matrimonial entre un hombre y una mujer
para constituir una familia.13

El Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato no da una definicin acerca

de lo que debe entenderse como matrimonio. Por otro lado el Cdigo Civil para
el Distrito Federal si lo define y seala: Artculo 146.- Matrimonio es la unin
libre de dos personas para realizar la comunidad de vida, en donde ambos se
procuran respeto, igualdad y ayuda mutua. Debe celebrarse ante el Juez del
Registro Civil y con las formalidades que estipule el presente cdigo.

5.2. REQUIISTOS PARA CONTRAER DEL MATRIMONIO

Los requisitos para contraer matrimonio pueden ser divididos en requisitos
de fondo y requisitos de forma.
Los requisitos de forma se refieren a los trmites previos que se deben
agotar para poder celebrara un matrimonio y la forma en que debe celebrarse

26

este, ambos se encuentra regulados en el Cdigo Civil y en Reglamento del

Registro Civil del Estado. El Cdigo Civil vigente a la letra seala:
ARTCULO 143. El matrimonio debe celebrarse ante los funcionarios que
establece la ley y con las formalidades que ella exige.

La forma en que debe ser celebrada el matrimonio se encuentra regulada

del artculo 101 al 106 de nuestra Ley Sustantiva Civil.

Los requisitos de fondo aluden a las

caractersticas que ataen a los

sujetos o a las circunstancias en las que ellos se encuentran y de las que

depende la posibilidad de realizar un matrimonio vlido.

En Guanajuato, segn la legislacin vigente son requisitos de fondo:

a). Diferencia de Sexos. Al respecto no existe alguna disposicin expresa
en nuestro Cdigo Civil que as lo disponga, sin embargo ello puede advertirse
despus de una interpretacin sistemtica del propio Cdigo. Es necesario
agregar que en la legislacin del Distrito Federal dicho requisito ha sido
eliminado.
b). Mayora de edad. En razn de reforma realizada al Cdigo Civil
vigente en 27 de Marzo de 2009 la edad mnima para contraer matrimonio es de
18 aos, dicho requisito puede ser dispensado por un Juez de Partido de lo
Civil.
ARTCULO 145. Para contraer matrimonio, es necesario que ambos
contrayentes hayan cumplido dieciocho aos. El Juez de Partido de lo Civil del
domicilio del menor que no llegare a la edad que seala este artculo y que
tenga menos de dieciocho aos cumplidos y ms de diecisis, podr conceder
dispensa

de

edad,

por

causas

justificadas.

Requerir

consentimiento de quien o quienes ostenten la patria potestad.

13

Baqueiro Rojas, Edagar y Rosala Buenrostro. Op. cit. p. 46

adems

del

27

c). Consentimiento. En nuestra cultura y sistema jurdico el matrimonio no

se concibe sin el consentimiento de los contrayentes. La voluntad debe ser
manifestad expresa y verbalmente por comparecencia personal o por apoderado
legal.
d). Ausencia de impedimentos. Toda situacin inconveniente para la
realizacin de un matrimonio vlido puede ser considerada como un
impedimento. Los impedimentos han sido clasificados de distinta forma, sin
embargo doctrinalmente un clasificacin que reviste especial inters por sus
implicaciones prcticas es la que los divide en dirimentes e impedientes.
Dirimentes son aquellos que por su gravedad originan la nulidad del matrimonio
ya realizado, como la existencia de un matrimonio anterior; impedientes son los
que responden simplemente a prohibiciones o impedimentos menos graves, que
no llegan a producir la nulidad del matrimonio , pero que se consideran hechos
ilcitos, por ejemplo cuando contrae matrimonio una mujer sin esperar el plazo
establecido por la presuncin de la paternidad.

El Cdigo Civil para Guanajuato considera, en su artculo 153, como

impedimentos los siguientes:
I. La falta de edad requerida por la Ley, cuando no haya sido dispensada;
II. La falta de consentimiento de quienes deban otorgarlo;
III. El parentesco de consanguinidad legtima o natural, sin limitacin de
grado en la lnea recta. En la lnea colateral igual, el impedimento se extiende a
los hermanos y medios hermanos. En la colateral desigual, el impedimento se
extiende solamente a los tos y sobrinos, siempre que estn en el tercer grado y
no hayan obtenido dispensa;
IV. El parentesco de afinidad en lnea recta, sin limitacin alguna;
V. El adulterio habido entre las personas que pretendan contraer
matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado;

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VI. El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer

matrimonio con el que quede libre;
VII. La fuerza o miedo graves. En caso de rapto subsiste el impedimento
entre el raptor y la raptada, mientras sta no sea restituida a lugar seguro,
donde libremente pueda manifestar su voluntad;
VIII. La embriaguez habitual, la morfinomana, eteromana y el uso indebido
y persistente de las dems drogas enervantes. Las enfermedades o
conformaciones especiales que sean contrarias a los fines del matrimonio, bien
porque impidan las funciones relativas, bien porque sean contagiosas e
incurables o bien porque cientficamente hagan prever algn perjuicio grave o
degeneracin para los descendientes en ese matrimonio. La impotencia no ser
impedimento cuando exista por la edad o por otra causa cualquiera, en alguno o
en ambos contrayentes y sea conocida de ellos;
IX. La locura, el idiotismo y la imbecilidad;
X. El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se
pretenda contraer.
De estos impedimentos slo son dispensables la falta de edad y el
parentesco de consanguinidad en la lnea colateral desigual.

e). Otros. El Cdigo Civil establece otras reglas para la celebracin del
matrimonio que se pueden apreciar en los siguientes preceptos:
ARTCULO 154. El adoptante no puede contraer matrimonio con el
adoptado o sus descendientes, en tanto que dure el lazo jurdico resultante de la
adopcin.
ARTCULO 155. La mujer no puede contraer nuevo matrimonio sino hasta
pasados trescientos das despus de la disolucin del anterior, a menos que
dentro de ese plazo diere a luz un hijo. En los casos de nulidad o de divorcio,
puede contarse este tiempo desde que se interrumpi la cohabitacin.

29

ARTCULO 156. El tutor no puede contraer matrimonio con la persona que

ha estado o est bajo su guarda, a no ser que obtenga dispensa, la que no se le
conceder por el Juez de Primera Instancia de lo Civil respectivo, sino cuando
hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela.
Esta prohibicin comprende tambin al curador y a los descendientes de
ste y del tutor.
ARTCULO 157. Si el matrimonio se celebrare en contravencin de lo
dispuesto en el artculo anterior, el Juez nombrar inmediatamente un tutor
interino que reciba los bienes y los administre mientras se obtiene la dispensa.
ARTCULO 158. Tratndose de mexicanos casados en el extranjero y que
fijen su domicilio en el Estado, dentro de tres meses de llegados a ste deber
transcribirse el acta de la celebracin del matrimonio en la oficina
correspondiente, si antes no se hubiere hecho en otro lugar de la Repblica. Los
efectos de esa transcripcin sern retrotrados a la fecha del matrimonio si se
hace dentro de los tres meses dichos; en caso contrario, comenzarn desde el
da en que se haga la transcripcin.

5.3. ELEMENTOS ESENCIALES DEL MATRIMONIO.

La celebracin del matrimonio requiere para su existencia de elementos
esenciales sin los cuales no se puede concebir

y por otra parte, tambin

requiere de requisitos de validez que permitan su existencia perfecta de

conformidad con la ley.

Los elementos esenciales del matrimonio son: La voluntad de los

contrayentes; el objeto del matrimonio; y, la solemnidad del acto. Por otra parte,
los elementos de validez son: La licitud en el objeto; la voluntad libre y
consciente, la capacidad en los contrayentes; y, la formalidad en el acto y en el
otorgamiento de la voluntad.

30

Los elementos esenciales se determinan por la voluntad que los

contrayentes exteriorizan a travs de su declaracin expresa. Se requiere
adems la declaracin del Oficial del Registro Civil para determinar que el acto
se lleve a efecto conforme al consentimiento de los cnyuges y por lo tanto han
quedado unidos en nombre de la sociedad y en cumplimiento de la ley.

El objeto directo del matrimonio consiste en cumplir los fines de la

institucin y que estos deben sujetarse a un conjunto de relaciones jurdicas que
crea, transmite, modifica o extingue derechos y obligaciones, generadas por la
voluntad de los consortes.

Los fines del matrimonio imponen a los cnyuges la obligacin de la vida

en comn, ayuda mutua, debito carnal y el auxilio. Igualmente ante la existencia
de los hijos, el matrimonio origina efectos en relacin con ellos, especficamente
en lo que se relaciona con la patria potestad y la filiacin en general.

El objeto indirecto slo existe en aquellos actos jurdicos en los cuales los
efectos consistentes en las obligaciones y los derechos estn relacionados con
los bienes, pues son tales bienes los vienen a originar, modificar, transmitir o
extinguir las consecuencias del acto jurdico.

5.4. MATRIMONIOS NULOS E ILCITOS

Es necesario recordar que la nulidad es una sancin que se impone a un
acto jurdico que se ha celebrado existiendo algn defecto de fondo o de forma
que implica la posibilidad de privarlo de sus efectos retroactivamente; as
mismo, es importante puntualizar que las causas de nulidad son distintas a las
causas de inexistencia de un acto jurdico, ya que en aqullas se viola algn
requisito de validez del acto en tanto que en las ltimas falta algn elemento de
existencia. As mismo es indispensable exponer que todo matrimonio tiene a su

31

favor la presuncin de validez, es decir, todo matrimonio se considera vlido

hasta en tanto no se acredite fehacientemente alguna hiptesis que pueda
causar su nulidad, lo dispone de esta manera el Cdigo Civil que reza:
ARTCULO 309. El matrimonio tiene a su favor la presuncin de ser vlido; slo
se considerar nulo cuando as lo declare una sentencia que cause ejecutoria.

El Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato considera como causas de

nulidad las siguientes:
"I. El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo
un cnyuge celebrar matrimonio con persona determinada, lo contrae con otra;
II. Que el matrimonio se haya celebrado concurriendo algunos de los
impedimentos enumerados en el artculo 153;
III. Que se haya celebrado en contravencin a lo dispuesto por los artculos
101, 102, 103, 105 y 106. Art. 291.

La accin de nulidad que nace del error slo puede deducirse por el
cnyuge engaado, pero si ste no ejercita la accin de nulidad inmediatamente
que lo advierta, se tiene por ratificado el consentimiento y queda subsistente el
matrimonio a no ser que exista algn otro impedimento que lo anule.

La nulidad por falta de consentimiento de los ascendientes, slo podr

pedirse por aqul o aqullos a quienes tocaba prestar dicho consentimiento, y
dentro de treinta das contados desde que tengan conocimiento del matrimonio.
Cesa esta causa de nulidad:
I. Si han pasado los treinta das sin que se haya pedido;
II. Si dentro de este trmino el ascendiente ha consentido expresamente
en el matrimonio, o tcitamente, haciendo donacin a los hijos en consideracin
al matrimonio o recibiendo a los consortes a vivir en su casa, presentando a la

32

prole como legtima al Registro Civil, o practicando otros actos que a juicio del
Juez sean tan conducentes al efecto, como los expresados.

Aunque el parentesco de consanguinidad no dispensado anula el

matrimonio, si despus de conocida la causa de nulidad se obtuviere dispensa y
ambos cnyuges quisieren espontneamente reiterar su consentimiento por
medio de un acta ante el Oficial del Registro Civil, quedar revalidado el
matrimonio y surtir todos sus efectos legales desde el da en que primeramente
se contrajo. La accin que nace de esta clase de nulidad, y la que dimana del
parentesco de afinidad en lnea recta, pueden ejercitarse por cualquiera de los
cnyuges, por sus ascendientes si son menores y por el Ministerio Pblico.

La accin de nulidad que nace de la causa consistente en el adulterio de

los que pretendan contraer matrimonio y que haya sido acreditado judicialmente
podr deducirse por el cnyuge ofendido o por el Ministerio Pblico en el caso
de disolucin del matrimonio anterior por causa de divorcio; y slo por el
Ministerio Pblico si este matrimonio se ha disuelto por muerte del cnyuge
ofendido. En uno y en otro caso la accin debe intentarse dentro de los seis
meses siguientes a la celebracin del matrimonio de los adlteros.

Por otro lado, la accin de nulidad proveniente del atentado contra la vida
de alguno de los cnyuges para casarse con el que quede libre, puede ser
deducida por los hijos del cnyuge vctima del atentado o por el Ministerio
Pblico, dentro del trmino de seis meses contados desde que se celebr el
nuevo matrimonio.

Al igual que cualquier otro acto jurdico el miedo y la violencia sern causa
de nulidad del matrimonio, siempre y cuando concurran las siguientes
circunstancias:

33

I. Que uno u otro importe el peligro de perder la vida, la honra, la libertad,

la salud, o una parte considerable de los bienes;
II. Que el miedo haya sido causado o la violencia hecha al cnyuge o a la
persona o personas que le tienen bajo su patria potestad o tutela al celebrarse
el matrimonio;
III. Que uno u otra hayan subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio.

A diferencia del plazo de nulidad general que opera en los actos jurdicos
para la violencia, en el caso del matrimonio la accin que nace de estas causas
de nulidad, slo puede deducirse por el cnyuge agraviado dentro de sesenta
das desde la fecha en que ces la violencia o intimidacin.

El vnculo de un matrimonio anterior, existente al tiempo de contraerse el

segundo, anula ste aunque se contraiga de buena fe, creyndose
fundadamente que el consorte anterior haba muerto. La accin que nace de
esta causa de nulidad puede deducirse por el cnyuge del primer matrimonio;
por sus hijos o herederos y por los cnyuges que contrajeron el segundo. No
deducindola ninguna de las personas mencionadas, la deducir el Ministerio
Pblico. Por ello es que la declaracin de ausencia y la presuncin de muerte no
terminan por s el vnculo conyugal.

La nulidad que se funda en la falta de formalidades esenciales para la

validez del matrimonio, puede alegarse por los cnyuges y por cualquiera que
tenga inters en probar que no hay matrimonio; tambin podr declararse esa
nulidad a instancia del Ministerio Pblico.

Ejecutoriada la sentencia que declare la nulidad, el Tribunal, de oficio,

enviar copia certificada de ella al Oficial del Registro Civil ante quien pas el
matrimonio para que al margen del acta, ponga nota circunstanciada en que

34

conste: la parte resolutiva de la sentencia, su fecha, el Tribunal que la pronunci

y el nmero con que se marc la copia, la cual ser depositada en el archivo.

En lo que hace a los efectos de la nulidad del matrimonio es a bien

sealara que como en todo cato jurdico respecto de los cnyuges son de
naturaleza retroactiva, es decir, destruyen el vnculo conyugal regresando las
cosas al estado que guardaban antes de la celebracin del acto, sin embargo
este principio presenta un excepcin respecto de los hijos: El matrimonio
contrado de buena fe aunque sea declarado nulo, produce todos sus efectos
civiles en favor de los cnyuges mientras dure; y en todo tiempo en favor de los
hijos nacidos antes de la celebracin del matrimonio, durante l y trescientos
das despus de la declaracin de nulidad, si no se hubiesen separado los
cnyuges, o desde su separacin, en caso contrario. Art. 311. Si ha habido
buena fe de parte de uno slo de los cnyuges, el matrimonio produce efectos
civiles, nicamente respecto de l y de los hijos. Si ha habido mala fe de parte
de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles, solamente respecto
de los hijos. Art. 312

Otro efecto de la nulidad, de especial inters, consiste en que luego que la

sentencia cause ejecutoria, los hijos varones mayores de cinco aos, quedarn
al cuidado del padre, y las hijas al cuidado de la madre, si de parte de ambos
cnyuges hubiere habido buena fe; pero si uno solo de los cnyuges ha
procedido de buena fe, quedarn todos los hijos bajo su cuidado, pero siempre y
aun tratndose de divorcio, las hijas e hijos menores de siete aos, se
mantendrn al cuidado de la madre, hasta que cumplan esta edad, a menos que
la madre se dedicare a la prostitucin, al lenocinio, hubiere contrado el hbito
de embriagarse, tuviere alguna enfermedad contagiosa, o por su conducta
ofreciere peligro grave para la salud o la moralidad de sus hijos.

35

Un efecto de carcter patrimonial de la nulidad del matrimonio consiste en

que declarada sta se proceder a la divisin de los bienes comunes. Los
productos repartibles, si los dos cnyuges hubieran procedido de buena fe, se
dividirn entre ellos en la forma convenida en las capitulaciones matrimoniales,
o en su defecto de acuerdo con la ley; si slo hubiere habido buena fe por parte
de uno de los cnyuges, a ste se aplicarn ntegramente esos productos. Si ha
habido mala fe de parte de ambos cnyuges los productos se aplicarn a favor
de los hijos, y si no los hubiere, se repartirn entre ellos como si hubieren
procedido de buena fe.

Ahora bien, como ya fue explicado la nulidad del matrimonio se actualiza

en virtud de que este ha sido celebrado existiendo algn defecto de forma o
fondo que puede impedir que el acto surta sus efectos representando una
sancin ante un ilcito civil cometido al momento de celebrar el mismo, sin
embargo la norma jurdica contempla supuestos en los cuales an y cuando el
matrimonio ha sido celebrado en contra de lo estipulado por la norma dicho acto
no puede ser nulificado, ello con la intencin de proteger la institucin del
matrimonio que ha sido concebida como la piedra angular de la familia en
nuestra sociedad y cuyas razones han quedado contenidas jurdicamente en el
principio doctrinal favor matrimonni.
El artculo 320 del Cdigo Civil expone: Es ilcito pero no nulo el
matrimonio:
I. Cuando se ha contrado estando pendiente la decisin de un
impedimento que sea susceptible de dispensa;
II. Cuando no se haya otorgado la previa dispensa que requiere el artculo
156 y cuando se celebre sin que hayan transcurrido los trminos fijados en los
artculos 155 y 343.

36

5.5. EFECTOS DEL MATRIMONIO

A travs del matrimonio los cnyuges adquieren un nuevo estado civil, el
de casados, el cual les implica la adquisicin imperativa de una serie de
derechos, deberes y obligaciones, propios del mismo. Tradicionalmente dicho
deberes y obligaciones han sido clasificados en:
a). Efectos respecto de la persona de los Cnyuges;
b). Efectos respecto de los bienes de los Cnyuges;
c). Efectos respecto de la persona y bienes de los hijos.
Cmo pueden ser divididos los efectos del matrimonio?
Menciona los derechos y obligaciones en relacin a los cnyuges
Explica el deber de cohabitacin
Qu consecuencias jurdicas pueden tener el incumpkimiento del deber de
cohabitacin
A). RESPECTO DE LOS CONYUGES
Lo derecho y deberes que nacen del matrimonio son recprocos e iguales
para ambos y se agrupan en: deber de cohabitacin, deber de ayuda mutua,
dbito carnal y deber de fidelidad.

I. Deber de Cohabitacin. Consiste en que ambos cnyuges deben

vivir en el mismo hogar. El Cdigo Civil establece: ARTCULO 160.
Los cnyuges estn obligados a vivir juntos en el domicilio que fijen de
comn acuerdo. En todo cambio de domicilio ser necesario el
consentimiento de ambos; si no existiere acuerdo, el Juez de lo Civil
correspondiente procurar avenirlos y si no lo lograre, resolver sin
forma de juicio, lo que fuere ms conveniente.
II. Deber de ayuda mutua. Consiste en el deber de socorro que debe
existir entre ambos cnyuges y su principal consecuencia es la
obligacin de ministrar alimentos y el deber de colaborar en el hogar y
cuidar a los hijos, as como la administracin y cuidado de los bienes.

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Explica en qe consiste el deber de ayuda mutua

Explica el contenido del artculo 161 del C.C.
El Cdigo Civil consagra:
ARTCULO 159. Los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno
por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente.
ARTCULO 161. El sostenimiento, administracin, direccin y atencin
del hogar se distribuirn equitativamente y de comn acuerdo entre los
cnyuges. Se considerar como aportacin al sostenimiento del hogar
la atencin y el trabajo en el mismo.
En el supuesto de que alguno de los cnyuges estuviere
imposibilitado para trabajar y careciere de bienes propios, los gastos
sern por cuenta del otro cnyuge y se cubrirn con bienes de l.
En caso de que el marido y la mujer no estuvieren conformes
sobre alguno de los puntos indicados, el Juez de lo Civil competente
procurar avenirlos, si no lo lograre, resolver sin necesidad de juicio
lo que fuere ms conveniente atendiendo a las circunstancias y
caractersticas personales de cada uno de ellos.
III. El deber del debito carnal. Consiste en la obligacin de los cnyuges
de practicar cpula para con el otro, sin embrago es una obligacin
incoercible, es decir no puede hacerse valer por medio de la fuerza,
pero la negativa permanente e injustificada a practicarlo ha sido
considerada por algunos rganos jurisdiccionales como una injuria
grave que es considerada una causal de divorcio. En el caso de
Guanajuato no existe actualmente disposicin expresa que contemple
tal obligacin.
Excplica el deber dl debito carnal
IV. El deber de fidelidad. El deber de fidelidad consiste en la abstencin
de cpula para con persona distinta al cnyuge y an ms, la

38

abstencin de realizar cualquier acto de naturaleza sexual con una

tercera persona que atente contra la dignidad del otro cnyuge, ya que
tal conducta podra ser considerada un injuria grave que implica una
causal de divorcio.
Explica el deber de fidelidad que nace del matrimonio
B) RESPECTO DE LOS BIENES
Son efectos generales de carcter patrimonial del matrimonio los
siguientes:

Derecho preferente sobre los bienes, sueldos y salarios. La mujer tendr

siempre derecho preferente sobre los productos de los bienes del marido
y sobre sus sueldos, salarios o emolumentos por las cantidades que
corresponde para la alimentacin de ella y de sus hijos menores.
Tambin tendr derecho preferente sobre los bienes propios del marido
para la satisfaccin del mismo objeto. La mujer puede pedir el
aseguramiento de los bienes para hacer efectivos estos derechos. El
marido tendr este mismo derecho, en los casos en que la mujer tenga
obligacin de contribuir en todo o en parte para los gastos de la familia y
del hogar.

Libertad en la disposicin de bienes propios. El marido y la mujer mayores

de edad, tienen capacidad para administrar, contratar o disponer de sus
bienes propios y ejercitar las acciones u oponer las excepciones que a
ellos corresponden sin que para tal objeto necesite el esposo del
consentimiento de la esposa ni sta de la autorizacin de aqul, salvo lo
que se estipule en las capitulaciones matrimoniales, sobre administracin
de los bienes.
Quin tiene derecho preferente sobre los sueldos y bienes del esposo?
Ahora bien,

existen efectos especiales en atencin al

rgimen

matrimonial al cual el matrimonio se sujete. Un rgimen matrimonial es la

organizacin econmica de la universalidad de bienes, derechos y obligaciones

39

que regir el matrimonio en el momento de su celebracin y mientras dure. En

ese sentido nuestra legislacin reconoce dos tipos de regmenes matrimoniales
a saber: explica qu es un rgimen patrimonial en el matrimonio
a). Sociedad Conyugal. Organizacin Del conjunto de bienes que rige la
vida econmica del matrimonio, en la cual los esposos convienen en unir sus
bienes y sus productos en forma total o parcial, salvo pacto en contrario
b). Separacin de bienes. Organizacin del conjunto de bienes que rige la
vida econmica del matrimonio, en la cual el patrimonio y su administracin se
mantienen independientes; ambos cnyuges contribuyen a los gastos familiares
menciona los tipos de regmenes patrimoniales a los que puede estar
sujeto un matrimonio en Gto.
Explica en qu consiste el rgimen de sociedad conyugal
Explica en qu consiste el rgimen de separacin de bienes
ARTCULO 176. El matrimonio puede celebrarse bajo el rgimen de
sociedad conyugal o el de separacin de bienes.

I. SOCIEDAD CONYUGAL.
La sociedad conyugal se regir por las capitulaciones matrimoniales y, en
lo que stas no prevean, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad
civil. Las capitulaciones matrimoniales son los pactos que se celebran para
constituir la sociedad conyugal o la separacin de bienes y reglamentar la
administracin de stos en uno y en otro caso.
Explica qu son las capitulaciones matrimoniales
Qu norma regir la sociedad conyugal
Las capitulaciones matrimoniales en que se constituya la sociedad
conyugal, constarn en escritura pblica cuando los esposos pacten hacerse
copartcipes de bienes que ya les pertenezcan y que requieran tal requisito para
que su traslacin sea vlida.

40

Cul es la forma que deben guardar la capitulaciones matrimoniales cuan

do se incluyan bienes inmuebles
Cules son las causas de terminacin de la sociedad conyugal
La sociedad conyugal termina por la disolucin del matrimonio, por
voluntad de los consortes, por la sentencia que declare la presuncin de muerte
del cnyuge ausente y en los casos siguientes:
I. Si el socio administrador por su notoria negligencia o torpe
administracin, amenaza arruinar a su cnyuge o disminuir considerablemente
los bienes comunes;
II. Cuando el socio administrador hace cesin de todos sus bienes a sus
acreedores o es declarado en quiebra.

Las capitulaciones matrimoniales en que se establezca la sociedad

conyugal, deben contener:
I. La lista detallada de los bienes muebles e inmuebles que cada consorte
lleve a la sociedad, con expresin de su valor y de los gravmenes que
reporten;
II. La nota pormenorizada de las deudas que tenga cada esposo al celebrar
el matrimonio, con expresin de si la sociedad ha de responder de ellas o
nicamente de las que se contraigan durante el matrimonio, ya sea por ambos
consortes o por cualquiera de ellos;
III. La declaracin expresa de si la sociedad conyugal ha de comprender
todos los bienes de cada consorte, o solo parte de ellos;
IV. La declaracin explcita de si la sociedad conyugal ha de comprender
los bienes de los consortes o solamente sus productos. En uno y en otro caso
se determinar con toda claridad la parte que en los bienes o en sus productos
corresponda a cada cnyuge;
V. La forma de designacin de quien sea el administrador de la sociedad,
as como las facultades que se le conceden.

41

VI. La declaracin acerca de si los bienes futuros que adquieran cada

cnyuge durante el matrimonio, pertenecen exclusivamente al adquirente o si
deben ser comunes y en qu proporcin;
VII. Las bases para liquidar la sociedad.
En resumen, menciona los requisitos o elementos que deben contener las
capitulaciones matrimoniales que constituyan una sociedad conyugal

II. SEPARACION DE BIENES

Puede haber separacin de bienes en virtud de capitulaciones anteriores al
matrimonio, durante ste, por convenio de los consortes, o bien por sentencia
judicial.

La separacin puede comprender no slo los bienes de que sean dueos

los consortes al celebrar el matrimonio, sino tambin los que adquieren
despus.

La separacin de bienes puede ser absoluta o parcial. En el segundo caso,

los bienes que no estn comprendidos en las capitulaciones de separacin
sern objeto de la sociedad conyugal que deben constituir los esposos, o en su
defecto de la sociedad legal.

Las capitulaciones matrimoniales en que se pacta la separacin de bienes

constarn en escritura pblica; pero sern vlidas las celebradas antes o en el
acto mismo del matrimonio, aun cuando consten en documento privado, siempre
que fueren ratificadas ante el Oficial del Registro Civil.

Las capitulaciones que establezcan separacin de bienes, contendrn un

inventario de los bienes de que sea dueo cada esposo al celebrarse el

42

matrimonio, y nota especificada de las deudas que al casarse tenga cada

consorte.

En el rgimen de separacin de bienes los cnyuges conservarn la

propiedad y administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen y,
por consiguiente, todos los frutos y accesiones de dichos bienes no sern
comunes, sino del dominio exclusivo del dueo de ellos.
En el rgimen de separacin de bienes, que derecho tienen los cnyuges
sobre sus bienes propios
C). RESPECTO DE LO HIJOS.
En general los efectos respecto de los hijos aluden a todos los efectos
derivados de la paternidad y filiacin que sern estudiados ms adelante. Sin
embargo es posible apreciar desde ahora aspectos particulares tales como el
siguiente:
El marido y la mujer tendrn en el hogar autoridad y consideraciones
iguales; por lo tanto, de comn acuerdo arreglarn todo lo relativo a la
educacin y establecimiento de los hijos y a la administracin de los
bienes que a stos pertenezcan. En caso de que el marido y la mujer no
estuvieren conformes sobre alguno de los puntos indicados, el Juez de
lo Civil correspondiente procurar avenirlos, y si no lo lograre, resolver
sin forma de juicio, lo que fuere ms conveniente a los intereses de los
hijos.
Qu autoridad tienen el esposo y el esposo en el hogar
Respecto de los hijos, cuando los cnyuge no lleguen a una acuerdo en
sus educacin o establecimiento cmo deber solucionarse dicha controversia.
5.7. DONACIONES ANTENUPCIALES
Se llaman antenupciales las donaciones que antes del matrimonio hace un
esposo al otro, cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado.

43

Son tambin donaciones antenupciales, las que un extrao hace a alguno de los
esposos o a ambos, en consideracin al matrimonio.
Explica qu son las donaciones antenupciales
Las donaciones antenupciales no necesitan para su validez de aceptacin
expresa ni se revocan por sobrevenir hijos al donante. Tampoco se revocarn
por ingratitud a no ser que el donante fuere un extrao y la donacin haya sido
hecha a ambos esposos y que los dos sean ingratos.
Cundo se pueden revocar las donaciones antenupcailes?
Las donaciones antenupciales son revocables por el adulterio o el
abandono injustificado del domicilio conyugal por parte del donatario, cuando el
donante fuere el otro cnyuge. Las donaciones antenupciales quedarn sin
efecto si el matrimonio dejare de efectuarse.
Si el matrimonio no se realiza que efecto tienen las donaciones
antenupciales

5.8. DONACIONES ENTRE CONSORTES

Los consortes pueden hacerse donaciones, siempre que no sean
contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni perjudiquen el derecho de los
ascendientes o descendientes del donante a recibir alimentos.
En qu casos los cososrtes pueden hacerse donaciones?
5.9. EL CONCUBINATO
Segn Baqueiro y Rosala Buenrostro el concubinato es la: unin entre un
hombre y una mujer, semejante al matrimonio, pero sin celebracin ante la
autoridad pblica, constitutivo de un hecho jurdico al que el derecho le otorga
efectos con independencia de la voluntad de los protagonistas
Segn Baquerio y Buerostro, qu es el concubinato
Qu requisitos exige el CC DF para que exista el concubinato
El Cdigo Civil para el Distrito Federal regula expresamente el concubinato
en apartado especial Artculo 291 BIS.- Las concubinas y los concubinos tienen

44

derechos y obligaciones recprocos, siempre que sin impedimentos legales para

contraer matrimonio, han vivido en comn en forma constante y permanente por
un perodo mnimo de dos aos que precedan inmediatamente a la generacin
de derechos y obligaciones a los que alude este captulo.
No es necesario el transcurso del perodo mencionado cuando, reunidos
los dems requisitos, tengan un hijo en comn.
Si con una misma persona se establecen varias uniones del tipo antes
descrito, en ninguna se reputar concubinato. Quien haya actuado de buena fe
podr demandar del otro, una indemnizacin por daos y perjuicios.
Qu derecho se otorga al sujeto que obrando de buena fe cree
encontrarse en concubinato, mientras el otro mantiene otras uniones
Artculo 291 TER.- Regirn al concubinato todos los derechos y
obligaciones inherentes a la familia, en lo que le fueren aplicables.
Artculo 291 QUTER.- El concubinato genera entre los concubinos
derechos alimentarios y sucesorios, independientemente de los dems derechos
y obligaciones reconocidos en este cdigo o en otras leyes.
Qu derechos tienen los concubinos en materia de alimentos y en materia
sucesoria segn el C.C. D.F.
Artculo 291 QUINTUS.- Al cesar la convivencia, la concubina o el
concubinario que carezca de ingresos o bienes suficientes para su
sostenimiento, tiene derecho a una pensin alimenticia por un tiempo igual al
que haya durado el concubinato. No podr reclamar alimentos quien haya
demostrado ingratitud, o viva en concubinato o contraiga matrimonio.
El derecho que otorga este artculo podr ejercitarse solo durante el ao
siguiente a la cesacin del concubinato Qu derecho otorga el CC DEL DF al
concubino o concubina que carezcan de medios para subsistir una vez que ha
cesado la convivencia

45

Por su parte el Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato no regula

expresamente dicha figura y se limita a exponer sus consecuencias respecto de
la obligacin alimentaria: ARTCULO 356-A. Los concubinos estn obligados a
darse alimentos, si la mujer o el varn viven como si fueran cnyuges durante
un lapso continuo de por los menos cinco aos o han procreado hijos, siempre y
cuando hayan permanecido ambos libres de matrimonio.
Actualmente su figura es de especial importancia fuera del Derecho de
Familia, teniendo efectos en materia sucesoria y en el Derecho de Seguridad
Social.
ARTCULO 2873. La mujer o el varn con quien el autor de la herencia
vivi como si fuera su cnyuge durante los cinco aos que precedieron
inmediatamente a su muerte, o con quien tuvo hijos, siempre que ambos hayan
permanecido libres de matrimonio durante el concubinato, tiene derecho a
heredar igual que un cnyuge suprstite.

TEMA 6

46

EL DIVORCIO
6.1. DEFINICIN
El divorcio es una forma legal que disuelve el vnculo del matrimonio y deja
a los cnyuges en aptitud de contraer otro.

6.2. CLASIFICACIN
Atendiendo a la legislacin vigente el Estado de Guanajuato el divorcio
puede ser clasificado en:
a). Causal, necesario o contencioso. ste se actualiza en virtud de la
existencia de una causa lo suficientemente grave que torne imposible o
sumamente difcil la convivencia conyugal.
b). Por mutuo consentimiento, voluntario o por mutuo disenso. Se actualiza
por el mutuo acuerdo de la parte sin tener que invoca causa alguna.
Es necesario comentar que algunas legislaciones contemplan una
modalidad de divorcio voluntario de carcter administrativo que se lleva a cabo
ante el Oficial o Juez del Registro Civil, el cual no se encuentra contemplado en
el Estado de Guanajuato. An mas, en el Distrito Federal recientemente se han
realizado modificaciones que dan como resultado la existencia de un Divorcio de
carcter judicial denominado incausado, es decir, un divorcio en el que no se
tiene que invocar laguna causal para su disolucin y basta con la peticin de
uno o de ambos cnyuges.

6.2.1. DIVORCIO NECESARIO

El artculo 323 del Cdigo Civil seala cuales son las causa de Divorcio,
todas ellas, excepcin hecha de la causal consagrada en la fraccin XVII, son
causales de Divorcio Necesario.
ARTCULO 323. Son causas de divorcio:
I. El adulterio de uno de los cnyuges;

47

II. El hecho de que la mujer d a luz, durante el matrimonio, un hijo

concebido antes de celebrarse aqul y que judicialmente sea declarado
ilegtimo;
III. La propuesta del marido para prostituir a su mujer, no slo cuando el
mismo marido la haya hecho directamente sino cuando se pruebe que ha
recibido dinero o cualquiera remuneracin con el objeto expreso de permitir que
otro tenga relaciones carnales con su mujer;
IV. La incitacin o la violencia hecha por un cnyuge al otro para cometer
algn delito, aunque no sea de incontinencia carnal;
V. Los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de
corromper a los hijos, as como la tolerancia en su corrupcin;
VI. Padecer cualquier enfermedad crnica o incurable que sea adems
contagiosa o que cientficamente haga prever algn perjuicio grave o
degeneracin para los descendientes de ese matrimonio o padecer impotencia
incurable, siempre que no se est en alguna de las excepciones sealadas por
la fraccin VIII del artculo 153. No es causa de divorcio la impotencia en uno
solo de los cnyuges si sobrevino al matrimonio y como consecuencia natural de
la edad;
VII. Padecer enajenacin mental incurable;
VIII. La separacin del hogar conyugal por ms de seis meses sin causa
justificada;
IX. La separacin del hogar conyugal originada por una causa que sea
bastante grave para pedir el divorcio, si se prolonga por ms de un ao, sin que
el cnyuge que se separ entable la demanda de divorcio.
La accin concedida al cnyuge que dio causa a la separacin del otro del
domicilio conyugal, solamente tiene por objeto obtener la disolucin del vnculo
matrimonial; pero los efectos que por esto se produzcan en relacin con la
situacin de los hijos y las obligaciones de suministrar alimentos, se resolvern

48

teniendo como cnyuge culpable al que se compruebe que incurri en alguna de

las causas mencionadas en las dems fracciones de este artculo;
X. La declaracin de ausencia legalmente hecha o la de la presuncin de
muerte, en los casos de excepcin en que no se necesita, para que se haga,
que proceda la declaracin de ausencia;
XI. La sevicia, las amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el
otro, que hagan imposible la vida conyugal;
XII. La negativa injustificada de los cnyuges de darse alimentos de
acuerdo con lo dispuesto por el artculo 161. Tambin la negativa injustificada
de los cnyuges a cumplir con las obligaciones alimentarias hacia sus hijos;
XIII. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro por
delito intencional, que merezca pena mayor de dos aos de prisin;
XIV. Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico,
pero que implique deshonra para el otro cnyuge o para sus hijos, por el que se
le imponga una pena de prisin mayor de dos aos;
XV. Los hbitos de juego o de embriaguez o el uso indebido y persistente
de drogas enervantes, cuando amenacen causar la ruina de la familia o
constituyan un continuo motivo de desavenencia conyugal;
XVI. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un acto
intencional que sera punible si se tratara de persona extraa, siempre que tal
acto tenga sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin;
XVII. El mutuo consentimiento;
XVIII.

La separacin de los cnyuges por ms de dos aos,

independientemente del motivo que la haya originado, la cual podr ser

invocada por cualesquiera de ellos.
La accin podr ejercitarse en cualquier tiempo y no tendr ms objeto que
declarar la disolucin del vnculo, conservando ambos la patria potestad de los
hijos y quedando vigentes todas las obligaciones relativas a alimentos. La
custodia de los menores la tendr el cnyuge con el cual hayan vivido, pero los

49

menores que hubieren cumplido catorce aos, podrn elegir a su custodio. El

contrato de matrimonio con relacin a los bienes terminar al declararse el
divorcio y se proceder a la liquidacin en los trminos de la Ley, sin perjuicio de
lo que las partes convinieren al respecto.
XIX. La violencia intrafamiliar grave o reiterada entre los cnyuges, o de
stos con respecto a los hijos, que hagan imposible la vida conyugal.

Cuando un cnyuge haya pedido el divorcio o la nulidad del matrimonio por

causa que no haya justificado o que haya resultado insuficiente, el demandado
tiene a su vez el derecho de pedir el divorcio, pero no podr hacerlo sino
pasados tres meses de la notificacin de la sentencia ejecutoria. Durante estos
tres meses los cnyuges no estn obligados a vivir juntos.

El divorcio slo puede ser demandado por el cnyuge que no haya dado
causa a l dentro de los seis meses siguientes al da en que hayan llegado a su
noticia los hechos en que se funde la demanda.
Cualquiera de los esposos puede pedir el divorcio por el adulterio de su
cnyuge. Esta accin dura seis meses, contados desde que se tuvo
conocimiento del adulterio.
Ninguna de las causas enumeradas en el artculo 323 pueden alegarse
para pedir el divorcio cuando haya mediado perdn expreso o tcito.
Para que pueda pedirse el divorcio por causa de enajenacin mental que
se considere incurable, es necesario que hayan transcurrido dos aos desde
que comenz a padecerse la enfermedad.

6.2.2. EL DIVORCIO POR MUTUO CONSENTIMIENTO

El Divorcio por mutuo consentimiento no puede pedirse sino pasado un
ao de la celebracin del matrimonio. Los cnyuges que hayan solicitado el
divorcio por mutuo consentimiento podrn reunirse de comn acuerdo en

50

cualquier tiempo, con tal de que el divorcio no hubiere sido decretado. No

podrn volver a solicitar el divorcio por mutuo consentimiento sino pasado un
ao desde su reconciliacin.

6.3. TRAMITACIN
La tramitacin del Divorcio ya por mutuo consentimiento ya necesario debe
tramitarse ante la autoridad judicial en el Estado de Guanajuato. De ambos tipos
de Divorcio conocer el Juez de Partido de lo Civil, el Divorcio Necesario se
tramita en Va Ordinaria en donde un cnyuge demanda a otro la disolucin del
vnculo matrimonial y dems prestaciones a que considera tiene derecho, en
tanto que el Divorcio por Mutuo consentimiento se tramita como un
Procedimiento Especial.

El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado seala:

ARTCULO 696. Cuando ambos cnyuges convengan en divorciarse
voluntariamente, debern ocurrir al tribunal competente, presentando una copia
certificada del acta del matrimonio y de las de nacimiento de sus hijos menores.
ARTCULO 697. Presentada la solicitud, citar el juez a los cnyuges y al
representante del Ministerio Pblico, a una junta que se efectuar dentro de los
quince das siguientes, contados a partir de la presentacin de la demanda. La
junta tendr por objeto que los cnyuges ratifiquen la demanda y, en su caso, el
convenio relativo a la custodia de los hijos menores o incapaces y a los
alimentos. Si no se anexa convenio y ste fuere necesario porque existan hijos
menores o incapaces, no podr citarse a la junta hasta que los promoventes
cumplan el requisito, para lo cual el juez los requerir a fin de que lo satisfagan
en un trmino de ocho das.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de agosto de 2004)

51

Celebrada la junta, el juez citar a los cnyuges a or resolucin definitiva,

la que deber emitirse dentro de los cinco das siguientes a la fecha de
celebracin de la misma.

Sin embargo, el Cdigo Civil consagra algunas reglas respecto de medidas

que el Juez debe tomar de carcter provisional en un Divorcio.
ARTCULO 330. Mientras que se decrete el divorcio, el Juez autorizar la
separacin de los cnyuges de una manera provisional y dictar las medidas
necesarias para asegurar la subsistencia de los hijos a quienes haya obligacin
de dar alimentos, y los bienes de los consortes.
ARTCULO 336. Al admitirse la demanda de divorcio o antes si hubiere
urgencia, el juez bajo su responsabilidad, decretar provisionalmente y slo
mientras dure el juicio, lo siguiente:
I. (Fraccin Derogada. P.O. 10 de junio de 2005)
II. Proceder en cuanto a la separacin de los cnyuges en los trminos del
Cdigo de Procedimientos Civiles, ordenando quin de los dos debe
permanecer en el domicilio conyugal. Asimismo, previo inventario, deber
determinar los bienes y enseres que debern continuar en ste y los que se ha
de llevar el otro cnyuge, incluyendo los necesarios para el ejercicio de la
profesin, arte u oficio a que est dedicado, debiendo informar ste el lugar de
su residencia;
(Fraccin Reformada. P.O. 10 de junio de 2005)
La separacin conyugal decretada por el juez interrumpe los trminos a
que se refieren las fracciones VIII y XVIII del artculo 323 de este cdigo;
(Prrafo Adicionado. P.O. 10 de junio de 2005)
III. Sealar y asegurar los alimentos que debe dar el deudor alimentario al
cnyuge acreedor y a los hijos;
IV. Dictar las medidas convenientes para que el administrador no cause
perjuicios al otro cnyuge en sus bienes propios o en los de la sociedad

52

conyugal. Asimismo, ordenar, cuando existan bienes que puedan pertenecer a

ambos cnyuges, la anotacin preventiva de la demanda en el Registro Pblico
que corresponda;
(Fraccin Reformada. P.O. 10 de junio de 2005)
V. Dictar, en su caso, las medidas precautorias que la ley establece
respecto a la mujer que quede encinta;
VI. Poner a los hijos al cuidado de la persona que de comn acuerdo
hubieren designado los cnyuges, pudiendo ser uno de stos o ambos. En
defecto de ese acuerdo, el cnyuge que pida el divorcio propondr la persona
con quien deban quedar provisionalmente los hijos; el juez, resolver lo
conducente en los trminos del Cdigo de Procedimientos Civiles, tomando en
cuenta la opinin del menor.
(Fraccin Refromada. P.O. 10 de junio de 2005)
Salvo riesgo para el normal desarrollo de los hijos, los menores de doce
aos debern quedar al cuidado de la madre;
(Prrafo Adicionado. P.O. 10 de junio de 2005)
VII. El juez resolver teniendo presente el inters superior de los hijos
menores, quienes sern escuchados sobre las modalidades del derecho de
visita o convivencia con sus padres;
(Fraccin Adicionada. P.O. 10 de junio de 2005)
VIII. Revocar o suspender los mandatos que entre los cnyuges se
hubieran otorgado, con las excepciones que marca este cdigo;
(Fraccin Adicionada. P.O. 10 de junio de 2005)
IX. Requerir a ambos cnyuges para que le exhiban, bajo protesta de
decir verdad, un inventario de sus bienes y derechos, as como, de los que se
encuentren bajo el rgimen de sociedad conyugal, en su caso, especificando
adems el ttulo bajo el cual se adquirieron o poseen, el valor que estime que
tienen y un proyecto de particin. Durante el procedimiento, recabar la
informacin complementaria y comprobacin de datos que en su caso precise.

53

(Fraccin Adicionada. P.O. 10 de junio de 2005).

ARTCULO 336-A. A peticin de parte y en los casos en que el juez lo

considere pertinente, tomando en consideracin los hechos expuestos, las
causales invocadas en la demanda y lo expuesto por el demandado, prohibir al
cnyuge de que se trate ir a lugar determinado, o acercarse a los agraviados a
la distancia mnima que el propio juez considere pertinente.

6.4. EFECTOS DEL DIVORCIO EN RELACIN A LOS HIJOS

La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos, conforme a las
reglas siguientes:
I. Cuando la causa de divorcio estuviere comprendida en las fracciones lII,
V y XV del artculo 323, los hijos quedarn bajo la patria potestad del cnyuge
no culpable. Si los dos fueren culpables, quedarn bajo la patria potestad del
ascendiente que corresponda en los trminos del artculo 468 del Cdigo, y si lo
hubiere se nombrar tutor.
II. En todos los dems casos se estar a lo convenido por los cnyuges,
siempre que a juicio del juez, no se atente contra los intereses del menor; y si no
hubiere pacto al respecto, el juez decidir sobre los derechos y obligaciones
inherentes a la patria potestad y a la custodia de los hijos menores de edad,
determinando su conservacin, prdida o suspensin para uno o ambos
cnyuges, independientemente del carcter de vencedor o perdedor en juicio,
mirando slo el beneficio de los menores. En su caso, y de conformidad con la
fraccin IV del artculo 468, llamar a quien legalmente corresponda el ejercicio
de la patria potestad o designar tutor.
Cuando la causa de divorcio fuera por violencia intrafamiliar, el cnyuge
culpable estar impedido para ejercer la guarda y custodia de los menores, as
como restringido el rgimen de visitas en los trminos de la resolucin judicial
correspondiente, procurando que estas visitas sean supervisadas; y

54

III. En los casos de las fracciones VI y VII del artculo 323, los hijos
quedarn bajo la custodia del cnyuge sano, pero el consorte enfermo
conservar los dems derechos de la patria potestad.

El padre y la madre, aunque pierdan la patria potestad, quedan sujetos a

todas las obligaciones que tienen para con sus hijos.

6.5. EFECTOS EN RELACIN A LOS BIENES

Los efectos que produce el Divorcio de carcter patrimonial, son los
siguientes:
a). El cnyuge que diere causa al divorcio perder todo lo que se le
hubiere dado o prometido por su consorte o por otra persona en consideracin a
ste; el cnyuge inocente conservar lo recibido y podr reclamar lo pactado en
su provecho.
b). Ejecutoriado el divorcio, se proceder desde luego a la divisin de los
bienes comunes y se tomarn las precauciones necesarias para asegurar las
obligaciones que queden pendientes entre los cnyuges o con relacin a los
hijos. Los consortes divorciados tendrn obligacin de contribuir, en proporcin
a sus bienes, a la subsistencia y educacin de los hijos varones hasta que
lleguen a la mayor edad, o despus de sta si se encuentran imposibilitados
para trabajar y carecen de bienes propios suficientes, y de las hijas aunque sean
mayores de edad, hasta que contraigan matrimonio, siempre que vivan
honestamente.
c). En los casos de divorcio, la mujer inocente tendr derecho a alimentos
mientras no contraiga nuevas nupcias y viva honestamente. El marido inocente
slo tendr derecho a alimentos cuando est imposibilitado para trabajar y no
tenga bienes propios para subsistir. Adems, cuando por el divorcio se originen
daos y perjuicios a los intereses del cnyuge inocente, el culpable responder
de ellos como autor de un hecho ilcito. En el divorcio por mutuo consentimiento,

55

salvo pacto en contrario, los cnyuges no tienen derecho a pensin alimenticia,

ni a la indemnizacin.
d). En la demanda de divorcio el cnyuge inocente podr demandar al otro
una compensacin de hasta el cincuenta por ciento del valor de los bienes que
se adquirieron durante el matrimonio, siempre que ocurran las siguientes
circunstancias:
I. Haber estado casado bajo el rgimen de separacin de bienes; y
II. Que el demandante se haya dedicado en el lapso en que dur el
matrimonio preponderantemente al desempeo del trabajo del hogar y, en su
caso, al cuidado de los hijos.
El Juez en la sentencia de divorcio habr de resolver atendiendo al tiempo
que dur el matrimonio, los bienes con que cuente el cnyuge inocente, la
custodia de los hijos y las dems circunstancias especiales de cada caso. Se
exceptan los que se adquieran por sucesin y donacin.

6.7. OTROS EFECTOS

Como consecuencia natural en virtud del divorcio, los cnyuges recobran
su entera capacidad para contraer nuevo matrimonio. La mujer no podr seguir
usando el apellido del marido.

Otro efecto importante es que El cnyuge que haya dado causa al divorcio
no podr volver a casarse sino despus de dos aos, a contar desde que se
decret el divorcio.

En el caso de los cnyuges que se divorcian voluntariamente, para que

estos puedan volver a contraer matrimonio, es indispensable que haya
transcurrido un ao desde que obtuvieron el divorcio.

56

6.8. DIVORCIO VINCULAR Y POR SEPARACIN DE CUERPOS

Entre las distintas clasificaciones acerca del divorcio, la doctrina distingue
entre el divorcio0 vincular y el divorcio por separacin de cuerpos. El primero
consiste en la autntica disolucin del vnculo matrimonial dejando a los
cnyuges en aptitud para contraer un nuevo matrimonio y termina con el
preexistente, en cambio en el mal llamado divorcio por separacin de cuerpos
no existe el rompimiento del vnculo conyugal, es decir no hay realmente un
divorcio, y consiste en la simple dispensa de las obligaciones de cohabitacin y
debito carnal para permitir a uno de los cnyuges vivir separado del otro sin que
incurra en una conducta ilcita y se considere causal de divorcio, ello cuando
concurren ciertas circunstancias:
a). Cuando uno de los cnyuges padece cualquier enfermedad crnica o
incurable que sea adems contagiosa o que cientficamente haga prever algn
perjuicio grave o degeneracin para los descendientes de ese matrimonio o
padecer impotencia incurable, siempre que no sea por la edad o haya sido del
conocimiento del otro cnyuge desde la celebracin del matrimonio.
b). Cuando uno de los cnyuges padece enajenacin mental incurable.

As los dispone el Cdigo Civil en su artculo 332 que a la letra seala:

El cnyuge que no quiera pedir el divorcio fundado en las causas
enumeradas en las fracciones VI y VII del artculo 323 podr sin embargo
solicitar que se suspenda su obligacin de cohabitar con el otro cnyuge, y el
Juez, con conocimiento de causa, podr decretar esa suspensin, quedando
subsistentes las dems obligaciones creadas por el matrimonio.

57

TEMA 7

LA PATERNIDAD Y LA FILIACIN

7.1. CONCEPTOS
La filiacin se entiende, en una connotacin estricta, como la relacin de
derecho que existe entre el progenitor y el hijo.

La Paternidad, es la relacin que existe entre dos personas, una de las

cuales es el padre o la madre de la otra. Este hecho crea el parentesco de
primer grado, y su repeticin produce las lneas o series de grados.

Para Baqueiro y Buenrostro las relaciones jurdicas paterno-filiales pueden

definirse como: la relacin jurdica entre los progenitores padre/madre y sus
descendientes directos hijos/hijas. En forma particular definen la filiacin como
el vnculo existente entre el padrea y la madre y su hijo; visto desde el lado de
los hijos, formando el ncleo social primario de la familia; y respecto de la

58

paternidad manifiestan: vnculo existente entre los padres y el hijo de estos,

visto desde el lado de los progenitores.

7.2. TIPOS DE FILIACIN

An y cuando ya se ha manifestado que en lo que hace a los hijos y sus
derechos, no existe diferencia entre aquellos que nace de una relacin conyugal
o no, s es importante distinguir cuando se est en presencia de un hijo nacido
de matrimonio o cuando no lo ha sido, ya que ello determinar las formas en que
se impute y acredite la paternidad. Es por lo anterior, que en nuestro sistema
legal es posible hablar de los siguientes tipos de filiacin:
a). Legtima, referida a los hijos de matrimonio;
b). Natural, supone el hecho de que no existe vnculo conyugal entre padre
y madre;
c). Civil, que es motivada por la adopcin.
7.2.1. FILIACIN LEGTIMA
7.2.1.1. PRESUNCIN DE LA PATERNIDAD EN EL MATRIMONIO
En el matrimonio los hijos de una mujer gozan de la presuncin de que su
padre es el esposo de madre. Ello con fundamento en dos presupuestos:
a). El deber de fidelidad, que se presume cumple la esposa;
b). La aptitud del esposo para engendrar;

Por ello se presume a partir de ciertos plazos que el hijo engendrado

durante el matrimonio, como resultado del debito carnal, es hijo del matrimonio.

As, se presumen hijos de los cnyuges:

I. Los hijos nacidos despus de ciento ochenta das contados desde la
celebracin del matrimonio;

59

II. Los hijos nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la

disolucin del matrimonio, ya provenga sta de nulidad, de muerte del marido, o
de divorcio. Este trmino se contar en los casos de divorcio o nulidad, desde
que de hecho quedaron separados los cnyuges por orden judicial.

Ahora bien, el marido tendr accin de contradiccin de la paternidad

cuando:
a) Le ha sido fsicamente imposible al marido tener acceso carnal con su
mujer, en los primeros ciento veinte das de los trescientos que han precedido al
nacimiento.
b). Cuando el embarazo y el nacimiento se le han ocultado; pero el marido
no podr desconocer a los hijos alegando adulterio de la madre, aunque sta
declare que no son hijos de su esposo.

Sin embargo, y a pesar del plazo de presuncin de paternidad, el marido

no podr desconocer que es padre del hijo nacido dentro de los ciento ochenta
das siguientes a la celebracin del matrimonio:
I. Si se probare que supo antes de casarse el embarazo de su futura
consorte; para esto se requiere un principio de prueba por escrito;
II. Si concurri al levantamiento del acta de nacimiento, y sta fue firmada
por l, o contiene su declaracin de no saber firmar;
III. Si ha reconocido expresamente por suyo al hijo de su mujer;
IV. Si el hijo no naci capaz de vivir.

En todos los casos en que el marido tenga derecho de contradecir que el

nacido es hijo de su matrimonio, deber deducir su accin dentro de sesenta
das contados desde el nacimiento, si est presente; desde el da en que lleg al

60

lugar si estuvo ausente o desde el da en que descubri el engao, si se le

ocult el nacimiento. En el juicio de contradiccin de la paternidad sern
llamados la madre y el hijo, a quien, si fuere menor, se proveer de un tutor
interino.

Confusio Sanguinis
Segn nuestra legislacin la mujer, para contraer un matrimonio despus
de disuelto el anterior, es necesario que espere el plazo de 300 das los cuales
podr contarlos en caso de nulidad y de divorcio a partir de que interrumpi la
separacin o antes nazca un hijo; sin embargo, es posible, ms no lcito, que no
se respete dicho plazo y la mujer contraiga nuevo matrimonio, ello implica que
los plazos de presuncin de paternidad se sobrepongan y por tanto existan
problemas para atribuir a la paternidad a los sucesivos esposos; ello ha sido
nombrado por la doctrina como Confusio Sanguinis. Tal situacin est
contemplada en nuestro Cdigo Civil que a la letra seala:
ARTCULO 391. Si la viuda, la divorciada, o la mujer cuyo matrimonio
fuere declarado nulo, contrajeran nuevas nupcias dentro del periodo prohibido
por el artculo 155, la filiacin del hijo que naciere despus de celebrado el
nuevo matrimonio, se establecer conforme a las reglas siguientes:
I. Se presume que el hijo es del primer matrimonio si nace dentro de los
trescientos das siguientes a la disolucin del mismo y antes de ciento ochenta
das de la celebracin del segundo;
II. Se presume que el hijo es del segundo marido si nace despus de
ciento ochenta das, de la celebracin del segundo matrimonio, aunque el
nacimiento tenga lugar dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin
del primer matrimonio.

61

El que negare las presunciones establecidas en las dos fracciones que

preceden deber probar plenamente la imposibilidad fsica de que el hijo sea del
marido a quien se atribuya;
III. El hijo se presume nacido fuera de matrimonio si nace antes de ciento
ochenta das de la celebracin del segundo matrimonio y despus de trescientos
das de la disolucin del primero;
IV. El desconocimiento de un hijo, de parte del marido o de sus herederos,
se har por demanda en forma ante el juez competente. Todo desconocimiento
practicado de otra manera es nulo.

7.2.1.2. PRUEBAS DE LA FILIACIN DE LOS HIJOS NACIDOS DE

MATRIMONIO
La filiacin de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la partida de
nacimiento, pero si se cuestiona la existencia o validez del matrimonio de los
padres, debe presentarse el acta de matrimonio de stos.

En ocasiones no es posible acreditar la filiacin a travs de algn acta del

registro civil ya porque estas no existan o bien porque ests sean defectuosas o
estn incompletas, en tales circunstancias es posible acreditar la filiacin por
medio de lo que la doctrina y la ley han denominado posesin de estado de
hijo.
Por posesin de estado de hijo, segn Baqueiro y Buenrostro, debe
entenderse la situacin de una persona respecto de sus progenitores, reales o
supuestos, que lo consideran o tratan como hijo.

Para que exista o se actualice la posesin de estado de hijo, es necesario

que se presente los siguientes requisitos o condiciones:

62

a). Nombre. Se establece por el hecho de que el presunto hijo tenga y use
permanentemente el o los mismos apellidos que sus supuestos progenitores con
la anuencia de ellos.
b). Trato. Alude al hecho de que los presuntos progenitores hayan tratado
al supuesto hijo como tal, es decir, que lo hayan alimentado, que hayan vivido
juntos en familia, que le hayan provisto de educacin o simplemente que lo
presente en forma pblica como hijo suyo.
c). Fama. Consisten en que los dems miembros de la familia de los
supuestos padres y la sociedad en general reconozcan la relacin filial.

Al respecto el artculo 397 de la Ley Sustantiva Civil vigente para el Estado

establece. A falta de actas o si stas fueren defectuosas, incompletas o falsas,
se probar con la posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio.
En defecto de esta posesin son admisibles para demostrar la filiacin todos los
medios de prueba que la ley autoriza, pero la testimonial no es admisible si no
hubiere un principio de prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes
de hechos ciertos que se consideren bastante graves para determinar su
admisin.

Si uno solo de los registros faltare o estuviere inutilizado y existe duplicado,

de ste deber tomarse la prueba sin admitirla de otra clase.
Y el artculo 399 seala: Si un individuo ha sido reconocido
constantemente como hijo de matrimonio por la familia de los padres y en la
sociedad, quedar probada la posesin de estado de hijo de matrimonio si
adems concurre alguna de las circunstancias siguientes:
I. Que el hijo haya usado constantemente el apellido del que pretende que
es su padre, con anuencia de ste

63

II. Que el padre lo haya tratado como a hijo nacido en su matrimonio,

proveyendo a su subsistencia y educacin o establecimiento;
III. Que el presunto padre tenga la edad exigida por el artculo 417.

El derecho de reclamar el estado de hijo es imprescriptible para el presunto

hijo y sus descendientes. Los dems herederos del hijo podrn intentar esta
accin:
I. Si el hijo ha muerto antes de cumplir veintids aos;
II. Si el hijo cay en demencia antes de cumplir los veintids aos y muri
despus en el mismo estado.

Adems los herederos podrn continuar la accin intentada por el hijo, a

no ser que ste se hubiere desistido formalmente de ella o nada hubiere
promovido judicialmente durante un ao, contado desde la ltima diligencia.

Tambin podrn contestar toda demanda que tenga por objeto disputarle la
condicin de hijo nacido de matrimonio.

Los acreedores, legatarios y donatarios tendrn los mismos derechos que

los herederos tienen, si el hijo no dej bienes suficientes para pagarles.

El derecho de los dems herederos y de los acreedores prescriben a los

cuatro aos contados desde el fallecimiento del hijo.

Por otro lado, siendo la posesin de estado de hijo un reconocimiento que

hace la autoridad judicial cuando se actualizan determinadas circunstancias,
dicha

posesin de hijo nacido de matrimonio no puede perderse sino por

sentencia ejecutoriada.

64

7.2.2

LA

FILIACION

DE

LOS

HIJOS

NACIDOS

FUERA

DE

MATRIMONIO O FILIACIN NATURAL

Si bien, como ya fue expuesto, los hijos tendrn en todo tiempo los mismos
derechos respecto de sus padres independientemente del tipo de filiacin de
que se trate, si es importante considerar por separado la filiacin de los hijos
nacidos fuera del matrimonio toda vez que en ellos no aplica la presuncin de la
paternidad.

As la filiacin de los hijos nacidos fuera de matrimonio respecto de la

madre se establece por el solo hecho del nacimiento. Sin embargo, respecto del
padre, la filiacin resultar por alguna de las siguientes causas:
a). Por el reconocimiento voluntario;
b). Porque as lo presume la ley; (en caso de concubinato)
c). Por la sentencia que declare la paternidad. (en el caso de investigacin
de la paternidad).

A). POR RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.

El reconocimiento de hijo es un acto jurdico personalsimo, irrevocable y
solemne mediante el cual una persona o una pareja reconocen a un sujeto como
hijo suyo.

El reconocimiento pude hacerse en forma conjunta o separada, y debe

hacerse bajo alguna de las siguientes formalidades:
I. En la partida del nacimiento ante el Oficial del Registro Civil;
II. Por acta especial ante el mismo Oficial;
III. Por declaracin expresa contenida en una escritura pblica;
IV. Por testamento;
V. Por confesin judicial directa y expresa.

65

Pueden reconocer a sus hijos los que tengan la edad exigida para contraer
matrimonio, ms la edad del hijo que va a ser reconocido.

Adems puede reconocerse al hijo que no ha nacido y al que ha muerto si

ha dejado descendencia.

En lo que hace al reconocimiento de los padres el Cdigo Civil consagra

las siguientes reglas:
a). Los padres pueden reconocer a su hijo conjunta o separadamente.
b). El reconocimiento hecho por uno de los padres produce efectos
respecto de l y no respecto del otro progenitor.
c). Cuando el padre o la madre reconozcan separadamente a un hijo, no
podrn revelar en el acto del reconocimiento el nombre de la persona con quien
fue habido, ni exponer ninguna circunstancia por donde aqulla pueda ser
identificada. Se excepta de lo dispuesto en este artculo, el caso de
reconocimiento del hijo que no ha nacido cuando se haga por cualquiera de los
tres ltimos medios, a no ser que a la vez sea hijo de mujer casada, en cuyo
caso no se podr hacer el reconocimiento.
d).

Cualquier cnyuge podr reconoce a su hijo habido antes de su

matrimonio; pero no tendr derecho de llevarlo a vivir a la habitacin conyugal si

no es con el consentimiento expreso del otro cnyuge.
e). El hijo de una mujer casada no podr ser reconocido como hijo por otro
hombre distinto del marido, sino cuando ste lo haya desconocido, y por
sentencia ejecutoria se haya declarado que no es hijo suyo.
f). Cuando el padre y la madre que no vivan juntos reconozcan al hijo en el
mismo acto, convendrn cual de los dos ejercer sobre l la patria potestad, y
en caso de que no lo hicieren, el Juez de Primera Instancia de lo Civil, oyendo a
los padres y al Ministerio Pblico, resolver lo que creyere ms conveniente a
los intereses del menor.

66

g).

En caso de que el reconocimiento se efecte sucesivamente por

padres que no vivan juntos, ejercer la patria potestad el que primero hubiere
reconocido, salvo que se conviniere otra cosa entre los padres, y siempre que el
Juez de Primera Instancia de lo Civil no creyere necesario modificar el convenio
por causa grave, con audiencia de los interesados y del Ministerio Pblico.

El hijo mayor de edad no puede ser reconocido sin su consentimiento, ni el

menor sin el de su tutor, si lo tiene, o el del tutor que el Juez le nombrar
especialmente para el caso.

Si el hijo reconocido es menor, puede reclamar contra el reconocimiento

cuando llegue a la mayor edad. El trmino para deducir esta accin ser de
cuatro aos, que comenzar a correr desde que el hijo sea mayor de edad, si
antes de serlo tuvo noticia del reconocimiento; y si no la tena, desde la fecha en
que la adquiri.

B). PRESUNCIN DE PATERNIDAD EN EL CONCUBINATO

En el caso del concubinato tambin opera la presuncin de la paternidad
bajo los siguientes trminos:
I. Los nacidos despus de ciento ochenta das, contados desde que
comenz el concubinato;
II. Los nacidos dentro de los trescientos das siguientes al en que ces la
vida comn entre el concubinario y la concubina.

C). INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD

Est permitido al hijo nacido fuera de matrimonio y a sus descendientes
investigar la paternidad en los siguientes casos:

67

I. En los casos de rapto, estupro o violacin cuando la poca en que se

cometieron coincida con la de la concepcin, de acuerdo con las pruebas que se
rindan ante el Tribunal Civil;
II. Cuando el hijo se encuentre en posesin de estado de hijo del presunto
padre;
III. Cuando el hijo haya sido concebido durante el tiempo en que la madre
habitaba bajo el mismo techo con el pretendido padre, viviendo maritalmente;
IV. Cuando el hijo tenga a su favor un principio de prueba contra el
pretendido padre.

En los juicios de investigacin de la paternidad y maternidad, es posible

acreditarla con cualquier medio probatorio ordinario. Si se propusiere cualquier
prueba biolgica o proveniente del avance de los conocimientos cientficos y el
presunto progenitor se negara a proporcionar la muestra necesaria, se
presumir, salvo prueba en contrario, que es la madre o el padre.

Respecto de esto ltimo, el Poder Judicial de la Federacin ha resuelto:

PRESUNCIN

DE

PATERNIDAD.

POR INASISTENCIA A UNA

PRUEBA BIOLGICA, NO VIOLA EL ARTCULO 14 CONSTITUCIONAL.

Se denomina garanta de audiencia al derecho que se otorga a toda
persona para que, previamente a ser privada de su libertad, propiedades,
posesiones o derechos, por un acto de autoridad, tenga la oportunidad de
defenderse en juicio, de probar y alegar ante los tribunales constituidos con
antelacin. La caracterstica especfica de esta garanta, radica en que slo se
concede frente a actos de autoridad que tengan como consecuencia privar
definitivamente a las personas de la libertad, propiedades, posesiones o
derechos, por lo que dicha garanta de audiencia no protege contra actos de
autoridad que afecten de manera provisional determinados derechos o
posesiones. Inmersa en la garanta de audiencia se encuentra la de debido

68

proceso legal, la cual se traduce en la obligacin de que el acto privativo se

emita conforme a las formalidades esenciales del procedimiento y que son
indispensables para garantizar la defensa adecuada antes del acto de privacin.
El supuesto contenido en el artculo 382 del Cdigo Civil para el Distrito Federal,
no representa un acto privativo, pues se refiere a un aspecto procesal surgido
en un juicio en el que se debate la paternidad y maternidad de una persona. En
efecto, la hiptesis normativa del precepto legal tildado de inconstitucional, se
refiere especficamente a la consecuencia legal de que una persona a la cual se
le pretende atribuir, ya sea la paternidad o maternidad de otra, no acuda a la
realizacin de la prueba biolgica ofrecida para acreditar esa pretensin, por lo
que no representa un acto definitivo, pues esa circunstancia no es en s misma
una sentencia definitiva en la que se determine la existencia de la paternidad o
maternidad, sino slo una sancin ante la conducta procesal de la parte
enjuiciada. Mxime que del contenido de la referida norma, se observa que el
citado comportamiento omisivo del demandado, solamente genera una
presuncin en favor de quien ejerci la accin de paternidad, la cual, incluso, se
encuentra sujeta a ser desvirtuada por algn otro medio de prueba.
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER
CIRCUITO.
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial
de la Federacin y su Gaceta, Novena Epoca. Tomo XXXI, Enero 2010. Pg.
2185. Tesis Aislada.
JUICIOS DE PATERNIDAD. EN LOS CASOS EN QUE A PESAR DE LA
IMPOSICIN

DE

MEDIDAS

DE

APREMIO

LOS

PRESUNTOS

ASCENDIENTES SE NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA PERICIAL EN

MATERIA DE GENTICA (ADN), OPERA LA PRESUNCIN DE LA
FILIACIN CONTROVERTIDA (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL
ESTADO DE MXICO).

69

Conforme a los artculos 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados

Unidos Mexicanos; 3o., 6o., 7o. y 8o. de la Convencin sobre los Derechos del
Nio; y 22 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y
Adolescentes, los menores tienen derecho a conocer su identidad, y la
importancia de ese derecho fundamental no slo radica en la posibilidad de que
conozcan su origen biolgico (ascendencia), sino en que de ese conocimiento
deriva el derecho del menor, constitucionalmente establecido, de que sus
ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y
sano esparcimiento, para su desarrollo integral, adems de que puede implicar
el derecho a una nacionalidad determinada. Por otra parte, los Cdigos de
Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Mxico
establecen medidas de apremio a travs de las cuales los Jueces y Magistrados
pueden lograr que sus determinaciones se cumplan. As, cuando en un juicio de
paternidad se ordena el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica
(ADN) y el presunto ascendiente se niega a que se le practique, es
constitucional que se le apliquen dichas medidas para que se cumpla la
determinacin del juzgador, pero si a pesar de esas medidas no se logra vencer
la negativa del demandado para la realizacin de la prueba, esto no significa
que se deje a merced de la voluntad del presunto ascendiente el inters superior
del menor, y que dicha negativa u oposicin para la prctica de la prueba quede
sin consecuencia alguna, ya que en todo caso debe operar la presuncin de la
filiacin controvertida porque, por una parte, el artculo 190 bis V del Cdigo de
Procedimientos Civiles de Nuevo Len as lo seala expresamente y, por otra,
aunque la legislacin del Estado de Mxico no precisa esa circunstancia en una
norma expresa, atendiendo al inters superior del nio y de una interpretacin
extensiva y analgica de los artculos 1.287 y 2.44 del Cdigo Procesal Civil de
esa entidad federativa, que establecen los supuestos de confesin ficta y
reconocimiento de documentos, se concluye que ante la negativa del presunto
ascendiente a practicarse la mencionada prueba, debe operar la presuncin de

70

la filiacin, salvo prueba en contrario, pues como se ha dicho, considerarlo de

otra manera llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad
del presunto progenitor y no se respetara su derecho fundamental a conocer su
identidad.
Tesis de jurisprudencia 101/2006. Aprobada por la Primera Sala de este
Alto Tribunal, en sesin de fecha veintids de noviembre de dos mil seis.
Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena Epoca. Tomo XXV, Marzo de 2007. Pg. 111. Tesis de
Jurisprudencia.

Est permitido al hijo nacido fuera de matrimonio y a sus descendientes

investigar la maternidad, la cual puede probarse por cualquiera de los medios
ordinarios, pero la indagacin no ser permitida cuando tenga por objeto atribuir
el hijo a una mujer casada al tiempo de nacer aqul. No obstante lo anterior, el
hijo podr investigar la maternidad si sta se deduce de una sentencia civil o
criminal.

El hecho de dar alimentos no constituye por s slo prueba, ni aun

presuncin, de paternidad o maternidad. Tampoco puede alegarse como razn
para investigar stas.

Las acciones de investigacin de paternidad o maternidad slo pueden

intentarse en vida de los padres.

Si los padres hubieren fallecido durante la menor edad de los hijos, tienen
stos derechos de intentar la accin dentro de los cuatro aos de haber
alcanzado la mayora de edad.

Posesin de estado de hijo fuera del matrimonio

71

La posesin de Estado de hijo, so slo puede actualizarse respecto de los

sujetos unidos por matrimonio, sino tambin respecto de aquellos en donde no
existe tal vnculo. En general la posesin de Estado de hijo fuera de matrimonio
sigue las mismas reglas y tiene las caractersticas antes ya expuestas de la
posesin de estado de hijo de matrimonio, slo que en este caso opera respecto
de cada presunto progenitor individualmente. La posesin de estado se
justificar demostrando por los medios ordinarios de prueba que el hijo ha sido
tratado por el presunto padre o por su familia como hijo del primero, y que ste
ha provedo a su subsistencia y educacin o establecimiento.

Consecuencias de la acreditacin de la Filiacin extramatrimonial o

natural.
Comprobada la filiacin de los hijos nacidos fuera de matrimonio, stos
tienen derecho:

I. A llevar el apellido paterno de sus progenitores, o ambos apellidos del

que los reconozca.
II. A ser alimentados por stos;
III. A percibir la porcin hereditaria y los alimentos que fije la ley.

7.2.2 FILIACIN CIVIL. (LA ADOPCIN)

Definicin
Segn De Pina Vara, la adopcin es Un acto jurdico que crea, entre
adoptante y el adoptado, un vinculo de parentesco civil del que se derivan

72

relaciones anlogas (aunque no idnticas) a las que resultan de la paternidad y

filiacin legitima.14
Segn Manuel F. Chvez Asencio La palabra adopcin viene del latn
adoptio, y adoptar, de adoptare, de ada y optare, desear (accin de adoptar o
prohijar), es decir como hijo, con los requisitos y solemnidades que establecen
las leyes, al que no lo es naturalmente. Se puede definir la adopcin, diciendo
que aquella institucin por virtud de la cual se establecen entre dos personas
extraas relaciones civiles de paternidad y filiacin semejantes a las que tienen
lugar en la filiacin legitima.15
Segn el artculo 446 del Cdigo Civil vigente La adopcin es un acto
jurdico por el cual se confiere a uno o varios menores o incapacitados, an
cuando stos sean mayor de edad, la posesin de estado de hijo del o de los
adoptantes y a stos los deberes inherentes a la relacin de parentesco.

Personas con derecho a adoptar.

Tienen derecho a adoptar:
I. Las personas solteras mayores de veinticinco aos, en pleno ejercicio de
sus derechos;
II. Los cnyuges de comn acuerdo, aunque slo uno de ellos cumpla el
requisito de edad; y
III. El cnyuge puede adoptar al hijo del otro cnyuge habido fuera de
matrimonio o en virtud de un vnculo matrimonial anterior. En este caso, los
vnculos consanguneos del hijo que se adopta, no se destruyen.

14

De Pina Vara, Rafael. Derecho Civil Mexicano. Vol. 1. 24. ed. Mxico, Ed. Porrua. 2006. p.
363.
15
Chvez Asencio, Manuel F. Op. cit. 217.

73

Requisitos.
Son requisitos para adoptar:
I. Tener el adoptante diecisiete aos ms que el adoptado;
II. Ser benfica la adopcin para el adoptado;
III. Tener el adoptante medios bastantes para proveer a la subsistencia,
cuidado y educacin del adoptado; y
IV. Que el adoptante tenga buenas costumbres y reconocida probidad.

Adems para que la adopcin pueda tener lugar debern consentir en ella,
en sus respectivos casos:
I. El que ejerza la patria potestad; y
II. Quien ejerza la tutela.
Si el menor que se va a adoptar tiene ms de catorce aos, tambin se
requiere su consentimiento para la adopcin.

Si las personas no consienten en la adopcin, debern expresar la causa

en que se funden, la que el Juez calificar tomando en cuenta los intereses del
adoptante y del adoptado.

Efectos
La adopcin produce los efectos siguientes:
I. Darse alimentos recprocamente, entre adoptante y adoptado, en los
trminos del Ttulo Sexto, Captulo II de este Cdigo;
II. El adoptante adquiere la patria potestad; y
III. En general, todos los derechos y obligaciones existentes entre padres e
hijos, respecto de la persona y bienes de estos.

Tipos de adopcin.

74

El Cdigo Civil para el Estado de Guanajuato distingue tres tipos de

adopcin:
a). Adopcin Plena;
b). Adopcin Simple;
c). Adopcin Internacional.

a). La Adopcin Plena

Segn el artculo 456 de la Ley Sustantiva Civil Con la adopcin plena, el
adoptado se integra plenamente como miembro de la familia del adoptante,
adquiriendo lazos de parentesco con todos los parientes de ste, como si
hubiera filiacin consangunea. Correlativamente se extinguirn todos los
vnculos consanguneos con la familia del adoptado, subsistiendo los
impedimentos para contraer matrimonio.

La resolucin judicial que apruebe la adopcin plena, contendr la orden al

Oficial del Registro Civil, para que cancele en su caso el acta de nacimiento del
adoptado as como para que levante el acta de nacimiento en la que figuren
como padres, l o los adoptantes; como hijo, el adoptado y como abuelos, los
padres de aqul o aquellos, y dems datos que se requieran conforme a la ley,
sin hacer mencin sobre la adopcin.

El duplicado del expediente y a resolucin judicial se guardarn en el

apndice del acta quedando absolutamente prohibido dar informacin sobre
ellos, salvo orden de Juez competente.

Una caracterstica importante de la adopcin plena es que resulta ser

irrevocable una vez que cause ejecutoria la sentencia que la pronuncie.

b). La Adopcin Simple

75

En el caso de la Adopcin Simple el Cdigo Civil expresa: Los derechos y

obligaciones que nacen de la adopcin simple, as como el parentesco que de
ella resulta, se limitan al adoptante y al adoptado, excepto en lo relativo a los
impedimentos de matrimonio, respecto de los cuales se observar lo dispuesto
en el Artculo 154. (Art. 460)

Los

derechos

obligaciones

que

resultan

del

parentesco

por

consanguinidad no se extinguen por la adopcin simple, excepto la patria

potestad que ser transferida al adoptante.

El adoptado podr llevar los apellidos del adoptante, quien tendr derecho
a

cambiar

el

nombre

del

adoptado,

hacindose

las

anotaciones

correspondientes en el acta de adopcin.

El menor o el incapacitado que haya sido adoptado, podr impugnar la

adopcin cumplidos los catorce aos y hasta alcanzar la mayora de edad, o a la
fecha en que haya desaparecido la incapacidad, respectivamente.

A diferencia de la Adopcin Plena la adopcin simple puede revocarse en

los siguientes casos:
I. Cuando las dos partes convengan en ello, siempre que el adoptado sea
mayor de edad. En este caso, el juez decretar que la adopcin queda revocada
si convencido de la espontaneidad con que se solicit la revocacin encuentra
que sta es conveniente para los intereses morales y materiales del adoptado.
II. Por ingratitud del adoptante o del adoptado. El artculo 464-D del Cdigo
Civil vigente seala que se considera ingrato al adoptante o al adoptado en los
casos siguientes:

76

a). Si comete algn delito intencional que merezca una pena mayor de un
ao de prisin contra la persona, la honra o los bienes del adoptante o del
adoptado, segn el caso, de su cnyuge, de sus ascendientes o descendientes;
b). Si el adoptado acusa judicialmente al adoptante, o viceversa, de algn
delito que pudiera ser perseguido de oficio, aunque lo pruebe, a no ser que
hubiere sido cometido contra el mismo adoptado o adoptante, en su caso, su
cnyuge, sus descendientes o ascendientes; y
c). Si el adoptante o el adoptado rehsan darse alimentos, cuando alguno
ha cado en pobreza.

La accin de revocacin de la adopcin por causa de ingratitud no puede

ser renunciada anticipadamente, y prescribe en un ao, contado a partir de que
se comete el acto de ingratitud, o bien, desde que se adquiera la mayora de
edad o desaparezca la incapacidad.

La resolucin judicial que revoque la adopcin deja sin efectos sta,

restituyendo la situacin jurdica que guardaba antes de la adopcin.

La adopcin simple podr convertirse en plena, debiendo obtenerse el

consentimiento del adoptado si ste hubiere cumplido catorce aos. Si fuere
menor de esa edad se requiere el consentimiento de quien hubiese consentido
en la adopcin, siempre y cuando sea posible obtenerlo; de lo contrario el juez
deber resolver atendiendo al inters superior del menor.

c). La Adopcin Internacional

La adopcin internacional es la promovida por ciudadanos de otro pas,
con residencia fuera del territorio nacional, y tiene como objeto incorporar en
una familia a un menor o a un incapacitado, guanajuatense o que viva en el
Estado, que no encontr una familia en el Estado Mexicano.

77

Esta adopcin se regir por los tratados internacionales en la materia

suscritos y ratificados por el Estado Mexicano, lo dispuesto en este captulo y,
en lo conducente, por las disposiciones de este Cdigo.

En las adopciones internacionales, el Sistema para el Desarrollo Integral

de la Familia del Estado de Guanajuato ser autoridad central, y deber atender
entre otras disposiciones, las siguientes:
I. Solicitar informes a la autoridad central del pas de origen de los
adoptantes a efecto de asegurarse sobre la conveniencia de la adopcin, una
vez que se tenga la peticin de una adopcin internacional;
II. La reciprocidad entre el pas de origen y el pas receptor en materia de
adopciones;
III. La permisibilidad para la entrada y la residencia del menor en el pas
receptor;
IV. La aceptacin expresa de los futuros padres y su capacidad para
adoptar;
V. La conformidad del pas de origen y el pas receptor sobre la posible
adopcin;
VI. La conformidad para tramitar el procedimiento de adopcin de las
autoridades centrales del pas de origen y del pas receptor; y
VII. Constatar por todos los medios legales e idneos, que los futuros
padres sean aptos para adoptar y no cuenten con antecedentes que pongan en
riesgo al menor.

7.3. PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN

El procedimiento de adopcin se encuentra regulado en el Cdigo de
Procedimientos Civiles vigente para el Estado. El trmite de adopcin debe
efectuarse a travs de la Va Ordinaria ante el Juez de Partido de lo Civil

78

competente. Ello se desprende de los siguientes preceptos del ordenamiento

citado.
ARTCULO 24. Los jueces de partido conocern de todos los negocios no
comprendidos en el artculo anterior, de los no valuables en dinero y en segunda
instancia, de los recursos en contra de las sentencias que dicten los jueces
menores.
ARTCULO 31. En los procedimientos relativos a adopcin y tutela de los
menores incapacitados es juez competente el de la residencia del menor o
incapacitado.
El Cdigo de Procedimientos Civiles dispone en su artculo 705. La
jurisdiccin voluntaria comprende todos los actos en que, por disposicin de la
ley o por solicitud de los interesados, se requiere la intervencin del juez, sin
que est promovida ni se promueva cuestin alguna entre partes determinadas.
El procedimiento de Adopcin se tramitar conforme a las reglas del
Cdigo de Procedimientos Civiles vigente para el Estado consagradas en los
artculos 728 a 730.
ARTCULO 728. El que pretenda adoptar a alguna persona deber
acreditar las exigencias de los artculos 448 y 451del Cdigo Civil.
En la promocin inicial deber manifestar el tipo de adopcin que se
promueva, el nombre, edad y domicilio del menor o incapacitado, y el nombre,
edad y domicilio de quienes ejerzan sobre l la patria potestad o la tutela, as
como, el nombre y domicilio de la institucin de asistencia o beneficencia que lo
haya acogido, debiendo recabar, en este ltimo caso, los antecedentes del
menor o del incapacitado.

Al momento de la presentacin de la solicitud, el juez deber imponer a el

o los solicitantes de los deberes que genera la adopcin, a efecto de que

79

ratifiquen su intencin de adoptar. El juez tendr la facultad de recabar todo tipo

de prueba necesaria y agilizar su desahogo, para mejor proveer.

En caso de querer variar el nombre del adoptado, en los trminos del

artculo 462 del Cdigo Civil se expresar en dicha promocin, el nuevo nombre
que se pretende asignar.

Presentada la promocin y dentro de los tres das siguientes, se citar a

quien ejerce la patria potestad o tutela sobre el menor o incapacitado, a fin de
que otorgue su consentimiento en los trminos del artculo 452 del Cdigo Civil,
as como para que manifieste la situacin jurdica del menor o incapacitado que
se pretende adoptar.

Se solicitar a la Procuradura en Materia de Asistencia Social haga las

investigaciones y valoraciones correspondientes a efecto de constatar si la
adopcin solicitada por los adoptantes es benfica para el menor o incapacitado,
debiendo rendir un informe al Juez en el trmino de cinco das; en caso de no
rendirlo se le tendr por conforme con la adopcin.

Dentro del plazo de tres das se sealar da y hora para que tenga
verificativo el desahogo de la prueba testimonial, en que habr de acreditarse la
solvencia moral y econmica as como la reconocida probidad del o los
adoptantes.
En caso de oposicin, se estar a lo dispuesto por el artculo 708 de este
Cdigo.
(Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)
ARTCULO 729. Rendidas las justificaciones que se exigen en el artculo
anterior, el Tribunal resolver dentro del tercer da, debiendo remitir la

80

resolucin judicial y el duplicado del expediente relativo al Oficial del Registro

Civil para los efectos correspondientes de los artculos 88, 458 y 464 del Cdigo
Civil.
(Artculo Reformado. P.O. 30 de julio de 1996)
ARTCULO 729 A. Cuando el adoptante o los adoptantes soliciten la
conversin de la adopcin simple a plena, el juez citar a los solicitantes a una
audiencia verbal que se celebrar dentro de los cinco das siguientes a la
recepcin de la solicitud, con la intervencin del Ministerio Pblico o de la
Procuradura en Materia de Asistencia Social, as como a quien habr de
otorgar su consentimiento en los trminos del artculo 464-J del Cdigo Civil
para el Estado de Guanajuato, luego de la cual se resolver lo conducente en
un trmino de tres das posteriores a dicha audiencia.
(Artculo Adicionado. P.O. 13 de junio de 2008)
ARTCULO 730. Cuando el adoptante y el adoptado pidan que la adopcin
sea revocada, el juez los citar a una audiencia verbal, para dentro de los tres
das siguientes, en la que resolver conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil.
Si el adoptado fuere menor de edad, no se decretar la revocacin sin
recabar el consentimiento de quienes lo prestaron para la adopcin y sin or al
representante del Ministerio Pblico.
Para acreditar cualquier hecho relativo a la conveniencia de la revocacin,
en los casos del artculo anterior, pueden rendirse toda clase de pruebas.

81

TEMA 8

LA PATRIA POTESTAD

8.1. DEFINICIN
Segn Baqueiro

y Buenrostro la patria potestad es el conjunto de

derechos deberes y obligaciones conferidos por la ley a los padres para que
cuiden y representen a los hijos desde el nacimiento y hasta su mayora de
edad.

8.2. SUJETOS
Son sujetos activos de la patria potestad los que deben desempear el
cargo. En nuestro derecho estos son el padre y la madre y, a falta de ambos, los
ascendientes en segundo grado, conforme lo determine la autoridad judicial
competente, de acuerdo a las circunstancias del caso y tomando en cuenta el
inters superior del menor. En cambio son sujetos pasivos aquellos que se
encuentran bajo la patria potestad, es decir, los descendientes menores de 18
aos no emancipados.

82

El artculo 418 del

Cdigo Civil vigente dispone: ARTCULO 468. La

patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce por el padre y la madre,
o en su caso, por el suprstite. En caso de que stos o ste fallezcan o pierdan
la patria potestad, se estar a lo siguiente:
(Prrafo Reformado. P.O. 10 de junio de 2005)
I. Cuando haya abuelos por ambas lneas, el juez los escuchar y decidir
lo que sea ms conveniente a los menores, tomando en cuenta la mayor
identificacin afectiva, las condiciones fsicas y morales de los abuelos, su
estabilidad econmica y siempre que fuere posible, la opinin del menor. El
ejercicio de la accin respectiva corresponde a cualquiera de los abuelos y, en
su defecto, al ministerio pblico.
En cuanto tenga conocimiento del asunto, el juez tomar las medidas
necesarias en relacin a la custodia de los menores, mientras se decide sobre la
patria potestad;
II. Cuando sean dos o ms los menores de una misma familia que
convivan juntos, el juez procurar la continuacin de dicha convivencia, si ello
fuere posible;
III. En todos los casos, para determinar a quin corresponde ejercer la
patria potestad, el juez tendr en cuenta el inters superior de los menores; y
(Artculo reformado. P.O. 21 de diciembre de 2001)
IV. Si de la valoracin que haga el juez de los abuelos del o los menores,
resultara que ninguno de ellos es apto e idneo para el ejercicio de la patria
potestad, el juez le nombrar un tutor conforme a esta misma ley, quien tendr
la obligacin, de ser el caso que el inters superior del menor as lo requiera, de
tramitar la adopcin de ste a la brevedad.
(Fraccin Adicionada. P.O. 10 de junio de 2005)

83

En el caso de adopcin, tratndose de la adopcin simple, slo el

adoptante podr ejercer la patria potestad, o el adoptante y el progenitor si son
esposos.
As los dispone el artculo 473 del Cdigo Civil.
ARTCULO 473. La patria potestad sobre el hijo adoptivo la ejercen
nicamente las personas que lo adoptan, en la adopcin simple.
(Prrafo Reformado. P.O. 30 de julio de 1996)
En la adopcin plena, la patria potestad se ejerce en los trminos
sealados en este Cdigo para los hijos consanguneos.

Respecto de los sujetos que deben ejercitar la Patria Potestad el Cdigo

Civil vigente consagra las siguientes reglas:
a). Cuando los dos progenitores han reconocido al hijo nacido fuera de
matrimonio y viven juntos, ejercern ambos la patria potestad.

Si viven

separados se observar en su caso lo dispuesto en los artculos 436 y 437.

ARTCULO 436. Cuando el padre y la madre que no vivan juntos
reconozcan al hijo en el mismo acto, convendrn cual de los dos ejercer sobre
l la patria potestad, y en caso de que no lo hicieren, el Juez de Primera
Instancia de lo Civil, oyendo a los padres y al Ministerio Pblico, resolver lo que
creyere ms conveniente a los intereses del menor.
ARTCULO 437. En caso de que el reconocimiento se efecte
sucesivamente por padres que no vivan juntos, ejercer la patria potestad el que
primero hubiere reconocido, salvo que se conviniere otra cosa entre los padres,
y siempre que el Juez de Primera Instancia de lo Civil no creyere necesario
modificar el convenio por causa grave, con audiencia de los interesados y del
Ministerio Pblico.

b). Cuando por cualquiera circunstancia deja de ejercer la patria potestad

alguno de los padres, entrar a ejercerla el otro.

84

c). Cuando los padres del hijo nacido fuera de matrimonio que vivan juntos
se separen, continuar ejerciendo la patria potestad, en caso de que no se
pongan de acuerdo sobre ese punto, el progenitor que designe el Juez, teniendo
siempre en cuenta los intereses del hijo.
d). La menor o incapacitada que procree un hijo, ejercer la patria potestad
a travs de sus padres o tutor que la represente.

Una caracterstica inherente de la patria potestad consiste en que no es

renunciable por el padre ni por la madre. Por su parte los abuelos podrn
excusarse de ejercerla cuando tengan sesenta aos cumplidos o cuando
por el mal estado habitual de su salud no puedan atender debidamente a su
desempeo.

8.3. LOS EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD

Los efectos de la patria potestad suelen dividirse, segn se trate de la
persona de lo hijos y respecto de sus bienes.

8.3.1. RESPECTO DE LA PERSONA DE LOS HIJOS

Son efectos respecto de la persona de los hijos los siguientes:
a). Deber de respeto y consideracin. En la relacin entre ascendientes y
descendientes debe imperar el respeto y la consideracin mutuos, cualquiera
que sea su estado, edad y condicin.
b). Derecho de convivencia. Los que ejercen la patria potestad, aun
cuando no tengan la custodia, tienen el derecho de convivencia con sus
descendientes, salvo que resultare inconveniente para stos. No podrn
impedirse, sin justa causa, las relaciones personales entre el menor y sus
parientes. En caso de oposicin, a peticin de cualquiera de ellos, el juez
resolver lo conducente en atencin al inters superior del menor. Slo por
mandato judicial podr limitarse, suspenderse o perderse el derecho de

85

convivencia, as como en los casos de suspensin o prdida de la patria

potestad, conforme a las modalidades que para su ejercicio se establezca en el
convenio o resolucin judicial.

El juez aplicar las medidas previstas en el Cdigo de Procedimientos

Civiles e incluso podr decretar el cambio de custodia de los menores previo el
procedimiento respectivo, cuando quien tenga decretada judicialmente la
custodia provisional o definitiva sobre ellos, impida injustificadamente de manera
reiterada la convivencia de los menores con la persona o personas que tengan
reconocido judicialmente su derecho a la misma.

Dicho derecho no debera perderse en forma automtica con la prdida de

la Patria Potestad, tal ha sido el criterio de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin.
PATRIA

POTESTAD.

SU

PRDIDA

NO

CONLLEVA

INDEFECTIBLEMENTE IMPEDIR QUE EL MENOR EJERZA EL DERECHO DE

CONVIVENCIA CON SUS PROGENITORES.

Una de las consecuencias de la prdida de la patria potestad es que el

progenitor condenado no tenga derechos respecto de sus hijos, es decir, la
privacin de todo privilegio relativo a exigir la obediencia y el respeto de los
menores, la facultad de llevar su representacin legal, la administracin de sus
bienes y decidir, participar y opinar sobre asuntos inherentes a su educacin,
conservacin, asistencia, formacin y dems relativos a los aspectos no
patrimoniales

de

quien

ejerce

la

patria

potestad.

Sin

embargo,

independientemente de las consecuencias apuntadas -que se relacionan

directamente con los derechos que otorga al progenitor el ejercicio de la patria
potestad-, de ello no se aprecia que su prdida conlleve indefectiblemente que
deba impedirse al menor ejercer el derecho de convivencia con sus progenitores

86

en tanto que, por un lado, ese derecho no es exclusivo de los padres, sino
tambin de los hijos y, por el otro, no todas las causales de prdida de la patria
potestad son de la misma gravedad. En ese orden de ideas resulta
indispensable atender al inters superior del menor, para lo cual deben
propiciarse las condiciones que le permitan un adecuado desarrollo psicolgico y
emocional, que en la mayora de los casos implica la convivencia con ambos
progenitores, independientemente de que ejerzan o no la patria potestad sobre
aqul; de ah que el juez de lo familiar habr de atender a la gravedad de la
causal que origin la prdida de la patria potestad para determinar si la
convivencia pudiera importar algn riesgo para la seguridad o desarrollo
adecuado del menor, en el entendido de que si determina dicha prdida pero no
del derecho de convivencia, ello obedecer a que subsiste el derecho del menor
a obtener un desarrollo psico-emocional adecuado y a que las condiciones
particulares as lo permiten, mas no porque el progenitor condenado pueda
exigir el derecho de convivencia.

1a./J. 97/2009

Contradiccin de tesis 123/2009. Entre las sustentadas por el Tercer

Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito y el Segundo Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Sptimo Circuito. 9 de septiembre de 2009.
Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos Ramn Cosso Daz. Ponente: Olga
Snchez Cordero de Garca Villegas. Secretaria: Mariana Mureddu Gilabert.

Tesis de jurisprudencia 97/2009. Aprobada por la Primera Sala de este

Alto Tribunal, en sesin de fecha veintitrs de septiembre de dos mil nueve.

87

Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su

Gaceta, Novena Epoca. Tomo XXXI, Enero 2010. Pg. 176. Tesis de
Jurisprudencia.

c). Deber de habitar el domicilio del que la ejerce. Mientras estuviere el hijo
en la patria potestad, no podr dejar la casa de los que la ejercen sin permiso de
ellos o decreto de la autoridad competente.

d). Deber de proporcionar educacin. A las personas que tienen al hijo bajo
su patria potestad incumbe la obligacin de educarlo convenientemente.

e). Deber de correccin.

Los que ejercen la patria potestad tienen la

obligacin de corregir a los hijos menores, as como de observar una conducta

que sirva a stos de buen ejemplo. Corregir no implica afectar al menor en su
integridad fsica o psquica.

8.3.2. RESPECTO DE LOS BIENES DEL HIJO

En principio es necesario sealar que los que ejercen la patria potestad
son legtimos representantes de los que estn bajo de ella y tienen la
administracin legal de los bienes que les pertenecen; pero cuando la patria
potestad se ejerza a la vez por el padre y por la madre, por el abuelo y la abuela
o por los esposos adoptantes, el administrador de los bienes y representante
ser el varn. Pero el representante no podr celebrar ningn arreglo para
terminar un juicio en que sea parte el menor, si no es con el consentimiento
expreso de su consorte.

Para explicar lo efectos que tiene la Patria Potestad respecto de los bienes
de los hijos es necesario distinguir entre dos tipos de stos:
I. Bienes que adquiera el hijo por su trabajo;

88

II. Bienes que adquiera el hijo por cualquier otro ttulo.

Los bienes que adquiera con el fruto de su trabajo le pertenecen en

propiedad, administracin y usufructo al hijo.

En el segundo tipo de bienes la propiedad y la mitad del usufructo

pertenecen al hijo; la administracin y la otra mitad del usufructo corresponden a
las personas que ejerzan la patria potestad. Sin embargo, si los hijos adquieren
bienes por herencia, legado o donacin y el testador o donante ha dispuesto que
el usufructo pertenezca al hijo o que se destine a un fin determinado, se estar a
lo dispuesto por el testador o el donante.

En cualquiera de los casos, los que ejercen la patria potestad no pueden

enajenar ni gravar de ningn modo los bienes inmuebles y los muebles
preciosos que correspondan al hijo, sino por causa de absoluta necesidad o de
evidente beneficio y previa la autorizacin del Juez competente.

Tampoco podrn celebrar contratos de arrendamiento por ms de cinco

aos, ni recibir la renta anticipada por ms de dos aos; vender valores
comerciales. industriales, ttulos de rentas, acciones, frutos y ganados por
menor valor del que se cotice en la plaza el da de la venta; hacer donacin de
los bienes de los hijos o remisin voluntaria de los derechos de stos, ni dar
fianza en representacin de los hijos.

8.4. TERMINACIN, PRDIDA Y SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD

Para efectos del presente es necesario distinguir entre las formas de
acabar, perder y suspender la Patria Potestad, en el caso de las primeras se
refieren a las maneras en

forma normal, sin existir incumplimiento en sus

obligaciones, la Patria Potestad se extingue en virtud de la actualizacin de un

89

hecho o acto que resulta incompatible con la misma; respecto de la formas de

perder la Patria Potestad, consisten en supuestos que implican una violacin
grave los deberes derivados de la misma teniendo como sancin su prdida
definitiva; y en l caso del tercer grupo representan hachos o actos que impiden
que el que ejerce la Patria Potestad pueda cumplir con la misma en forma
temporal ya por causas en la que medie culpa ya que no la exista.

Segn el artculo 496 del Cdigo Civil vigente la patria potestad se acaba:
I. Con la muerte del que la ejerce, si no hay otra persona en quien recaiga;
II. Con el matrimonio del sujeto a ella;
III. Por la mayor edad del hijo.

Por otra parte, la Patria potestad se pierde por resolucin judicial:

I. Cuando el que la ejerza es condenado expresamente a la prdida de ese

derecho, o cuando es condenado por delito grave; (Art. 11 CPGto)
II. En los casos de divorcio, teniendo en cuenta lo que dispone el artculo
337;
III. Cuando por las costumbres depravadas, malos tratamientos o
abandono

de

deberes,

de

quien

ejerce

la

patria

potestad,

pudiera

comprometerse la salud, la seguridad o la moralidad de los menores, aun

cuando esos hechos no cayeren bajo la sancin de la Ley Penal;
IV. Por el abandono de quien ejerce la patria potestad, por ms de treinta
das, sin causa justificada;
V. El incumplimiento de la obligacin alimentaria por ms de noventa das,
sin causa justificada.

El cnyuge no ejercer la patria potestad sobre los hijos del matrimonio

anterior del otro cnyuge, a menos que el hombre o la mujer del matrimonio

90

anterior haya perdido la patria potestad por cualquiera de las causas, siempre y
cuando el cnyuge adopte a los hijos del matrimonio anterior.

De especial importancia resulta la tesis jurisprudencial 62/2008 aprobada

por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia, que refiere el caso de
inconstitucionalidad de la prdida de la patria potestad cuando se presenta el
abandono de hogar por ms de seis meses sin causa justificada, que si bien no
es considerada un causa de prdida en Guanajuato, si lo es la consagrada en la
fraccin IV antes citada, razn por la cual, siendo an menor el tiempo, podra
aplicarse el mismo razonamiento que a continuacin se expone.
PATRIA POTESTAD. EL SUPUESTO NORMATIVO QUE IMPONE SU
PRDIDA POR ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL POR
MS DE 6 MESES, VIOLA EL ARTCULO 4o. DE LA CONSTITUCIN
POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS.
La norma legal que autoriza la imposicin de la sancin consistente en la
prdida de la patria potestad en el supuesto mencionado viola las garantas
individuales contenidas en el artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, aun cuando dicha medida legislativa pretenda como finalidad constitucionalmente vlida- la proteccin del derecho al
desarrollo y bienestar integral del nio. Esto es as, porque dicha intervencin
legislativa en la titularidad de la patria potestad puede resultar inadecuada para
proteger el inters superior del nio, considerando que la determinacin de
restar del conjunto de derechos del ascendiente respectivo, el de la custodia, la
formacin cultural, tica, moral y religiosa, as como el de la administracin
patrimonial sobre los bienes de los hijos menores, puede llegar a afectar su
desarrollo integral en algn momento. En efecto, si bien es cierto que el
abandono injustificado del hogar conyugal genera legalmente el divorcio,
tambin lo es que no resulta jurdicamente adecuado que produzca

91

automticamente la privacin de la patria potestad, tomando en cuenta que

dicho abandono no necesariamente implica desatencin del nio. Adems, la
sancin indicada es un acto desproporcionado, que afecta de modo terminante y
absoluto el contenido de las garantas constitucionales derivadas de la patria
potestad en perjuicio del cnyuge culpable; es decir, constituye una
determinacin legal que implica una carga injustificada para el individuo privado
del derecho referido, ya que, en todo caso, existen medidas alternativas para
afrontar una posible afectacin en el inters superior del nio, como la
suspensin de la patria potestad prevista en algunas legislaciones civiles.
P./J. 62/2008
Contradiccin de tesis 21/2006-PL. Entre las sustentadas por la Primera y
la Segunda Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. 28 de junio de
2007. Mayora de seis votos. Disidentes: Sergio Salvador Aguirre Anguiano,
Margarita Beatriz Luna Ramos, Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, Mariano
Azuela Gitrn y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Margarita Beatriz Luna
Ramos. Secretario: Fernando Silva Garca.

El Tribunal Pleno, el veinte de mayo en curso, aprob, con el nmero

62/2008, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a veinte
de mayo de dos mil ocho.
Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,
Novena Epoca. Tomo XXVII, Junio de 2008. Pg. 8. Tesis de Jurisprudencia.

La causal de prdida de la patria potestad consistente en el abandono sin

causa justificada por ms de 30 das, resultara ser violatoria del artculo 22
Constitucional bajo los

argumentos expuestos en la tesis jurisprudencial

61/2008 que a continuacin se cita:

PATRIA POTESTAD. EL SUPUESTO NORMATIVO QUE IMPONE SU
PRDIDA POR ABANDONO INJUSTIFICADO DEL HOGAR CONYUGAL POR

92

MS DE 6 MESES, ES UNA SANCIN CIVIL QUE TRANSGREDE EL

ARTCULO 22 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS.

Del indicado precepto se advierte que la Constitucin Poltica de los

Estados Unidos Mexicanos proscribe cualquier tipo de sancin excesiva (penal,
civil, administrativa, etctera), lo que incluye, entre otras, las que afecten a
terceras personas vulnerables y no involucradas, as como las que no
contengan las reglas adecuadas para que las autoridades impositoras puedan
fijar su monto o cuanta segn su gravedad. A partir de esta base, la prdida de
la patria potestad como consecuencia de la declaracin de divorcio por
abandono injustificado del hogar conyugal por ms de 6 meses es una sancin
civil que transgrede el artculo 22 constitucional, pues aunque no es inusitada, s
resulta excesiva, toda vez que tiene por efecto privar absolutamente de la
titularidad de derechos derivados de la patria potestad al cnyuge culpable, que
presenta, adems, el riesgo de afectar el inters superior del nio (ya que el
abandono del hogar conyugal no implica necesariamente el abandono del nio),
de manera que el carcter excesivo y desproporcional de dicha medida deriva
de la posibilidad de que produzca un impacto sobre terceros vulnerables e
indefensos. Asimismo, es inconstitucional porque el legislador ha establecido -a
priori- la sancin de prdida de la patria potestad para todo abandono
injustificado del hogar conyugal, sin dejar al juzgador la posibilidad de graduarla
o de imponer una medida alternativa (por ejemplo, una simple suspensin de la
patria potestad), lo que impide valorar la pertinencia de aplicar o no dicha
sancin segn las particularidades del caso concreto, siendo que el legislador
no debe descartar, en abstracto, la posibilidad de que la prdida de la patria
potestad lejos de beneficiar, afecte los derechos del nio.

P./J. 61/2008

93

Contradiccin de tesis 21/2006-PL. Entre las sustentadas por la Primera y

la Segunda Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. 28 de junio de
2007. Mayora de seis votos. Disidentes: Sergio Salvador Aguirre Anguiano,
Margarita Beatriz Luna Ramos, Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, Mariano
Azuela Gitrn y Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Margarita Beatriz Luna
Ramos. Secretario: Fernando Silva Garca.

El Tribunal Pleno, el veinte de mayo en curso, aprob, con el nmero

61/2008, la tesis jurisprudencial que antecede. Mxico, Distrito Federal, a veinte
de mayo de dos mil ocho.

Instancia: Pleno. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,

Novena Epoca. Tomo XXVII, Junio de 2008. Pg. 7. Tesis de Jurisprudencia.

Adems de lo anterior, la patria potestad se suspende en forma temporal:

I. Por la incapacidad declarada judicialmente;
II. Por la ausencia declarada en forma;
III. Por la sentencia condenatoria que imponga esta suspensin;
IV. Cuando el consumo del alcohol, el hbito de juego, el uso no
teraputico de las substancias ilcitas a que hace referencia la Ley General de
Salud y de las lcitas no destinadas a ese uso, que produzcan efectos
psicotrpicos o amenacen causar algn perjuicio cualquiera que este sea al
menor, y a juicio del juez esta situacin sea slo temporal;
V. Por no permitir que se lleven a cabo las convivencias decretadas por
autoridad competente o en convenio aprobado judicialmente, sin causa
justificada.

94

8.5. PROCEDIMIENTO RELATIVO A

LA GUARDA Y CUSTODIA DE

MENORES Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD EN GUANAJUATO

Los jueces de partido de lo civil son competentes para resolver los
asuntos relacionados con la guarda y custodia de menores y el ejercicio de la
patria potestad (cambio de guarda y custodia, rgimen de visitas y convivencia,
decisiones sobre la educacin, domicilio del menor, por ejemplo) siguiendo el
procedimiento especial

que a en lo sucesivo se explica, el cual no ser

aplicable a los casos de divorcio, alimentos o de prdida de la patria potestad.

(Para tales procedimientos es necesario seguir un Juicio ordinario)

En todos los asuntos de esta naturaleza y siempre que se afecten

derechos de menores, los jueces estn obligados a suplir la deficiencia de las
partes en sus planteamientos de derecho. Adems, por ser de inters pblico, el
juez que conozca de este procedimiento deber dar intervencin legal al
Ministerio Pblico.

Quien desee plantear una controversia sobre derechos relativos a la

guarda y custodia de menores o al ejercicio de la patria potestad, deber
formular demanda por escrito exponiendo de manera breve y concisa los hechos
de que se trate. Al escrito se acompaarn los documentos que sirvan para
acreditar la personalidad y el carcter del promovente y los dems que ste
estime conveniente. En el mismo escrito de demanda, se ofrecern las dems
pruebas.

Recibida la demanda, el juez le dar entrada y ordenar correr traslado a la

parte demandada, la que deber contestar en la forma y condiciones
establecidas en el prrafo anterior, dentro del trmino de cinco das.

95

La demanda se desechar de plano si no se acredita con documental

pblica el derecho del demandado referente al ejercicio de la patria potestad o a
la guarda y custodia de menores. Es decir, deber presentar con la demanda
documento pblico (actas de nacimiento, sentencia, actas de reconocimiento)
a travs del cual acredite que tiene derechos relativos a la guarda y custodia o
patria potestad respecto de determinados menores que le legitimen para
ejercitar su accin.

Una vez que transcurra el trmino concedido a la parte demandada para

que la conteste, el juez citar a la audiencia de conciliacin, desahogo de
pruebas y alegatos, la que deber celebrarse dentro de los quince das que
sigan al auto que la ordene.

Si el demandado no contesta la demanda en trmino, el juez lo tendr por

confeso de los hechos, salvo prueba en contrario, en el mismo auto en que
seale fecha y hora para la audiencia.

Las partes debern acudir personalmente a la audiencia de conciliacin,

desahogo de pruebas y alegatos, sin perjuicio de su derecho a asistirse por
abogado patrono o mandatario judicial. En caso de que una de las partes se
encuentre asesorada y la otra no, se solicitarn de inmediato los servicios de la
Representacin Gratuita en materia civil, la que deber acudir, desde luego, a
enterarse del asunto, disfrutando de un trmino que no podr exceder de tres
das para hacerlo, por cuya razn se diferir la audiencia en un trmino igual.

Iniciada la audiencia, el juez deber exhortar a los interesados a lograr un

avenimiento, resolviendo sus diferencias mediante convenio. Si las partes se
niegan a convenir, el juez proceder al desahogo de pruebas. Las partes
debern asistir con sus testigos, con sus peritos o con los elementos o

96

instrumentos pertinentes para el desahogo de sus pruebas. Concluida la

recepcin de las pruebas, las partes rendirn en el mismo acto, alegatos
verbalmente o por escrito, si as conviene a su inters. Al terminar la etapa de
alegatos, el juez declarar concluida la audiencia y citar a las partes para or
resolucin.

Si la parte actora no concurre a la audiencia se entender que se desiste

de sus pretensiones, con todas sus consecuencias jurdicas. Si quien no
concurre es el demandado, tambin sin justa causa, se le tendr allanndose a
la solicitud del demandante siempre que con ello no se lesionen derechos de los
menores, pues en caso contrario el juez deber dar cauce a la audiencia en lo
conducente, para resolver el problema planteado conforme a derecho. Si no
asistiere ninguna de las partes de manera injustificada, el juez dar por
terminado el procedimiento y ordenar su archivo como asunto definitivamente
concluido.

La sentencia se pronunciar dentro de los cinco das siguientes a la

celebracin de la audiencia de conciliacin, desahogo de pruebas y alegatos.

97

98

TEMA 9

LA TUTELA

9.1. DEFINICIN
Es la institucin que suple a la patria potestad, considerada como
parafamiliar o cuasifamiliar, cuya finalidad radica en cuidar y representar a
menores no emancipados o a mayores incapacitados para gobernarse a s
mismos.

La funcin de la tutela se confa a persona plenamente capaz para el

cuidado, proteccin y representacin de menores de edad y de mayores
incapaces.
Segn el artculo 502. El objeto de la tutela es la guarda de la persona y
bienes de los que no estando sujetos a patria potestad tienen incapacidad
natural y legal, o solamente la segunda, para gobernarse por s mismos. La
tutela puede tambin tener por objeto la representacin interina del incapaz en
los casos especiales que seala la ley.

En la tutela se cuidar preferentemente de la persona de los incapacitados.

Su ejercicio queda sujeto en cuanto a la guarda y educacin de los menores a
las modalidades que le impongan las leyes

99

9.2. SUJETOS
En general, los sujetos que se deben encontrar bajo tutela son los menores
respecto de los cuales no exista quien ejerza la patria potestad o existiendo no
pueda desempearla, y lo mayores de edad incapacitados.

El artculo 503 seala tienen incapacidad natural y legal:

I. Los menores de edad;
II. Los mayores de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o
imbecilidad, aun cuando tengan intervalos lcidos;
III. Los sordomudos que no sepan leer ni escribir;
IV. Los ebrios consuetudinarios, y los que habitualmente hacen uso
inmoderado de drogas enervantes.

Por otro lado la tutela se desempea por el tutor con intervencin del
curador, con intervencin del Juez de Primera Instancia de lo Civil y del
Ministerio Pblico del domicilio del menor.

9.3. CARCTER IRRENUNCIABLE DE LA TUTELA

La tutela es un cargo de inters pblico del que nadie puede eximirse, sino
por causa legtima. El que se rehsa sin causa legal a desempear el cargo de
tutor, es responsable de los daos y perjuicios que de su negativa resulten al
incapacitado.

9.4. CLASIFICACIN
La tutela se clasifica en: autodesignada, testamentaria, legtima y dativa.
a) La tutela autodesignada, es la que una persona se asigna a s mismo
en la previsin de que en algn momento necesite de un tutor, lo anterior se
realiza en va de jurisdiccin voluntaria ante el juez de partido de lo civil.

100

b).La tutela testamentaria, es la que se establece en el testamento para

que surta efectos a partir del fallecimiento del ascendiente.
c) La tutela legtima, es la conferida por la ley a falta de designacin
testamentaria, recayendo en los parientes del menor o del mayor incapacitado.
d) La tutela dativa, es la que se establece por disposicin del juez, a falta
de las anteriores, ya sea a falta de autodesignacin, testamento o de pariente.

9.5. LA TUTELA TESTAMENTARIA

El ascendiente que sobreviva, de los dos que en cada grado deban ejercer
la patria potestad, tiene derecho, aunque fuere menor, de nombrar tutor en su
testamento a aquellos sobre quienes la ejerza con inclusin del hijo pstumo.
Cuando se nombra a tutor testamentario se excluye del ejercicio de la patria
potestad a los ascendientes de ulteriores grados.

Si fueran varios los menores podr nombrrseles un tutor comn o

conferirse a persona diferente la tutela de cada uno de ellos.

9.6. TUTELA LEGTIMA

9.6.1. LA TUTELA LEGTIMA DE LOS MENORES
Se presenta la tutela legtima en los siguientes casos:
I. Cuando no hay quien ejerza la patria potestad, ni tutor testamentario;
II. Cuando deba nombrarse tutor por causa de divorcio.

La tutela legtima corresponde:

I. A los hermanos, prefirindose a los que lo sean por ambas lneas;
II. Por falta o incapacidad de los hermanos, a los dems colaterales dentro
del cuarto grado inclusive.

101

Si hubiere varios parientes del mismo grado, el Juez elegir entre ellos al
que le parezca ms apto para el cargo, oyendo al Ministerio Pblico; pero si el
menor hubiere cumplido catorce aos l har la eleccin.

9.6.2. LA TUTELA LEGTIMA DE LOS MAYORES INCAPACITADOS

En relacin a la tutela legtima de los mayores incapacitados es necesario
atender las siguientes reglas:
a) El marido es tutor legtimo y forzoso de su mujer y sta lo es de su
marido.
b) Los hijos mayores de edad son tutores de su padre o madre viudos.
Cuando haya dos o ms hijos, ser preferido el que viva en
compaa del padre o de la madre; y siendo varios los que estn en
el mismo caso, el Juez elegir al que le parezca ms apto.
c) El padre, y por muerte o incapacidad de ste, la madre, son de
derecho tutores de sus hijos, solteros o viudos, cuando ellos no
tengan hijos que puedan desempear la tutela.
d) A falta de tutor testamentario y de persona que con arreglo a los
artculos anteriores deba desempear la tutela, sern llamados a
ella sucesivamente: el abuelo paterno, el materno, los hermanos del
incapacitado y los dems colaterales dentro del cuarto grado.
e) El tutor del incapacitado que tenga hijos menores bajo su patria
potestad, ser tambin tutor de ellos, si no hay otro ascendiente a
quien la ley llame al ejercicio de aquel derecho.

9.6.3. LA TUTELA LEGTIMA DE LOS MENORES EXPSITOS O

ABANDONADOS
Se considera expsito al menor que es colocado en una situacin de
desamparo por quienes conforme a la ley estn obligados a su custodia,

102

proteccin y cuidado y no pueda determinarse su origen. Cuando la situacin de

desamparo se refiera a un menor cuyo origen se conoce, se considerar
abandonado

Los menores expsitos o abandonados quedan legalmente bajo la tutela

del Procurador o Procuradores Auxiliares en materia de asistencia social,
quienes tendrn las obligaciones, facultades y restricciones establecidas para
los dems tutores.

9.7. LA TUTELA DATIVA

La tutela dativa tiene lugar:
I. Cuando no hay tutor testamentario ni persona a quien conforme a la ley
corresponda la tutela legtima;
II. Cuando el tutor testamentario est impedido temporalmente de ejercer
su cargo y no haya ningn pariente;

El tutor dativo ser designado por el menor si ha cumplido catorce aos. El

Juez de Primera Instancia de los Civil del Partido confirmar la designacin si no
tiene justa causa para reprobarla.

Si el menor no ha cumplido catorce aos, el nombramiento de tutor lo har

el Juez de Primera Instancia de lo Civil del Partido del domicilio del menor,
oyendo el parecer del Ministerio Pblico y conforme a las reglas generales sobre
nombramiento de tutores.
Ser dativa la tutela para asuntos judiciales del menor de edad
emancipado.

103

El tutor ser nombrado a instancia del Ministerio Pblico, del mismo menor,
de la autoridad poltica del domicilio del menor y an de oficio por el Juez de
Primera Instancia de lo Civil del domicilio de dicho menor.

Cuando corresponda, el Juez competente har la designacin de tutor,

prefiriendo cuando lo estime conveniente a las siguientes personas:
I. A los miembros de las Juntas de Beneficencia Pblica o Privada;
II. A los directores de establecimientos de beneficencia pblica o privada;
III. A los profesores de instruccin primaria, secundaria o profesional.

Los Jueces de Primera Instancia de lo Civil nombrarn entre las personas

mencionadas las que en cada caso deban desempear la tutela, procurando
que este cargo se reparta equitativamente.

9.8. PERSONAS INHBILES PARA EL DESEMPEO DE LA TUTELA Y DE

LAS QUE DEBEN SER SEPARADAS DE ELLA
No pueden ser tutores, aunque estn anuentes en recibir el cargo:

I. Los menores de edad;

II. Los mayores de edad que se encuentren bajo tutela;
III. Los que hayan sido removidos de otra tutela por haberse conducido
mal, ya respecto de la persona, ya respecto de la administracin de los bienes
del incapacitado;

IV. Los que por sentencia ejecutoria hayan sido condenados a la privacin
de ese cargo o a la inhabilitacin para obtenerlo;
V. El que haya sido condenado por robo, abuso de confianza, fraude o por
delito contra la honestidad;

104

VI. Los que no tengan oficio o modo de vivir conocido o sean notoriamente
de mala conducta;
VII. Los que al deferirse la tutela, tengan pleito pendiente con el
incapacitado;
VIII. Los deudores del incapacitado en cantidad considerable, a juicio del
Juez a no ser que el que nombre tutor testamentario lo haya hecho con
conocimiento de la deuda, declarndolo as expresamente al hacer el
nombramiento;
IX. Los Jueces, Magistrados y dems funcionarios de la administracin de
justicia en los casos de la tutela dativa;
X. El que no est domiciliado en el lugar en que deba ejercer la tutela;
XI. Los empleados pblicos de Hacienda, que por razn de su destino
tengan responsabilidad pecuniaria actual o la hayan tenido y no la hubieren
cubierto;
XII. El que padezca enfermedad crnica contagiosa;
XIII. Los dems a quienes lo prohiba la ley.

9.9. EXCUSA DE LA TUTELA

Pueden excusarse de ser tutores:
I. Los empleados y funcionarios pblicos;
II. Los militares en servicio activo;
III. Los que tengan bajo su patria potestad tres o ms descendientes;
IV. Los que fueren tan pobres, que no pueden atender a la tutela sin
menoscabo de su subsistencia;
V. Los que por el mal estado habitual de su salud, o por su rudeza e
ignorancia, no pueden atender debidamente a la tutela;
VI. Los que tengan sesenta aos cumplidos;
VII. Los que tengan a su cargo otra tutela o curadura;

105

VIII. Los que por su falta de ilustracin, por su inexperiencia en los

negocios, por su timidez o por otra causa igualmente trascendental a juicio del
Juez, no estn en aptitud de desempear convenientemente la tutela.

9.10. OBLIGACIONES DEL TUTOR

El tutor est obligado:

I. A alimentar y educar al incapacitado;
II. A destinar de preferencia los recursos del incapacitado a la curacin de
sus enfermedades o a su regeneracin si es un ebrio consuetudinario o abusa
habitualmente de las drogas enervantes;
III. A formar inventario circunstanciado, con intervencin de Notario
Pblico, de cuanto constituya el activo y el pasivo del incapacitado, dentro del
trmino que el Juez designe, con intervencin del curador y del mismo
incapacitado si goza de discernimiento y ha cumplido catorce aos de edad.
El trmino para formar el inventario ser fijado por el Juez competente con
audiencia del curador y dicho trmino no podr ser mayor de seis meses;
IV. A administrar el caudal de los incapacitados. El pupilo ser consultado
para los actos importantes de la administracin cuando sea capaz de
discernimiento y mayor de catorce aos, pero la falta de consulta no perjudica a
tercero.
La administracin de los bienes que el pupilo ha adquirido con su trabajo le
corresponde a l y no al tutor;

V. A representar al incapacitado en juicio y fuera de l en todos los actos

civiles, con excepcin del matrimonio, del reconocimiento de hijos, del
testamento y de otros estrictamente personales;
VI. A solicitar oportunamente la autorizacin judicial para todo lo que
legalmente no pueda hacer sin ella.

106

Si los pupilos fueren indigentes o carecen de suficientes medios para los

gastos que demanden su alimentacin y educacin, el tutor exigir judicialmente
la prestacin de esos gastos a los parientes que tienen obligacin legal de
alimentar a los incapacitados. Las expensas que esto origine sern cubiertas por
el deudor alimentario. Cuando el mismo tutor sea el obligado a dar alimentos por
razn de su parentesco con el pupilo el curador ejercitar la accin a que este
artculo se refiere.

Si los pupilos indigentes no tienen personas que estn obligadas a

alimentarlos, o si tenindolas no pudieren hacerlo, el tutor, con autorizacin del
Juez de Primera Instancia del Ramo Civil del domicilio del menor, oyendo el
parecer del curador y del Ministerio Pblico, autorizar al tutor para poner al
pupilo en un establecimiento de beneficencia pblica o privada en donde pueda
educarse o tratar sus males. No por esto el tutor queda eximido de su cargo,
pues continuar vigilando al incapaz, a fin de que no sufra daos por lo excesivo
del trabajo, lo insuficiente de la alimentacin o lo defectuoso de la educacin
que se le imparta.

El tutor est obligado a rendir al Juez cuenta detallada de su

administracin, en el mes de enero de cada ao, sea cual fuere la fecha en que
se le hubiere discernido el cargo. La falta de presentacin de la cuenta, en los
tres meses siguientes al de enero, motivar la remocin del tutor.

9.11. EXTINCIN DE LA TUTELA

La tutela se extingue:
I. Por la muerte del pupilo o porque desaparezca su incapacidad;

107

II. Cuando el incapacitado, sujeto a tutela, entre a la patria potestad por

reconocimiento o por adopcin.

9.12. EL CURADOR
La figura del curado tien sus antecedentes en el Derecho Romano, en el
cual cumpla la funcin de representar a los mayores incapacitados, en algunos
pases de tradicin jurdica germano-romana la curatela mantiene dicho objetivo;
sin embrago, en nuestro sistema legal, la curatela es una

institucin de

asistencia familiar que tiene como finalidad velar por los intereses del menor
sujeto a tutela cuando estos entre en conflicto con los de su tutor y vigilar el
desempeo de ste ltimo. Segn nuestro Cdigo Civil todos los individuos
sujetos a tutela, ya sea testamentara, legtima o dativa, adems del tutor
tendrn un curador, excepto en los casos de tutela a que se refieren los
menores expsitos o abandonados, cuando sea dativa y cuando sea interina y
no se administren bienes.

El curador est obligado:

I. A defender los derechos del incapacitado en juicio fuera de l,
exclusivamente en el caso de que estn en oposicin con los del tutor;
II. A vigilar la conducta del tutor y a poner en conocimiento del Juez todo
aquello que considere que pueda ser daoso al incapacitado;
III. A dar aviso al Juez para que se haga el nombramiento del tutor, cuando
ste faltare o abandonare la tutela;
IV. A cumplir las dems obligaciones que la ley le seale.

9.13. NOMBRAMIENTO DE TUTORES Y CURADORES Y DISCERNIMIENTO

DE ESTOS CARGOS
El nombramiento de tutores y curadores se realiza a travs de la va de
Jurisdiccin Voluntaria, procedimiento del cual conoce el Juez de Partido de

108

lo Civil y regulado en el Cdigo de Procedimientos Civiles vigentes para el

Estado.

En principio es necesario sealar que ninguna tutela puede conferirse sin

que previamente se declare el estado de minoridad o incapacidad de la persona
que va a quedar sujeta a ella, con excepcin de lo dispuesto en cuanto a la
tutela autodesignada. Lo dispuesto sobre tutela es aplicable, en lo conducente,
a la curatela.

En los casos de tutela autodesignada, sta ser inscrita en el Registro

Pblico.

Segn la Ley Adjetiva Civil la declaracin de estado de minoridad puede

pedirse por el mismo menor, si ha cumplido diecisis aos; por su cnyuge; por
sus presuntos herederos legtimos, y por el Ministerio Pblico. La declaracin de
incapacidad se realizar a travs del procedimiento especial de declaracin de
estado de interdiccin.

Si a la peticin de declaracin de minoridad se acompaa la certificacin

del registro civil, se har la declaracin de plano. En caso contrario se citar
inmediatamente a una audiencia, dentro del tercer da, a la que concurrir el
menor, si fuere posible, y el Ministerio Pblico. En ella, con o sin asistencia de
ste, y por las certificaciones del registro civil, si hasta este momento se
presentaren, o por el aspecto del menor, a falta de testigos, se har o denegar
la declaracin correspondiente.

Todo tutor, cualquiera que sea su clase, debe aceptar previamente y

prestar las garantas exigidas por el Cdigo Civil para que se le discierna el
cargo, a no ser que la ley lo exceptuare expresamente.

109

El tutor debe manifestar si acepta o no el cargo dentro de los cinco das

que sigan a la notificacin de su nombramiento. En igual trmino debe proponer
sus impedimentos o excusas, disfrutando un da ms por cada cien kilmetros
que medien entre su domicilio y el lugar de la residencia del juez competente.

La aceptacin o el transcurso de los trminos en su caso, importan

renuncia de la excusa.

El menor podr oponerse al nombramiento de tutor hecho por la persona

que, no siendo ascendiente, le haya instituido heredero o legatario, cuando
tuviere diecisis aos o ms.

En los juzgados de primera instancia habr un registro en que se pondr

testimonio simple de todos los discernimientos que se hicieren del cargo de tutor
y curador.

Dentro de los ocho primeros das de cada ao, en audiencia pblica, con
citacin del Ministerio Pblico, se proceder a examinar dicho registro, y, ya en
su vista, se dictarn las medidas que procedan.

9.13. DECLARACIN DE ESTADO DE INTERDICCIN

De la declaracin de Estado de Interdiccin deber conocer el Juez de Partido
de loa Civil a travs de un procedimiento especial.

La declaracin de estado de interdiccin puede pedirse por el cnyuge, por

los presuntos herederos legtimos o por el Ministerio Pblico.

110

La declaracin de estado de interdiccin se har mediante juicio seguido

conforme a las disposiciones del Juicio Ordinario, entre el peticionario y un tutor
interino que para tal objeto nombre el juez a la persona cuya interdiccin se
pida; esta ltima tambin ser emplazada para que, si lo desea, pueda intervenir
en el proceso respectivo. La falta de contestacin de la demanda por parte del
presunto interdicto, traer como consecuencia que se considere nicamente la
contestacin que produzca el tutor interino.

El juez antes de hacer la designacin de tutor interino, girar oficio al

registrador pblico donde se pretenda hacer la declaracin de estado de
interdiccin, a efecto de cerciorarse de la no existencia de nombramiento alguno
de tutor o tutores autodesignados; de existir, ser llamado o, en su caso,
llamados, para entrar en funciones en el juicio de declaracin de estado de
interdiccin.

A falta de tutor autodesignado, el nombramiento de tutor interino deber

recaer en cualquiera de las personas siguientes, si tuvieren aptitud para
desempearlo, a juicio del juez: cnyuge, padre, hijos, madre, abuelos o
hermanos del presunto incapacitado; para este fin el juzgador deber ordenar el
desahogo de las diligencias que estime necesarias para que el nombramiento
del tutor interino recaiga en la persona que resulte ms adecuada para la
defensa de los intereses del presunto interdicto.

En caso de no haber ninguna de las personas indicadas o no siendo aptas

para la tutela interina, el juez, con todo escrpulo, debe designar como tutor
interino a persona de reconocida honorabilidad, prefiriendo a la que sea pariente
o amiga del presunto interdicto o de sus padres y que no tenga ninguna relacin

111

de amistad o comunidad de intereses o dependencia con el solicitante de la

declaracin.

En caso de que el tutor interino y el presunto interdicto contesten la

demanda en los mismos trminos, se tendr como representante comn al
primero, sin perjuicio de que el presunto interdicto pueda intervenir directamente
en el proceso. Cuando el tutor interino y la persona cuya interdiccin se pide,
contesten la demanda en forma diferente o las excepciones y defensas
opuestas por ellos sean distintas, no habr representante comn.
El artculo 704 del Cdigo de Procedimientos Civiles vigente reza: En el
juicio a que se refiere el artculo anterior se observarn las siguientes reglas:

I. Mientras no se pronuncie sentencia irrevocable la tutela interina debe

limitarse a los actos de mera proteccin a la persona y conservacin de los
bienes del incapacitado. Si ocurriere urgente necesidad de otros actos, el tutor
interino podr obrar prudentemente, previa autorizacin judicial;
II. El estado de interdiccin puede probarse por cualquiera de los medios
de prueba reconocidos en este Cdigo, pero en todo caso, se requiere el
reconocimiento judicial del presunto interdicto. Para el caso de demencia se
requieren de al menos dos dictmenes coincidentes presentados por el
peticionario, por el tutor interino y, en su caso, por el presunto interdicto,
emitidos por peritos mdicos preferentemente alienistas.
Los peritajes de los mdicos sern valorados en los trminos del artculo
216;
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de agosto de 2004)
III. Si la sentencia de primer instancia fuere declaratoria de estado,
proveer el juez, aunque fuere apelada o antes, si hubiere necesidad urgente, a
la tutela de las personas que estuvieren bajo la guarda del presunto

112

incapacitado, y a nombrar curador que vigile los actos del tutor interino, en la
administracin de los bienes y cuidado de la persona;
IV. Luego que cause ejecutoria la sentencia de interdiccin se proveer a
discernir el cargo al tutor propietario, en los trminos de ley.

T E M A 10

PATRIMONIO DE FAMILIA

10.1. DEL PATRIMONIO FAMILIAR

El patrimonio familiar se constituye con la finalidad de garantizar la
subsistencia y el desarrollo de los miembros del ncleo familiar o de la familia,
compuesta sta por los parientes consanguneos hasta el segundo grado.

Es susceptible de constituirse como patrimonio familiar lo siguiente:

I. Una casa habitacin;

II. El menaje de uso ordinario de la casa habitacin;

113

III. Tratndose de familia campesina, adems de los sealado por las

fracciones anteriores, la porcin de tierra del dominio pleno de cuya
explotacin se sostenga la familia;
IV. La maquinaria, instrumentos y animales propios para el trabajo de la
tierra; y
V. Los instrumentos, aparatos, tiles, semovientes y libros necesarios
para el arte, oficio o profesin de que dependa la subsistencia de la familia.

La constitucin del patrimonio familiar no hace pasar la propiedad de los

bienes que a l quedan efectos, del que lo constituye a los miembros del
ncleo familiar o de la familia, compuesta sta por los parientes
consanguneos hasta el segundo grado. Estos slo tienen derecho de
disfrutar de esos bienes.

Tienen derecho de habitar la casa y de aprovechar los frutos de los

bienes afectos al patrimonio familiar, el cnyuge del que lo constituye y las
personas a quienes tiene obligacin de dar alimentos. Este derecho es
intransferible, pero debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artculo 784.

Los bienes afectos al patrimonio familiar son inalienables y no estarn

sujetos a embargos ni a gravamen alguno, con excepcin de las
responsabilidades fiscales que sobre ellos pesen y de las modalidades a que
pudieran llegar a estar sujetos con relacin al inters pblico. Los bienes
incluidos dentro del patrimonio familiar podrn ser reemplazados.

Slo puede constituirse el patrimonio familiar con bienes sitos en el

municipio en que est domiciliado el que lo constituya.

114

ARTCULO 777. Cada familia slo puede constituir un patrimonio con

aportacin de bienes de uno o varios miembros del ncleo familiar o de la
familia, compuesta sta por los parientes consanguneos hasta el segundo
grado. Los que se constituyan con posterioridad no producirn efecto legal
alguno, subsistiendo el primero.
(Artculo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 778. El valor comercial mximo de los bienes afectos al

patrimonio familiar, ser la cantidad que resulte de multiplicar por ciento diez
el salario mnimo general vigente en la entidad, elevado al ao en la fecha en
que se constituye el patrimonio.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

Cuando el valor comercial sealado en el peritaje o avalo presentado

por el constituyente produzca duda en el juez, ste ordenar a costa del
interesado la realizacin de un nuevo peritaje o avalo por parte de otro
perito.
(Prrafo Adicionado. P.O. 13 de junio de 2008)

Los bienes que hayan quedado afectos al patrimonio familiar gozarn de

los privilegios que establece este captulo, aun cuando aumenten de valor por
el solo transcurso del tiempo o por mejoras tiles o necesarias.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 779. El miembro del ncleo familiar o de la familia,

compuesta sta por los parientes consanguneos hasta el segundo grado,
que quiera constituir el patrimonio familiar, lo manifestar por escrito ante el
juez de su domicilio, sealando con toda precisin y de manera que puedan
ser inscritos en el Registro Pblico, los bienes que van a quedar afectados.

115

(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

Adems, comprobar lo siguiente:

I. Que es mayor de edad o que est emancipado;

II. Que tanto el constituyente como quienes aportan a la constitucin del

patrimonio familiar, tienen capacidad de ejercicio;
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

III. La existencia del ncleo familiar o de la familia, compuesta sta por

los parientes consanguneos hasta el segundo grado, a cuyo favor se va a
constituir el patrimonio. La comprobacin de los vnculos familiares se har
con las copias certificadas de las actas del Registro Civil;
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

IV. Que el ncleo familiar o la familia, compuesta sta por los parientes
consanguneos hasta el segundo grado, sta domiciliada en donde se quiere
constituir el patrimonio;
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

V. Que son propiedad del constituyente los bienes destinados al

patrimonio familiar y que no reportan gravmenes fuera de las servidumbres;
(Fracin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

VI. La manifestacin de la voluntad por escrito de los miembros del

ncleo familiar o de la familia, compuesta sta por los parientes
consanguneos hasta el segundo grado, que aporten bienes a la constitucin

116

del patrimonio familiar, salvo que sea constitucin conforme a lo sealado por
el artculo 782; y
(Fraccin Adicionada. P.O. 13 de junio de 2008)

VII. Que los bienes no exceda del valor fijado en el artculo 778.
(Fraccin Adicionada. P.O. 13 de junio de 2008)

En tratndose de reemplazo de algn o algunos bienes afectos al

patrimonio familiar, el constituyente deber sealar por escrito ante el juez,
con toda precisin el bien que deber darse de baja y el nuevo que ha de
quedar en su lugar. El registrador pblico proceder a hacer la anotacin
correspondiente, dando de baja el bien sustituido y sealando con todas sus
especificidades el nuevo bien. Para efectos de lo sealado por este prrafo
deber cumplirse con los requisitos establecidos en las fracciones III, V y VII
y, en su caso, la fraccin VI, de este artculo.
(Prrafo Adicionado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 780. Si se llenan las condiciones contenidas en el presente

captulo, el juez, previos los trmites que fija el Cdigo de la materia,
aprobar la constitucin del patrimonio familiar y mandar que se hagan las
inscripciones correspondientes en el Registro Pblico.
(Artculo Reformado P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 781. Cuando el valor de los bienes afectos al patrimonio

familiar sea inferior al mximo fijado en el artculo 778, podr ampliarse el
patrimonio hasta llegar a este valor. La ampliacin se sujetar al mismo
procedimiento sealado para su constitucin.
(Artculo Reformado P.O. 13 de junio de 2008)

117

ARTCULO 782. Cuando haya peligro de que se pierdan los bienes de

quien tiene obligacin de dar alimentos, por mala administracin o porque los
est dilapidando, los acreedores alimentistas y, si stos son incapaces, sus
tutores o el Ministerio Pblico, tienen derecho de exigir judicialmente que se
constituya el patrimonio familiar conforme a lo sealado por este captulo. En
la constitucin de este patrimonio se observar, en lo conducente, lo
dispuesto en el artculo 779, procediendo el juez a ordenar la inscripcin en el
Registro Pblico.
(Artculo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 783. La constitucin del patrimonio familiar no puede

hacerse en fraude de los derechos de los acreedores.
(Artculo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 784. Constituido el patrimonio familiar, los miembros del

ncleo familiar o de la familia, compuesta sta por los parientes
consanguneos hasta el segundo grado, tienen obligacin de habitar la casa y
de trabajar la tierra. El juez del domicilio donde se encuentre constituido el
patrimonio familiar, por justa causa, podr autorizar para que se d en
arrendamiento el bien inmueble afecto al patrimonio familiar.
(Artculo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 785. El patrimonio familiar se extingue:

(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

I. Cuando todos los beneficiarios cesan de tener derecho de percibir

alimentos;

118

II. Cuando sin causa justificada los miembros del ncleo familiar o de la
familia, compuesta sta por los parientes consanguneos hasta el segundo
grado, dejen de habitar por un ao la casa que debe servirles de morada, o
dejen de trabajar por su cuenta durante dos aos consecutivos la tierra
respectiva;
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

III. Cuando se demuestre que hay gran necesidad o notoria utilidad para
los miembros del ncleo familiar o de la familia, compuesta sta por los
parientes consanguneos hasta el segundo grado, de que el patrimonio quede
extinguido; y
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

IV. Cuando por causa de utilidad pblica se expropien los bienes que lo
formen.

ARTCULO 786. La declaracin de que queda extinguido o disminuido

el patrimonio familiar la har el Juez competente, mediante el procedimiento
que corresponda de acuerdo con el Cdigo de Procedimientos Civiles, y la
comunicar al Registro Pblico para que se hagan las cancelaciones o
anotaciones correspondientes.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

Cuando el patrimonio familiar se extinga por la causa prevista en la

fraccin IV del artculo que precede, hecha la expropiacin, el patrimonio
queda extinguido sin necesidad de declaracin judicial, debiendo hacerse en
el Registro la cancelacin que proceda.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

119

ARTCULO 787. El precio del patrimonio familiar expropiado y la

indemnizacin proveniente del pago del seguro a consecuencia del siniestro
sufrido por los bienes afectados al patrimonio familiar, se depositarn en una
institucin de crdito, y no habindola en la localidad, en la ms cercana al
domicilio correspondiente, a fin de dedicarlos a la constitucin de un nuevo
patrimonio familiar. Durante un ao son inembargables el precio depositado y
el importe del seguro.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

Si el dueo de los bienes vendidos no lo constituye dentro del plazo de

seis meses, cualquier miembro del ncleo familiar o de la familia, compuesta
sta por los parientes consanguneos hasta el segundo grado, a que se
refiere el artculo 773 tienen derecho de exigir judicialmente la constitucin del
patrimonio familiar.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

Transcurrido un ao desde que se hizo el depsito sin que se hubiere

promovido la constitucin del patrimonio familiar, la cantidad depositada se
entregar al dueo de los bienes.
(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

En los casos de suma necesidad o de evidente utilidad, puede el Juez

autorizar al dueo del depsito para disponer de l antes de que transcurra el
ao.

Cuando se trate de constitucin del patrimonio familiar conforme a lo

sealado por artculo 782, la cantidad depositada se antregar al
representante a que se refiere el artculo 774 de este Cdigo.
(Prrafo Adicionado. P.O. 13 de junio de 2008)

120

ARTCULO 788. Puede disminuirse el patrimonio familiar:

(Prrafo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

I. Cuando se demuestre que su disminucin es de gran necesidad o de

notoria utilidad para los miembros del ncleo familiar o de la familia,
compuesta sta por los parientes consanguneos hastael segundo grado; y
(Fraccin Reformada. P.O. 13 de junio de 2008)

II. Cuando por causas posteriores a su constitucin y que no sean de las

expresadas en el artculo 778, ha rebasado en ms de un ciento por ciento el
valor mximo que pueda tener conforme al mismo artculo.

El Ministerio Pblico ser odo en la extincin y en la reduccin del

patrimonio familiar.
(Prrafo Reformado.P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 789. Extinguido el patrimonio familiar, los bienes que lo

formaban vuelven al pleno dominio del que lo constituy y, en su caso, al de
quien los haya aportado. Si el constituyente ha muerto, pasan a sus
herederos.
(Artculo Reformado. P.O. 13 de junio de 2008)

ARTCULO 790. Las anotaciones e inscripciones que hagan las oficinas

del Registro Pblico con motivo del patrimonio familiar sern hechas sin costo
alguno para los interesados.