REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

UNIVERSIDAD DE LOS ANDES

Dr. PEDRO RINCN GUTIRREZ - TCHIRA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO MERCANTIL

LA CONTRATACIN ELECTRNICA MVIL EN EL ORDENAMIENTO

JURDICO VENEZOLANO

Autor: Abg. Akemi Yonekura Gonzlez

Tutor: Abg. Mariana del Valle Buitrago Rodrguez

San Cristbal, Junio de 2010

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
Dr. PEDRO RINCN GUTIRREZ - TCHIRA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO MERCANTIL

LA CONTRATACIN ELECTRNICA MVIL EN EL ORDENAMIENTO

JURDICO VENEZOLANO
Trabajo Especial de Grado para optar al ttulo de Especialista en
Derecho Mercantil Mencin Sociedades

Autor: Abg. Akemi Yonekura Gonzlez

Tutor: Abg. Mariana del Valle Buitrago Rodrguez

San Cristbal, Junio de 2010

DEDICATORIA

A mis padres y hermanos por

su incondicional apoyo de siempre.

iv

AGRADECIMIENTO

A Dios Todopoderoso, por iluminarme

el camino en todo momento.
A la Universidad de Los Andes, por
ofrecerme la oportunidad de ampliar mis
conocimientos.
A mis profesores, por su motivacin
en la enorme pasin del ser humano por
adquirir conocimientos nuevos.
A mi amiga y tutora Mariana Buitrago,
por su inestimable apoyo, y ser una gran
profesional que me orient con acierto en
la realizacin de esta investigacin.
A mi hermano Kenji, cuya infinita
paciencia y sus consejos permitieron
centrar las ideas.
A todas aquellas personas, que
contribuyeron en la elaboracin de este
trabajo.

NDICE GENERAL
pp.

DEDICATORIA ...............................................................................................iv
AGRADECIMIENTO ....................................................................................... v
NDICE GENERAL..........................................................................................vi
LISTA DE CUADROS ................................................................................... viii
ABREVIATURAS ............................................................................................ix
RESUMEN ...................................................................................................... x
INTRODUCCIN ............................................................................................ 1
CAPTULO
I

EL PROBLEMA....................................................................................... 4
Contextualizacin y Delimitacin del Problema ................................. 4
Interrogantes de la Investigacin..................................................... 11
Objetivos de la Investigacin ........................................................... 12
Objetivo General ........................................................................... 12
Objetivos Especficos.................................................................... 12
Justificacin ..................................................................................... 12
Sistema de Variables....................................................................... 15
Identificacin y Definicin de las Variables...................................... 16

II

MARCO TERICO ............................................................................... 20

Antecedentes Relacionados con la Investigacin............................ 20
Los Contratos en general ................................................................ 28
Definicin legislativa del contrato en Venezuela............................. 29
Caractersticas del contrato ............................................................. 31
Elementos del Contrato ................................................................... 34
Comercio Electrnico ...................................................................... 35
Principios del desarrollo electrnico de la actividad comercial ........ 37
Comercio electrnico y contratacin electrnica. ............................ 43
Contratacin electrnica mvil......................................................... 44
Formacin de los contratos electrnicos ......................................... 48
La Oferta ......................................................................................... 49
La Aceptacin.................................................................................. 52
Momento del perfeccionamiento del contrato electrnico................ 53
La Firma Electrnica........................................................................ 54
Contratos electrnicos como contratos de adhesin ........................57
vi

Contratacin electrnica a travs de dispositivos mviles................59

Aplicaciones o servicios que puede ofrecer la contratacin
electrnica mvil...............................................................................62
Ventajas y desventajas de la contratacin electrnica por medio
de dispositivos mviles.....................................................................66
Normas jurdicas de la legislacin venezolana aplicables a la
contratacin electrnica mvil ..........................................................77
Soporte Legal ...................................................................................98
Definicin de Trminos Bsicos .....................................................104
III

MARCO METODOLGICO................................................................ 108

Tipo y Diseo de la Investigacin .................................................. 108
Procedimiento................................................................................ 109

IV

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ...................................... 111

Conclusiones ................................................................................. 111
Recomendaciones......................................................................... 114

REFERENCIAS BIBLIOGRAFCAS............................................................ 117

vii

LISTA DE CUADROS
CUADRO

pp.

Sistematizacin de las Variables .................................................... 18

viii

ABREVIATURAS
Abreviatura

Trmino

B2B

Comercio Electrnico realizados entre

dos empresas

B2C

Comercio Electrnico realizado entre

una empresa con un consumidor

E-Commerce

Comercio electrnico

Ed.

Edicin

Eiusdem

En el mismo texto legal

Internet

Internacional Network

M Commerce

Comercio mvil

Ob. cit.

En la misma obra

Pgina

pp.

Pginas

s/f

Sin fecha

s/p

Sin pgina

sic

As. Tal como aparece en el original

supra

Arriba sealada

TICs

Tecnologas de la Informacin y las

Comunicaciones

UNA

Universidad Nacional Abierta

UPEL

Universidad Pedaggica Experimental

Libertador

USM

Universidad Santa Mara

ix

UNIVERSIDAD DE LOS ANDES

Dr. PEDRO RINCN GUTIRREZ - TCHIRA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESPECIALIZACIN EN DERECHO MERCANTIL
LA CONTRATACIN ELECTRNICA MVIL EN EL ORDENAMIENTO
JURDICO VENEZOLANO
Autora: Akemi Yonekura Gonzlez
Tutora: Mariana del Valle Buitrago Rodriguez
Fecha: Junio 2010
RESUMEN
Las tecnologas de la informacin y comunicaciones han promovido el
surgimiento de nuevas formas para agilizar la realizacin de actividades
comerciales, por ello, la presente investigacin se encuentra enmarcada en
el rea del derecho mercantil, cuyo objetivo general est dirigido a analizar la
contratacin electrnica mvil en el ordenamiento jurdico venezolano. El
principal soporte terico est relacionado con la electronificacin del derecho
y la holstica; metodolgicamente este trabajo asienta sus bases en una
investigacin documental bajo los lineamientos de un diseo bibliogrfico, el
mtodo es el analtico y las tcnicas de orden documental. Para su
operatividad, se cumplieron una serie de pasos ordenados secuencialmente
acorde con las variables estructuradas, para la recoleccin de los datos se
utilizaron tcnicas como resumen, subrayado, entre otras, el mtodo utilizado
es el holstico inductivo. Esta investigacin concluye que con la sola
aplicacin de las normas ordinarias de la legislacin venezolana en materia
contractual, por estar contenidas en cdigos arcaicos o antiguos, as como
las normas de las leyes especiales que existen actualmente, no basta para
regular los inconvenientes o situaciones jurdicas nuevas que se estn
planteando con la contratacin electrnica realizada a travs de dispositivos
mviles, por ello, se requiere que el legislador patrio ofrezca seguridad
jurdica a los contratantes, mediante la promulgacin de instrumentos
jurdicos especiales que determinen claramente los derechos y obligaciones
de los empresario y en especial de los consumidores como dbiles jurdicos.
Pero la creacin de una nueva normativa legal tampoco sera suficiente, para
el desarrollo de este tipo de contratacin, por eso, se recomienda al Estado
venezolano la implementacin de polticas pblicas que difundan amplia y
suficientemente dichas leyes, con el objeto de generar la confianza necesaria
en la poblacin, para que sta proceda a realizar sus actividades mercantiles,
mediante el empleo de sus dispositivos mviles.
Descriptores: Tecnologas de la informacin y las comunicaciones, comercio
electrnico, contratacin electrnica mvil.
x

INTRODUCCIN
El surgimiento de Internet ha influido en el estilo de vida de la sociedad
moderna, trastocando en alguna medida la manera como las personas se
comunican entre s, como se mantienen informados, como trabajan, estudian,
por ello, no resulta extrao que las personas piensen en su utilizacin para
llevar a cabo sus negociaciones, es decir, para realizar sus contrataciones, a
los fines de satisfacer sus necesidades.
El Cdigo Civil establece que el contrato es una convencin celebrada
entre dos o ms personas con el objeto de regular las relaciones jurdicas
que surgen entre ellas; y cuando las partes acuerdan la utilizacin de los
medios electrnicos disponibles para realizar sus acuerdos, surge la
contratacin electrnica, la cual, no requiere la presencia fsica simultnea de
las partes para que se celebre dicho contrato.
Debido a la gran penetracin que han tenido la telefona celular a nivel
mundial, los empresarios vieron una gran oportunidad en este sector,
originndose la contratacin electrnica mvil, que consiste en la celebracin
de contratos por medio del empleo de telfonos celulares u otros dispositivos
de carcter mvil, ya que gracias a su facilidad, comodidad y portabilidad,
cada vez son ms los usuarios de celulares que adquieren equipos
sofisticados y solicitan a los proveedores de servicios planes que incluyen el
servicio de Internet, con lo cual pueden hacer uso de una serie de
herramientas y aplicaciones, que convierten sus mviles en instrumentos
bsicos para adquirir bienes o servicios.
Este nuevo soporte para realizar la contratacin trae como beneficios
la rapidez a la hora de realizar las transacciones, la movilidad, el ahorro de
tiempo, la economa, entre otros, no obstante, los consumidores estn
conscientes a su vez que su utilizacin tambin puede ocasionar
inconvenientes pues se corre el riesgo de comprometer la informacin
personal y crediticia del usuario o consumidor, as como el desconocimiento
1

de los derechos y obligaciones legales relacionados con los contratos

electrnicos y en especial con los realizados mediante dispositivos mviles.
La legislacin venezolana, ha tratado de incluir en dentro del
ordenamiento jurdico reciente leyes que acogen el empleo de las TICs y
dems medios electrnicos, siendo

entre las ms importantes: la

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (2000), el Decreto con

Rango y Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas
(2001) y la Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y
Servicios (2010), lo que demuestra que, el campo del derecho por ser de
carcter social y dinmico debe tratar de adaptarse a las realidades sociales
que van surgiendo cada da, por ello, es innegable que el mundo jurdico se
ha visto afectado por la aparicin de estas nuevas tecnologas.
El propsito central de la presente investigacin es evidenciar si las
normas ordinarias y especiales que existen actualmente en la legislacin
venezolana son suficientes para regular la contratacin electrnica mvil, o si
por el contrario, se requiere la promulgacin de nuevos instrumentos jurdicos
legales y reglamentarios para disciplinar amplia y suficientemente los
aspectos especficos que se originan con el empleo de este tipo de
contratacin, tomando en cuenta las diferentes posiciones doctrinarias que
existen al respecto.
Su importancia radica en el hecho de que el desarrollo econmico de
la

contratacin

electrnica

mvil,

depender

en

definitiva,

si

los

consumidores o usuarios ven atractiva esta contratacin, de manera que

sientan la confianza necesaria para atreverse a utilizarla diariamente, para
ello, requieren que se les brinde toda la informacin posible sobre su
utilizacin, as como conocer la proteccin a sus derechos e intereses que
les ofrece el Estado venezolano, representando estos contratos la evolucin
del derecho mercantil o comercial y en el desarrollo prctico de la
investigacin jurdica.
La presente investigacin tiene como alcance las implicaciones que
2

surgen con la utilizacin de las contratacin electrnica a travs de

dispositivos mviles, para lo cual se desarrolla una investigacin bibliogrfica
de tipo documental, analizando los estudios previos, tanto patrios como
forneos consultados, relacionados con este tema de objeto de este trabajo,
donde se realiz un anlisis jurdico de la realidad existente, as como en el
marco de la implementacin del derecho mercantil, que permiti la exposicin
sobre las nociones generales de los contratos, el comercio electrnico, la
contratacin electrnica llevada a cabo a travs de dispositivos mviles, en
especial su definicin, aplicaciones o servicios que ofrece, as como las
ventajas y desventajas de su utilizacin.
El presente trabajo se estructura en cuatro captulos, distribuidos de la
siguiente forma: el Captulo I contiene la contextualizacin y delimitacin del
problema, los interrogantes de la investigacin, los objetivos (general y
especficos), la justificacin, el sistema de variables, la definicin conceptual
y operacional; en el Captulo II se desarroll el marco terico, que contiene
los antecedentes relacionados con la investigacin, el esquema de los
aspectos generales, el esquema de desarrollo de cada variable, el anlisis de
carcter legal y doctrinal del autor, el soporte legal y la definicin de trminos
bsicos del presente trabajo; en el Captulo III se coment el marco
metodolgico donde se especifica el tipo y diseo de la investigacin, as
como su procedimiento, en el Captulo IV se presentaron las conclusiones y
recomendaciones, consideradas importantes por el investigador al terminar
su trabajo, pues podran ayudar a corregir o solucionar la problemtica que
surge con la contratacin electrnica mvil, y finalmente en la bibliografa se
expone en orden alfabtico, todos los autores citados en la investigacin.

CAPTULO I
EL PROBLEMA
Contextualizacin y Delimitacin del Problema
Con el surgimiento de las nuevas tecnologas de la informacin y de la
comunicacin (TICs), muy especialmente a travs de redes abiertas como
Internet, indudablemente se ha agilizado y promovido no slo la
comunicacin en instantes entre personas que se encuentran ubicadas en
cualquier parte del mundo, sino que se les ha facilitado el acceso para la
adquisicin de bienes, servicios y adems se ha simplificado de bsqueda de
casi cualquier tipo de informacin en cuestin de segundos.
Las TICs presentan dentro de sus ventajas y haberes, caractersticas
particulares que las hacen ms adecuadas para el tiempo en que se vive
actualmente tales como: la comodidad de su utilizacin, el fcil acceso a las
mismas, su bajo costo, la rapidez en la ejecucin de las transacciones y
sobre todo que las operaciones que se realicen a travs de estas TICs, se
pueden llevar a cabo en los distintos lugares en los que se encuentren las
personas, bien sea en la comodidad de sus hogares, en las oficinas o donde
tradicionalmente se materializan las negociaciones jurdicas, es decir, sitios
de trabajo, las escuelas, las universidades, los Cyber, los restaurantes, los
hoteles, los aeropuertos y otros.
De tal manera que, se evita al hombre actual la necesidad de tener
que trasladarse continuamente a diferentes sitios para realizar cada una de
las actividades que requiera a fin de satisfacer sus necesidades; por estas
razones es que se ha visto el incremento de los usuarios de Internet, quienes
lo han aprovechado entre otras cosas para consumar sus operaciones
mercantiles, dando lugar al nacimiento del comercio electrnico y en

consecuencia, de la contratacin por medios electrnicos o contratacin

electrnica.
Al respecto Chacn (2005), seala que el comercio electrnico no slo
comprende las operaciones realizadas por medio de la utilizacin de Internet,
sino tiene un sentido ms amplio ya que se refiere a toda forma de
transaccin comercial realizada por medios electrnicos, la cual incluye los
entornos cerrados y otros medios electrnicos tradicionales de comunicacin,
como el telex, telfono, fax o el uso de la TV interactiva (p.31).
De la definicin anterior, puede apreciarse que los elementos
fundamentales que describen el comercio electrnico son, en primer lugar
que la transaccin a realizarse tenga una finalidad econmica o mercantil, y
en segundo lugar la utilizacin por parte de los consumidores de cualquiera
de los instrumentos o equipos electrnicos existentes para realizar dicha
operacin.
En cuanto a la contratacin por medios electrnicos, Davara (Citado
por Madrid 2003), expone que estos contratos se producen mediante la
utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene, o puede tener
una incidencia real y directa sobre la formacin de la voluntad o el desarrollo
o interpretacin futura del acuerdo (p.152).
De la citada definicin, se puede inferir que no existe ninguna
diferencia sustancial entre la contratacin por va electrnica con la
contratacin tradicional realizada por medio del soporte papel, ya que en
ambas debe imperar el principio de la autonoma de la voluntad de las partes
contratantes, y lo nico en que varan es en el soporte en que se realizan, ya
que en la contratacin electrnica las partes acordaron que tanto la oferta y
la aceptacin (al momento de la formacin del contrato) se manifieste por
medio del empleo de cualesquiera de los medios electrnicos de los que se
disponga en un momento dado, en tanto que, en la tradicional o analgica el
contrato est contenido en formato de papel, es decir, en un soporte material
y tangible.
5

De all que, si bien no existen diferencias trascendentales entre la

contratacin tradicional y la electrnica, es menester sealar que esta ltima
brinda una serie de ventajas con su utilizacin. En tal sentido, Arrieta (2004),
ha expresado lo siguiente:
Uno de los aspectos que ha adquirido creciente importancia dentro
del uso de las Tecnologas de la Informacin y las
Comunicaciones, es precisamente la aplicacin de la tecnologa
en la realizacin de los negocios, que ha determinado la
masificacin del comercio electrnico, de tal suerte que se permite
la adquisicin de bienes, la prestacin de servicios, as como el
pago por medios electrnicos e incluso la entrega y despacho de
dichos bienes o servicios se materializa de manera electrnica
mediante redes telemticas. (p.147).
Resulta evidente entonces, que todas estas posibilidades de
comercializacin han trado como consecuencia, la oportunidad de abrirles
una ventana al mundo entero a todos los comerciantes en general, en
especial a lo que se refiere el beneficiar tanto a los pequeos y medianos
empresarios, que no tienen la suficiente infraestructura y medios econmicos
para darse a conocer en un mercado reservado hasta ahora a las grandes
compaas y transnacionales, que eran quienes invertan importantes
cantidades de dinero en ostentosas campaas publicitarias, encontrndose
todos los comerciantes en un plano de mayor igualdad, porque se les brinda
la oportunidad de competir en circunstancias menos desiguales, agilizando el
ofrecimiento de sus productos en un mercando potencialmente inimaginable
e incuantificable y sobre todo sin barreras o fronteras geogrficas, ya que, a
travs de los medios electrnicos

las distancias no representan

inconvenientes, favorecindose de esta forma las contrataciones no slo a

nivel nacional sino tambin a nivel internacional.
Las TICs actualmente constituyen una herramienta indispensable para
la realizacin de cualquier tipo de transaccin o intercambio y no slo el
comercial, en vista que los usuarios de Internet slo requeran en un principio

sentarse frente a una computadora u ordenador, que se encuentre conectado

a un modem a travs de una lnea telefnica, para proceder a efectuar
infinidades de operaciones diariamente.
Sin embargo, con el trascurrir del tiempo era inevitable que el
comercio electrnico evolucionara de una manera vertiginosa dando
nacimiento a una segunda generacin o etapa de las negociaciones
electrnicas, en virtud de la incuestionable penetracin y aceptacin que ha
tenido el uso de los telfonos mviles o celulares en la poblacin mundial,
iniciando as la era de lo que se entiende como comercio electrnico
inalmbrico a travs de dispositivos de mano, o dicho en otras palabras,
comercio electrnico mvil, cuya caracterstica fundamental, es que el
instrumento tecnolgico o electrnico a utilizar es precisamente un dispositivo
que permite el desplazamiento o movilidad del usuario.
En otras palabras, el usuario se encuentra conectado a la Red de
forma inalmbrica a travs de sus aparatos mviles bien sea por medio de
telfonos

celulares,

asistentes

digitales

personales

(PDA's),

Palms,

Blackberry, Iphone, Smartphones, entre otros. Este tipo de comercio

electrnico es conocido tambin como mobile commerce, mobile e-business
o wireless commerce, o simplemente por sus siglas en ingls como mcommerce.
El principal atractivo que ofrece esta nueva modalidad de contratacin
electrnica mvil, es precisamente que el usuario, no necesita acudir o
encontrarse en un lugar fijo para realizar un contrato, sino que por el
contrario puede estar trasladndose constantemente de un sitio a otro,
siempre que en dicho lugar se tenga la cobertura o disponibilidad para hacer
uso del servicio de Internet mvil.
Por ello, es indiscutible que el comercio electrnico mvil

al ser

realizado a travs de dispositivos porttiles (sin cables), acelera la realizacin

de las actividades comerciales y no comerciales a los consumidores, desde
cualquier lugar en que se encuentren, las veinticuatro horas del da, los
7

trescientos sesenta y cinco das del ao.

En este sentido, Calvo (s/f, citada por Romero 2000), en base a las
ventajas

que

ofrece

comercio

electrnico

mvil

hace

la

siguiente

comparacin el comercio tradicional se desarrolla en lugares fijos y en

momentos determinados. El mvil permite esta actividad en cualquier
momento y cualquier lugar (s/p). Igualmente, la autora en comento seala
una gran variedad de servicios de carcter personalizados que se pueden
ofrecer a los individuos que decidan utilizar el comercio electrnico mvil,
entre ellos menciona:

Los servicios ms demandados sern todos aquellos relacionados

con la informacin como noticias, informacin de trfico, sorteos,
etc., todo ello en tiempo real. A esto se aaden los servicios de
correo electrnico referidos a la banca mvil, compraventa de
valores, subastas, tiendas on line, el ticket in, que es la venta de
entradas para espectculos y todo lo que se refiere al mundo del
ocio como juegos, entretenimiento, descarga de tonos e imgenes;
y un aspecto muy importante es que facilita el acceso al correo
electrnico desde el mvil. (s/p)
Por lo anterior, es incuestionable que con el comercio electrnico
realizado a travs de dispositivos mviles se pondr a disposicin de los
clientes o usuarios una amplia gama de servicios que cada da se irn
ampliando y personalizando, para ser adaptados al gusto o a las exigencias
de los consumidores, quienes los requerirn de acuerdo a sus necesidades.
En los pases industrializados de la Unin Europea entre ellos, Reino
Unido, Alemania, Espaa, Francia y asiticos como Japn, el rotundo xito
de los telfonos mviles ha sido la semilla que impuls la implementacin del
comercio electrnico mvil, lo que ha contribuido que los empresarios de
dichos pases decidan arriesgarse e invertir fuertes sumas de dinero, a fin de
adaptar o acondicionar sus modelos de negocios en base a las TICs, con el
objeto de que se diseen sus productos y servicios pensando en este tipo de
comercio mvil.
8

En tanto que los pases de Sur Amrica, como Chile, Argentina,

Colombia y Venezuela, el avance y la utilizacin de este tipo de actividad
comercial es muy limitada, en virtud de que las personas interesadas en
realizar estas transacciones en estas naciones latinoamericanas, se
mantienen a la expectativa para conocer los resultados positivos obtenidos
en los pases que lo han aplicado plenamente, en otras palabras, primero
esperan conocer la aceptacin social y sobre todo el impacto econmico de
este comercio, para proceder a implementarlo y desarrollarlo.
Conviene precisar, que a pesar de sus ventajas, con el comercio
electrnico en general, incluyendo el mvil, no se puede pretender garantizar
a todos los empresarios el xito inmediato o el triunfo a pequeo o mediano
plazo de sus negocios, pues todava se perciben una serie de aspectos que
influyen negativamente en el nimo de los consumidores a la hora de
contratar por medios electrnicos como seran: la falta de informacin precisa
sobre su manejo y funcionamiento, el temor de suministrar datos personales
y crediticios, la falta de seguridad en cuanto a la implementacin de
mecanismos de pago seguros, la incertidumbre si el producto comprado por
esta va no llega o no es el esperado, as como la indecisin de romper con
los viejos paradigmas del comercio tradicional, aspectos que las sociedades
mercantiles deben tratar de resolver por medio de campaas de informacin
y publicidad, que en un todo logren concientizar a la poblacin, para
promover la confianza necesaria en los consumidores o usuarios y de esa
forma evitar que stos se cohban de contratar electrnicamente por medios
mviles.
Otras complicaciones de carcter jurdico que obstaculizan en gran
medida el desenvolvimiento de la contratacin electrnica ejecutada por
medio de telfonos celulares o mviles, sera lo concerniente a la materia
probatoria en especial la admisin, evacuacin y valor probatorio del
documento electrnico mvil, como medio de prueba en los procesos
judiciales, sin embargo, el problema legal ms importante que surge a la hora
9

de realizar las diferentes transacciones, tanto para los empresarios y

consumidores en general es, si la aplicacin de la legislacin venezolana a la
contratacin electrnica mvil, es suficiente para solventar los problemas
jurdicos que surgen cuando se realiza la misma, y ms cuando este tipo de
contratacin, como tal, no se encuentra expresamente regulada en ninguna
de las normas jurdicas de la legislacin nacional.
Esta incertidumbre se plantea, en la mente de los consumidores por
varios factores el primero debido al carcter virtual de las transacciones
realizadas por medio de la Red, que dan la sensacin de que el contrato es
inexistente, irreal y por ende, que no se llev a cabo en el mundo material, el
segundo es la falta de informacin sobre este tipo de contratacin, y tercero
el desconocimiento sobre las normas jurdicas que podran aplicarse a la
contratacin electrnica mvil, especialmente, en lo que se refiere a la
proteccin que debe otorgarle el Estado venezolano a las personas que
contraten por medio de sus telfonos celulares, la existencia de estos
factores ocasiona no slo el temor y el desnimo de las personas que
pretendan emplear sus dispositivos mviles, sino que adems inducen al
pobre desarrollo de este tipo de comercio en Venezuela.
Cabe agregar, que autores patrios como Muci (2004) y Salgueiro
(2006), afirman sin ninguna duda que las contrataciones celebradas a travs
de la utilizacin de cualquiera de los medios electrnicos son vlidas en
Venezuela, pues estos contratos electrnicos generan efectos jurdicos, en
virtud de que las partes contratantes haciendo uso del principio de la
autonoma de la voluntad convinieron en asumir derechos y obligaciones
reciprocas, pero si bien no se puede negar su validez, tampoco se puede
ignorar que con la celebracin de estos contratos pueden surgir situaciones
particulares o circunstancias especificas que lgicamente no pudieron ser
previstas en preceptos tan antiguos y vetustos como los vigentes Cdigo Civil
de 1982 y Cdigo de Comercio de 1955.
Hoy en da en Venezuela, por ser un pas donde la mayora de su
10

poblacin la constituye gente joven dispuesta a aceptar con beneplcito la

innovacin, ha aumentado el nmero de consumidores que adquieren
sofisticados equipos electrnicos de ltima generacin, para hacer uso de
estas nuevas herramientas tecnolgicas, pero la sola adquisicin de estos
equipos no es suficiente, el gran reto que se presenta para el avance y
desarrollo de la contratacin electrnica mvil, es precisamente brindar toda
la informacin indispensable y til que requieran las personas, con el objeto
de darle la debida difusin a las normas legales que puedan regular los
inconvenientes en este tipo de contratacin.
Ante la situacin planteada, con la presente investigacin se propone
analizar la contratacin electrnica mvil en el ordenamiento jurdico
venezolano, a fin de ofrecerles tanto los a usuarios y a empresarios un
panorama general sobre las consecuencias jurdicas a la hora de proceder a
celebrar estos contratos, o si por el contrario, se requiere la promulgacin de
nuevas normas jurdicas que regulen especficamente la contratacin
electrnica, lo cual, conllevara a consolidar la electronificacin del derecho
mercantil.

Interrogantes de la Investigacin.
De la delimitacin del problema antes expuesto, surgen las siguientes
interrogantes, las cuales sirven como modelo de referencia a la siguiente
investigacin:
Qu son los contratos y cules son sus elementos?
Qu se entiende por contratacin electrnica mvil?
Qu ventajas hacen atractiva para los usuarios venezolanos la
contratacin por medio del empleo de sus telfonos u otros dispositivos
mviles?
Cules son los inconvenientes o problemas que surgen con la
contratacin electrnica a travs de dispositivos mviles?

11

Cul es el marco legal venezolano que podra aplicarse a la

contratacin por medios del uso de dispositivos electrnicos mviles?
Se requiere la promulgacin de nuevas leyes que regulen las
situaciones

jurdicas

que

pudieran

presentarse

con

la

contratacin

electrnica mvil?

Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Analizar la contratacin electrnica realizada a travs de dispositivos
mviles en el ordenamiento jurdico venezolano.

Objetivos Especficos
Enunciar las generalidades de los contratos
Examinar las nociones generales de contratacin electrnica por
medio de dispositivos mviles
Describir las ventajas y desventajas de la contratacin electrnica por
el manejo de dispositivos o telfonos mviles
Sealar dentro de la legislacin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela las normas jurdicas aplicables a la contratacin electrnica
efectuada por medio del empleo de dispositivos mviles.

Justificacin
Las TICs han revolucionado las costumbres y el estilo de vida de la
poblacin en la sociedad moderna, modificando significativamente aspectos
cotidianos como la forma de comunicarse, informarse, estudiar, divertirse,
trabajar, entre otros, lo que conlleva el surgimiento de nuevos modelos de
intercambio de carcter comercial o mercantil y, por ende, el desarrollo a
12

pasos descomunales de las contrataciones realizadas por el empleo de

medios electrnicos.
Esta nueva generacin de negocios digitales en los cuales la
contratacin ya no solo se produce simplemente por el uso de medios
electrnicos, en donde el acceso a Internet se lleva a cabo en un sitio fijo,
preciso y esttico, (con una conexin estacionaria debido al uso de cables),
sino que actualmente el medio electrnico que se est comenzando a utilizar
son los telfonos celulares o cualquier otro dispositivo de carcter mvil,
personal, e inalmbrico, con el objeto de facilitar y apresurar las
contrataciones en el instante en que se requiera.
La visin del panorama anterior, revela que la tecnologa en especial
las

TICs

llegaron

definitivamente

para

quedarse

evolucionar,

contribuyendo con el desarrollo social, econmico y jurdico de la sociedad,

por ello, ante esta realidad, la presente investigacin se justifica en el sentido
de que sustentado en los fundamentos tericos y prcticos, del campo del
derecho mercantil, en virtud de que ste, segn Morles (2004), es
fundamentalmente un derecho contractual (p.2211), por lo tanto, en el
desenvolvimiento de la contratacin electrnica mvil se apreciar su
funcionamiento por ser sencillo, cmodo y prctico, adems porque su
manejo traer como resultado que los usuarios cuando salgan a la calle slo
requieran llevar consigo su dispositivo mvil para adquirir bienes, servicios y
satisfacer sus necesidades, sin necesidad de llevar dinero en los bolsillos,
evitando ser vctimas de la inseguridad.
Es evidente que, a nivel social la presente investigacin beneficiar a
los actores involucrados en el hecho social y econmico como los
consumidores en virtud de que este tipo de contratacin les permite
satisfacer sus necesidades en cualquier momento y lugar en que se
localicen, incluso si se encuentra en movimiento, simplificando el desempeo
de sus actividades cotidianas y laborales, pero tambin se favorece el
desarrollo

econmico

de

las

empresas
13

sociedades

mercantiles,

hacindolas ms dinmicas al ofrecer sus servicios y productos a travs del

empleo de estos medios electrnicos. Otros sectores importantes de la
sociedad que no pueden ser indiferentes ante estas nuevas realidades, son
los gobiernos, las universidades y dems instituciones de enseanza.
En lo que se refiere al aspecto terico, la investigacin aqu realizada
se justifica ya que la misma podra emplearse para las bsqueda de posibles
soluciones o respuesta a las diversas incertidumbres que se planteen los
investigadores que deseen dedicarse a examinar estos mismo lineamientos
de investigacin, es decir, lo relacionado con la contratacin electrnica
mvil, con la intensin de realizar trabajos de contenido ms profundos sobre
el tema objeto de investigacin, tomndose en cuenta las dimensiones de
cada una de las variables que se propongan para el progreso de dicho
estudio, as mismo, metodolgicamente este trabajo se justifica ya que en l
se sugiere como estudiar la problemtica existente en las contrataciones
electrnicas mviles en el en el ordenamiento jurdico venezolano, a los fines
de que pueda servir de base para futuras investigaciones.
En cuanto a su justificacin prctica, el aporte contenido en esta
investigacin se disear con base al diagnstico, contribuyendo con la
enumeracin de algunos de los inconvenientes que se pueden presentar con
la contratacin electrnica mvil, lo que promover su utilizacin cotidiana en
las personas y dems usuarios, as como incentivar a los comerciantes para
que inviertan el dinero necesario para adaptar sus negocios a estos avances
tecnolgicos de mano o porttiles, con el objeto de que puedan lograr un
mercado atractivo y rentable, de manera que vean rendir los frutos de su
inversin.
Igualmente, el tema objeto de esta de trabajo se justifica ya que esta
materia debe ser tomada en cuenta por los Estados, quienes tienen la
obligacin de incluir en su presupuesto nacional, una partida con los recursos
econmicos suficientes para financiar la educacin pblica de su poblacin,
especficamente en el fomento del uso de estas nuevas tecnologas, con la
14

finalidad de que los ciudadanos aprendan a conocer y operar estos equipos

electrnicos, as mismo, el Estado debe velar para que todos sus ciudadanos
puedan tener acceso al uso de los mismos, evitndose con ello la
desigualdad social y la falta de oportunidades a la poblacin menos
favorecida econmicamente.
Por ltimo, el tema de la propuesta se justifica, porque ste tiene que
constituir una preocupacin para el sector de la educacin venezolana, en
especial el sector universitario que no puede quedarse atrs en sus
investigaciones sobre las TICs, en virtud de que las instituciones de
educacin superior tienen la obligacin de preparar y formar no solo a sus
estudiantes y personal docente dentro de la sociedad de la informacin para
que se conviertan en profesionales que tengan la capacidad de ser
competitivos, productivos y exitosos en el mercado laboral a nivel mundial,
sino que a su vez, las universidades deben asumir la funcin de difusin y
orientacin a las comunidades, ofreciendo cursos, charlas, talleres, entre
otros, sobre el uso y manejo de estas nuevas tecnologas, para que la
poblacin sea capacitada, adquiera la confianza y se familiarice con su
funcin y en el futuro cercano puedan defenderse en el mundo globalizado
de hoy.

Sistema de Variables

Las variables constituyen un papel indispensable en el desarrollo de

toda la investigacin, en tal sentido, Tamayo y otro (1995), indican:

variable es un aspecto o dimensin de un fenmeno que tiene

como caracterstica la capacidad de asumir distintos valores, ya
sea cuantitativa o cualitativamente. Es una relacin causa-efecto
que se da entre uno o ms fenmenos estudiados. (p. 84)

Por su parte, Balestrini (2006), seala que Si bien es cierto que un

15

concepto es una abstraccin de la realidad, una variable es un concepto,

este ltimo puede variar en una investigacin, al descomponerlo, asumiendo
uno o ms valores o grados (p. 65).
De lo anterior, se infiere, que las variables son las diferentes
cualidades, caractersticas, modalidades ya sean medibles o no presentes en
el objeto de estudio con el fin de ser analizadas.
En los trabajos de investigacin, las variables se sustraen de los
objetivos especficos, posteriormente se identificaron, conceptualizaron y
operacionalizaron para una mejor comprensin y anlisis de las mismas.

Identificacin y Definicin de las Variables

Definicin Conceptual y Operacional de las Variables

Consiste en darle atributo a la variable, personifica los trminos que son

examinados segn sea el contexto en que se despliega. La Universidad
Santa Mara (USM, 2001), seala La definicin conceptual de la variable es
la expresin del significado que el investigador le atribuye y con ese sentido
debe entenderse durante todo el trabajo (p. 36).
Igualmente, la Universidad Pedaggica Experimental Libertador (UPEL,
2010), especifica que la definicin conceptual, es el producto de un flujo de
ideas que pueden tener su asiento en la creatividad de quien investiga,
donde es posible la captacin del fenmeno, brindando significado a los
fenmenos observados por medio de relaciones perceptible.
En tal sentido, las variables se entienden como cualquier caracterstica
de un grupo de objetos o personas, la cual puede asumir distintos valores y
ambas citas concuerdan en que presentan distintos resultados segn sea el
caso particular en relacin con este estudio.
En ese mismo orden de ideas, las variables de la presente
investigacin, se extraen de los objetivos especficos y fueron definidos
segn la opinin del investigador. A continuacin se presenta en el cuadro N
16

1 la identificacin y definicin de las variables.

La definicin operacional de las variables para la USM (Ob. cit.), es el
desglosamiento de la variable en aspectos ms sencillos que permiten la
mxima cercana con la finalidad de medirla, estos aspectos se aglomeran
bajo las nominaciones de dimensiones, indicadores y

subindicadores si

estos ltimos fueren necesarios.

En ese mismo enfoque, Palella y otro (2004), sealan que
operacionalizar las variables permiten el establecimiento de los criterios y
parmetros de observacin o la tabla de especificaciones, la cual constituye
los factores a observar. Por cuanto se hace necesario establecer el rea de
conocimiento que califica a la variable y definir el indicador que permita
analizar a dicha rea o dimensin. La definicin, asegura Balestrini (Ob. cit.):
Implica seleccionar indicadores de contenido, de acuerdo al significado
que se le ha otorgado a travs de sus dimensiones a la variable de estudio
(p. 72). Esto involucra el tener que establecer propuestas y contextos,
analizar segn las variables y dimensiones fijadas por el autor.
En tal sentido, en el cuadro N 1, se describe la operacionalizacin de
las variables, desglosadas en dimensiones e indicadores, luego fueron
procesadas y analizadas utilizando como soporte las fuentes bibliogrficas e
Internet alusivas a la temtica en estudio, a continuacin se presentan:

17

18

-Examinar las
nociones
generales de
contratacin
electrnica por
medio
de
dispositivos
mviles

- Enunciar las
generalidades
de
los
contratos

Nociones
generales de
contratacin
electrnica por
medio de
dispositivos
mviles

Generalidades
de
los
contratos
El
contrato

La contratacin
Doctrina y
electrnica mvil
jurdica
es la posibilidad de
celebrar contratos
a travs de la
utilizacin de
dispositivos
Prctica
mviles.

El contrato es el Doctrina
instrumento idneo jurdica
utilizado por las
personas
para
reglamentar
sus
relaciones
jurdicas con la
finalidad
de
procurarse
satisfaccin a sus
necesidades.

Contratos electrnicos
Formacin del contrato
electrnico
Momento del
perfeccionamiento
La firma electrnica
Los contratos electrnicos
como contratos de adhesin
Contrato electrnico mvil
Aplicaciones o servicios que
ofrece el comercio
electrnico mvil

Principios
del
desarrollo
electrnico de la actividad
comercial

Comercio electrnico

Elementos de los contratos

Caractersticas del contrato

y Definicin legal del contrato

Aceptacin

Oferta

Objetivo General: Analizar la contratacin electrnica realizada a travs de dispositivos mviles en el ordenamiento
jurdico venezolano
Objetivos
Definicin
Sub
Variables
Dimensin
Indicador
Especficos
Conceptos
indicador

Cuadro 1
Sistematizacin de las Variables

19

-Sealar dentro
de la legislacin
de la Repblica
Bolivariana
de
Venezuela
las
normas jurdicas
aplicables a la
contratacin
electrnica
efectuada
por
medio
del
empleo
de
dispositivos
mviles.

Objetivos
Especficos
-Describir las
ventajas y
desventajas de la
contratacin
electrnica por el
manejo de
dispositivos o
telfonos mviles

Cuadro 1 (Cont.)

Normas
jurdicas
aplicables
a
la contratacin
electrnica
efectuada por
medio
del
empleo
de
dispositivos
mviles.

Ventajas y
desventajas
de la
contratacin
electrnica por
el manejo de
dispositivos o
telfonos
mviles

Variables
Tcnica y
prctica

Dimensin

Ubicar dentro de la Jurdica y

doctrina
legislacin
venezolana
las
normas
jurdicas
aplicables
a
la
contratacin
electrnica mvil.

Definicin
Conceptos
Son las fortalezas y
debilidades que
pueden ocurrir con
el empleo de la
contratacin
electrnica mvil, y
que deben ser
informadas a los
consumidores y
empresarios
Constitucin
de
la
Repblica
Bolivariana de Venezuela
Decreto 825 sobre el uso de Internet
Ley sobre Mensajes de Datos y
Firmas Electrnicas
Ley para la Defensa de las Personas
en el Acceso a los Bienes y Servicios
Ley de Tarjetas de Crdito, Dbito,
Propagadas y dems Tarjetas de
Financiamiento o Pago Electrnico
Ley de Registro Pblico y del
Notariado.
Ley Especial contra los Delitos
Informticos
Ley sobre Proteccin a la Privacidad
de las Comunicaciones.
Cdigo Civil y Cdigo de Comercio
Anlisis sobre la normativa

Desventajas de la contratacin
electrnica mvil

Ventajas de la contratacin
electrnica mvil

Indicador

Sub
indicador

CAPTULO II
MARCO TERICO
Antecedentes Relacionados con la Investigacin
En cuanto a los estudios previos relacionados con el objeto del
presente trabajo se realiz una bsqueda exhaustiva tanto a nivel nacional
como internacional, mediante la investigacin de las diversas fuentes
bibliogrficas y por supuesto no se puede obviar la utilizacin de una
herramienta fundamental para la bsqueda de informacin como lo es
Internet, porque en ella se encontraron varios trabajos, tesis universitarias y
artculos de revistas en lnea, que si bien no tratan especficamente el tema
objeto de esta investigacin, el cual es la contratacin electrnica mvil el
marco legal venezolano, los autores consultados orientan sus aportes sobre
algunos aspectos relacionados con las variables de la propuesta.
En este orden de ideas, vale mencionar el tratamiento dado a la
definicin del comercio electrnico general y comercio electrnico realizado
por medio de dispositivos mviles, enfatizando sus grandes beneficios, pero
igualmente advierten sobre sus inconvenientes, en tal sentido, entre los
estudios que sirvieron de base al presente trabajo se pueden destacar los
siguientes:
Arango (2003), en su artculo Expectativas, desarrollo y evolucin del
Internet inalmbrico, seala que en vista del gran auge que en los ltimos
aos han tenido la telefona mvil e Internet estas tecnologas procedieron a
integrarse o convergirse en el llamado Internet mvil, por ello, en ese trabajo
se definen las nociones y las distintas aplicaciones de esta nueva tecnologa,
describiendo su evolucin, las ventajas y desventajas del acceso a Internet
de los telfonos celulares con respecto a los dems dispositivos de mano, as

20

como los diversos problemas jurdicos a los cuales se enfrentan tanto los
gobiernos, empresarios y consumidores, por la aplicacin de la contratacin
electrnica mvil.
En este artculo, se deduce, que el triunfo de Internet mvil, depender
si logra superar algunos obstculos: el primero que pueda garantizar la
seguridad de las redes por medio de las cuales se accede y se transmite la
informacin, el segundo que en el futuro las personas adultas -por ser
quienes tienen mayor capacidad econmica- se sigan interesando por la
innovacin y sigan dispuestos a pagar por estos servicios que son cada vez
ms personalizados, en vista que actualmente el mayor nmero de los
usuarios que recurren a esta contratacin son la poblacin joven, los cuales,
no perciben altos ingresos y el tercer obstculo, es que se regule legalmente
esta tecnologa, para evitar que se convierta en una invasin a la privacidad
de los abonados.
Siguiendo esta misma temtica, Molina (2004), en su trabajo de grado
sin publicar, Personalizacin de servicios WAP a travs de dispositivos
mviles utilizando M-commerce, explica

de manera amplia lo puede

entenderse por el E-commerce, el cual es el intercambio de valor a travs de

medios electrnicos usa las tecnologas de informacin para hacer
negocios de acuerdo a las normas comerciales socialmente aceptadas
puede incluir trueque, intercambio, venta, compra, subasta y otras formas de
transaccin comercial (s/p), mientras que para esta autora el M-commerce
definido como el intercambio mercantil realizado desde el telfono celular,
radios,

computadoras

porttiles,

convirtindose

en

un

subconjunto

inalmbrico del E-commerce.

Otro aspecto importante que aborda este trabajo, es que seala que la
principal ventaja del comercio electrnico mvil, es que con su manejo se
podr obtener informacin y adquirir bienes y servicios fcilmente, solo con el
empleo de estos dispositivos porttiles, lo que trae como consecuencia el
incremento y popularizacin de los telfonos celulares entre la poblacin
21

joven, que tiene mayor avidez de informacin. Pero a su vez advierte, que
entre sus desventajas se cuentan, la falta de confianza en estos medios
electrnicos, por parte de los usuarios y la inseguridad que an se presenta
con los mismos, problemas que en opinin de la autora, a mediano plazo se
irn solventando conforme el avance del tiempo y el progreso de la
tecnologa moderna.
La contribucin del mencionado trabajo a esta investigacin, es que la
autora en comento propone, que para fomentar el comercio electrnico mvil
se debe exigir a los proveedores de servicios de Internet mvil, la
implementacin de mecanismos que permitan la personalizacin de los
servicios ofrecidos por medio de tecnologa mvil, de tal manera que estas
aplicaciones puedan ser fcilmente adaptadas a las preferencias y
necesidades propias de cada uno de los abonados o suscriptores de
telfonos que los soliciten.
Por su parte, Ponce (2002), en su Tesis Doctoral intitulada
Contribucin al desarrollo de un entorno seguro de M-commerce, indica que
en la implementacin y manejo efectivo del comercio electrnico mvil deben
concurrir los aspectos que faciliten su utilizacin: la presentacin y exposicin
amplia y constante a los abonados o suscriptores de las ofertas de los
productos y de servicios, con el objeto de que ellos se puedan ir
familiarizando con las comodidades de esta tecnologa, para inducirlos a
realizar sus actividades comerciales a travs de sus equipo electrnicos de
mano, igualmente, el ofrecimiento de la personalizacin de los servicios, de
manera que este tipo de contratacin resulte no solo novedoso, sino atractivo
a las personas, y en ltimo lugar, en vista que el usuario se encuentra en
movimiento, se le debe presentar informacin clara, precisa y oportuna sobre
los productos y servicios que se ofrecen, como consecuencia de este tercer
aspecto, se les proporcionar a los clientes facilidades en los pagos,
mediante instrumentos financieros que les brinden la oportunidad de concluir
con sus negociaciones o transacciones mercantiles de forma eficaz,
22

inmediata y con la mayor seguridad posible.

As mismo, de este estudio se revela que en este tipo de comercio
todava existen dificultades de carcter tecnolgico, que en el futuro se
aspiran mejorar, para obtener el xito y el avance esperado del comercio
electrnico mvil, entre las dificultades se mencionan: el menor ancho de
banda proporcionado a los equipos mviles, lo que ocasiona la lentitud en los
tiempos de respuesta, as como otras de las limitaciones propias de los
dispositivos porttiles como sus minsculas pantallas y la falta de seguridad
en la red de comunicaciones, para garantizar la autenticidad, privacidad,
integridad y no repudio en las comunicaciones.
El valor de este trabajo, es que en l se describe de una manera fcil y
prctica como debera funcionar la seguridad en el comercio electrnico
mvil
Ramos (2000), en su ensayo Implicaciones jurdicas de la tecnologa
WAP, reconoce que en sus inicios la ejecucin de Internet desde la va de la
telefona mvil, padeca de una serie de inconvenientes tanto en las redes de
comunicacin inalmbricas, como en la inoperabilidad de sus terminales,
pero, con el pasar de los aos, estas limitaciones estn siendo superadas
con la creacin y aplicacin de la tecnologa Wireless Application Protocol
(WAP), que es un conjunto de protocolos que posibilitan el acceso a Internet
directamente a los telfonos mviles, desde cualquier lugar, siempre que se
tenga cobertura, obviando as la necesidad de la utilizacin del computador y
del modem.
Por lo anterior, este autor afirma que con la aparicin de Internet mvil
surgen cada vez nuevas situaciones y conflictos que los legisladores deben
tratar de darles soluciones justas pero equilibradas, ya que si bien el Estado
tiene el deber de garantizar y proteger los derechos fundamentales de los
ciudadanos, tambin es cierto, que tiene que evitar legislar instrumentos
jurdicos complicados, represivos o sancionatorios, que en vez de fomentar el
desarrollo de la contratacin electrnica mvil, la paralicen o la detengan.
23

La importancia de esta publicacin es lo concerniente a los aspectos

jurdicos relacionados con la contratacin electrnica mvil, entre ellos: a) se
podra afectar el derecho a la intimidad o privacidad de las personas, en un
doble sentido, ya que, una parte, existe el riesgo de que los datos personales
suministrados por los usuarios puedan quedar expuestos, y por la otra el
abuso al que son sometidos los abonados de los telfonos mviles, pues
esta nueva forma de marketing, les obliga o impone recibir mensajes
publicitarios no solicitados por ellos, a cualquier hora; b) resultar un poco
complicado dar cumplimiento a la normativa jurdica relacionada con la
exigencia de dar a conocer a los clientes las condiciones generales de
contratacin, debido a las reducidas pantallas de los telfonos celulares; c) a
los fines de que personas mal intencionadas, no hagan uso de los vacos
legales y se enriquezcan indebidamente, los Estados deben buscar la
manera de resguardar cada vez ms los derechos de autor; y d) se debe
promover el respeto al derecho a la libre competencia en el sector de las
telecomunicaciones.
Arias (2007), en su artculo Propuesta de un Cdigo de Conducta
sobre formacin electrnica de contratos con consumidores en Venezuela,
establece en esta materia de contratacin electrnica la autorregulacin es
esencial en la generacin de la confianza de los consumidores (p.65), por
esta razn la autora presenta un modelo de un cdigo de conducta para que
sea exigible a todos los proveedores de bienes y servicios a travs de
medios electrnicos, residenciados en Venezuela, a los fines de ofrecer a sus
clientes o usuarios, una mayor calidad en los servicios prestados, as como el
mejoramiento de sus prcticas comerciales.
El alcance del cdigo de conducta propuesto en este artculo, es
buscar la ampliacin de los derechos que la legislacin venezolana le otorga
a las personas, y adems, que las empresas o proveedores de servicios que
ofrezcan sus productos por estos medios electrnicos, respeten los referidos
derechos en sus prcticas mercantiles, con la finalidad de dar soluciones a
24

los problemas especficos que se plantean con la contratacin electrnica.

Rico (2005), en su libro Comercio Electrnico Internet y Derecho,
sostiene que debido la evolucin que ha tenido el comercio electrnico a
nivel mundial, se origin lo que la doctrina ha denominado derecho de
comercio electrnico, que si bien no se podra considerar como una rama
autnoma del derecho, sta se encarga de estudiar la aplicacin de las
normas del derecho comn o tradicional a las relaciones jurdicas nacidas
dentro de los entornos electrnicos o tecnolgicos, as como los
innumerables problemas legales que se pueden presentar en este tipo de
contratacin.
Otro punto fundamental relacionado con el presente trabajo, que se
ofrece en esta obra, es un breve anlisis sobre la contratacin electrnica, en
especial, aspectos como su reconocimiento legal en la legislacin nacional ya
que, segn esta autora su fundamento se encuentra en el artculo 15 de la
Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, basndose en el
principio de equivalencia funcional, as como tambin sus requisitos de
validez, que como en todo contrato son el consentimiento, el objeto y la
causa vlida, en virtud de la aplicacin del principio de la inalteracin del
derecho preexistente de las obligaciones y contratos, describiendo, adems
las diversas etapas de la formacin de este tipo de contrato.
As mismo, en esta obra, se indica que con el nacimiento de la
contratacin electrnica no se ha creado una nueva fuente de obligaciones,
sino que se trata de un contrato que se materializa a travs de un medio
acorde con los avances de la tcnica y la realidad que vivimos: el soporte
electrnico. (p.389), siendo ese soporte digital slo es una manera ms para
que las partes puedan transmitir sus declaraciones de voluntad.
La trascendencia del mencionado estudio, es que en l la autora ofrece
algunas respuestas a las dudas que pueden surgir, con la aplicacin de la
contratacin electrnica mvil.
Chacn (2001) en su tesis La Aplicacin de los Sistemas de
25

Certificacin

Electrnica

en

la

Actividad

Comercial,

hace

unas

consideraciones sobre la actividad comercial en relacin con el derecho

mercantil, el surgimiento del comercio electrnico y su diferencia con la
contratacin electrnica, igualmente, hace un breve exposicin de los
principios del desarrollo de la actividad comercial que son: Equivalencia
funcional, neutralidad tecnolgica, imposibilidad de alterar el derecho
preexistente de obligaciones y contratos, la buena fe en materia de comercio
electrnico y la libertad contractual.
La trascendencia de esta tesis a la presente investigacin, es que en
ella se explica brevemente el desarrollo de la actividad mercantil o comercial
mediante la utilizacin de las TICs, as como el impacto social, que han
tenido estas tecnologas en el campo del derecho, lo que ha ocasionado que
el legislador, haya comenzado a promulgar leyes relacionadas con el uso de
las nuevas tecnologas, lo que en definitiva va a fomentar de manera positiva
el intercambio comercial.
Rodrguez (2004), en su libro El Comercio Electrnico (E-Commerce)
Bajo el marco de la OMC y la CNUDMI regulacin para Amrica Latina,
concluye que el e-commerce necesita de seguridad jurdica y bases reales,
por ello, considera que en Venezuela existe un marco legal aceptable en
materia de comercio electrnico, por lo que el problema no es la regulacin
jurdica del mismo.
En esta publicacin se aconseja a los legisladores de las diversas
naciones, que deben tratar de intervenir lo menos posible en esta materia de
comercio electrnico, a los fines de que se pueda garantizar y estimular el
crecimiento del referido comercio fundado en los principios de libertad
econmica y de seguridad para los agentes participantes del mismo (p.100.),
y lo que debe hacerse es proponer al gobierno venezolano polticas de
Estado, que favorezcan el desarrollo de este tipo de actividad comercial,
contribuyendo as este trabajo, en el desarrollo del objeto de esta
investigacin.
26

Salgueiro (2006), en su obra Contratacin Electrnica, realiza la

aseveracin de que la contratacin electrnica tiene plena validez y eficacia
jurdica, una vez que las partes que intervienen en la celebracin de la misma
hayan expresado libremente su consentimiento, es decir, siempre que dicho
consentimiento sea vlido, pues considera que este es elemento fundamental
en materia contractual, por ello no importa que la convencin o contrato se
haya realizado en forma tradicional (formato papel) o por medio de la
utilizacin de medios electrnicos, en vista que la contratacin como tal, se
rige por el derecho comn de cada Estado, por lo tanto, opina que no se
requiere que el ordenamiento jurdico expresamente regule la contratacin
electrnica y le otorgue validez
El inters de esta disertacin, est en la diferenciacin que hace entre
los contratos electrnicos y los contratos tradicionales ya que la misma se
circunscribe al formato o soporte en que se efectan los acuerdos, por tanto
defiende categricamente la plena validez y eficacia jurdica de la
contratacin electrnica, porque ha facilitado y promovido el comercio
nacional e internacional.
Muci (2004), en su estudio jurdico Mapas y fronteras legales de los
negocios electrnicos seala que debido a su ubicuidad, Internet permite
que las personas se relacionen social, jurdica y econmicamente con los
dems habitantes de los diversos pases, pero en definitiva stos ltimos son
en su mayora desconocidos, pues no se tiene certeza real sobre sus
identidades y mucho menos si tienen capacidad legal para contratar, pero, a
pesar de lo anterior, el comercio electrnico sigue avanzando, pues los
comerciantes estn haciendo uso cada da ms de Internet para acrecentar
sus relaciones mercantiles con sus clientes.
As mismo, de este estudio se concluye que los negocios jurdicos
electrnicos estn contemplados en la legislacin venezolana, ya que el
principio de la autonoma de la voluntad permite a los contratantes la libertad
de escoger el medio electrnico que deseen utilizar para proceder a realizar
27

la contratacin, por lo tanto, el autor no tiene ninguna duda que la

transaccin electrnica efectuada tiene plena validez y eficacia jurdica.
Igualmente, se destaca que en razn al carcter internacional que pueden
adquirir las contrataciones electrnicas en un momento dado, las TICs
requieren que se promueva la creacin de leyes que tiendan a proteger
eficazmente a los consumidores y usuarios de los fraudes y ofertas
engaosas que se ofrecen en la Red.
Este estudio contribuy a la presente investigacin porque en l se
explica que a pesar de la desmaterializacin que caracteriza a estos
contratos electrnicos celebrados mediante la utilizacin de las TICs, los
mismos tienen existencia y por tanto son tan validos como los realizados por
medio del soporte tangible como papel, generando ambos derechos y
obligaciones recprocas para los contratantes.
Los Contratos en general
El contrato es un acto jurdico que resulta de la potestad que tienen
dos o ms personas para convenir o acordar sobre una declaracin, a los
fines de poder regular entre ellas mismas sus relaciones jurdicas, es decir,
sus derechos y obligaciones, sin la necesidad que terceros intervengan,
teniendo como lmites que con esta convencin, no se atente contra orden
pblico, la moral, las buenas costumbres y la Ley.
En este sentido, entre las definiciones dadas por la doctrina sobre lo
que se entiende por contrato se puede mencionar la de Melich-Orsini (1993),
quien considera que el contrato es:
Un negocio jurdico bilateral capaz de crear, reglamentar,
transmitir, modificar o extinguir una relacin jurdica de cualquier
naturaleza entre las partes que concurren a su celebracin, y no
solo es eficaz en lo que se refiere a vnculos de naturaleza
personal (de contenido patrimonial o extrapatrimonial) entre las
partes, esto es, derechos de crditos (lo que se llama eficacia
personal del contrato), sino que tambin puede afectar el estado
de los derechos reales (la llamada eficacia real del contrato).
(p.17)
28

En la definicin anterior el autor resalta que el acuerdo de voluntades

de las partes contratantes es suficiente para crear y regular las diversas
situaciones jurdicas que surgen entre ellas, pero tambin pueden modificar o
extinguir los vnculos jurdicos previamente establecidos entre dichas partes.
Las diversas obligaciones que se comprometieron las partes a realizar
en sus acuerdos contractuales pueden consistir en dar, hacer o no hacer
alguna cosa, verbigracia, entregar bienes o prestar servicios o a abstenerse
de hacer algo.
Por su parte Urbaneja (Citado por Palacios, 1982), en su definicin slo
toma en cuenta su finalidad cuando seala que el contrato es la forma
jurdica por excelencia por la cual los particulares pueden procurarse los
medios de satisfacer sus necesidades (p.129). Es decir, es el instrumento
jurdico que utilizan las personas para comerciar con el objeto de solventar
sus necesidades.
En relacin al tema contractual Palacios (Ob. cit.), seala que tanto la
contratacin como el progreso de una sociedad siguen ambos una curva en
ascenso y de forma paralela, pues en una sociedad moderna el progreso y
desarrollo de su poblacin ser ms elevado, a medida que las partes
tiendan a celebrarlos continuamente, ya que as pueden satisfacer todas sus
necesidades bsicas.
Es evidente entonces que el contrato constituye un instrumento
fundamental para que las persona puedan satisfacer sus necesidades en la
civilizacin actual caracterizada por el consumismo.

Definicin legislativa del contrato en Venezuela

La definicin legal suministrada por el legislador sobre el contrato en el
derecho venezolano tiene su origen en la doctrina del derecho cannico, en
virtud de que en la misma se considera que simplemente con el hecho que
las

partes

manifiesten

su

voluntad
29

de

obligarse

con

su

palabra

(consentimiento) nace la obligacin entre ellas, es por ello que en el artculo

1.133 del Cdigo Civil, se establece expresamente que El contrato es una
convencin entre dos o ms personas para constituir, reglar, transmitir,
modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.
Como puede observarse, la definicin anterior debe considerarse como
la piedra angular de todo el ordenamiento jurdico venezolano en materia
contractual, as como la regulacin jurdica que del mismo se hace en el
campo

del derecho

civil, en virtud que sus normas son de aplicacin

supletoria o complementaria para las dems ramas del derecho, en especial,

cuando el contrato adquiera la calidad de comercial, pues en el derecho
mercantil se requiere del uso constante de la contratacin para mantener su
vigencia.
Morles (Ob. cit.), opina que existen dos criterios que sealan cuando
debe entenderse que se est en presencia de un contrato civil o mercantil,
uno dependiendo de la cualidad de las personas que intervengan en su
celebracin y el otro por la finalidad que persigan al llevar a cabo la
contratacin, por lo que un determinado contrato puede clasificarse de
naturaleza mercantil o comercial, cuando ste sea celebrado entre
comerciantes (criterio subjetivo), o cuando las partes con su ejecucin estn
realizando

un

acto

de

comercio

(criterio

objetivo),

teniendo

como

excepciones, las que se deriven de la naturaleza del acto mismo, o que sea
un contrato eminentemente civil.
Adicionalmente, puede observarse en la definicin legal del contrato,
que la misma es una norma neutra y lo suficientemente amplia, pues permite
que las partes puedan realizar la contratacin a travs de la utilizacin de
medios electrnicos modernos.
El legislador patrio en el artculo 1.140 del Cdigo Civil previ la
posibilidad de que las partes procedieran a celebrar contratos innominados,
es decir, aquellos que no se encuentran en alguna de las categoras
sealadas en el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio u otras leyes especiales,
30

sin embargo, como contratos que son deben igualmente someterse a las
reglas generales establecidas en el Cdigo Civil, sin perjuicio de las que se
establezcan en las dems leyes especiales.
Por todo lo anterior, se debe sealar que el contrato es el instrumento
idneo utilizado con ms frecuencia por las personas naturales o jurdicas en
todas la sociedades modernas para reglamentar o regir sus relaciones de
carcter sea econmico o no, con la finalidad de procurarse la satisfaccin de
todas sus necesidades.

Caractersticas del contrato

De la definicin legal consagrada en el artculo 1.133 del Cdigo Civil,
se extraen como caractersticas fundamentales las siguientes:
a) Es una convencin que regula las relaciones o vnculos jurdicos de
carcter patrimonial susceptibles de ser valorados desde el punto de vista
econmico: el contrato es un pacto, una especie de tipo de convencin que
abarca el concurso de dos o ms voluntades que al conjugarse, dan como
resultado determinados efectos jurdicos para todas las partes intervinientes.
Por otra parte, si bien es cierto que de la definicin anterior no se
desprende expresamente el carcter econmico del contrato, la mayora de
los doctrinarios afirma que el mismo tiene un eminente contenido patrimonial.
Segn Maduro (1993), la convencin propiamente dicha, est
reservada para las relaciones jurdicas extrapatrimoniales. (p.383), siendo
esta la diferencia fundamental con el contrato ya que este es eminentemente
de carcter patrimonial o econmico.
Por su parte, Marn (1998), seala que de las disposiciones del Cdigo
Civil relacionadas con la materia contractual, se evidencia que el contrato
tiene definitivamente un carcter patrimonial, argumentando dos razones, la
primera porque los contratos nominados sealados en el citado cdigo
sustantivo persiguen un fin econmico o comercial y la otra razn la

31

fundamenta en el contenido del artculo 1.264 eiusdem que establece Las

obligaciones deben cumplirse exactamente como han sido contradas. El
deudor es responsable de daos y perjuicios en caso de contravencin, del
citado artculo se desprende que el legislador venezolano previ que en caso
de incumplimiento de alguna de las partes contratantes, la responsable tiene
como penalizacin el pago de los daos y perjuicios que cause su
incumplimiento, de lo anterior se infiere que el contrato tiene contenido
econmico o en todo caso que sea susceptibles de ser valorados desde el
punto de vista econmico.
En relacin a esta segunda razn, Castn (Citado por Marn, Ob. cit.),
explica que:
el objeto de la prestacin debe, necesariamente, tener un
contenido econmico; de otro modo, faltara al derecho del
acreedor la concreta posibilidad de hacer efectivo, en caso de
incumplimiento sobre el patrimonio del deudor, y podran ser
incluidos en el concepto jurdico de la obligacin una serie de
vnculos que nadie piensa hacer valer mediante coaccin en juicio
(p.25)

De lo expresado por este autor se evidencia que debido al carcter

patrimonial que tienen los acuerdos contractuales, es que los contratantes
pueden exigir el resarcimiento econmico por los daos y perjuicios que
ocasione el incumplimiento de las obligaciones de la otra parte, hacindose
efectivo sobre el patrimonio de este ltimo.
b) Produce efectos obligatorios para todas las partes: el fundamento de
la fuerza obligatoria de los contratos, es precisamente por la potestad que
tienen las partes contratantes de llegar a un consenso a los fines de darse
entre ellas mismas sus propias normas, al momento de celebrar el contrato,
en otras palabras esto quiere decir, que es el resultado de la libre
manifestacin de voluntad de los contratantes, por lo que son ellas mismas
quienes por su propio arbitrio deciden someterse u obligarse al cumplimiento

32

de las obligaciones o limitaciones convenidas, lo cual constituye el llamado

principio de la autonoma de voluntad de las partes contratantes, que rige
generalmente en materia de contratos.
c) El contrato es fuente de obligaciones: no existe duda que los
contratos constituyen la principal fuente de obligaciones, en virtud que
cuando las partes manifiestan su voluntad de celebrar el acuerdo contractual
surge entre ellas un vinculo jurdico, es decir, los contratantes se obligan
recprocamente al cumplimiento de una prestacin, que puede consistir en
dar, hacer, o no hacer alguna cosa.
d) El contrato se soporta en el principio de la autonoma de la voluntad:
Segn Merlich-Orsini (Ob. cit.), este principio se manifiesta cuando se
reconoce que las partes tiene la facultad de reglamentar por s mismas el
contenido del acuerdo contractual, por lo tanto, y segn lo aseverado por el
autor en comento las partes contratantes determinan libremente y sin
intervencin de la ley, pero con una eficacia que el propio legislador compara
con la de la ley, los contratos que ellas celebran (p.27).
Lo anterior significa que el citado principio consiste en que son
nicamente las partes quienes determinarn libremente el contenido,
modalidad y directrices que van a regular el contrato que pretenden celebrar,
pudiendo en todo caso los contratantes fijar de mutuo acuerdo las clusulas
o condiciones para la contratacin, o acordar derogar las normas legales que
tienen carcter de supletorias o que no se consideren de orden pblico.
Este principio se encuentra consagrado en el artculo 1.159 del Cdigo
Civil que expresa: Los contratos tienen fuerza de Ley entre las partes. No
pueden revocarse sino por mutuo consentimiento o por causas autorizadas
por la Ley.
A pesar de que el rgimen jurdico de los contratos mercantiles se
fundamenta en este principio, no debe entenderse, que el mismo tenga un
alcance absoluto o ilimitado, pues tiene como limites el orden pblico, la
moral y las buenas costumbres, tal como lo determina el artculo 6 del Cdigo
33

Civil que seala: No pueden observarse ni relajarse por convenios

particulares las leyes cuya observancia estn interesados el orden pblico o
las buenas costumbres
La razn por la cual el Estado adopta un papel protector e
intervencionista que limita o restringe la voluntad de las partes (generalmente
en beneficio de alguna de ellas, denominado dbil jurdico), es debido la
desigualdad que en un momento dado pueda existir entre los contratantes,
en especial a la desproporcin econmica que pudiese prevalecer entre las
mismas, de manera tal que, la parte econmicamente fuerte se aproveche de
la situacin y de las necesidades de la ms dbil, vulnerando su capacidad
de negociacin y obligndole a contratar en clara desventaja para s misma,
con lo que se configurara el llamado contrato de adhesin.

Elementos del Contrato

Si bien es cierto, la ley concede a las personas la facultad de convenir
entre ellas mismas con la finalidad de crear vnculos jurdicos entre ellas,
originndose de esta forma el contrato, se debe sealar que ese acuerdo de
voluntades se encuentra subordinado a la existencia de una serie de
elementos o requisitos, los cuales se clasifican en:
a) Elementos esenciales para la existencia del contrato: son aquellos
requisitos que como su nombre lo indica son necesarios e imprescindibles
para que pueda considerarse que existe el contrato, pues se refieren a la
sustancia o contenido del mismo, los cuales estn consagrados en el artculo
1.141 del Cdigo Civil y son: el consentimiento, el objeto que pueda ser
materia del contrato el cual debe ser posible, licito, determinado o
determinable y la causa lcita.
La inexistencia u omisin de falta de alguno de estos requisitos impide
la formacin del contrato y trae como consecuencia la inexistencia del
mismo.

34

b) Elementos para la validez del contrato: son aquellos requisitos

obligatorios para que el contrato produzca todos sus efectos jurdicos,
referidos a los sujetos que interviene en la contratacin, la omisin de
cualquiera de estos elementos, afecta la validez del contrato, es decir, el
contrato existe pero se puede solicitar su anulacin. El Cdigo Civil
contempla en el citado artculo 1.142 que los contratos pueden ser objeto de
anulacin por las siguientes razones: a) Por incapacidad legal que adolezcan
las partes o alguna de ellas y b) Por la existencia de algn vicio del
consentimiento (error, dolo y violencia).
La diferencia fundamental entre los elementos de existencia y de los
elementos de validez, es que en los primeros si el contrato deja de reunir
alguno de estos requisitos no tiene existencia, por lo tanto, no produce efecto
jurdico alguno; mientras que en los requisitos de validez, con la ausencia de
alguno de ellos, el contrato sigue existiendo, solo que podra declararse su
nulidad.

Comercio Electrnico
Una de las reas que ms ha sacado ventaja del uso de las TICs ha
sido la comercial, pues los empresarios se estn aprovechando del uso de
estas nuevas tecnologas a los fines de optimizar el ejercicio de sus las
actividades mercantiles, en virtud de que las mismas ofrecen la apertura a
nuevos mercados, la reduccin de costos, el mejoramiento en el tiempo de
entrega de los bienes o servicios.
Toda esta actividad econmica se resume en el llamado comercio
electrnico, el cual es definido ampliamente por Mille (Citado por Burgos
2003) quien afirma que:
Bajo la denominacin comercio electrnico se distingue el basto
conjunto de actividades con finalidad mercantil que se desarrolla
mediante el uso de sistemas de procesamiento de datos y
comunicaciones, sin que exista un contacto fsico directo entre
35

quien oferta un bien o un servicio y quien lo demanda, la

denominacin cubre no solamente los actos comerciales directos,
como la compraventa o el alquiler, sino tambin acciones
preparatorias o conexas como la publicidad o el mercadeo. Es
decir, el comercio electrnico comprende no solamente las ventas
o adquisiciones que el empresario y el usuario realizan a travs de
Internet, (sic) sino que engloba todas la fases del negocio
empresarial, siempre que sta se realicen a travs de la red (sic).
(p.253)
De la definicin anterior, se puede inferir que el comercio electrnico
comprende cualquier forma de transaccin o intercambio de carcter
comercial, incluida la produccin, publicidad, venta y distribucin de
productos, en el cual, las partes interactan a travs de la utilizacin de los
medios electrnicos que estn a su alcance como el fax, telefax, telfonos,
computadoras, y especialmente por Internet, en lugar de hacerlo de la
manera tradicional, es decir, en forma personal y directa.
El fundamento legal del comercio electrnico en Venezuela se
encuentra en el artculo 31 de la Ley para la Defensa de las Personas en el
Acceso a los Bienes y Servicios, que establece que el comercio electrnico
es cualquier forma de negocio, transaccin comercial o intercambio de
informacin con fines comerciales, bancarios, seguros o cualquier otra
relacionada, que sea ejecutada a travs del uso de tecnologas de
informacin y comunicacin de cualquier naturaleza.
Como puede apreciarse, el redactor de la norma establece una
concepcin bastante amplia, ya que engloba dentro de esta actividad
econmica cualquier actividad de carcter comercial o mercantil, incluyendo
sectores econmicos como el bancario y el de seguros, y a pesar que al final
limita el alcance de la Ley al comercio electrnico entre la proveedora o
proveedor y las personas, lo que permite incluir dentro de esta ltima
categora a todos

los sujetos que interactan en la cadena de

comercializacin de bienes y servicios, es decir, con la nueva calificacin de

persona, el comercio electrnico se podra incluir por ejemplo, que un
36

productor de bienes denuncie a su proveedor por la comisin de un ilcito

como sera la negativa de ste de suministrar materia prima para la
elaboracin de su producto.
A diferencia de lo que ocurra con la derogada Ley de Proteccin al
Consumidor y Usuario, en la cual, los nicos sujetos a los que le daba
proteccin era a estos ltimos, en virtud de ser los destinatarios finales de los
productos y servicios, donde expresamente se exclua del mbito de esa ley,
las transacciones electrnicas celebradas entre proveedores.

Principios del desarrollo electrnico de la actividad comercial

Para que se pueda lograr el pleno desarrollo del comercio electrnico,
los diversos pases deben procurar que sus ordenamientos jurdicos busquen
la tan anhelada armona internacional, con respecto a esta nueva forma de
hacer negocios como serian las contrataciones electrnicas, para ello la
doctrina internacional ha elaborado una serie de principios bsicos que
deben ser aplicados a todas estas relaciones contractuales, pues como lo
seala Illescas (2001), estos principios que son fundamentales para el
comercio electrnico son las lneas maestras a travs de las cuales su
disciplina -convencional, judicial y legal- ha de ser establecida (p. 35). De all
que, los cimientos o fundamentos doctrinarios de aplicacin universal hayan
sido agrupados en cinco principios que son: equivalencia funcional,
inalteracin del derecho preexistente de las obligaciones y los contratos,
neutralidad tecnolgica, exigencia de la buena fe, y libertad contractual o
libertad de pacto.
1. Principio de equivalencia funcional: este principio es esencial para la
existencia de las contrataciones electrnicas y significa que los efectos
jurdicos que producen los documentos contenidos en un soporte informtico
o digital y firmados electrnicamente por las partes, son iguales o similares a
los efectos producidos por los documentos realizados en un soporte de papel

37

y rubricados mediante la firma autgrafa de los suscribientes.

Este principio, es enunciado igualmente en la doctrina como la
exigencia de la no discriminacin del mensaje de datos (acto electrnico)
solo por el hecho de que el mismo conste en un formato distinto al del
soporte papel, por lo tanto, las manifestaciones de voluntad de las partes
contratantes generan plenos efectos jurdicos independientemente del
soporte en que conste las mismas.
La aplicacin de este principio en el sistema legal venezolano, se
encuentra en la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, ya que,
sta le otorga el reconocimiento y valor jurdico tanto a los mensajes de datos
como a las firmas electrnicas, con respecto a los documentos realizados en
papel con firma autgrafa, siempre y cuando el soporte electrnico que lo
contiene cumpla con todos los requisitos sealados en los artculos 4, 6, 7, 8
y 16 del referido instrumento legal.
En este sentido Chacn (Ob. cit.), expresa que el principio aqu
comentado puede ser aplicable slo en caso que se cumplan con dos
condiciones, la primera que el mensaje de datos pueda estar disponible para
consultas posteriores y la segunda que las manifestaciones de voluntad
expresadas por los contratantes a travs de los medios electrnicos se
encuentren libres de algn vicio del consentimiento.
Por su parte, Illescas (Ob. cit.), al referirse a este principio advierte que
la utilizacin del mismo no es absoluta, sino al contrario pueden existir ciertos
lmites, en vista que su aplicacin puede sufrir algunas excepciones, como
serian en los casos siguientes: a) no se puede aplicar cuando la Ley
expresamente excluya o prohba su utilizacin, b) no procede cuando el acto
realizado por medios electrnico padezca de algn vicio de nulidad absoluta,
en virtud de que el mismo no podr convalidarse y c) tampoco se aplicara
cuando la ley exige que el acto jurdico sea realizado mediante instrumentos
solemnes, es decir, aquellos en los cuales se requiere necesariamente que
conste en papel y con la intervencin obligatoria de los registradores o
38

notarios pblicos.
Esta ltima excepcin, ya no es aplicable en Venezuela, en virtud que el
artculo 6 de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, seala
que cuando las normas jurdicas exijan que se lleven a cabo algn tipo de
solemnidades para la celebracin de actos o negocios jurdicos, dichas
formalidades se podrn realizar por medio de la utilizacin de los
mecanismos sealados en la propia Ley. Igualmente, el artculo 2 de la Ley
de Registro Pblico y del Notariado (2006), establece que para dar
cumplimiento a las solemnidades y formalidades de las funciones registrales
y notariales, se aplicaran los medios electrnicos permitidos por el legislador.
2. Principio de la inalteracin del derecho preexistente de las
obligaciones y los contratos: este principio significa que la aparicin de las
TICs, no implica que tenga que alterarse o modificarse el ordenamiento
jurdico existente en materia contractual, en consecuencia, la negacin de
este principio supondra un grave problema para el Estado venezolano, como
sera la necesidad de legislar un nuevo ordenamiento jurdico que
contemplara y regulara la materia contractual aplicada en el comercio
electrnico, lo que resulta intil e inconveniente, por ello, con la utilizacin de
este principio se presume que las normas legales que regulan el comercio
electrnico as como la contratacin electrnica son las del derecho comn,
lo que hace innecesario una modificacin total de las normas del
ordenamiento jurdico preexistentes relacionadas con la materia contractual,
en virtud que el medio electrnico constituye slo un nuevo instrumento para
trasmitir las manifestaciones de voluntad de las partes cuando realizan sus
transacciones comerciales, pero en ningn caso, se est en presencia de
nuevas figuras jurdicas, por tanto, a dichas negociaciones se les aplicara lo
dispuesto en la legislacin ordinaria para esa materia, que en Venezuela est
regulada de manera general en el Cdigo Civil.
Finalmente, vale mencionar que este principio es reconocido en la
Exposicin de Motivos de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
39

Electrnicas cuando indica que entre los principios que la guan se encuentra
el respeto a las formas documentales existentes.
3. Principio de neutralidad tecnolgica: este principio significa que los
preceptos normativos que regulen el comercio electrnico deben redactarse
sobre la base de una terminologa amplia, que sea totalmente imparcial e
independiente, es decir, las normas jurdicas no deben hacer alusin o dar
prioridad a la aplicacin de algn tipo de tecnologa determinada o
especfica, en detrimento de otras. Sobre este punto Arango (Ob. cit.) opina:
no es una novedad que en temas de legislacin tecnolgica la
tecnologa vaya ms rpido a la legislacin y que los reguladores
cada vez deban buscar mecanismos ms neutrales y flexibles que
sean aplicables en distintos y complejos escenarios tecnolgicos,
dndole as aplicacin al principio de neutralidad tecnolgica. (s/p).
La finalidad primordial de este principio, es la no exclusin de las
tecnologas ya existentes, ni las que estn por existir, sino simplemente tratar
de evitar que las normas jurdicas relacionadas con esta materia, pierdan su
eficacia, es decir, su vigencia y en consecuencia se vuelvan obsoletas en
corto tiempo, cuando stas no pudieran adaptarse a las innovaciones
tecnolgicas que surjan en el futuro.
Vale mencionar que este principio se encuentra tambin consagrado
expresamente en la Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas,
tanto en su Exposicin de Motivos cuando determina que ste es uno de los
principios que orientan la Ley, ya que, el Estado est consciente que no tiene
que adoptar una tecnologa especfica en lo referente a las firmas y
certificados electrnicos, sino al contrario, debe incluir en la redaccin de las
normas jurdicas las tecnologas existentes y las que estn por existir.
De igual forma, el principio en comento se encuentra confirmado en el
artculo 1 eiusdem cuando dispone que dicha Ley, debe aplicarse tanto a los
mensajes de datos como a las firmas electrnicas, independientemente que
sean producidos con la tecnologa existente, o los que se creen en un futuro
40

con nuevos avances tecnolgicos. As mismo, el referido artculo concluye

que al momento de interpretar los preceptos contenidos en esa Ley siempre
debe hacerse de una manera progresiva.
4. Principio de exigencia de la buena fe: uno de los grandes desafos a
los cuales se enfrenta la contratacin electrnica es la desconfianza sobre su
funcionamiento, sentimiento que todava genera en algunos sectores de la
poblacin esta nueva forma de contratar, debido a esto y como consecuencia
del principio de la no alteracin del derecho preexistente supra explicado, se
debe acotar que en la legislacin nacional se encuentra consagrado
expresamente este principio de la buena fe, especficamente en el artculo
1.160 del Cdigo Civil, el cual expresa que los acuerdos contractuales deben
ejecutarse de buena fe, porque ellos obligan no solamente a cumplir las
disposiciones establecidas expresamente en ellos, sino adems se exige el
acatamiento de las consecuencias jurdicas que se derivan de dichos
contratos, tomndose en cuenta la equidad, el uso y la Ley.
Por otra parte, no se puede olvidar que el derecho mercantil desde la
antigedad hasta nuestros das, se fundamenta en dos postulados
imprescindibles como son la confianza y el crdito.
Con respecto a la confianza esta debe existir entre los contratantes y
por ende la exigencia de la buena fe, al efecto Morles (Ob. cit.) seala que:
Se debe poner de relieve, sin embargo, que la mayor parte de la
contratacin electrnica por la red abierta comn (Internet) se
realiza sin recurrir a la firma digital. Las partes se conforman con
los mensajes y textos intercambiados, con el registro que de ellos
dejan sus sistemas y con los pagos que realizan con sus tarjetas
de crdito u otros medios alternativos. La exigencia de la buena fe,
comn a todos los contratos, tiene an mayor importancia en los
contratos electrnicos concertados a travs de Internet o cualquier
otra red abierta, porque el desequilibrio entre el dominio tcnico
que ejerce el empresario y el conocimiento (generalmente
elemental) del usuario es un factor que juega en contra de este
ltimo. El empresario, en consecuencia, debe extremar su deber
de buena fe contractual. (pp.2228 y 2229)

41

De la cita anterior se desprende, que la aplicacin de este principio en

la contratacin electrnica debe ser mucho mayor, que la exigida en la
contratacin realizada por la va tradicional, puesto que la contratacin por
va electrnica todava tiene que romper ciertos paradigmas y se enfrenta a
la falta de informacin y desconfianza por parte de los usuarios de las nuevas
tecnologas, en especial a los consumidores con respecto a los empresarios,
por lo que es conveniente que en la interpretacin que se haga a los
contratos electrnicos, se exija sobre todas las cosas la buena fe de los
contratantes.
En cuanto al crdito que es el otro postulado del derecho mercantil, que
tambin es una consecuencia del principio de la buena fe, en virtud que ste
constituye una de las bases del comercio sin el cual, sera muy difcil subsistir
a los comerciantes y empresarios a los fines de realizar sus actividades
comerciales, en consecuencia, cuando un determinado comrciate obtiene
un crdito es porque previamente ha demostrado cumplir puntualmente con
todas sus obligaciones comerciales y por ello es merecedor de confianza.
5. Principio de la libertad contractual o libertad de pacto: este precepto
se sustenta indudablemente en el principio de la autonoma de la voluntad de
los contratantes, lo que significa que, son las partes quienes tienen la
potestad de elegir libremente el medio que utilizarn para celebrar
transacciones y adems tienen la facultad de incluir en los contratos todas
las condiciones que crean necesarias para la proteccin de sus derechos,
teniendo como nica excepcin que dichos acuerdos no atenten contra la
moral, las buenas costumbres, ni contraren las disposiciones de orden
pblico establecidas en la Ley.
Sobre este principio, Rico (Ob. cit.), ha indicado que se trata de una
consecuencia de la aplicacin del principio de la inalteracin del derecho
preexistente de las obligaciones y de los contratos, ya que segn en sus
propias palabras el mismo:

42

 implica fundamentalmente el respeto a la libertad de pacto, de

modo que sern siempre las partes las que decidan la forma como
se van a llevar a cabo sus relaciones contractuales,
considerndose de aplicacin supletoria las normas legales
siempre y cuando esos pactos no afecten las relaciones de orden
pblico. La doctrina ha destacado cuatro excepciones a la libertad
de pacto: la confidencialidad de los datos de carcter personal, la
responsabilidad de las partes, la libertad de establecimiento como
prestador de servicios de certificacin en materia electrnica y la
referente al reconocimiento nacional de firmas certificadas. (pp. 73
y 74).

Las partes son libres para convenir en utilizar o no los medios

electrnicos en la celebracin de sus contratos, y as mismo, tienen la
libertad de negociar y convenir entre ellas mismas la forma en que van a
regularse sus relaciones contractuales.
Este principio en materia general de contratos se encuentra
desarrollado en el artculo 1.159 del Cdigo Civil cuando indica que los
contratos tienen fuerza de Ley entre las partes. No pueden revocarse sino
por mutuo consentimiento o por causas autorizadas por la Ley, e
igualmente, con relacin a la contraccin electrnica, se encuentra recogido
en el artculo 15 de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas,
cuando seala que las partes podrn acordar que en la formacin de los
contratos, la oferta y aceptacin, se puedan realizar por medio de Mensajes
de Datos.

Comercio electrnico y contratacin electrnica.

Si bien es cierto, que estos dos trminos se encuentran estrechamente
vinculados entre s, no se debe entenderse que tengan el mismo significado
o sean sinnimos, pues el comercio electrnico es una actividad de carcter
econmico que se desarrolla a travs del empleo de cualquiera de los
medios electrnicos, es decir, telfonos, fax, computadoras, entre otros, .
En tanto que la contratacin electrnica regula las relaciones jurdicas
43

que surgen entre las partes, siendo dichas relaciones de carcter pecuniario
o mercantil, es decir, involucrando el comercio electrnico, pero aclarando
que la contratacin electrnica no se agota con esta actividad econmica, ya
que es ms amplia, debido a que las relaciones contractuales efectuadas
mediante la utilizacin de medios electrnicos, pueden tener un objeto que
no sea de tipo comercial, por ejemplo, los contratos civiles y administrativo,
mientras que el comercio electrnico se refiere a la realizacin de
transacciones nicamente de carcter mercantil.

Contratacin electrnica mvil

La contratacin electrnica es una actividad econmica que surgi a
priori del fenmeno de Internet, pues hay que recordar que antes de la Red,
existan otros medios electrnicos a travs de los cuales se podan realizar
los contratos entre personas fsicamente distantes, entre estos medios que
anteceden a Internet se pueden sealar el telfono, el fax, el telex, en vista
que tanto el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio venezolanos contemplan
dentro de sus normas la contratacin a distancia.
Sin embargo, es innegable que Internet ha revolucionado las
comunicaciones, influyendo de manera positiva en el mundo jurdico, en
especial en el derecho mercantil societario, pues, sin duda alguna ha
inspirado a los comerciante y empresarios para que cambien el modelo de
sus comercios tradicionales para emprender nuevos negocios, apoyndose
precisamente en el uso y manejo de la TICs, para llevar a cabo las
contrataciones electrnicas, que han sido definidas por Chacn (Ob. cit.) de
la siguiente manera el acuerdo de voluntades manifestada a travs de
medios electrnicos o informticas (sic) sin importar el objeto sobre el cual
verse el negocio jurdico, el cual puede ser de naturaleza civil o
comercial(p.32).
De la anterior aseveracin se puede extraer, que la contratacin

44

electrnica es el acuerdo entre dos o ms personas para regular sus

relaciones jurdicas, en el cual la manifestacin de voluntad se realiz por
medio de la utilizacin de los medios electrnicos, incluyndose, en la
relacin contractual toda actividad anterior y posterior a la negociacin,
ejemplo atencin al cliente, publicidad entre otros.
Por su parte, Rico (Ob. cit.), seala que la contratacin por medios
electrnicos innova el mundo del derecho, en virtud de con ella se facilita:
Las negociaciones entre personas distantes gracias al empleo de
redes de comunicacin telemticas; ms que de una nueva fuente
de obligaciones estamos en presencia de una nueva forma de
contratar, seguimos hablando de contrato, solo que se materializa
en forma diferente a la clsica documentacin en papel. (p.386).

De lo anterior se deduce, que los contratos electrnicos son aquellos en

los cuales las partes por encontrarse ubicadas en lugares geogrficamente
distantes, convinieron en emplear para la formacin de stos algn elemento
o equipo electrnico, sin tomar en cuenta el objeto sobre el cual recae el
contrato; por tanto, no se trata de una fuente nueva de obligaciones, sino
simplemente, de una forma innovadora por medio del cual los contratantes
pueden manifestar su voluntad de celebrar un acuerdo contractual.
La diferencia entre los contratos celebrados tradicionalmente y los
realizados por medios electrnicos, radica en el soporte que los contiene, en
otras palabras, tanto los contratos efectuados de manera tradicional en
soporte material y tangible como el papel, como los celebrados por medios
electrnicos en soporte digital, tienen que tener los mismos elementos,
cumplen con los mismo requisitos y generan igualmente derechos y
obligaciones a las partes, slo discrepan en que en los ltimos, los
contratantes previamente decidieron prescindir del papel y acordaron hacer
uso de los medios electrnicos para llevar a cabo la contratacin.
De acuerdo con Muci (Ob. cit.), el hecho que la contratacin electrnica
se lleve a cabo principalmente por medio de la utilizacin de Internet, pudiera
45

pensarse que como:

Discurre en un ambiente electrnico y desmaterializado que
muchos han denominado virtual, pues da la impresin de que su
existencia fuese aparente y no real, pero definitivamente es tan
real como todo aquello que es palpable por tener una existencia
fsica tangible. Los actos que en dicha Red seformalizan (sic) y
ejecutan tienen plenos efectos y consecuencias jurdicas. (pp.3-4).
De lo anterior se infiere que los contratos y negocios jurdicos
celebrados a travs de Internet, son reales, en tal sentido, generan plenos
efectos jurdicos, es decir, derechos y obligaciones para los contratantes,
pues como se seal supra en el artculo 1.133 del Cdigo Civil establece
que el contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir,
reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico, slo que
este tipo de contratacin se realiza sin la presencia fsica simultnea de las
partes, que en la mayora de los casos no se conocen ni se conocern
personalmente, pero gracias a la utilizacin de cualquiera de los medios
electrnicos de comunicacin del que se disponga en el momento,
verbigracia: Internet, fax, telfono, correo electrnico, y cualquier otro que
pueda generarse en el futuro se pueden establecer relaciones contractuales.
Con respecto a la citada norma, Salgueiro (Ob. cit.), sostiene que se
evidencia la intensin del legislador de reconocer como norma la validez de
los contratos, por ello, la contratacin efectuada con el uso de los medios
electrnicos es completamente valida.
En la legislacin venezolana la contratacin electrnica tiene su
fundamento en el artculo 15 de la Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas
Electrnicas, en la cual se dispone que las partes tienen la libertad de
convenir en celebrar sus acuerdos contractuales por medio de un mensaje de
datos, entendindose por este ltimo toda informacin inteligible en formato
electrnico que pueda ser almacenada, o intercambiada por cualquier medio.
Tradicionalmente, en materia de contratos la doctrina tomando en

46

cuenta la distancia fsica que separaba a las partes, sealaba que la

formacin de los contratos, poda ocurrir de dos maneras: entre personas
presentes, es decir, la que se produce cuando las partes se encuentran cara
a cara y manifiestan verbal e ininterrumpidamente su voluntad de contratar
en ese mismo instante, y la segunda forma es la contratacin entre personas
ausentes, que se produce cuando los contratantes se encuentran ubicados
en lugares geogrficamente distantes.
No obstante, a pesar que en la contratacin electrnica se realiza entre
personas que se encuentran fsicamente distantes, incluso en diferentes
continentes, con alguno de los medios electrnicos empleados para transmitir
las manifestaciones de voluntad de los contratantes, se puede ofrecer la
misma inmediatez e interactividad, que los contratos celebrados entre
personas presentes.
De acuerdo con lo anterior y siguiendo lo expuesto por Rico (Ob. cit.),
puede afirmarse que con la aparicin de la contratacin electrnica, surge
una nueva clasificacin caracterizada por el lapso de tiempo que trascurre
entre la oferta y la aceptacin, es decir, por la rapidez en que las
telecomunicaciones, permitan el intercambio de datos, por ello, la
contratacin puede considerarse instantnea cuando la coincidencia entre la
oferta y la aceptacin ocurre inmediatamente, es decir, al instante, en tiempo
real, o por el contrario, puede ser contratacin sucesiva producida cuando el
lapso de tiempo transcurrido entre la oferta y la acepcin es considerable o
apreciable, ya que no se realiza en el mismo momento.
Es por ello que siguiendo la clasificacin antes expuesta, se infiere que
a pesar que en principio se consideraba la contratacin electrnica como
contratacin a distancia, los contratos celebrados mediante el uso de
Internet, pueden variar dependiendo del sistema de comunicacin que se
encuentre a disposicin del usuario, por lo tanto, la clasificacin del contrato
en definitiva va a supeditarse al medio en concreto, para verificar si existe o
no intervalo entre la oferta y la aceptacin, en consecuencia, segn lo
47

sealado por Rico (Ob. cit.) en trminos generales, se deben hacer las
siguientes consideraciones:
1. Si el contrato se celebra a travs de una pgina Web, en la cual el
consumidor acepta la oferta contenida en dicha pgina, oprimiendo o
pulsando el botn de aceptacin, en ese caso el contrato se perfecciona
inmediatamente,

considerndose

as

una

contratacin

de

formacin

instantnea, efectuada entre presentes.

2. Si el contrato se celebra por medio de e-mail o correo electrnico, en
el entendido que el aceptante no se encuentre conectado permanentemente
en la Red, en esa circunstancia se considera que se trata de una
contratacin de formacin sucesiva, efectuada entre persona ausentes.
3. Si el contrato es celebrado mediante chatting o video conferencias,
en la cual las partes interactan o se comunican entre s, en tiempo real, la
contratacin se considera de formacin instantnea, efectuada entre
personas presentes.

Formacin de los contratos electrnicos

Segn la teora general del contrato, las tres etapas por las que
atraviesan los contratos hasta llegar a su ejecucin son: a) la generacin,
fase previa, referida al proceso interno donde a las partes les surge la
necesidad de contratar, esta fase comienza con las charlas preliminares, y es
all donde las partes apenas estn empezando a fijar las condiciones en que
se celebrar el contrato, los doctrinarios la consideran como acuerdos
previos que no generan efectos contractuales ni generan obligaciones; b) el
perfeccionamiento, que surge precisamente cuando existe concurrencia entre
la oferta y la aceptacin, en otras palabras, el destinatario ha aceptado la
oferta otorgando su consentimiento, por tanto, existe el acuerdo de
voluntades. En esta etapa se producen los efectos jurdicos del contrato y c)
la consumacin, esta ltima etapa ocurre cuando se han completado las
48

prestaciones correspondientes fijadas por las partes en virtud de la

celebracin del acuerdo contractual.
Ahora bien, el artculo 1.137 de Cdigo Civil seala que los contratos se
forman cuando las partes manifiestan su consentimiento mediante el
concurso o concurrencia entre la oferta y la aceptacin, lo que significa, que
es perfectamente vlido que el acuerdo de voluntades de las partes, se
pueda realizar mediante el empleo de las TICs, en un todo conforme con lo
dispuesto en el artculo 15 de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas, que establece que para la formacin de los contratos, las partes
haciendo uso del principio de la libertad contractual, podrn acordar que
tanto la oferta como la aceptacin sean llevadas a cabo, mediante un
mensaje de datos, es decir, empleando medios electrnicos, todo gracias a la
adopcin de los principios de equivalencia funcional y de inalteracin del
derecho preexistente de las obligaciones y los contratos.

La Oferta
Al respecto, Marn (Ob. cit.), manifiesta que la oferta, como elemento
esencial para la formacin del contrato puede definirse como una
proposicin unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar con
ella un contrato cuyo, perfeccionamiento debe producirse con la sola
aceptacin de sta y, por tanto, no es necesario una ulterior declaracin del
oferente (p.112).
De la anterior definicin, se desprende que la oferta es una proposicin
o declaracin de carcter unilateral, que una de las partes dirige a la otra con
quien pretende llegar a celebrar un contrato, entendindose, que dicho
acuerdo contractual puede perfeccionarse con la sola aceptacin de la otra
parte.
Sin embargo, puede ocurrir que el oferente estableciera reservas en su
propuesta, por ejemplo, utilizando la frase salvo confirmacin, en ese caso no

49

se est en presencia de una oferta genuina; tambin puede acontecer que el

destinatario de la oferta, proponga al oferente una modificacin a los
trminos en que se le ha presentado dicha oferta, en ese caso, la aceptacin
as emitida debe ser considerada una nueva oferta, o llamada contraoferta,
as lo contempla el ltimo aparte del artculo 1.137 del Cdigo Civil.
Para que pueda ser considerada una verdadera oferta, en un sitio Web,
la misma debe ser clara, precisa y contener siguientes requisitos:
1. La identificacin completa del proveedor, lo que incluye la
denominacin social, datos de su inscripcin en el Registro Mercantil,
domicilio fiscal, Registro nico de Informacin Fiscal.
2. La descripcin detallada de los bienes o servicios ofrecidos, es decir,
especificar las caractersticas de los mismos.
3. Los elementos esenciales del contrato que se espera celebrar,
verbigracia, si se trata de una venta debe sealarse el precio.
4. La especificacin de los gastos de transporte y envo.
5. El sealamiento de los mecanismos de pago que se ofrecen,
informado adems sobre el nivel de seguridad que poseen los mismos y las
medidas de reembolso o corresponsabilidad entre el proveedor y el emisor
de las tarjetas de pago.
6. La especificacin de las garantas que cubren la relacin contractual.
7. La especificacin de los mecanismos que permitan a las personas
seleccionar los datos personales cuya cesin a terceros no autoriza en
ningn caso y, adems, el proveedor debe informar al cliente si el suministro
de informacin sobre las personas es parte de su modelo de negocio, y si es
ste el caso, informarles sobre la posibilidad de limitar el uso de esa
informacin.
8. La intensin del oferente de obligarse a cumplir su proposicin, a los
fines de que el contrato se pueda perfeccionar nicamente con la aceptacin
del destinatario.
9. La precisin del plazo de duracin o perodo de validez, durante el
50

cual no puede alterarse unilateralmente los trminos en que ha sido

formulada la oferta.
En este orden de ideas, el Cdigo Civil. en su artculo 1.137, hace la
distincin entre dos supuestos: a) la oferta sin plazo, la cual, es revocable
mientras no haya llegado a su conocimiento la aceptacin del destinatario,
cabe decir, mientras el contrato no se haya perfeccionado, y b) la oferta con
plazo expreso o tcito segn la naturaleza del negocio impuesto por la
costumbre o usos en materia mercantil, en donde el oferente se obliga a
mantener la oferta por un tiempo determinado, por tanto, la revocacin
realizada dentro de ese plazo carece de efectos legales.
Sobre este ltimo requisito, Perales (Citado por Arias, Ob. cit.), opina
que en las ofertas efectuadas en pginas Web, el plazo de su vigencia
necesariamente coincide con el hecho de su puesta en lnea (p.73). Es por
esta razn, que el citado autor considera que cuando el oferente pretenda
revocarla debe proceder a retirarla del sitio Web, para que no est a
disposicin del pblico y a su vez, sea inserta en la misma pgina donde se
dio a conocer la oferta, la declaratoria de voluntad revocndola, a los fines de
que sta se haga efectiva.
Con respecto a la naturaleza jurdica de las ofertas realizadas mediante
el uso de los medios electrnicos, especficamente por medio de Internet,
han surgido dos posiciones: la primera considera que los anuncios de los
diversos productos que aparecen en las pginas Web no son una verdadera
oferta, sino que constituyen una invitacin a ofrecer; mientras que la segunda
posicin que es la acogida por autores como Rico (Ob. cit.) y Chacn (Ob.
cit.), sostienen que las ofertas realizadas por portales Web, siempre que
contengan los requisitos exigidos para el contrato de que se trate, y se
desprenda la voluntad del oferente de obligarse con la propuesta hecha, son
verdaderas ofertas desde el punto de vista jurdico.

51

La Aceptacin
Segn Narvez (Citado por Chacn, Ob. cit.) define esta figura jurdica
como la expresin de voluntad de la persona que admite o aprueba lo que la
otra le ha ofrecido o propuesto () es el consentimiento del destinatario que
accede a tomar a cargo las consecuencias que se deriven de la propuesta.
(p.45)
Como puede observarse, la aceptacin de una oferta es la
manifestacin de voluntad o consentimiento realizado por el destinatario de la
oferta, en la cual, le comunica al oferente, su conformidad con los trminos
de la misma.
Al igual que la oferta la aceptacin tambin tiene que cumplir con unas
formalidades para que se vlida: a) estar dirigida al oferente, b) ser oportuna
y c) coincidir con los trminos planteados en la oferta.
La aceptacin, en la legislacin venezolana est contemplada en el
artculo 1.137 eiusdem, que expresa que la misma debe ser recibida por el
oferente en el plazo previamente fijado en la oferta, o en el plazo normal
exigido segn la naturaleza del negocio; empero, si la aceptacin llega fuera
del plazo, el autor de la oferta puede calificar como vlida esa aceptacin
tarda y considerar que el contrato se perfeccion, informando al oferente
esta circunstancia de manera inmediata al destinatario.
Arias (Ob. cit.), en este sentido opina, que la mayora de los contratos
celebrados por medios electrnicos son aceptados por medio de una
exteriorizacin de una conducta, la intencin de aceptar la oferta se hace
pulsando un clic en el espacio o botn que indique la pgina, pero tambin la
aceptacin puede darse cuando el consumidor descarga un software de la
Red o cualquier tipo de informacin que sea objeto del contrato

52

Momento del perfeccionamiento del contrato electrnico

El artculo 1.137, del Cdigo Civil dispone que un contrato se forma tan
pronto como el oferente tiene conocimiento de la aceptacin del destinatario,
con la presuncin iuris tantum, de que la dicha aceptacin es conocida desde
el momento en que llega a la direccin del destinatario. De la anterior norma
se infiere que la legislacin venezolana, acoge la teora del conocimiento
combinada con la teora de la recepcin.
Igualmente, el Cdigo de Comercio adopta ambas teoras, ya que, del
artculo 112 eiusdem, se desprende que los contratos celebrados entre
personas que residen en distintas plazas, no se perfecciona, hasta tanto la
aceptacin no llegue al conocimiento de la parte proponente en el plazo por
l fijado, o en el trmino necesario al cambio de la propuesta, o de la
aceptacin, segn la naturaleza del contrato que se trate o los usos
mercantiles.
Ahora bien, con relacin a los contratos electrnicos, la Ley sobre
Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas establece un rgimen supletorio
para que se pueda determinar cundo es enviado y recibido el mensaje de
datos.
En el artculo 11 de la referida Ley, se seala que el momento de
recepcin del mensaje de datos, tendr lugar una vez llegada la aceptacin
al sistema de informacin del oferente, para ello se establece dos supuestos:
a) cuando el destinatario ha designado un sistema de informacin, la
recepcin ocurre cuando el mensaje de datos ingresa al sistema designado,
y b) cuando el destinatario no ha designado un sistema de informacin, la
recepcin ocurrir cuando el mensaje de datos ingrese a un sistema de
informacin utilizado regularmente por el destinatario.
En los artculos 13 y 14, eiusdem se indica la facultad de condicionar
los efectos jurdicos del mensaje de datos, a la recepcin del acuse de recibo
emitido por el destinatario y en caso que sea previsto por las partes dicho
53

acuse de recibo, ste debe determinar la forma, el mtodo y el plazo para

realizarlo.
Si hay acuerdo sobre el plazo para la recepcin del acuse de recibo, la
no recepcin del mismo, dentro del plazo estipulado, ocasionar que se
tenga la aceptacin como no emitida. De no existir acuerdo previo sobre el
plazo para la recepcin del acuse de recibo con la aceptacin, la Ley sobre
Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas establece el mensaje de datos se
tendr por no emitido, si el destinatario no enva su acuse de recibo en un
plazo de veinticuatro (24) horas contados a partir de su emisin.

La Firma Electrnica
Se entiende por firma el nombre y apellido, que se coloca al final de un
documento, con el objeto de acreditar la autora, es decir, que procede de
quien lo est suscribiendo, y a su vez de autorizar lo all manifestado o bien
para obligarse a lo declarado dentro del contenido del mismo.
De acuerdo al artculo 1.137 del Cdigo Civil no se exige la firma a los
contratos para su perfeccionamiento, lo que requiere es el consentimiento.
En este mismo sentido, Madrid (Citado por Chacn, Ob. cit.), seala que en
el mencionado cdigo sustantivo entre los requisitos para la perfeccin del
contrato exige el consentimiento, pero no menciona la firma, no obstante, de
acuerdo a la costumbre la firma es por una parte el medio ms frecuente y
habitual de expresar el consentimiento, es decir, la firma constituye un
medio de declaracin de voluntad, (p.60), pero tambin es un mecanismo de
atribucin de autora de un documento, pues no es suficiente para conocer la
existencia de una determinada manifestacin de voluntad (consentimiento),
ya que es ms importante conocer el autor de la misma, porque esta es la
persona que asume las consecuencias jurdicas de lo expresado en dicho
contrato.
En cuanto a la contratacin electrnica, el nico aparte del artculo 6 de

54

la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas dispone que cuando

para determinados actos o negocios jurdicos la ley exija la firma autgrafa,
ese requisito quedar satisfecho en relacin a un mensaje de datos al tener
asociado una firma electrnica. Esto significa que, los contratos electrnicos
asociados a una firma electrnica, tendrn la misma validez y producir los
mismos efectos jurdicos que los contratos en soporte de papel con la firma
autgrafa de los suscribientes, gracias al principio de equivalencia funcional,
comentado supra.
Para el comercio electrnico la firma electrnica, es el elemento que
determina la identidad de las partes, y verifica la emisin del consentimiento,
necesario para celebrar la contratacin electrnica.
Martnez (2001, citado por Fuenmayor 2001), define la firma electrnica
como cualquier mtodo o smbolo basado en medios electrnicos o
adoptado una parte con la intencin de vincularse o autenticar un documento,
cumpliendo todas o algunas de las funciones caractersticas de una firma
manuscrita. (p.p. 224 y 225). De esta definicin se infiere que la firma
electrnica, es el mecanismo para determinar quin es el autor del mensaje
de datos, en este caso del contrato electrnico.
Por otra parte, el fundamento jurdico de la firma electrnica, as como
las condiciones indispensables que debe cumplir para que se considere
equivalente a la firma autgrafa, se encuentran en el artculo 16 de la Ley
sobre Mensaje de Datos y Firma Electrnica, que expresa:
La Firma Electrnica que permita vincular al Signatario con el
Mensaje de Datos y atribuir la autora de ste tendr la misma
validez y eficacia probatoria que la Ley le otorga a la firma
autgrafa. A tal efecto salvo que las partes dispongan otra cosa, la
firma electrnica deber llenar los siguientes aspectos:
1. Garantizar que los datos utilizados para su generacin puedan
producirse slo una vez, y asegurar, razonablemente, su
confidencialidad.
2. Ofrecer seguridad suficiente de que no pueda ser falsificada con
otra tecnologa existente en cada momento.
3. No alterar la integridad del Mensaje de Datos.
55

A los efectos de este articulo, la firma electrnica podr formar

parte integrante del Mensaje de Datos o estar inequvocamente
asociada a ste; enviarse o no en el mismo acto.

Del contenido del citado artculo se desprende, que las firmas que no
cumplan con los requisitos all exigidos, no tendr la misma eficacia y valor
probatorio de la firma autgrafa, pero el artculo 17 eiusdem, prev que la
firma en esas condiciones podr constituir un elemento de conviccin, y ser
valorada por los jueces conforme a la sana critica.
Es importante recordar que en la contratacin electrnica, rige el
principio de la de libertad contractual, por lo que se desprende tambin, que
el uso de la firma electrnica, no es obligatoria, tal como lo seala la Ley
sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, sino que es el rgimen
supletorio que se aplica cuando las partes no dispusieron en el contrato otro
diferente.
La importancia prctica de la firma electrnica es. que con su uso se le
garantiza al receptor la seguridad de la informacin transmitida a travs de la
Red, por tanto, la seguridad se logra mediante el empleo de claves de
carcter pblicas y privadas, lo que asegura que los datos no han sido
alterados por terceras personas ajenas a la relacin contractual.
Para que se considere que la firma electrnica cumple con todos los
requisitos especificados en el artculo 16 eiusdem, tiene que estar
debidamente certificada por unos terceros de confianza, quienes son los
llamados Proveedores de Servicios de Certificacin, que son personas
naturales o jurdicas de carcter pblico o privado, que fueron previamente
acreditados por la Superintendencia de Servicios de Certificacin Electrnica,
para emitir los certificados electrnicos, los cuales aseguran la identidad de
las partes intervinientes en la transaccin. La utilizacin de los certificados
electrnicos, permite la aplicacin de los principios de autenticidad,
confidencialidad integridad y no repudio, los cuales son indispensables en la
contratacin electrnica.
56

Por ltimo, es conveniente aclarar que los certificados electrnicos

constituyen mensajes de datos que garantizaran la validez de las firmas
electrnicas que certifique, y la identidad de los contratantes, pero dichos
certificados no pueden otorgarle a las citadas firmas, la autenticidad o fe
pblica conforme a la Ley, ya que, los proveedores de servicios de
certificacin no son ni Registradores, ni Notarios, puesto que stos
funcionarios pblicos son los nicos autorizados por la Ley venezolana para
dar fe pblica a la firma de los documentos que le son presentados, todo ello
de conformidad con el artculo 38 de la mencionada Ley.

Contratos electrnicos como contratos de adhesin

Segn Arias (Ob. cit.), la gran mayora de los contratos celebrados con
el uso de medios electrnicos, responden a un esquema de contratacin
masiva, que se sustenta sobre la base de la adhesin a unas condiciones
generales establecidas de forma unilateral por el proveedor que el
consumidor y usuario acepta (s/p), lo que quiere decir, que en esos
contratos no hay libertad contractual, porque las condiciones de la
contratacin han sido establecidas previamente por una sola de las partes
quedndole a la otra la facultad de adherirse a las condiciones impuestas.
Todos estos elementos estn contenidos en la definicin de contrato de
adhesin dada por Messineo (Citado por Bastidas, 2008), el cual dispone que
el contrato de adhesin:
Es aquel en que las clusulas son previamente determinadas y
propuestas por un solo de los contratantes, de modo que el otro no
tiene el poder de introducir modificaciones y si no quiere
aceptarlas debe renunciar a estipular el contrato; lo que introduce
una limitacin a la libertad contractual y se resuelve en una
imposicin del contenido contractual (p.48).

De all que, los contratos de adhesin, son aquellos, en los que una de

57

las partes le impone a la otra el contenido y alcance del contrato, el cual

lgicamente favorece a la parte que lo impone, de manera que a la otra no le
queda ms opcin que aceptar y contratar de la forma en que se le ha
exigido, sin tener la facultad de discutir ninguna clusula del mismo.
En cuanto al fundamento jurdico que regula los contratos de adhesin
en la legislacin venezolana, este se encuentra en el artculo 69 de la Ley
para la Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios, que
define:
Se entender como contrato de adhesin, a los efectos de esta
Ley, los contratos tipos o aquellos cuyas clusulas han sido
aprobadas por la autoridad competente por la materia o
establecidas unilateralmente por la proveedora o el proveedor de
bienes y servicios, sin que las personas puedan discutir o
modificar substancialmente su contenido al momento de contratar.
En aquellos casos en que la proveedora o el proveedor de bienes
y servicios unilateralmente establezcan las clusulas del contrato
de adhesin, la autoridad competente, podr anular aquellas que
pongan en desventaja o vulneren los derechos de las personas,
mediante acto administrativo que ser de estricto cumplimiento por
parte de la proveedora o proveedores.
Este tipo de contrato es frecuentemente utilizado por los proveedores
en la contratacin electrnica llevada a cabo en las pginas Web, donde
aparece la oferta de bienes y servicios, en virtud de que es el proveedor
quien por medio de un formato previo, impone todas las clusulas del
contrato a los consumidores, y slo les ofrece la alternativa de aceptar o no
el contenido del contrato, sin que puedan los usuarios o clientes negociar ni
modificarlo en ningn aspecto, verbigracia, en los llamados contratos point
and click, las personas manifiestan su consentimiento, pulsando un click
sobre un botn grfico, sealado en la pgina, siendo habitual adems, que
para conocer las condiciones generales del contrato el consumidor necesite
buscar el enlace o hipervnculo que las contiene.
En definitiva, los contratos de adhesin estn siendo utilizados con

58

bastante frecuencia, por la necesidad que tiene los comerciantes de agilizar

sus negocios, para llevar a cabo contrataciones masivas, por exigencias
impuestas por el mercado actual.

Contratacin electrnica a travs de dispositivos mviles

El comercio electrnico en general modific la manera como se
realizaban los negocios, sin embargo, con las exigencias de los
consumidores modernos de buscar mecanismos para acceder cmoda y
rpidamente a Internet, y satisfacer sus necesidades, surgi la interrogante
de si era necesario permanecer siempre sentados en un escritorio ante una
computadora para realizar sus actividades comerciales, incgnita sta que se
hacan aquellas personas que no pueden permanecer durante mucho tiempo
en un sitio fijo, sino que por el contrario, por razones laborales o
profesionales deben concurrir a diferentes lugares durante su jornada diaria,
por ello, en virtud de la gran aceptacin que han tenido los telfonos
celulares en la poblacin mundial se origin el llamado comercio electrnico
inalmbrico, realizado a travs de dispositivos mviles, o en otras palabras
comercio electrnico mvil.
Este tipo de actividad comercial, fue el resultado de la convergencia
de dos tecnologas como son Internet y la telefona mvil, cuya caracterstica
fundamental es que el medio tecnolgico o electrnico, que se emplea es
precisamente telfono celular o cualquier otro dispositivo de mano o porttil,
los cuales, se han convertido en instrumentos de carcter personal, cotidiano
e indispensables para las personas en la sociedad actual, pues es poco
comn que un individuo salga a la calle, sin portar un telfono mvil.
El comercio electrnico mvil, (m-commerce) por sus siglas de mobile
commerce, se puede definir como toda actividad de carcter mercantil, que
es realizada por las personas directamente desde sus dispositivos mviles o
porttiles, es decir, desde cualquier lugar, las 24 horas del da, los 365 das

59

del ao sin limitaciones.

Despus de las consideraciones anteriores se infiere, que la
contratacin electrnica mvil se puede conceptualizar como la posibilidad de
celebrar acuerdos contractuales a travs del uso del celular o cualquier otro
dispositivo mvil, abarcndose la realizacin de cualquier tipo actividad
anterior y posterior a la negociacin, liberando as a sus usuarios de tener
que permanecer en un solo lugar y depender de conexiones fijas.
De all que la contratacin electrnica mvil tenga una serie de
caractersticas particulares como son: a) movilidad, porque los usuarios
procuran llevar consigo su telfono celular en todo momento y lugar, pues,
tienen la necesidad de estar en continua comunicacin, y efectuar sus
operaciones mercantiles en el instante que surja la necesidad, b) amplio
alcance, se refiere esta caracterstica, a que las personas de todo el mundo
pueden comunicarse, trabajar, estudiar y comerciar entre si, por eso, con la
contratacin electrnica mvil se traspasan las barreras geogrficas y
temporales, adems, se produce un atributo de valor aadido como lo es la
ubicuidad, c) comodidad, con ella se puede acceder fcilmente a Internet y a
otras redes cerradas como intranets y a bases de datos, y d) localizacin, ya
que es un tipo de actividad comercial basada en el lugar en el que
encuentren sus clientes, el proveedor una vez conozca la ubicacin del
usuario, proceder a enviarles las ofertas de servicios, hasta llegar a
convertirse en algo habitual.
Con respecto a la contratacin electrnica mvil como tal, no se tiene
fundamento jurdico en la legislacin venezolana, pero en virtud de la
aplicacin del principio de la inalteracin al derecho preexistente de las
obligaciones y contratos, la misma no requiere para su validez, ser
reconocida expresamente ordenamiento jurdico nacional.
En cuanto a la caracterizacin del contrato electrnico celebrado a
travs de dispositivos mviles, existe la controversia de considerarla como
una contratacin realizada entre personas presentes, en base a la inmediatez
60

de las persona al comunicarse ininterrumpidamente, es decir, los

contratantes expresan mediante su propia voz las condiciones y dems
acuerdos relacionados con el contrato, por ello, las partes tienen el
conocimiento directo e inmediato de la oferta y la aceptacin, o si por el
contrario es una contratacin entre personas ausentes, ya que, los
contratantes se encuentran en lugares fsicamente distantes, esta distincin
es importante, para determinar al momento de la formacin del contrato va
telefnica.
Autores como Newman, (s/f) y Marn (Ob. cit.), sealan que los
contratos concluidos va telefnica, deben ser considerados como contratos
entre presentes en virtud de la inexistencia del lapso entre la oferta y la
aceptacin de la misma, porque las partes manifiestan verbalmente su
voluntad de contratar en forma inmediata, esta solucin es aplicable slo si la
contratacin ocurre con la utilizacin del servicio de voz.
Sin embargo, la voz ya no es el nico servicio que ofrecen los telfonos
celulares, sino que tambin ofrecen la transmisin de datos, por lo que, al
igual que en la contratacin electrnica en general, se debe seguir lo
sealado por Rico (Ob. cit.), es decir, la caracterizacin va depender del
sistema de comunicacin que elijan las partes, aplicndose lo sealado
supra.
Otro punto que vale la pena sealar es que el incremento de la
utilizacin de los telfonos mviles est relacionado con una cuestin cultural
de la generacin de hoy, por ser una sociedad de consumo, pero adems le
debe su gran xito a que los fabricantes cada vez ofrecen ms servicios de
valor agregado, dejando de ser simplemente un telfono con servicio de voz,
para agregarle otros servicios como agenda, cmara de fotos y video hasta el
servicio de envo de datos, convirtindolos en dispositivo para chatear, ver
televisin, hacer compras, jugar, accesar a Internet, en fin a la bsqueda y
almacenamiento de cualquier tipo informacin. Todos estos servicios, deben
tener carcter personalizado, entendindose por personalizacin segn
61

Molina (Ob. cit.) como un valor agregado primordial para los usuarios de
sistemas de cmputos, como factor clave para que un sistema sea til y
utilizable (p.14).
De acuerdo a lo anterior, los usuarios de las aplicaciones mviles no
podrn ser catalogados o incluidos bajo un mismo perfil, en vista que no hay
comparacin posible entre las exigencias de ejecutivos y profesionales a la
de los estudiantes, asimismo, ocurre con el entorno geogrfico de las
personas, una cosa son los gustos y necesidades de una persona en un pas
europeo y otras son las de una persona en una nacin de Latinoamrica, ya
que, cada uno de ellos requerir contenidos y aplicaciones personalizados
diseados de acuerdo a las exigencias y necesidades particulares del
usuario.

Aplicaciones o servicios que puede ofrecer la contratacin electrnica

mvil
La evolucin de la tecnologa mvil se ha desarrolla en etapas
denominadas generaciones, siendo la primera generacin del uso de la
tecnologa inalmbrica y analgica, en esta generacin se prevea que el
telfono se limita a efectuar y recibir llamadas, luego surgi una segunda
generacin, la de la tecnologa digital que permiti el envi de mensajes de
texto Short Message Service (SMS), y posteriormente, llego una tercera
generacin la cual es capaz de soportar multimedia, ofreciendo adems la
posibilidad de transmisin de datos, video comunicaciones, acceso a
Internet, entre otros.
En sus inicios los usos que se hacan del comercio electrnico mvil
solo se circunscriban a la recarga electrnica de saldo a travs de las
tarjetas prepago, las descargas de aplicaciones, como tonos y fondos de
pantalla, as como tambin recibir informacin mediante mensajes de texto
relacionado con las noticias, horscopos y algunos mensajes publicitarios de
las empresas suministradoras del servicio de telefona celular.
62

Sin embargo, en la actualidad los servicios ofrecidos en el comercio

electrnico mvil han ido aumentando rpidamente en virtud de la
competitividad que existe en el sector comercial por la captacin de los
clientes suscritos o abonados al servicio telefnico que cada vez son ms
exigentes, aunado al aumento de los requerimientos de los propios clientes
de ms y mejores servicios de calidad pero rpidos y eficientes que les
permita la pronta realizacin de todas sus operaciones.
Por ello, no podra considerarse una utopa que en un futuro cercano,
se brinde a los consumidores la oportunidad de satisfacer casi todas sus
necesidades en el lugar y en el instante que lo deseen y lo nico que
necesitaran es tener a la mano un telfono celular o cualquier otro
dispositivo porttil con el servicio de Internet mvil. Es decir, se podra
concebir los siguientes escenarios: a) salir a la calle nicamente con el
celular, sin necesidad de llevar dinero efectivo consigo evitando de esa forma
los riesgos de inseguridad que ello implica; b) no tener que perder el tiempo
esperando o haciendo interminables colas para pagar algn bien o servicio;
c) en caso de encontrarse inmersos dentro de un congestionamiento de
trfico poder realizar una video conferencia desde el automvil, o encargar
que les lleven la comida camino a casa; d) en el caso de algunos
profesionales enviar y recibir informacin e imgenes desde cualquier parte
en donde se encuentre y agilizar el desempeo de sus actividades, sin tener
que acudir a sus oficinas.
Con base a los escenarios antes mencionados, se puede sealar que
entre las innumerables aplicaciones o servicios que puede ofrecer la
utilizacin de la contratacin electrnica mvil se encuentran:
1.

Servicios de voz: recibir y efectuar llamadas, es la primera y

principal funcin de todos los telfonos celulares. Este servicio permite al

usuario llamar a cualquier comercio para comprar mercancas y solicitar que
se enve a un lugar determinado. Verbigracia, compra de alimentos a un
restaurante, solicitando el envi de alimentos a sus viviendas.
63

2.

Servicios de envi de datos o mensajes de texto (SMS): esta

funcin es muy importante debido a la increble aceptacin y popularidad que

ha tenido este tipo de mensajes cortos de texto entre la poblacin,
principalmente por su rapidez, personalizacin, seguridad, economa y sobre
todo en vista de su discrecin, pues con su utilizacin los usuarios no corren
el riesgo de interrumpir o ser interrumpido abruptamente cuando se
encuentran en una reunin, conferencia, sala de cine. Hoy es comn la
invitacin que se hace desde algunos programas de televisin incentivando a
los usuarios que enven mensajes SMS, los cuales tienen un valor
econmico, y como contraprestacin las personas que pueden emitir su
opinin sobre ciertos temas o para ganarse premios.
3.

Servicios de navegacin (portales mviles y e-mail): las empresas

deben buscar la manera de facilitar la navegacin de los clientes a travs de

estas pginas, no obstante, existen aplicaciones como por ejemplo el
OPERA el cual simplifica o reduce el formato de las pginas Web normales,
para facilitar la navegacin por medio de dispositivos mviles. Tambin por
medio de estos dispositivos porttiles las personas pueden tener acceso para
revisar su correo electrnico.
4.

Servicios de informacin: este servicio es fundamental a todas

aquellas personas que requieran conocer de manera inmediata e instantnea

informacin sobre las noticias locales y nacionales, reportes de trfico en un
momento dado para evitar el congestionamiento vehicular, sorteos, loteras,
horscopos, reportes meteorolgicos, resultados de los juegos o eventos
deportivos.
5.

Servicios de directorio para localizar geogrficamente lugares: en

caso de que las personas se encuentren de viaje y se desconozca la ciudad

en la que se encuentran se puede pedir informacin de restaurantes, hoteles,
clnicas, hospitales, farmacias, lneas de taxis, teatros, comercio, servicio de
emergencia.
6.

Servicios financieros: estos servicios son conocidos como Mobile

64

Banking, es decir, la banca mvil ofrece a los usuarios la posibilidad de

realizar consultas y dems transacciones bancarias, convirtiendo estos
dispositivos mviles en instrumentos que pueden ejecutar casi cualquier
operacin financiera tradicional, adems se pueden realizar compraventa de
valores, solicitar estados de cuenta bancarios y en el pago de servicios
pblicos e impuestos.
7.

Servicios multimedia: se prestan los servicios de sonido, video,

texto, animacin e imgenes, televisin para el despliegue de todo tipo de

servicios interactivos, que son atractivos y personales para los usuarios.
8.

Servicios de entretenimiento y ocio: estos servicios pueden

consistir en descarga de tonos (ringtones), fondos de pantalla, juegos,

imgenes,

msica, videos, protectores de pantalla, libros, revistas,

informacin y reserva de boletos para estrenos de carteleras de cine, obras

de teatro, exposiciones de arte o cualquier otro espectculo cultural, as
como de eventos deportivos. Igualmente, el consumidor tiene la oportunidad
de utilizar su equipo mvil para realizar apuestas en lnea, proceder a
comunicarse y conocer a otras personas mediante chats, as como tambin
jugar diferentes partidas con personas localizadas en cualquier parte del
mundo.
9.

Servicios de publicidad y marketing: permite a los empresarios

enviarle a sus clientes o usuarios mensajes publicitarios sobre sus productos

y servicios, o en todo caso hacerles llegar informacin sobre las ofertas,
promociones o concursos de la temporada, por ejemplo, los consumidores al
pasar cerca de un centro comercial pueden recibir mensajes de los
restaurantes envindole el men diario o las tiendas le ofrecern sus rebajas
y precios especiales del da.
10. Servicios de localizacin: los telfonos permiten ubicar o localizar a
los usuarios en tiempo real, convirtindolo evidentemente en un objetivo
publicitario de las empresas. Pero tambin pudiera ocurrir que una persona
se extravi pueda ser localizada gracias su telfono mvil, verbigracia, si una
65

persona

se

encuentra

accidentado

en

una

carretera

desconocida

simplemente enva desde su mvil sus referencia a un servidor Web y este le

enva la gra al sitio exacto donde se encuentra el usuario.
11. Servicios de compras: entre los servicios de este tipo compras a
minoristas, las reservas de hoteles, o la compraventa de pasajes areos,
terrestres, martimos, adquisicin de entradas a espectculos, cines, museos,
en tiendas virtuales, realizacin de subastas electrnicas, llamados Mobile
Ticketing.
12. Servicios corporativos: para los empleados que trabajan en la calle
y trasladndose a diversos sitios, les permite estar disponibles y localizables
por si surge algo en la oficina que requiera su atencin urgente, y a su vez
les permite tener acceso inmediato a la base de datos de la empresa para
consultar informacin sobre los productos o los clientes. Por ejemplo, un
representante de ventas de cualquier empresa puede salir a la calle para
contactar los posibles clientes, y mantener el contacto con la empresa, la
posibilidad de generar la factura inmediatamente va telefnica, representa
un importante avance en las transacciones comerciales.
Ventajas y desventajas de la contratacin electrnica por medio de
dispositivos mviles.
Ventajas
No hay dudas que Internet se ha convertido en el mayor fenmeno de
comunicacin e informacin que ha alcanzado en los ltimos tiempos un
desarrollo insospechado, debido a que cada da se multiplican desde todos
los rincones del mundo los usuarios que acceden a la Red, porque sta ha
facilitado y mejorado la calidad de vida de los estudiantes, profesionales y
dems personas que necesitan estar informados para el mejor desempeo
de sus actividades cotidianas.
Es por esta razn, que las empresas estn cambiando sus paradigmas
66

adaptndose rpidamente al manejo de las nuevas tecnologas y

promoviendo la contratacin electrnica a nivel nacional e internacional, y de
esta forma poder competir eficientemente, ofreciendo sus productos y
servicios va electrnica, con la ambicin de ampliar significativamente su
mercado logrando y captar la mayor cantidad de consumidores o clientes.
Cabe agregar, que el comercio electrnico inalmbrico ofrece colosales
avances en la forma de realizar actividades comerciales, con respecto al
comercio electrnico fijo, pues tiene la gran ventaja que los usuarios y
clientes no tienen que esperar y permanecer atados al computador, mediante
conexiones fijas, sino por el contrario, la contratacin se puede realizar en
cualquier momento y desde el lugar en donde se encuentren, y todo ello sin
necesidad de utilizar ningn tipo de cable, con comodidad, movilidad y con la
eficacia que requieren los usuarios de estos servicios.
Por lo anterior son muchas las ventajas que ofrece esta contratacin
mvil a todas las personas que posean y telfono mvil o cualquier equipo
porttil con acceso a Internet, entre las cuales se pueden mencionar:
1. Acceso a nuevos mercados, para ofrecerse una mayor variedad de
productos y servicios: se les concede a todas las sociedades mercantiles y
dems comerciantes, una oportunidad mucho mayor para que puedan
acceder a nuevos mercados o consolidarse en los que ya se encuentra, as
como competir con otras empresas sin importar su tamao o su situacin
econmica, y de esa manera puedan publicitar, ofrecer y vender
extensamente sus productos y servicios a un incuantificable nmero de
consumidores.
En el caso de las empresas pequeas aunque no tengan sede fsica, o
si la tienen y sta se encuentra en ciudades poco conocidas de un
determinado pas, se pueden dar a conocer a travs de Internet,
acrecentando las probabilidades de que reciban pedidos de potenciales
clientes que se encuentran en cualquier parte del mundo.
Por su parte, a los clientes o consumidores se les ofrece la posibilidad
67

de encontrar por medio de la Red, mayor variedad de productos bienes,

mercancas y servicios, especificndose adems, las caractersticas de cada
uno de ellos, de manera que se facilita hacer comparaciones con respecto a
la calidad y precio, para que puedan escoger libremente el producto que
mejor se adapte a sus necesidades y presupuesto
2. Reduccin de costos y agiliza los procesos en la cadena de
comercializacin:

con

la

contratacin

electrnica

mvil

se

reducen

significativamente para las sociedades mercantiles los costos de mercadeo,

as como los referidos al proceso para efectuar las negociaciones, En este
sentido Hernndez (2000 citado por Rodrguez, 2004), asegura que:
Tampoco hay gigante comercial que impida colocar un puesto en
la plaza pblica de la Web, en Internet, el buhonero no es un
marginal, las compras se producen sin centro comercial, sin
distribuidoras, sin rosca, sin aduanas, sin tiendas por
departamentos, sin gastos de local, patente comercial, empleados,
La compra es directa, los gastos de intermediario se reducen al
mnimo (p.10.).
Lo anterior significa que, con estas contrataciones las empresas pueden
reducir sus gastos y costos, dando como resultado un aumento de sus
ingresos netos, ya que se agiliza la cadena de comercializacin, brindndose
a los clientes un trato directo, por tanto, se pueden ofrecer mejores precios,
eliminndose en la medida de lo posible la intervencin de intermediarios.
3. Transacciones no sujetas a horarios laborales: se podrn atender a
los clientes en todo momento, sin necesidad de sujetarse a los horarios
laborales, gracias a las herramientas tecnolgicas como seran el correo
electrnico y el software de atencin al cliente. Igualmente, ofrece la
posibilidad a los consumidores de recibir mejores ofertas y rebajas en los
precios de los productos, de manera rpida o expedita, cualquier da de la
semana.
4. Multiplicacin de los usuarios de telefona mvil: los telfonos mviles
se han convertido en un instrumento de uso cotidiano y personal de los
68

usuarios, precisamente porque ellos los portan consigo en todo momento,

llegando a ser imprescindible en la sociedad actual.
No se puede obviar que en general los telfonos mviles, son mucho
ms econmicos que las computadoras, por lo tanto, los celulares son ms
populares y accesibles a toda la poblacin, y dado el gran xito obtenido
cada da se incrementan los usuarios de estos servicios a nivel mundial, lo
que sin duda, abre y facilita los caminos de esa segunda etapa de la
contratacin electrnica mvil, para que los usuarios puedan realizar sus
negocios, gestiones y consumos por esta va.
Sin embargo, se ha sealado que sin la informacin y el estmulo
adecuado por el solo hecho que los clientes posean telfonos mviles, no se
garantiza de manera automtica que todos vayan optar por contratar
haciendo uso de este medio, pero lo que no se puede negar es que en las
personas con acceso a los telfonos celulares, se incrementa la posibilidad
de que poco a poco stas se animen a realizarlo, se familiaricen con este
concepto y comiencen a contratar por medio de sus equipos electrnicos
porttiles. Tambin hay que reconocer que para los proveedores de servicios
de Internet, es ms asequible proveer dicho servicio a sus abonados por
medio de la red inalmbrica.
5. Movilidad y comodidad: lo mejor que tiene la contratacin electrnica
mvil, es que permite a las personas obtener informacin o adquirir bienes y
servicios fcilmente, a travs de la utilizacin de sus dispositivos de mano,
porttiles e inalmbricos, por esta razn los usuarios reconocen que este
equipo electrnico ha logrado simplificar, facilitar y sobre todo mejorar su
calidad de vida, en vista de que no interrumpe la realizacin de sus diversas
actividades cotidianas, por lo que ya no se requiere estar condicionado o
sujeto a un escritorio con un computador, sino que permite la comunicacin y
envo de datos an cuando el usuario este en movimiento.
Igualmente, facilita la labor de los empleados y dems profesionales
que no pueden permanecer encadenados a sus lugares de trabajo, y tienen
69

que desplazarse a diferentes sitios durante sus jornadas diarias, a los fines
de realizar sus operaciones de campo, y a la vez requieren tener acceso a la
informacin o comunicacin en todo momento con sus empresas.
Adicionalmente, se debe indicar que el servicio de romming
internacional que ofrecen las compaas proveedoras del servicio de
telefona celular e Internet, proporciona a los usuarios la ventaja adicional
que la persona pueda de salir de viaje fuera del pas de residencia, sin
necesidad de cambiar el equipo, ni el nmero asignado al abonado,
evitndose de esta forma la molestia de contratar con operadoras
internacionales, cuando se viaja al exterior, permitindole al suscriptor del
servicio telefnico estar siempre comunicado y en disposicin de efectuar
contratos desde su propio equipo.
Por otro lado, en Venezuela cada vez son ms frecuentes los cortes o
interrupciones de la energa elctrica, cuando menos lo esperan las
personas, siendo este un serio inconveniente en el caso de las conexiones
fijas cuando los usuarios se encuentran contratando y ms si en esos
momento estn efectuando el pago, por lo que las personas pudieran quedar
con la incertidumbre si se pudo realizar o no la transferencia y por ende
negociacin, este inconveniente, no ocurre con los dispositivos mviles.
6. Ahorro de tiempo: con este tipo de comercio se facilita enormemente
a los usuarios o cliente desde el lugar en que se encuentre la realizacin de
sus transacciones mercantiles, manera que, evidentemente se ahorra el
tiempo que puede ser dedicado otras actividades diarias.
Tambin gracias a las contrataciones electrnicas ejecutadas a travs
de la utilizacin de los telfonos celulares y dems dispositivos mviles, las
personas se evitan el terrible inconveniente de tener que esperar o realizar
las interminables colas, para adquirir un bien o servicio.
Por otra parte, las transacciones realizadas va telfonos celulares se
efectan al instante, por lo que la confirmacin de las mismas les debera
llegar inmediatamente, tanto al vendedor como al comprador.
70

7. Evita la inseguridad: con las contrataciones electrnicas realizadas a

travs de los telfonos celulares se sortea la necesidad a las personas que
tengan que llevar dinero efectivo en sus carteras cuando salgan a la calle,
evitndoles convertirse en vctimas de la inseguridad.
8. Servicios personalizados: con la contratacin electrnica mvil se les
ofrecer a los consumidores un servicio a nivel personalizado, de acuerdo a
los gustos y exigencias de los consumidores; en este sentido, Molina (Ob.
cit.), seala que debido a que cada persona dispone de un terminal propio,
se cree adecuado personalizar los contenidos en funcin de las preferencias
del usuario (p.17), as se tiene que las empresas que utilicen esta va
electrnica brindarn en sus portales una lista de contenidos con todos los
servicios que ofrece, de manera tal, que el usuario o cliente la primera vez
que entre a dicho portal, podrn configurar los accesos que crean ms
atractivos a sus necesidades, y una vez hecha las modificaciones la prxima
vez que se entre al portal aparecer la informacin elegida por l.
9. Mercadeo y sistemas de localizacin: los empresarios podrn realizar
y mantener un perfil de cada cliente para conocer sus preferencias y con ello
ofrecerles un trato personalizado a stos. Con relacin a este punto Calvo
(Ob. cit.), seala:
lo que estamos hablando no es del mvil simplemente para
acceder a Internet y realizar una compra o un producto, sino de
procesos mucho ms creativos. Entonces, en cuanto a lo que
supone la creatividad por parte de la empresa para presentar una
oferta atractiva de bienes y servicios es necesario un esfuerzo. No
se trata de trasladar los modelos de Internet fijo al mvil, sino de
abrir nuevas oportunidades y nuevas formas de interrelacin. (s/p).
De lo anterior se evidencia, para los departamentos de marketing de las
empresas que ofrezcan sus productos por medio del comercio electrnico,
brindar una oportunidad nica, de crear una base de datos con los gustos y
necesidades de sus clientes, y de esa forma enviarle mensajes publicitarios
de sus productos.
71

Adicionalmente, el m-commerce tendr como valor aadido que los

comerciantes

empresarios

se

podrn

enterar

de

la

ubicacin

georeferenciada en la que se encuentra el cliente o usuario, por ello, que si

se encuentra cerca del establecimiento podr envirsele informacin sobre
las ofertas.

Desventajas

A pesar de todas sus ventajas, tambin es cierto que la contratacin

electrnica mvil ha trado una serie de problemas e inconvenientes
relacionados principalmente con la falta de confidencialidad y la inseguridad,
ya que por ser tan amplia y variada la informacin que se encuentra en la
Red, sta puede ser inexacta, equivocada, o en el peor de los casos ser
objeto de manipulacin por parte de terceras personas que, de forma
inescrupulosa y perjudicial pueden afectar el normal desenvolvimiento de las
contrataciones electrnicas
Entre las trabas que pueden surgir a la hora de llevar a cabo la
contratacin electrnica mvil se pueden sealar:
1. Desconocimiento de la identidad de los contratantes: con respecto a
la contratacin electrnica mvil, al llevarse a cabo principalmente por medio
de la utilizacin de Internet, resulta difcil comprobar la verdadera identidad
de la otra parte, y lo que es ms importante determinar si poseen o no
capacidad jurdica para contratar. En este sentido Martnez (Citado por
Rodrguez, Ob. cit.), seala:
Los riesgos ms importantes derivados de un incremento de la
informacin a travs de redes abiertas son que el autor y la fuente
del mensaje hayan sido suplantados; que el mensaje se haya
alterado, de forma accidental o de forma maliciosa durante la
transmisin; que el emisor niegue haber transmitido o el
destinatario niegue haberlo recibido; y que el mensaje sea recibido
por una persona no autorizada (p.33 y 34).

72

No hay que olvidar que las partes se encuentran situadas en sitios

geogrficamente distantes, sin la posibilidad de conocerse personalmente,
por lo tanto, no podra saberse con certeza si las personas son quienes dicen
ser. Este inconveniente est siendo poco a poco superado con la
implementacin de la firma electrnica, antes explicada.
Empero, en la contratacin electrnica no es obligatorio el uso de la
firma electrnica con certificado electrnico, y an en el caso de la utilizacin
de la misma, este mecanismo podra ser objeto de apropiacin indebida por
parte de terceros no autorizados
2. Falta de seguridad: el tema de la inseguridad en la Red es un
problema ampliamente debatido pues constituye la mayor traba u obstculo
para la utilizacin de la contratacin electrnica, por parte de un elevado
nmero de personas, quienes sienten la desconfianza ante el requerimiento
de dar a conocer sus datos personales y crediticios, y el temor que dichos
datos queden expuestos en la Red.
Aparte del desconocimiento con respecto a la otra persona
contratante, tambin existe una inseguridad tecnolgica, en vista que la
informacin pasa desde el formato inalmbrico a un formato almbrico, en
consecuencia, la informacin sobre datos personales suministrados por las
personas en el proceso de transmisin de datos -al pasar de un formato a
otro puede ser desencriptada- lo que ocasiona que se pierda la seguridad, en
otras palabras con este sistema, no se garantiza la seguridad de extremo a
extremo, del mensaje de datos o informacin transmitida.
Por esta razn, se requiere que en la contratacin electrnica mvil, el
proveedor adopte mecanismos de seguridad que sean capaces de garantizar
la integridad y privacidad del mensaje de datos, as como, poder establecer
la autenticidad del mismo previniendo el no repudio en las comunicaciones,
para ello, las empresas estn invirtiendo considerables cantidades de dinero
en desarrollar adelantos tecnolgicos, con los cuales aspiran solventar las
inquietudes o preocupaciones de las personas que se cohben de utilizar los
73

medios electrnicos alegando la falta de seguridad.

3. Falta de informacin: la falta de informacin es otra de las
debilidades que adolece este tipo de contratacin, y esta puede ser enfocada
desde dos perspectivas, uno el desconocimiento sobre la existencia de esta
tecnologa y su funcionamiento, as lo ha descrito Rodrguez, (Ob. cit.), al
indicar que se debe procurar dar una difusin ms eficiente sobre el uso de
los nuevos medios electrnicos de contratacin, para que sean introducidos
sin ningn obstculo en la vida cotidiana de la poblacin, de manera que se
genere la confianza necesaria para promover su utilizacin, la obligacin de
la difusin de este tipo de informacin recae principalmente en la sociedades
mercantiles, por ser ellas quienes corren el riesgo al adaptar sus negocios a
estas tecnologas, con la finalidad de hacer rendir favorablemente su
inversin econmica.
Pero adems, existe la falta de informacin sobre las normas jurdicas
aplicables a este tipo de contratacin y en especial el desconocimiento de la
proteccin a los derechos de las personas o consumidores que les otorga la
legislacin venezolana, por ello, el Estado y en especial el sector educativo
del pas, tienen la responsabilidad de orientar a las personas para que
conozcan sus derechos y puedan exigir el respeto a los mismos, cuando
celebren contratos electrnicos por dispositivos mviles.
4. Limitaciones de la contratacin internacional: como la contratacin
electrnica en cualquier momento puede adquirir el carcter de internacional,
pueden existir dificultades o diferencias culturales con respecto al idioma, as
como inconvenientes a la hora de establecer el tipo de cambio de las
distintas monedas, si no existe un acuerdo previo entre las partes sobre
estos puntos.
Un inconveniente que existe actualmente en Venezuela, es que se
dificulta contratar internacionalmente, en virtud de control cambiario
establecido por el Gobierno Nacional, ya que para recibir divisas en moneda
extranjera

se

requiere

la

autorizacin
74

previa

de

la

Comisin

de

Administracin de Divisas (CADIVI), la cual, segn la normativa vigente que

la regula la materia, puede aprobar a los solicitantes particulares hasta una
cantidad mxima determinada, en divisa extranjera -que en la prctica
constituye un monto irrisorio- a los fines de que puedan proceder a efectuar
sus transacciones con proveedores extranjeros por Internet.
5. Inconvenientes con la recepcin del bien solicitado: cuando llegue a
manos del cliente el bien solicitado a travs del comercio electrnico, pueden
suceder alguno de los siguientes supuestos: que el bien enviado no sea el
solicitado, que sea de una calidad inferior a la publicitada, que no posea las
caractersticas especificadas en la pgina Web, que se encuentre
defectuoso, que el precio se vea incrementado considerablemente debido a
recargos que no le fueron previamente indicados al consumidor, o en el peor
de los casos que no le llegue el producto.
As mismo, con respecto a la entrega de los diferentes bienes
tangibles negociados a travs de estos medios, pueden ocurrir problemas, ya
que, la distribucin depende generalmente a su vez de un tercero, que es
una empresa que se encarga del transporte internacional de encomiendas y
podran hacerse las entregas con retraso.
6. Falta de definicin de las funciones de los agentes que intervienen
en el m-commerce: para Havet Interactive S.A. (2001), el funcionamiento del
m-commerce en teora debera ser sencillo, pero la complejidad que
actualmente se presenta radica en que las funciones de los agentes que
intervienen en este proceso como serian los fabricantes de los equipos,
operadoras, reguladores, proveedores de servicios, entidades financieras y
comercios, no se encuentran claramente definidas o coordinadas, debido a
que se trata de una nueva situacin de mercado, en la que cada uno de
stos tratar de favorecer y preservar sus propios intereses econmicos.
7. Invasin a la privacidad de las personas: la contratacin electrnica
mvil podra convertirse en una fuente que ocasione una invasin a la
privacin e intimidad de las personas, ya que algunas pginas Web, podran
75

contener aplicaciones mal intencionadas, verbigracia, que guarden los datos

personales suministrados por los clientes, sin que se les pida el
consentimiento a stos para hacerlo.
Adems, hay que resaltar que esta tecnologa posee aplicaciones de
localizacin, la cual, permite ubicar en cualquier momento al usuario, a los
fines de enviarles publicidad personalizada al telfono celular cuando estos
se encuentren cerca de la tienda o comercio, lo que incrementa las
posibilidades de venta de los comerciantes que anuncias a travs de esta
va, pero que ocasionar molestias e inconvenientes a los usuarios cuando
reciben innumerables mensajes publicitarios no solicitados por stos,
llamados spam de mensaje de texto, agravndose la situacin si dichos
mensajes son entregados fuera de los horarios normales, por ejemplo,
recibirlos bien tarde, en la madrugada cuando las personas estn
descansando.
7. Dificultad con las pantallas: hay que reconocer que los telfonos
celulares y dems dispositivos mviles poseen la restriccin en el sentido de
que sus pantallas son de tamao reducido, por lo que los sitios Web deben
adaptarse a esta situacin, y tratar de facilitar la navegacin por esta va, ya
que puede ocurrir que los usuarios tengan inconvenientes al momento de
revisar y leer las condiciones generales de contratacin, es decir, las
menciones obligatorias exigidas por la legislacin que le garanticen e
informen a los clientes los trminos en los que han dado su consentimiento
para llevar a cabo la contratacin.
8. Limitaciones propias de los telfonos mviles: segn Ponce (Ob.
cit.), por ser una tecnologa que no se encuentra totalmente desarrollada,
tiene dificultades de carcter tcnicos en la navegacin, as como los tiempos
de respuestas son ms lentos que en las redes fijas, en otras palabras, el
ancho de banda de los telfonos es ms limitado. De igual manera las
conexiones inalmbricas tienen como inconvenientes que poseen menos
estabilidad en las conexiones por lo que las conexiones son susceptibles de
76

caerse en cualquier momento; adems sus unidades de procesamiento de

datos no son tan potentes y tienen menos capacidad en su memoria.
9. Prdida o hurtos de equipos: en vista de su portabilidad y lo
pequeo que son, los telfonos mviles y dems dispositivos electrnicos,
pueden ser extraviados o perdidos por sus propietarios, o tambin pueden
ser objeto de hurtos a sus portadores.
El problema no radica en la prdida o hurto en s, sino en la posibilidad
que si el usuario haya guardado grandes volmenes de datos personales en
los dispositivos mviles, o, lo que es frecuente que sea el servidor quien
almacene la informacin personal del dueo del equipo, puede suceder que
el equipo caiga en manos de un tercero no autorizado que podra realizar
compras no consentidas.

Normas jurdicas de la legislacin venezolana aplicables a la

contratacin electrnica mvil
En cuanto a las normas jurdicas aplicables a la contratacin electrnica
mvil, Pages (2004) opina que un programa de gobierno que no incluya a
las tecnologas de la informacin resulta hoy anacrnico, completamente a
espaldas del futuro (p.151), por ello, en el ordenamiento jurdico venezolano
el desarrollo legislativo relacionado con las TICs no es tan exiguo o escaso
como se piensa, pues el Estado Venezolano desde el ao 1999, ha
promulgado una serie de cuerpos normativos en cuyos artculos de alguna
forma hacen mencin a los medios electrnicos, para tratar adecuar la
legislacin nacional a la realidad social.
No se puede olvidar, que el derecho es una ciencia social mutable que
evoluciona en la medida que van surgiendo los cambios sociales y
econmicos, ocasionando la modernizacin de las Leyes, por eso es que
actualmente existen diferentes instrumentos jurdicos que fomentan la
utilizacin y regulacin de los medios electrnicos, entre ellos se tienen
primeramente la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
77

(2000), el Decreto No. 825 mediante el cual se declara el acceso a Internet

como poltica prioritaria para el desarrollo cultural, econmico, social y
poltico (2000), el Decreto con Rango y Fuerza de Ley sobre de Mensaje de
Datos y Firmas Electrnicas (2001), la Ley para la Defensa de las Personas
en el Acceso a los Bienes y Servicios (2010), la Ley de Tarjetas de Crdito,
Dbito, Prepagadas y dems Tarjetas de Financiamiento o Pago Electrnico
(2008), la Ley Especial contra Delitos Informticos (2001), la Ley de Registro
Pblico y del Notariado (2006) y la Ley sobre Proteccin a la Privacidad de
las Comunicaciones (1991); estos preceptos normativos son los que regulan
de alguna manera, aspectos relacionados el comercio electrnico y la
contratacin electrnica en Venezuela.
Sin embargo, tambin existen otras leyes de carcter especial que a
pesar de que su contenido no se refieren al comercio electrnico, les
conceden relevancia jurdica al tema de las TICs, por lo que vale la pena
mencionar son entre otras la Ley Orgnica de Ciencia y Tecnologa e
Innovacin (2006), el Decreto mediante el cual se declara uso prioritario del
Software Libre (2004), la Ley Orgnica de Telecomunicaciones (2000), la Ley
Orgnica de Administracin Pblica (2008), el Decreto con Rango y Fuerza
de Ley de Simplificacin de Trmites Administrativos (1999), la Ley de
Contrataciones Pblicas (2008), la Ley de Bancos y Otras Instituciones
Financieras (2001), la Ley sobre Derecho de Autor (1993), la Ley de Derecho
Internacional Privado (1998), Decreto con Fuerza de Ley sobre Comercio
Martimo (2001), el Cdigo Orgnico Tributario (2001), el Cdigo Orgnico
Procesal del Trabajo (2002), el Cdigo de Procedimiento Civil (1986), entre
otros.
Por ser de inters a esta investigacin la contratacin electrnica mvil,
slo se comentar someramente los textos legales que contienen normas
jurdicas relacionadas con este tema, de igual forma se har una breve
referencia al Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio, en virtud de que aunque
estos ltimos Cdigos no traten expresamente este tema, constituyen el
78

marco regulatorio de la materia contractual general, por ser sus normas un

rgimen de aplicacin supletoria, cuando las partes no hayan previsto las
situaciones que se pudieran presentar, o cuando no exista ninguna otra
norma legal de carcter especial que sea aplicable al caso concreto.

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela

En el captulo denominado De los Derechos Culturales y Educativos

de la referida Constitucin, se contempla expresamente la materia vinculada
con las TICs, consagrndose expresamente en su artculo 108, la garanta
del Estado venezolano de hacerles llegar a los ciudadanos los servicios de
radio, televisin y redes de biblioteca e informtica, con el objeto de permitirle
a la poblacin el acceso universal al derecho a la informacin, el cual, es
considerado como un derecho humano. Esta norma le impone a su vez al
sector de las comunicaciones tanto pblicos como privados, as como a
todos los centros educativos del pas, el deber de impartir a sus educadores,
estudiantes y dems personas los conocimientos necesarios para promover y
aprender a utilizar las nuevas tecnologas de la informacin.
Igualmente, en el artculo 110 eiusdem, reconoce el Estado venezolano
como de inters pblico la ciencia, la tecnologa, el conocimiento, la
innovacin, sus aplicaciones y los servicios de informacin, con el propsito
de que todos sus habitantes consigan capacitarse eficientemente y de esta
forma se logre alcanzar el desarrollo tanto econmico y social del pas.
Luego se puede observar, que en el artculo 57 del texto constitucional
se manifiesta el derecho que tienen todas las personas a expresar libremente
sus pensamientos y opiniones, por cualquier medio de comunicacin, entre
los cuales evidentemente se encuentra incluida la comunicacin y difusin de
las ideas por cualesquiera de los medios electrnicos, ya que como se
mencion anteriormente, todos los ciudadanos tienen el derecho de obtener
libre acceso a los mismos.
79

Otros artculos de la Carta Magna, que contiene normas relacionadas

con el tema de estudio, son los artculos 28 en concordancia con el artculo
60, que contemplan el derecho y accin del habeas data, el cual consiste en
que todos los ciudadanos tienen el derecho de que se les permita acceder y
verificar que sea correcta, cualquier tipo de informacin que exista sobre su
persona o sobre sus bienes, en cualquier oficina, institucin o registro que se
encuentre recopilada dicha informacin, independientemente, de que el
organismo sea de carcter pblico o privado; adems el ciudadano no slo
tiene el derecho de que se revele esa informacin, sino tambin, la potestad
de conocer el uso y propsito que se hace de esos datos personales, a los
fines de poder solicitar a la autoridad jurisdiccional competente la
actualizacin, rectificacin o destruccin de los mismos, en defensa de
salvaguardar su honor, su intimidad y su reputacin.

Decreto No. 825 mediante el cual se declara el acceso a Internet

Con la promulgacin de este Decreto Ley el Ejecutivo nacional

comienza a dar los primeros pasos para tratar esta materia, pues en su
artculo 1 se seala que se declara el uso y acceso a Internet como poltica
prioritaria para el desarrollo de la nacin a nivel cultural, econmico, social y
poltico.
Para ello, les impone a los organismos pertenecientes a la
administracin pblica venezolana en sus artculos 2 y 3 eiusdem, el deber
de incluir en sus planes, polticas y actividades el empleo de Internet, con el
objeto de que la personas puedan obtener un mejor acceso al organismo en
los asuntos de su competencia, desde cualquier parte del pas, a fin de
facilitar y agilizar los trmites que tengan que realizar los administrados en
dichos organismos; por su parte en el artculo 4 de este Decreto, exhorta a
los medios de comunicacin privados, por ser un sector que hace llegar la
informacin masivamente a la ciudadana, para que colaboren con la
80

promocin y divulgacin del uso y manejo de Internet en la poblacin.

Segn Rico (Ob.cit.), la importancia de la promulgacin de este Decreto
Ley es que el fomentar el uso y facilitar el acceso a Internet se incrementa el
nmero de usuarios de la Red, con las consecuencias que ello implica en las
actividades comerciales (p.88), por ello, no cabe duda que este instrumento
legal contribuye de manera positiva con el crecimiento y progreso de la
contratacin electrnica.

Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensaje de Datos y Firmas

Electrnicas
La Exposicin de Motivos de este Decreto Ley, justifica su promulgacin
en el reconocimiento de que en los ltimos tiempos las TICs han alcanzado
un alto grado de desarrollo modificando y agilizando las actividades humanas
cotidianas, pues, han surgido modernas herramientas que facilitan la
comunicacin, la enseanza, la realizacin de los negocios y los contratos, lo
que trae como resultado el desarrollo econmico de la poblacin, ese
sentido, seala la comisin redactora de dicho Decreto Ley lo siguiente:
La particularidad de estas tecnologas de informacin es que
utilizan medios electrnicos y redes nacionales e internacionales
adecuadas que constituyen una herramienta ideal para realizar
intercambios de todo tipo, incluyendo el comercial a travs de la
transferencia de informaciones de un computador a otro sin
necesidad de utilizar documentos escritos en papel, lo que permite
ahorro de tiempo y dinero. (p.3)

Como consecuencia de los cambios e innovaciones en los que se ha

visto envuelta la sociedad, el campo del derecho ha tenido que evolucionar
con ella, por lo que el legislador debe comenzar a regular las relaciones que
all se establezcan, procurando proteger a los usuarios, pero por otra parte,
otorgarle reconocimiento y valor probatorio a la utilizacin de los medios
electrnicos, sobre todo en los procesos judiciales y administrativos, por ello,
81

citando nuevamente la Exposicin de Motivos del referido Decreto Ley, se

explica que:
En esta nueva modalidad de relacin hace falta establecer dos
elementos principales: 1. Identidad de las partes 2. Integridad del
documento o mensaje. De los cuales se derivan responsabilidades
(civil, patrimonial, penal, administrativa, disciplinaria, fiscal, etc.),
comunes a los actos y negocios normales previstos en nuestro
ordenamiento jurdico actual.
El principal objetivo de este Decreto-Ley es adoptar un marco
normativo que avale los desarrollos tecnolgicos sobre seguridad
en materia de comunicacin y negocios electrnicos, para dar
pleno valor jurdico a los mensajes de datos que hagan uso de
esas tecnologas. (p.4).

Este instrumento legal tiene plena relacin con la el presente estudio,

en virtud que segn el artculo 1 de la referida norma su objeto es otorgar y
reconocer la eficacia y valor probatoria tanto a la firma electrnica como a los
mensajes de datos. Entendiendo como firma electrnica aquella que permita
vincular al Signatario con el Mensaje de Datos y atribuir la autora de este
(p.19), siendo dicha firma asociada a un certificado emitido por tercero de
buena fe, llamado proveedor de servicios de certificacin, y como mensaje de
datos se refiere a toda informacin inteligible en formato electrnico o similar
que pueda ser almacenada o intercambiada por cualquier medio (p.12).
Con la citada ley, se busca el reconocimiento legal de los medios
electrnicos con la intencin de preparar la infraestructura normativa
necesaria que pueda zanjar las situaciones jurdicas que se puedan
presentar con el uso de los avances tecnolgicos y adems brindar
tranquilidad en las personas que decidan celebrar sus negocios jurdicos
haciendo uso de estos medios, exigiendo a los involucrados en la
contratacin el cumplimiento de los requisitos de seguridad previstos en ese
instrumento.
Con respecto a este Decreto Ley, autores como Salgueiro (Ob. cit.)
aseguran que esta no es una Ley de Comercio Electrnico (p.182), porque
82

en opinin del mencionado doctrinario, la misma no regula ningn aspecto

relacionado con sta actividad, otros autores por su parte, sealan lo
contrario entre estos Nez (2003), que expresa:
El comercio electrnico viene entonces a ser una de las reas
comprendidas dentro de la aplicacin de este decreto ya que el
legislador ha concebido este dispositivo para permitir claridad y
flexibilidad en el desarrollo e interpretacin de las operaciones y
negociaciones que se realicen a travs de la Web (p.28).
La anterior opinin es sostenida por Rico (Ob. cit.), pues esta autora
considera que el artculo 15 eiusdem es el fundamento jurdico de la
contratacin electrnica, en virtud que en l se establece que tanto en la
oferta como en la aceptacin de los contratos, pueden las partes acordar que
se ejecute por medio de la utilizacin de mensajes de datos, por lo tanto, no
se puede negar la importancia de esta norma para la contratacin electrnica
e indirectamente para el comercio electrnico.
Igualmente, otras normas del mencionado instrumento legal que son
aplicables a la materia contractual por medios electrnicos, pues sealan un
rgimen supletorio para determinar cundo se considera enviada y recibida la
oferta y la aceptacin, se encuentran en su Captulo III, en l se consagra el
procedimiento para la verificacin de la emisin del mensaje de datos
(artculo 9), la oportunidad de la emisin (artculo 10), las reglas para
determinar el momento de la recepcin (artculo 11), el lugar de emisin y
recepcin del mensaje de datos (artculo 12), los mecanismos y mtodos
para el acuse de recibo de un mensaje de datos (artculos 13 y 14).
Otro aspecto relevante de este cuerpo normativo, lo constituye que el
reconocimiento que hace el redactor de la norma, en que para su
promulgacin se inspir en los principios de: a) eficacia probatoria, b)
neutralidad tecnolgica, c) respeto a las formas documentales existentes
(inalteracin del derecho preexistente de las obligaciones y contratos), d)
respeto a las firmas electrnicas preexistentes, e) otorgamiento y
83

reconocimiento jurdico de los mensajes de datos y las firmas electrnicas, f)

funcionamiento de las firmas electrnicas, g) no discriminacin del mensaje
de datos firmado electrnicamente (equivalencia funcional), h) libertad
contractual adems de responsabilidad.

Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y

Servicios
Con este precepto normativo se derog la antigua Ley de Proteccin al
Consumidor y Usuario (2004).
Esta Ley es el instrumento jurdico que regula en Venezuela lo
relacionado con el comercio electrnico efectuado entre proveedores y las
personas, conocido tambin como comercio realizado entre empresa y
consumidores (B2C), y entre los aspectos ms resaltantes de este cuerpo
normativo, se encuentran:
Primero: en su artculo 2, se seala que las normas contenidas en esta
Ley son consideradas de orden pblico y por tanto irrenunciable por acuerdo
entre las partes, pero, este artculo hace la salvedad que en los casos de
operaciones pecuniarias o dinerarias de ndole particular, las partes
involucradas podran resolver sus desavenencias por medio de una
conciliacin o cualquier otro mtodo de resolucin de conflictos.
Segundo: por su parte el artculo 3, determina un mbito de aplicacin
bastante amplio, porque comprende todos los actos jurdicos celebrados
entre proveedores de bienes y servicios, y las personas organizadas o no,
as como entre stas, relacionados con la adquisicin o arrendamiento de
bienes, a la contratacin de servicios prestados, y cualquier otro negocio
jurdico de inters econmico o comercial.
Tercero: en su artculo 4, se define los sujetos que intervienen en los
actos o negociaciones objeto de la Ley, que son: las persona, los
proveedores, los importadores, los productores, los fabricantes, los
distribuidores y los comercializadores o prestadores de servicios.
84

Es de observar a diferencia de la Ley de Proteccin al Consumidor y

Usuario, que distingua entre el consumidor y usuario, la nueva Ley en
comento, utiliza el trmino persona, el cual es ms amplio porque engloba
tanto a los consumidores como usuarios, sin embargo, en algunos de sus
artculos sigue utilizando los trminos consumidor y usuario.
Cuarto: en su artculo 8, se enumeran los derechos de las personas en
la contratacin de bienes o servicios, resaltndose los siguientes: a) el
derechos a obtener la informacin, suficiente, precisa y veraz sobre los
bienes y servicios ofrecidos por los proveedores, y b) la proteccin jurdica de
las personas, tanto en las transacciones mercantiles realizadas por cualquier
medio o tecnologa idnea, as como en la celebracin de contratos, en
especial los de adhesin, los cuales pueden llegar a lesionar en alguna
medida sus derechos e intereses.
Quinto: lo fundamental de esta Ley para el tema de la investigacin, es
que en ella est contenida la regulacin legal del comercio electrnico en
Venezuela, especficamente en su Captulo V relacionado con la proteccin
de las personas en el comercio electrnico, as se tiene:
El artculo 31, ofrece la conceptualizacin de comercio electrnico,
entendindose ste como cualquier forma de negocio, transaccin comercial
o intercambio de informacin con fines comerciales, bancarios, seguros o
cualquier otra relacionada, que sea ejecutada a travs del uso de tecnologas
de informacin y comunicacin de cualquier naturaleza, pero aclara que la
Ley slo es aplicable al comercio electrnico que se realice entre
proveedores y personas, excluyendo as, la posibilidad de aplicar las normas
de dicha Ley a los negocios jurdicos electrnicos celebrados solamente
entre dos o ms empresas proveedoras de bienes o servicios, conocido en la
doctrina como comercio entre proveedor y proveedor (B2B).
Posteriormente, en los siguientes artculos de ese captulo (artculos 32
al 40) se exponen una serie de deberes y obligaciones a los proveedores que
se dediquen a prestar sus actividades comerciales por va electrnica, a
85

objeto de tratar de resguardar los derechos de las personas que contraten

dichos servicios, entre las exigencias realizadas por el legislador a los
proveedores se pueden mencionar:
a) Actuar siempre de acuerdo a las prcticas equitativas comerciales y
publicitarias.
b) La obligacin de llevar un registro electrnico preciso de todas las
transacciones

comerciales

realizadas,

con

su

respectivo

respaldo

conservando dicho registro por un periodo de cinco (5) aos.

c) Ratificar la exigencia de suministrar a las personas toda la
informacin necesaria sobre los productos y servicios ofrecidos, en
castellano por ser el idioma oficial del pas; conminando al proveedor a que
redacte esa informacin de una manera clara, precisa y confiable, para que
se pueda entender fcilmente, evitando en todo caso generarle a las
personas algn tipo de confusin.
d) La obligacin de suspender el envo de mensajes comerciales o
publicitarios electrnicos sobre sus productos o servicios no solicitados,
cuando las personas manifiesten que no estn interesadas en seguir
recibiendo dichos mensajes, exigindose adems, que la suspensin debe
hacerse en un lapso no mayor a la veinticuatro (24) horas.
e) Adicionalmente, si el proveedor pertenece a un esquema de
autorregulacin, es decir, una asociacin de empresarios o algn rgano de
certificacin, entre otros, debe proporcionar a las personas con las que
pretenden contratar, la informacin necesaria para que stas puedan, si lo
desean, ponerse en contacto con dicha asociacin u organismo, a fin de
verificar los datos suministrados por el proveedor.
f) La obligacin de garantizar y proteger la privacidad y la
confidencialidad de los datos personales suministrados por las personas en
sus transacciones mercantiles, por lo que, los proveedores tienen el deber de
asegurarse en todo momento, que dicha informacin personal no pueda
llegar a manos de terceros que no haya sido autorizados por los clientes.
86

g) Otorgar al consumidor o usuario la posibilidad de seleccionar o

escoger entre la informacin suministrada aquella que bajo ningn concepto
puede ser facilitada a terceras personas, y por el contrario, cuales datos
podran autorizar para que fuera proporcionada a terceros con fines
comerciales, en ese ltimo caso el proveedor deber indicarles si
posteriormente van a tener la posibilidad de limitar el uso de su informacin
personal, y lo que es ms importante el procedimiento para limitarla.
h) La obligacin de proporcionar o suministrar a las personas que
deseen contratar con ellos, unos mecanismos de pago modernos y fciles de
usar, pero sobre todo que sean seguros, por ello, se les exige a los
proveedores que les indiquen a sus clientes el nivel de seguridad que poseen
dichos mecanismos de pago, as como tambin, especificar las limitaciones
al riesgo por el uso de estos sistemas y las medidas de reembolso o
corresponsabilidad entre el proveedor y el emisor de tarjetas de pago.
i) La obligacin de hacer llegar a todos los clientes, inmediatamente las
facturas correspondientes a las compras efectuadas por stos, por los
mismos medios que la venta.
j) La obligados a especificar en las condiciones de negociacin de
manera clara, suficientemente amplia y en castellano, tanto las garantas que
cubren la negociacin, as como las condiciones del reembolso de la
mercanca.
Si bien, los deberes y obligaciones antes sealados, son evidentemente
una proteccin que el Estado venezolano le concede a las personas por su
condicin de dbiles jurdicos en la relacin contractual con respecto a los
proveedores, por ser estos ltimos la parte que cuenta con mayor poder
econmico y tecnolgico, no es menos cierto, que esta proteccin slo se
podra garantizar cuando esos proveedores de los bienes o servicios sean
venezolanos o estn domiciliados en Venezuela, ya que, el incumplimiento
de esta normativa ser sancionado severamente por el Instituto para la
Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios
87

(INDEPABIS), el cual slo tiene competencia dentro del territorio venezolano.

Una observacin bien importante sobre este dispositivo legal, es lo
concerniente a su aplicacin prctica, este punto es comentado por Morles
(Ob. cit.), cuando expone:
La doctrina venezolana ha puesto de relieve que en los contratos
concluidos entre consumidores venezolanos y proveedores
extranjeros se presenta el problema de la ley aplicable; que en
virtud de la naturaleza de orden pblico tienen las normas de
proteccin de los consumidores, deberan prevalecer las normas
venezolanas imperativas. Sin embargo, se ha observado las
posibilidades prcticas de aplicar la ley venezolana a los
proveedores extranjeros son remotas e ilusorias, por lo cual es
deseable que se establezca una normativa justa de alcance
internacional que proteja a los consumidores y no obstaculice el
comercio internacional. (pp. 2235-2236)
Con lo expuesto, se pone en evidencia el grave problema que se
presenta cuando los clientes (venezolanos) contratan con proveedores que
se encuentran en otros pases, en vista de que no hay duda que a las
personas (consumidores) los ampara el ordenamiento jurdico venezolano, y
en consecuencia, esa debera ser la Ley aplicable en estos casos, pero en la
realidad no es tan sencillo, ya que la aplicacin de la Ley venezolana a los
proveedores extranjeros no sera eficiente, enrgica, ni expedita, en virtud de
lo difcil que resultara sancionarlos por su incumplimiento.
Sexto: otro aspecto que hay que destacarse de este dispositivo legal, es
la proteccin contra los contratos de adhesin, que otorga a las personas
contratantes, sea por medios electrnicos o no, contenidas tanto en los
artculos del 70 al 73. En ese sentido, el legislador exige claridad en el
contenido

alcance

de

las

clusulas

contractuales,

garantizando

adicionalmente que en caso de controversia, las mismas debern ser

interpretadas judicial y extrajudicialmente siempre a favor del consumidor o
usuario, imponindoles a los proveedores la prohibicin de realizarle
modificaciones de manera unilateral a las condiciones del contrato y les
88

concede a las personas el derecho a retractarse del mismo.

Con respecto a la exigencia contenida en el primer aparte del artculo
70, relacionada con la obligacin del proveedor de entregar a la persona una
copia impresa antes de la aceptacin del mismo, se debe entender que esta
obligacin no es aplicable en el caso de los contratos celebrados por medios
electrnicos, ya que como se seal supra, este tipo de contratacin es
celebrada a distancia, sin la presencia simultnea de los contratantes, lo que
obviamente, hace imposible que el proveedor pueda entregar dicha copia en
formato de papel, antes de la suscripcin del mismo.
En todo caso, en virtud del principio de equivalencia funcional, el
cumplimiento de dicha norma podra realizarse mediante el envo del contrato
que hara el proveedor a la direccin del correo electrnico indicada por el
consumidor.

Ley de Tarjetas de Crdito, Dbito, Prepagadas y dems Tarjetas de

Financiamiento o Pago Electrnico
Esta Ley no regula directamente la contratacin electrnica, pero con la
promulgacin de la misma se le ofrece a los usuarios de las diversas tarjetas,
una serie de protecciones y derechos, con el objeto de que se genere la
confianza necesaria entre los clientes de instituciones bancarias para que
soliciten su emisin y las utilicen regularmente, ya que estas tarjetas,
constituyen los medios ms utilizados para realizar los pagos en las
transacciones celebradas a travs de procedimientos electrnicos.
Entre sus aspectos ms resaltantes se encuentran, su objeto previsto
en el artculo 1, que no es otro que regular los aspectos relacionados con el
sistema y los operadores de tarjetas de crdito, dbito, prepagadas, y dems
tarjetas de financiamiento o pago electrnico, con la propsito de garantizar
la proteccin del Estado a todos los usuarios de los mencionados
instrumentos de pago.
Por ello el artculo 7 hace nfasis en que todos los derechos otorgados
89

por esta Ley a los usuarios son irrenunciables, sin hacer ningn tipo de
excepciones, pues se considera que esta materia es de orden pblico y de
inters social.
Otra particularidad de esta Ley, se encuentra en su artculo 4
relacionado con las estipulaciones contenidas en los contratos de afiliacin
de cualquier tipo tarjetas de pago, pues, se exige que de dichas clusulas se
apeguen en lo posible a la legalidad y la justicia, en el sentido que sus
normas favorezcan a los tarjetabientes en su condicin de dbiles jurdicos y
econmicos, frente a los emisores (bancos) y negocios afiliados al sistema,
adems, se establece expresamente que en la redaccin de los contratos de
afiliacin de tarjetas, sus clusulas deben ajustarse a las disposiciones de la
Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios.
Otra proteccin adicional, que contempla la norma sealada es que las
clusulas de los contratos de afiliacin deben ser aprobadas previamente por
la Superintendencia de Bancos y otras Instituciones Financieras (SUDEBAN).
Se debe destacar que el artculo 28 eiusdem, indica que al momento de
la emisin de la factura correspondiente, el proveedor no puede solicitarle a
los tarjetahabientes, ningn otro dato adicional o diferente a los exigidos por
el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria
(SENIAT). As mismo, en el artculo 29 de la Ley, se dispone que ningn
establecimiento comercial podr exigirle o imponerle a los usuarios o
consumidores al momento de realizar el pago, el uso de alguna tarjeta o
modalidad de pago especfica, por lo tanto, este instrumento garantiza que
sea el cliente y no el negocio, quien escoja el medio de pago a utilizar a la
hora de pagar por los bienes o servicios.

Ley de Registro Pblico y del Notariado

Con este instrumento legal, el legislador pretende que se lleve a cabo la

modernizacin y automatizacin progresiva de los Registros Pblicos,
90

Mercantiles, Principales, as como de las Notarias Pblicas, su objeto

contenido en el artculo 1, es regular la organizacin, el funcionamiento, la
administracin y las competencias de los Registros y Notaras Pblicas.
Por otra parte la finalidad de esta Ley, segn su artculo 2, es garantizar
la seguridad jurdica, la libertad contractual y el principio de la legalidad de
los actos o negocios jurdicos, bienes y derechos, pero lo ms importante es
que en este artculo se prev el empleo de los medios electrnicos para dar
cumplimiento a las solemnidades y formalidades que requieren las funciones
registrales y notariales.
Otros artculos relacionados con los medios electrnicos son el 23 y el
24, en el primero se indica que los procesos registrales y notariales podrn
realizarse a partir de un documento electrnico y el ltimo artculo reconoce
el uso de la firma electrnica por parte de los registradores y notarios,
otorgndoles a dicha firma la validez y eficacia probatoria de su firma
autgrafa.
Finalmente con relacin a la funcin notarial, el artculo 69, seala que
los notarios son competentes en el mbito de su jurisdiccin, para dar fe
pblica a las transacciones que ocurran en medios electrnicos.

Ley sobre proteccin a la privacidad de las Comunicaciones

Esta ley que contiene nicamente nueve artculos y su objeto es

proteger la privacidad, confidencialidad, inviolabilidad y secreto de las
comunicaciones en Venezuela, por tanto, este instrumento jurdico con
normas de carcter penal, sanciona la interferencia en las comunicaciones
privadas por cualquier medio de telecomunicacin, especialmente las
realizadas mediante la utilizacin del telfono, pero tambin se podrn incluir
otros medios electrnicos como seran el correo electrnico a travs de
Internet

91

Ley Especial contra los Delitos Informticos

El objeto de la citada Ley, se encuentra en el artculo 1 y no es otro que

la proteccin integral de los sistemas que utilicen las TICs, as como la
prevencin y sancin de los delitos cometidos contra y con el uso de las
citadas tecnologas.
Entre los delitos tipificados en esta Ley relacionados con el comercio
electrnico se pueden sealar: Delitos contra la privacidad de las personas y
de las comunicaciones como son la violacin de la privacidad de la data o
informacin de carcter personal (artculo 20), la violacin a la privacidad de
las comunicaciones (artculo 21), la revelacin indebida de data o informacin
de carcter persona (artculo 22) y los delitos contra el orden econmico
como son la apropiacin de propiedad intelectual (artculo 25) y sobre todo la
oferta engaosa (artculo 26).

Cdigo Civil y Cdigo de Comercio

Con relacin a estos instrumentos jurdicos se debe apuntar que el

Cdigo Civil venezolano inicialmente data del ao 1942, con una reforma
parcial ocurrida en el ao 1982 y as mismo el Cdigo de Comercio
venezolano es ms antiguo pues se remonta al ao 1919, con una ltima
reforma promulgada en el ao 1955, por ello, se evidencia claramente que
las normas jurdicas contenidas en ambos Cdigos fueron sancionadas en
una poca muy distinta, en la que obviamente los nuevos avances
tecnolgicos no solo no existan, sino que ni siquiera se soaba en la
posibilidad de realizar contratos digitales y electrnicos por medio de la
telemtica y ciberntica.
Por su parte, el Cdigo Civil en su artculo 1.140 dispone que todos los
contratos, tengan stos denominacin o no, estn sometidos a las reglas
generales contenidas en el citado cdigo sustantivo, por ser ste el marco
92

regulador de los contratos en Venezuela, pero, si el asunto fuere de carcter

comercial o mercantil se aplicara el Cdigo de Comercio, dndose as
aplicacin al principio de la no alteracin del derecho preexistente de las
obligaciones y contratos.

Anlisis sobre la normativa

Como se seal precedentemente, en instrumentos legales verbigracia,

la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, o la Ley para la
Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios, estos
cuerpos normativos regulan someramente algn aspecto relacionado con la
contratacin electrnica, por consiguiente sus normas tiene aplicacin
preferentemente por ser de carcter especial relacionadas con la materia,
pero para los aspectos no regulados por stas, se aplicaran en forma
supletoria las disposiciones de la legislacin ordinaria en materia de
contratos.
Como se ha venido indicando a lo largo de este trabajo, la contratacin
travs de la utilizacin de medios electrnicos no constituye una fuente
nueva de obligaciones, sino simplemente se trata de un medio moderno
como son los telfonos celulares u otros dispositivos mviles, creados para
facilitar la formacin y el perfeccionamiento de los acuerdos negociables,
celebrados a distancia o sin la presencia simultnea de las partes.
Pero en todo lo dems, el contrato como tal sigue siendo el mismo,
pues sus elementos (consentimiento, objeto y causa) son los mismos que los
del contrato efectuado en soporte de papel, por lo tanto, no hay duda que la
contratacin electrnica mvil, tiene plena validez.
Ahora bien, el tema de objeto de este estudio es analizar la contratacin
electrnica mvil en el ordenamiento jurdico venezolano, la cual en principio
simplemente por el hecho de tratarse de un contrato, independientemente del
soporte en que se haya realizado, se le debera aplicar la misma normativa
93

jurdica, de conformidad con el principio de la inalterabilidad del derecho

preexistente de las obligaciones y de los contratos.
Sin embargo, una vez repasada la legislacin especial venezolana
relacionada con el comercio electrnico y la contratacin electrnica, es
necesario analizar si la aplicacin de dichas normas es suficiente para
resolver los hechos surgidos con la contratacin electrnica mvil, es decir,
determinar si las situaciones jurdicas particulares o nuevos supuestos de
hecho producto del empleo de la contratacin electrnica realizada por
medios mviles se pueden resolver con la legislacin ordinaria y especial
existente en la materia
Sobre la base de las consideraciones anteriores autores como Ramos
(Ob. cit.), Arias (Ob. cit.) y Rodrguez (Ob. cit.), sostienen que el continuo
avance de las TICs ocasiona retrasos en el campo del derecho, y con la
finalidad impedir que el Estado promulgue leyes estrictas y sancionatorias
que tiendan al excesivo proteccionismo a los consumidores, o que en su
defecto impongan a las transacciones realizadas por va electrnica
requisitos innecesarios o engorrosos, que le pongan freno al progreso de
este tipo de contratacin; los mencionados autores le sugieren al legislador
venezolano en esta materia se abstenga para intervenir o que participe lo
menos posible, dejndole esa funcin a los intervinientes de ese sector
comercial, de manera que sean ellas mismas, en base al principio de libertad
econmica, quienes establezcan las pautas para autorregularse.
Para ello los autores referidos Ramos (Ob. cit.) y Arias (Ob. cit.),
proponen que las partes involucradas intervengan activamente en la creacin
de cdigos de conductas, que seran guas normativas ante los cuales los
contratantes voluntariamente declararan adherirse o someterse. La finalidad
primordial de estas guas normativas es buscar el equilibrio justo entre la
proteccin de los derechos e intereses de las personas (consumidores y
usuarios) pero a su vez que no se perjudique o detenga la expansin del
comercio electrnico. Mientras que la solucin que propone Rodrguez (Ob.
94

cit.), es que los gobiernos deben crear y mantener polticas de Estado, en las
cuales se manifieste inters en el progreso de actividades comerciales por
estos medios electrnicos.
Por su parte Salgueiro (Ob. cit.), opina que la autorregulacin definida
como la libertad que tendran los participantes para determinar las reglas a
seguir en cuanto a su comportamiento por Internet (p.180), no es factible
que ocurra por dos razones: la primera de orden geogrfico, en vista los
cdigos de conducta slo seran aplicables dentro de la jurisdiccin de un
determinado pas o pases, en los cuales, los proveedores y las personas
tendran que decidir acogerse voluntariamente a las disposiciones de dichos
cdigos y la otra razn de orden poltico o econmico, es que los Estados no
estaran dispuestos a ceder en ningn modo su funcin legislativa, sobre
todo tratndose de una actividad econmica tan importante como es la
contratacin electrnica, y menos cuando su utilizacin involucra importantes
sumas de dinero.
As mismo, a este autor no le cabe ninguna duda que la contratacin
electrnica por ser una realidad existente, es completamente vlida, por
tanto, no requiere que ser reconocida expresamente por el ordenamiento
jurdico, y por tratarse de una relacin contractual, le es aplicable la
legislacin ordinaria, que en el caso venezolano se encuentra contenida en el
Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio, en base al principio de la
inalteracin del derecho preexistente de las obligaciones y contratos, pero
aclara que si se promulgaran leyes de carcter especial, stas lgicamente
seran aplicadas preferentemente en la materia que trate su especialidad.
Contrariamente a lo antes sealado, autores como Muci (Ob. cit.),
Chacn (Ob. cit.) y Nez (Ob. cit.), sostienen que el derecho como ciencia
social es susceptible de adaptarse a los cambios sociales, por esta razn, las
normas jurdicas pueden ser objeto de reinterpretacin para ser adecuadas a
las nuevas realidades, pero en el caso de la contratacin electrnica la
reinterpretacin de normas tan arcaicas como las del Cdigo Civil y del
95

Cdigo de Comercio, no pueden considerarse suficiente para regularla,

debido

las

diversa

situaciones

jurdicas

que

estn

sucediendo

especialmente con la utilizacin de la contratacin electrnica mvil, en

consecuencia, para los citados autores se requiere la promulgacin de leyes
especiales sobre esta materia, a los fines estimular y proteger el progreso de
esta importante actividad mercantil y a su vez para que se pueda aprovechar
la eficiencia, rapidez y economa que ofrecen las TICs.
Ahora bien, ante las diferentes posturas, la autora de la presente
investigacin concuerda con lo sealado en la ltima de ellas, es decir, la que
estima que la legislacin ordinaria, as como las leyes especiales que
actualmente existen en Venezuela relacionadas con la contratacin
electrnica mvil, no estn preparadas para regular de una manera efectiva
dicha contratacin.
En efecto, Venezuela es un pas prolfico en instrumentos normativos,
con los cuales el legislador busca ofrecer la anhelada seguridad jurdica a los
ciudadanos, entonces no se puede justificar que una materia trascendental
para el desarrollo social y econmico de la nacin como lo es el comercio
electrnico, se encuentre reconocido solo en un captulo de la Ley para la
Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios donde se
regula someramente la proteccin de las personas que contratan por estas
vas.
De todo lo expuesto en esta investigacin, se concluye que las
implicaciones y dems efectos jurdicos relacionados la contratacin
electrnica realizada por medio de dispositivos mviles, no se regularizan
con las pocas normas jurdicas sealadas supra, sino que se requiere la
promulgacin de una legislacin especial ms amplia que ofrezca una
solucin a legal y reglamentaria a los inconvenientes especficos que
presenta este tipo de contratacin mvil, entre los cuales se pueden sealar:
1. La completa proteccin de la privacidad y la intimidad de las
personas, especialmente en lo que se refiere al tratamiento de los datos
96

personales y crediticios, ya que si bien, en la Ley para la Defensa de las

Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios se menciona este derecho a
las personas, en ella, se omite el mecanismo para hacer efectiva esa
proteccin.
2. Con respecto a las actividades de publicidad y marketing, se requiere
la

proteccin

contra

el

inconveniente

de

tener

que

recibir

indiscriminadamente mensajes publicitarios no solicitados a todas horas.

Esta

situacin

se

agrava

en

virtud

del

servicio

de

localizacin

georeferenciada que ofrecen los mviles, donde el proveedor tiene la

posibilidad de conocer la ubicacin del consumidor, e importunarlo con
publicidad.
3. Con respecto a las condiciones generales de contratacin, se
requiere que el legislador las regule expresamente, es decir, que establezca
los

trminos

condiciones

necesarias

para

proceder

con

el

perfeccionamiento de los contratos electrnicos mviles, As mismo, se debe

exigir al proveedor que las mencionadas condiciones generales de
contratacin sean redactadas en trminos claros, sencillos y conminndolo
igualmente, para que las coloque en un lugar visible dentro la pgina Web,
incluso en el caso de la contratacin mvil, de manera que no sea necesaria
buscarlas a travs de enlaces, lo que puede confundir al consumidor.
Por ltimo, hay que sealar que con la promulgacin de leyes nuevas
para regular la contratacin electrnica mvil, lejos de frenarla, ofrecer a las
partes las reglas claras sobre los derechos y obligaciones de cada uno de los
contratantes, garantizando de esa forma la seguridad jurdica. Pero hay que
reconocer que el slo esfuerzo legislativo no sera suficiente, sino que
conjuntamente con la legislacin, el Estado venezolano tiene la obligacin de
implementar polticas comprometidas a darle la difusin debida a esas
normas entre la poblacin, para prepararlos para el uso y manejo de esos
nuevos medios electrnicos, porque as lo requiere la sociedad moderna.

97

Soporte Legal
El presente trabajo de investigacin relacionado con la contratacin
electrnica mvil en el ordenamiento jurdico venezolano, se fundamenta
legalmente, en los siguientes cuerpos normativos:

Cdigo Civil (1982)

Artculo 1.133: El contrato es una convencin entre dos o ms personas

para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo
jurdico.
Artculo 1.137: El contrato se forma tan pronto como el autor de la oferta
tiene conocimiento de la aceptacin de la otra parte.
La aceptacin debe ser recibida por el autor de la oferta en el plazo fijado por
sta o en el plazo normal exigido por la naturaleza del negocio.
El autor de la oferta puede tener por vlida la aceptacin tarda y considerar
el contrato como perfecto siempre que l lo haga saber inmediatamente a la
otra parte.
El autor de la oferta puede revocarla mientras la aceptacin no haya llegado
a su conocimiento. La aceptacin puede ser revocada entre tanto que ella no
haya llegado a conocimiento del autor de la oferta.
Si el autor de la oferta se ha obligado a mantenerla durante cierto plazo, o si
esta obligacin resulta de la naturaleza del negocio, la revocacin antes de la
expiracin del plazo, no es obstculo para la formacin del contrato.
La oferta, la aceptacin o la revocacin por una cualquiera de las partes, se
presumen conocidas desde el instante en que ellas llegan a la direccin del
destinatario, a menos que ste pruebe haberse hallado, sin su culpa en la
imposibilidad de conocerla.
Una aceptacin que modifica la oferta, tendr nicamente el valor de una
nueva oferta.
98

Artculo 1.140: Todos los contratos, tengan o no denominacin especial,

estn sometidos a las reglas generales establecidas en este Ttulo, sin
perjuicio de las que se establezcan especialmente en los Ttulos respectivos
para algunos de ellos en particular, en el Cdigo de Comercio sobre las
transacciones mercantiles y en las dems leyes especiales.
Artculo 1.141: Las condiciones requeridas para la existencia del contrato
son:
1. Consentimiento de las partes;
2. Objeto que pueda ser materia de contrato; y
3. Causa lcita.
Artculo 1.142: El contrato puede ser anulado:
1. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas; y
2. Por vicios del consentimiento.
Artculo 1.159: Los contratos tienen fuerza de Ley entre las partes. No
pueden revocarse sino por mutuo consentimiento o por causas autorizadas
por la Ley

Decreto Ley sobre Mensaje de Datos y Firma Electrnica (2001)

Artculo 11: Salvo acuerdo en contrario entre el Emisor y el Destinatario, el

momento de recepcin de un Mensaje de Datos se determinar conforme a
las siguientes reglas:
1. Si el Destinatario ha designado un sistema de informacin para la
recepcin de Mensajes de Datos, la recepcin tendr lugar cuando el
Mensaje de Datos ingrese al sistema de informacin designado.
2. Si el Destinatario no ha designado un sistema de informacin, la recepcin
tendr lugar, salvo prueba en contrario, al ingresar el Mensaje de Datos en
un sistema de informacin utilizado regularmente por el Destinatario.
Artculo 12: Salvo prueba en contrario, el Mensaje de Datos se tendr por
emitido en el lugar donde el Emisor tenga su domicilio y por recibido en el
99

lugar donde el Destinatario tenga el suyo.

Artculo 13: El Emisor de un Mensaje de Datos podr condicionar los efectos
de dicho mensaje a la recepcin de un acuse de recibo emitido por el
Destinatario.
Las partes podrn determinar un plazo para la recepcin del acuse de recibo.
La no recepcin de dicho acuse de recibo dentro del plazo convenido, dar
lugar a que se tenga el Mensaje de Datos como no emitido.
Cuando las partes no establezcan un plazo para la recepcin del acuse de
recibo, el Mensaje de Datos se tendr por no emitido si el Destinatario no
enva su acuse de recibo en un plazo de veinticuatro (24) horas a partir de su
emisin.
Cuando el Emisor reciba el acuse de recibo del Destinatario conform a lo
establecido en el presente artculo, el Mensaje de Datos surtir todos sus
efectos.
Artculo 14: Las partes podrn acordar los mecanismos y mtodos para el
acuse de recibo de un Mensaje de Datos. Cuando las partes no hayan
acordado que para el acuse de recibo se utilice un mtodo determinado, se
considerar que dicho requisito se ha cumplido cabalmente mediante:
1. Toda comunicacin del Destinatario, automatizada o no, que seale la
recepcin del Mensaje de Datos.
2. Todo acto del Destinatario que resulte suficiente a los efectos de
evidenciar al Emisor que ha recibido su Mensaje de Datos.
Artculo 15: En la formacin de los contratos, las partes podrn acordar que
la oferta y aceptacin se realicen por medio de Mensajes de Datos.
Artculo 16: La Firma Electrnica que permita vincular al Signatario con el
Mensaje de Datos y atribuir la autora de ste, tendr la misma validez y
eficacia probatoria que la ley otorga a la firma autgrafa. A tal efecto, salvo
que las partes dispongan otra cosa, la Firma Electrnica deber llenar los
siguientes aspectos:
1. Garantizar que los datos utilizados para su generacin puedan producirse
100

slo una vez, y asegurar, razonablemente, su confidencialidad.

2. Ofrecer seguridad suficiente de que no pueda ser falsificada con la
tecnologa existente en cada momento.
3. No alterar la integridad del Mensaje de Datos.
A los efectos de este artculo, la Firma Electrnica podr formar parte
integrante del Mensaje de Datos, o estar inequvocamente asociada a ste;
enviarse o no en un mismo acto.

Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y

Servicios (2010).

Artculo 31. A los fines de esta Ley, se entender como comercio

electrnico, cualquier forma de negocio, transaccin comercial o intercambio
de informacin con fines comerciales, bancarios, seguros o cualquier otra
relacionada, que sea ejecutada a travs del uso de tecnologas de
informacin y comunicacin de cualquier naturaleza. Los alcances de la
presente Ley, son aplicables al comercio electrnico entre la proveedora o
proveedor y las personas, sin perjuicio de las leyes especiales.
Artculo 32. Los proveedores de bienes y servicios dedicados al comercio
electrnico debern prestar la debida atencin a los intereses de las
personas y actuar de acuerdo con prcticas equitativas de comercio y la
publicidad. Los proveedores no debern hacer ninguna declaracin, incurrir
en alguna omisin o comprometerse en alguna prctica que resulte falsa,
engaosa, fraudulenta y discriminatoria.
Las proveedoras o proveedores dedicados al comercio electrnico debern
llevar y conservar un completo y preciso registro de las transacciones que
realicen por un periodo de cinco aos.
Los deberes comprendidos en este artculo sern de estricto cumplimiento,
sin menoscabo a las obligaciones que determine otra normativa legal.
Artculo 33. Las proveedoras o proveedores asociados al comercio
101

electrnico que difundan informacin de los bienes y servicios que provean,

debern presentar la informacin en idioma oficial, de manera veraz, clara,
precisa y accesible, a fin de evitar ambigedad o confusin a la consumidora
o al consumidor y a la usuaria o usuario, para que este pueda tener la
posibilidad de expresar su consentimiento en la adquisicin del bien o
servicio ofrecido.
Artculo 34. Cuando la persona haya indicado que no desea recibir
mensajes

comerciales

electrnicos,

el

proveedor

del

servicio

debe

suspenderlos en un lapso no mayor de veinticuatro horas, de lo contrario se

le podr aplicar las medidas correctivas dispuestas en la presente Ley.
Artculo 37. En las negociaciones electrnicas, la proveedora o el proveedor
debern garantizar a las personas la privacidad y la confidencialidad de los
datos e informacin implicada en las transacciones realizadas, de forma tal
que la informacin intercambiada no sea accesible para terceros no
autorizados.
Sin menoscabo de la privacidad y confidencialidad aqu establecida, la
autoridad competente, podr solicitar en el ejercicio de sus funciones, la
informacin que considere necesaria y practicar las investigaciones
correspondientes. La negativa al cumplimiento de lo establecido en este
artculo ser sancionado de conformidad con lo previsto en la presente Ley.
Artculo 38. En el comercio electrnico la proveedora o el proveedor deber
otorgar a la consumidora o consumidor o la usuaria o usuario, la posibilidad
de que pueda escoger, entre la informacin recolectada, aquella que no
podr ser suministrada a terceras personas, indicar si el suministro de
informacin sobre las personas es parte integrante del modelo de negocios
de la proveedora o proveedor, sealar si las personas tendrn la posibilidad
de limitar el uso de su informacin personal, y como la podrn limitar.
Artculo 39. A las personas se les deber proporcionar mecanismos fciles y
seguros de pago, as como informacin acerca del nivel de seguridad de los
mismos, indicando suficientemente las limitaciones al riesgo originado por el
102

uso de sistemas de pago no autorizados o fraudulentos, as como medidas

de reembolso o corresponsabilidad entre el proveedor y el emisor de tarjetas
de dbito, crdito o cualquier otro medio vlido de pago.
Los pagos por concepto de compras efectuadas a travs de comercio
electrnico sern reconocidos por parte de la proveedora o proveedor
mediante facturas que se enviarn a la persona que compr, para su debido
control por el mismo medio de la venta de manera inmediata.
Las proveedoras o proveedores estarn obligados a mantener un registro
electrnico con su respaldo de seguridad respectivo, por un lapso de cinco
aos o en su defecto durante el tiempo que establezcan las leyes
respectivas, una vez realizada la compra.
Artculo 40. La proveedora o proveedor de los servicios electrnicos deber
especificar las garantas que cubrirn la relacin que surja entre este y la
persona.
El certificado de garanta debe estar expresado en idioma oficial, en forma
clara, precisa y suficiente, en la que se establecer todas las caractersticas y
condiciones de la negociacin, de lo que se va a garantizar y el tiempo del
reembolso, de ser el caso, este no podr ser mayor de treinta das.
Artculo 70. Se entender como contrato de adhesin, a los efectos de esta
Ley, los contratos tipos o aquellos cuyas clusulas han sido aprobadas por la
autoridad competente por la materia o establecidas unilateralmente por la
proveedora o el proveedor de bienes y servicios, sin que las personas
puedan discutir o modificar substancialmente su contenido al momento de
contratar.
En aquellos casos en que la proveedora o el proveedor de bienes y servicios
unilateralmente establezcan las clusulas del contrato de adhesin, la
autoridad competente, podr anular aquellas que pongan en desventaja o
vulneren los derechos de las personas, mediante acto administrativo que
ser de estricto cumplimiento por parte de la proveedora o proveedores.
Artculo 71. Todo contrato de adhesin deber estar al alcance de las
103

personas, de forma escrita en idioma oficial, redactado de manera clara,

especfica y en formato que permita fcil lectura, sin ambigedades que
hagan dudar sobre el contenido y alcance del mismo.
De todo contrato de adhesin celebrado deber entregarse una copia
impresa para el conocimiento de los trminos y condiciones del mismo, antes
de su suscripcin.
Las clusulas de los contratos de adhesin sern interpretadas del modo
ms favorable a la consumidora o consumidor y a la usuaria y usuario.

Definicin de Trminos Bsicos

Los trminos bsicos utilizados con mayor frecuencia en la presente
investigacin, y que resultan indispensables para la comprensin de la
misma, son los siguientes:

Asistentes personales Digitales (PDAs): Segn Ramos (s/f), la definicin

de asistente digital personal podra equipararse en mucho a la de
computador personal (PC): es una caja pequea y porttil que rene una
serie de partes electrnicas interconectadas entre s (hardware), gobernadas
por un sistema operativo encargado de hacerlas funcionar correctamente.
Tiene por finalidad ejecutar numerosas tareas, bastante similares a las de un
computador porttil o de escritorio. (s/P)

Comercio electrnico (e-commerce): Segn la definicin del artculo 31 de

la Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los

Bienes y

Servicios, consiste en cualquier forma de negocio, transaccin comercial o

intercambio de informacin con fines comerciales, bancarios, seguros o
cualquier otra relacionada, que sea ejecutada a travs del uso de tecnologas
de informacin y comunicacin de cualquier naturaleza.

104

Comercio electrnico mvil (m-commerce): Segn Lpez (s/f) consiste en

el uso de terminales mviles (Telfonos celulares, Asistentes personales
Digitales - PDAs, Palms, LapTops, etc.) y de redes mviles pblicas o
privadas para accesar informacin y conducir transacciones que resultan en
la transferencia de valor mediante el intercambio de informacin, bienes o
servicios (s/p).

Contrato: Segn el artculo 1.133 del Cdigo Civil se define como la

convencin entre dos o ms personas para constituir, reglar, transmitir,
modificar o extinguir un vnculo jurdico.

Contrato de adhesin: Segn el artculo 69 de la Ley para la Defensa de las

Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios, son aquellos contratos tipos
o aquellos cuyas clusulas han sido aprobadas por la autoridad competente
por la materia o establecidas unilateralmente por la proveedora o el
proveedor de bienes y servicios, sin que las personas puedan discutir o
modificar substancialmente su contenido al momento de contratar.

Contratacin o electrnica: Segn Chacn (Ob. cit.) es el acuerdo de

voluntades manifestada a travs de medios electrnicos o informticos, sin
importar el objeto sobre el cual verse el negocio jurdico, el cual puede ser de
naturaleza civil o comercial. (p.32).

Contratacin electrnica mvil: Segn Havet Interactive S.A., (Ob cit.), es

el acuerdo de voluntades con la finalidad de realizar transacciones
comerciales a travs de un dispositivo mvil. En este proceso de comercio
mvil estn o pueden estar incluidos todos los pasos de una transaccin
comercial. (p.56)

Internet (Internacional Network): Segn Rico (Ob. cit.), es conocida

105

mundialmente como la red de redes, es una red de rea amplia que

conecta geogrficamente redes locales dispersas. (p.328)

Mensaje de datos: Segn el Decreto Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas

Electrnicas es toda informacin inteligible en formato electrnico que pueda
ser almacenada, intercambiada por cualquier medio.

Multimedia: Segn Rico (Ob. cit.) es el sistema que combina sonido, texto,
animacin, grficos, e imgenes con la finalidad de producir una sensacin
similar a la del mundo real. (p.330).

Personas: Segn el artculo 4 de la Ley para la Defensa de las Personas en

el Acceso a los Bienes y Servicios, se refiere a aquel sujeto de derecho
natural o jurdico, de carcter pblico o privado, organizado o no, que
adquiera, utilice o disfrute bienes y servicios de cualquier naturaleza como
destinatario final.

Proveedor: Segn el artculo 4 de la Ley para la Defensa de las Personas en

el Acceso a los Bienes y Servicios, es toda persona natural o jurdica, de
carcter pblico o privado, que desarrolle actividades en la cadena de
distribucin, produccin y consumo, sean estos importadora o importador,
productoras o productores, fabricantes, distribuidoras o distribuidores,
comercializadoras o comercializadores, mayoristas o detallistas de bienes o
prestadora o prestador de servicios.

Sistemas de Localizacin: Segn Lpez (Ob. cit.) es la posibilidad de

ofrecer servicios sensibles a la ubicacin de los usuarios es un elemento
clave del Internet mvil y del m-commerce. Dependiendo del tipo de servicio
que se ofrezca, se requiere de un cierto grado de precisin en la localizacin
del usuario. Tecnologas como: GPS (Global Positioning System), TOA (Time
106

Difference on Arrival), E-OTD (Enhanced Observed Time Difference) y COO

(Cell of Origin) permiten la localizacin geogrfica de los terminales de
usuario con grados de precisin que van desde los 3 metros en el caso de
GPS, hasta los cientos de metros en el caso de COO.

Tecnologa WAP (Wireless Application Protocol): Segn Lpez (Ob. cit.)

es el formato actual estndar que permite el envo, recepcin y presentacin
de informacin y servicios de telefona desde terminales inalmbricos y
telfonos celulares. Esto significa que mediante WAP, adicionalmente a los
tradicionales servicios de voz, es posible manejar contenidos de comercio
electrnico, Internet y servicios avanzados de datos desde un telfono
celular. Aunque es posible hacer este manejo con otras tecnologas, hasta el
momento WAP es quien ms ha mostrado un camino estndar, definido y
estable para hacerlo. (s/p).

Tecnologas de la informacin y las comunicaciones

(TICS): Segn

Rico (Ob. cit.), es el conjunto de tecnologas que permiten la adquisicin,

produccin,

almacenamiento,

tratamiento,

comunicacin,

registro

presentacin de informaciones en forma de voz, imgenes y datos,

contenidos en seales de naturaleza acstica, ptica o electromagntica
(p.332).

Telfonos mviles: Segn Arango (Ob. cit.), es un medio de comunicacin

personal y porttil, por el simple hecho que las personas lo tienen todo el
tiempo con ellas, que ofrece como ventaja la movilidad y el acceso a Internet
para realizar transacciones comerciales o no (s/f).

107

CAPTULO III
MARCO METODOLGICO
Tipo y Diseo de la Investigacin
El presente estudio se encuentra enmarcado en un modelo cualitativo y
orientado hacia un tipo de investigacin documental la cual consiste en la
recopilacin y anlisis de documentos escritos y documentos en lnea de
acuerdo al problema planteado en la investigacin; al respecto la USM
(Ob.cit.), en las Normas para la presentacin del Trabajo Especial de Grado
seala que la investigacin documental es la que se ocupa del estudio de
problemas planteados a nivel terico, la informacin requerida para
abordarlos se encuentra bsicamente en materiales impresos, audiovisuales
y/o electrnicos (p.41).
Planteamiento sustentado por Mercado (1997), al indicar:

La investigacin documental es una tcnica que consiste en la

seleccin y recopilacin de informacin por medio de la lectura y
crtica de documentos y materiales bibliogrficos, de bibliotecas,
hemerotecas e informacin. Dichos documentos o fuentes pueden
ser libros, revistas, folletos, enciclopedias, directorios, actas,
informes, anuarios, ndices, catlogos de casas, editoriales, cintas
magnetofnicas, pelculas, videocasetes, etc. (p.72).
De lo anterior se deduce, que la investigacin documental tiene como
finalidad analizar los datos que previamente han sido recogidos en otros
estudios relacionados con el tema de investigacin. En correspondencia con
el diseo de esta investigacin que es bibliogrfico, porque se caracteriza por
la seleccin, revisin y valorizacin del material que se utiliza en el desarrollo
del tema; la USM (Ob. cit.), indica que es el diseo bibliogrfico bsico de

108

las investigaciones documentales, ya que a travs de la revisin de material

documental de manera sistemtica, rigurosa y profunda se llega al anlisis de
diferentes fenmenos o la determinacin de la relacin entre variables
(p.44).
El planteamiento anterior infiere, que el diseo bibliogrfico es el ms
viable para una investigacin documental, del cual se puede obtener valiosa
informacin concerniente al tema que se investiga. En vista que de l se
puede extraer valiosos aportes que ayudan a clarificar y analizar las variables
que engloban el estudio.

Procedimiento
El presente trabajo de tipo documental y diseo bibliogrfico titulado: La
contratacin electrnica mvil en el ordenamiento jurdico venezolano, fue
imprescindible cubrir una serie de pasos o fases que permitieron distinguir y
tener bien claros los siguientes conceptos que a juicio de Mercado (Ob. cit.),
se refieren a: (1) Fase: son diversos aspectos que representan un hecho. (2)
Etapa: es el avance en desarrollo. (4) Paso: indica una distancia
relativamente corta. En consecuencia, los mismos, son utilizados en el
desarrollo de toda investigacin.
A continuacin se detallan:
- Revisin y seleccin del material bibliogrfico y documentos en
Internet, para el registro de la informacin, se aplic tcnica como ficha de
investigacin,

resumen

subrayado,

que

segn

las

Tcnicas

de

Documentacin e Investigacin I de la Universidad Nacional Abierta UNA

(1999), consiste en un conjunto de procedimientos metodolgicos para la
recoleccin, de manera organizada, de los materiales necesarios para el
desarrollo del tema que se ha planteado. Estos procedimientos estn
basados en la toma de notas a travs de la revisin y valoracin del material
seleccionado tomando en cuenta el grado de confiabilidad y validez de la

109

informacin.
Ordenamiento de los datos obtenidos de las fichas. El cual consiste en
clasificar la informacin ubicando exactamente el dato en el lugar que le
corresponde de acuerdo a su relacin, relevancia y pertinencia al tema que
se estudia
Anlisis e interpretacin de los contenidos es la ltima fase del proceso
de investigacin corresponde a la obligacin que tiene el investigador de dar
a conocer sus hallazgos, es decir, comunicar los logros alcanzados en
investigacin.
En este trabajo la fase de anlisis e interpretacin de contenidos se hizo
a travs de los mtodos: inductivo y deductivo. Los cuales son definidos por
Mercado (Ob. cit.), as: induccin: Es un proceso lgico por medio del cual se
pretende llegar a la idea general despus de estudiar varios casos
particulares y deduccin: Proceso lgico que parte de una idea general para
establecer ideas particulares y concretas.
Una vez finalizadas estas etapas, el investigador se formar una idea
general para llegar a la elaboracin de sus propias recomendaciones y
conclusiones.

110

CAPTULO IV
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
Conclusiones
La informacin obtenida a travs de fuentes bibliogrficas y sobre la
base del anlisis efectuado a las variables que estructuran la investigacin,
se presentan las siguientes conclusiones:
- El contrato es una convencin celebrada entre dos o ms personas
para regular las relaciones jurdicas que surgen entre ellas, con el objeto de
satisfacer sus gustos o necesidades, por lo que, basadas en el principio de la
autonoma de la voluntad las partes pueden acordar que dicho contrato se
lleve a cabo mediante la utilizacin de medios electrnicos, los cuales
permiten realizar la negociacin, sin necesidad de la presencia fsica de los
contratantes.
- Estos acuerdos contractuales realizados por medio de la utilizacin de
medios electrnicos, siguen siendo ante todo contratos, por lo que deben
obligatoriamente cumplir las condiciones de existencia de los mismos, como
seran el consentimiento otorgado por personas capaces legalmente, que
recaiga sobre un objeto lcito, posible determinado o determinable, y una
causa lcita, siendo lo nico que los distingue de los contratos tradicionales
es que estos ltimos estn contenidos en un soporte fsico y tangible como lo
es el papel, mientras en los electrnicos las partes acordaron realizarlos en
un formato digital e intangible, pero como todo contrato, siempre que cumpla
con todos los requisitos legales, los electrnicos son perfectamente vlidos y
por lo tanto generan plenas consecuencias jurdicas para los contratantes.
- Actualmente el ritmo de vida de la sociedad moderna exige a las
personas la realizacin de un mayor nmero de actividades diarias y menos
111

tiempo para dedicarle a la realizacin de las mismas, por ello, la contratacin

electrnica evolucion y no slo es llevada a cabo a travs de medios
electrnicos desde un sitio fijo, sino que se produjo una segunda generacin
que requera el dinamismo y la portabilidad que le permitiera a los usuarios
realizar las contrataciones en cualquier momento y desde el lugar en que se
encuentren, producindose la llamada contratacin electrnica mvil, donde
el medio electrnico a utilizar para efectuarla es el telfono celular o cualquier
otro dispositivo de carcter mvil.
- La expansin de los mercados, ha ocasionado la masificacin de las
contrataciones, por ello los proveedores de productos y servicios por medios
electrnicos con el alegato de evitarles a la personas la prdida de su tiempo,
ofrecen a los usuarios contratos electrnicos uniformes, contenidos en
formatos previos, es decir, contienen clusulas predispuestas por los
proveedores, las cuales no les dan la oportunidad al consumidor de negociar
las condiciones del contrato, sino slo la opcin de aceptar o no el mismo,
estos contratos son los denominados de adhesin, los cuales, por lo general
tienden a menoscabar en alguna medida los derechos de los consumidores.
- La contratacin electrnica realizada a travs de la utilizacin de
dispositivos mviles cuenta entre sus ventajas la movilidad, comodidad,
ahorro de tiempo, reduccin de costos y agilizacin de los procesos en la
cadena de comercializacin, sin embargo, tambin adolece de desventajas e
inconvenientes como lo son la inseguridad, desinformacin, problemas con la
recepcin de producto, invasin a la privacidad y a la intimidad, los cuales se
espera que a corto plazo sean solventados, con la finalidad de que pueda
afianzar la proliferacin de este tipo de contratacin.
- El Estado Venezolano ha tratado en alguna medida de incorporar la
utilizacin de los medios electrnicos de forma atomizada dentro del
ordenamiento jurdico reciente lo que demuestra que el campo del derecho
por ser de carcter social, dinmico y adaptable a las realidades sociales se
ha visto afectado por la aparicin de estas nuevas tecnologas, entre ellas las
112

ms importantes se pueden mencionar la Constitucin de la Repblica

Bolivariana de Venezuela, el Decreto No. 825 mediante el cual se declara el
acceso a Internet como poltica prioritaria para el desarrollo cultural,
econmico, social y poltico de la Nacin, el Decreto con Rango y Fuerza de
Ley sobre de Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, la Ley para la
Defensa de las Personas en el Acceso a los Bienes y Servicios, la Ley de
Tarjetas de Crdito, Dbito, Prepagadas y dems Tarjetas de Financiamiento
o Pago Electrnico, la Ley Especial contra Delitos Informticos, la Ley de
Registro Pblico y del Notariado.
- Si bien los cuerpos normativos citados supra, regulan someramente
algn

aspecto

relacionado

con

la

contratacin

electrnica,

es

especficamente la Ley para la Defensa de las Personas en el Acceso a los

Bienes y Servicios, quien regula expresamente la proteccin del comercio
electrnico, pero desgraciadamente, le dedica slo un captulo de diez
artculos a la proteccin del mismo, por lo que, no puede entenderse que una
materia trascendental para el desarrollo social y econmico de la nacin
como lo es el comercio electrnico, se encuentre reconocido nicamente en
un captulo de la mencionada Ley.
- Finalmente del anlisis doctrinal y legal realizado en la presente
investigacin se concluye que para regular la contratacin electrnica
realizada a travs de dispositivos mviles, la sola aplicacin de las normas
ordinarias de la legislacin venezolana en materia contractual por estar
contenidas en cdigos arcaicos o antiguos, as como las especiales
sealadas supra, no son suficientes para regular las implicaciones y dems
efectos jurdicos que se estn presentando con la utilizacin de este tipo de
contratacin electrnica, por ello, se requiere que el legislador patrio ofrezca
seguridad jurdica a los contratantes, mediante la promulgacin de
instrumentos jurdicos especiales donde se ofrezca una solucin legal y
reglamentaria a los inconvenientes especficos que presenta este tipo de
contratacin mvil y en donde se determinen claramente los derechos y
113

obligaciones de los empresario y en especial de los consumidores como

dbiles jurdicos de dicha relacin contractual.

Recomendaciones
La sola creacin de una nueva normativa legal que regule la
contratacin electrnica mvil tampoco sera suficiente, para la plena
consolidacin de la misma, por lo que a continuacin se presenta un conjunto
de recomendaciones producto del anlisis respectivo:
-El Estado venezolano debe implementar polticas pblicas diseadas
para garantizar el conocimiento y manejo de los medios electrnicos para
realizar contrataciones electrnicas a travs de dispositivos mviles, as
como para que se difundan amplia y suficientemente las leyes especiales
que la regulen, con el objeto de generar la confianza necesaria en la
poblacin, con el propsito de que sta proceda a realizar sus actividades
mercantiles, mediante el empleo de sus telfonos celulares y dems
dispositivos de mano y con ello acelerar el desarrollo econmico de la
nacin.
-El sector educativo venezolano, fundamentalmente el universitario
debe disear e implementar programas de actualizacin y mejoramiento a su
personal docente en el manejo de las nuevas tecnologas, para que puedan
formar correctamente a sus estudiantes a los fines de que adquieran los
conocimientos que los convertirn en profesionales competitivos en el
mercado laboral a nivel mundial.
- El sector empresarial, debe incentivar a las personas para que
haciendo uso de estos medios electrnicos porttiles satisfagan de inmediato
sus necesidades, mediante la realizacin de contratos desde cualquier
momento y lugar, para ello, deben disear y emprender campaas
publicitarias de informacin sobre el uso y los beneficio o ventajas de este
tipo de contratacin, con el propsito de que sta se desarrolle

114

satisfactoriamente logrando un mercado atractivo, rentable y para que

puedan no solo recuperar, sino sobre todo multiplicar las sumas de dinero
invertidas en adecuarse a estos nuevos modelos de negocios.
- En cuanto a los consumidores o usuarios tienen que ser conscientes
que con esta nueva forma de la contratacin est presente el riesgo de
comprometer la informacin personal y crediticia de stos, por ello existen
una serie de recomendaciones o normas de seguridad, que podra reducir
significativamente la exposicin a los riesgos, entre ellas:
1. Comprobar los datos del proveedor, cuando se compre en lnea, en
ese sentido, se deben asegurar de hacerlo en comercios que sean seguros y
conocidos, confirmar que la pgina en la cual se pretende realizar la
transaccin corresponde realmente al proveedor y revisar la informacin de
las polticas de seguridad del sitio para proteger los datos de los clientes, as
como las polticas de entrega y devolucin.
2. Evitar los enlaces (links), por ello siempre que ingresen a una pgina
Web, deben hacerlo tecleando la direccin de la misma, directamente en el
navegador.
3. Comprobar si la direccin es segura, para hacerlo deben verificar que
el navegador muestre el smbolo de un candado cerrado. Adicionalmente,
antes de proceder a efectuar transacciones se debe verificar que en la
pantalla dicha direccin se incluya una letra S (https) del certificado de
seguridad Security Socket Layer (SSL), es decir, que empiece con https:// en
lugar de la habitual http://, con este protocolo se confirma que el sitio Web
pertenece a una empresa seria, ya que exhibe una certificacin reconocida y
que cuenta con sistemas de encriptacin de datos, en el cual la informacin
suministrada por el cliente circula cifrada, garantizando la confidencialidad de
manera que evita que terceras personas puedan tener acceso a la misma.
4. Guardar en la memoria de su telfono, el recibo o comprobante de la
operacin.
5. Resguardar la clave secreta o nmero de identificacin personal
115

(PIN) que es personal e intransferible, para ello deben memorizarla y bajo

ningn concepto guardarla en la memoria del telfono mvil; adems, cuando
tengan que ingresar su clave en su equipo mvil, asegrense que la misma
no pueda ser vista o revelada a terceras personas; por seguridad, deben
acostumbrarse a cambiar peridicamente la clave secreta y ms cuando se
sospeche que sta ha sido descubierta por alguien; si se tratase que una
persona ajena conociese el nmero de su tarjeta de crdito, deben proceder
a bloquear la misma, y solicitar al Banco cambio de la referida tarjeta.

116

REFERENCIAS BIBLIOGRAFCA

Arango Rueda, A. (2003). Expectativas, desarrollo y evolucin del Internet

inalmbrico. Revista de Derecho Informtico Alfa-Redi [Revista en lnea]
065,
Disponible:
http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=1261
[Consulta: 2009, Octubre 19]
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