PREMASTER

Programa de Profundizacin en
la Problemtica de la Empresa

Dinmica Societaria

Profesor:
- Albert Chamorro

2014

Materia: DINAMICA SOCIETARIA DE LA EMPRESA

Profesor: Albert E. Chamorro Hernndez
Abogado. Master en Derecho de la Empresa (Universidad Austral)
Se acompaa al APUNTE:

SUREZ ANZORENA, Carlos. La nocin del Conflicto Societario; En Derecho

societario y de la empresa, Tomo II, V Congreso de Derecho Societario, Crdoba,
1992.
CNCom. Sala A 23/03/2010: "Carreras Alberto Jaime c/Juarez Edgardo y otros
s/ ordinario" - CNCOM - SALA A - 23/03/2010;
CNCom. Sala D 29/12/2010: ANSeS c. EMDERSA;
Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Comercial N 4, Secretara N 7: Jens
Brinkmeier c/Inspeccin General de Justicia s/Medida Precautoria. Resolucin IGJ N
1057/09; Resolucin IGJ N 1139/09; (se enva aparte)
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Familia y Contencioso Administrativo
de la 4 Circunscripcin Judicial de Villa Mara, Crdoba, 26/03/2009: SIDERCOM
SRL IRPC;
CNCom, Sala A, 14/04/2011: Faltracco de Vzquez Adela contra Vzquez SACI e I
sobre ordinario;
CNCom, Sala A, 30/12/2010: Horbath Abraya Ghildegarth, Sofa H. c/Cabaa Solaz
1 S.A..
CNCom, Sala F, 19/05/2011: Palmeiro Guillermo Csar contra Posta Pilar SA sobre
diligencia preliminar.

Bibliografa Complementaria (no se incluye en el apunte)

HALPERIN, Isaac; Sociedades Annimas, Ed. Desalma, Buenos Aires, 1975.

OTAEGUI, Julio C.; Administracin societaria, Ed. Abaco, Buenos Aires, 1979.
OTAEGUI, Julio C.; Invalidez de actos societarios, Ed. Abaco, Buenos Aires, 1980.
NISSEN, Ricardo Augusto, Las minoras y sus derechos de impugnar decisiones
asamblearias y acuerdos de directorios invlidos; LL 1987-1172.
MATTA Y TREJO, Guillermo, Sobre la convocatoria a Asamblea de Sociedades
Annimas a pedido de un accionista; LL 1985-D.
GARIGLIO, Juan Jos. Nulidad de los actos del Directorio; LL 1986-851.
ZALDIVAR, Enrique y colaboradores: Cuadernos de Derecho Societario, Vol. III,
Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1980.
ROMERO, J.; ESCUTI y RICHARD, Efran: Impugnacin de resoluciones del
directorio. Primer Congreso de Derecho Societario, Ed. De Palma, Tomo II, pg.
157.
Resolucin General IGJ 7/05.
Abrech, Pablo A. y otra c/ Cacique Camping S.A. s/ sumario, CNCom, Sala D,
Marzo 1 de 1996.
Pereda, Rafael c/ Pampagro S.A., CNCom, Sala D, R.D.C.O., 1990, A, pg. 349.
PROPEL S.A. s/ Denuncia, Resolucin Inspeccin General de Justicia N 195/04.
PROPEL S.A. s/ Denuncia, Resolucin Inspeccin General de Justicia N 506/04.
Inspeccin General de Justicia c/ PROPEL S.A. s/ Denuncia; CNCom., Sala B,
28/02/2005.
Inspeccin General de Justicia c/ Aerolneas Argentinas S.A., CNCom., Sala A,
17/06/2004. Revista LL, 13 de julio de 2004.
Inspeccin General de Justicia c/ Centro de Atencin de las enfermedades
oncolgicas S.A.; CNCom, Sala B, 18/05/2001.
BORGIOLI, Alessandro, Direccin Unitaria y Responsabilidad en la administracin
extraordinaria; (traducido del italiano por Antonio Tonn), R.D.C.O., 1986, p. 509.

Fallo en Extenso:
014686/2009gla - "Carreras Alberto Jaime c/Juarez Edgardo y otros s/
ordinario" - CNCOM - SALA A - 23/03/2010
Buenos Aires, 23 de marzo de 2010.
Y VISTOS:
1.) Apelaron los demandados la decisin de fs. 77/80, que hizo lugar a la medida cautelar que
solicitara la accionante y, en concordancia con ello, orden a la sociedad coaccionada Retjunt S.R.L
depositar el importe equivalente al porcentaje de la utilidades que podran corresponderle al
accionante, previa caucin real, mediante el embargo de la participacin de este ltimo en dicho ente
societario.La a quo juzg, en el marco del restringido mbito cognocitivo del proceso cautelar, que la
verosimilitud del derecho alegado por el peticionante estara probado, en principio, pues la decisin
social de retener las utilidades generadas durante los aos 2007/2008 sustentada slo en la existencia
de una crisis econmica mundial y nacional -sin otra especificacin-(vase acta de la reunin social,
copiada a fs.35/36), no estara justificada en los trminos de los arts. 66, inc.3, y 70 de la LSC que
exigen razones fundadas, explicadas clara y circunstanciadamente para constituir reservas. Por otra
parte, sostuvo que el otro recaudo de la cautelar, esto es, el peligro en la demora estara configurado
ante la posibilidad de que las sumas involucradas pudieran perderse a causa del riesgo empresario
inherente
a
la
actividad
comercial
de
la
sociedad.Los fundamentos de la apelacin obran desarrollados a fs. 103/105, siendo respondidos por la parte
actora
a
fs.107/108.Los recurrentes sostuvieron que la magistrada de grado haba atribudo infundadamente
verosimilitud del derecho a las afirmaciones de su contrario. Expusieron, adems, la inexistencia del
peligro en la demora y la insuficiencia de la caucin real fijada en la decisin en crisis.2.) En primer lugar, es requisito de procedencia de las medidas cautelares la acreditacin de la
verosimilitud del derecho invocado y del peligro en la demora. Respecto del primero de esos
recaudos, reiteradamente se ha sostenido que para conseguir el dictado de una resolucin que acoja
favorablemente una pretensin cautelar es preciso -al menos- la comprobacin de la apariencia o
verosimilitud del derecho invocado por el peticionante (fumus bonis iuris) en forma tal que, de
conformidad con un clculo de probabilidad, sea factible prever que al tiempo de sentenciar pueda
declararse la certeza de ese derecho. No se trata de exigir, a los fines de su comprobacin, una
prueba concluyente; empero es necesario, como mnimo, un mero acreditamiento (Palacio Lino E,
"Derecho
Procesal
Civil",
T.
VIII,
pg.
33
nmero
1.223).El peligro en la demora significa que debe existir un temor grave y fundado en el sentido en que el
derecho que se va a reclamar se pierda, se deteriore, o sufra un menoscabo, durante la sustanciacin
del proceso. De este modo, se trata de evitar que la sentencia a dictarse sea una mera declaracin, sin
posibilidad de cumplimiento concreto.3.) En la especie, se advierte que la queja vertida por los demandados en punto a la inexistencia de la
verosimilitud del derecho ha sido genrica pues, no han abordado concretamente los fundamentos
tenidos en cuenta por la juzgadora al sostener que la decisin social de retener las utilidades
devengadas en la sociedad -durante los ejercicios 2007 y 2008-, no estara prima facie
suficientemente justificada en los trminos de los arts. 66, inc.3, y 70, LSC, en tanto lo all
referenciado en relacin a la crisis econmica mundial y nacional no expresara su incidencia en la
evolucin
y
perspectivas
de
la
sociedad.De all entonces que, no habindose refutado las consideraciones expuestas en el fallo atacado, en lo

que hace a este tema, ha de rechazarse la pretensin recursiva sobre el particular. Ello, sin que
implique desde ya, ningn tipo de valoracin sobre el fondo del entuerto que habr de elucidarse en
oportunidad de sentenciarse las actuaciones.3.1. Por otro lado, los quejosos adujeron, respecto al peligro en la demora, que la referencia
efectuada por la magistrada de que las sumas involucradas podan perderse "a causa del riesgo
empresario inherente a la actividad comercial" del ente, desnaturalizara la excepcionalidad de las
medidas
cautelares
en
los
procesos
ordinarios.Dentro de los requisitos de carcter general y comunes de toda cautelar se encuentra el peligro en la
demora, es decir, el inters jurdico que la justifica para disipar un temor de dao inminente. Es
insoslayable, as, que aqul resulte en forma objetiva sin que sea necesaria su plena acreditacin.Pues bien, ms all del reparo formulado lo cierto es que, en el sub lite, la decisin social podra
eventualmente afectar al accionante en su derecho de expectativa al dividendo pues, la tutela que
este ltimo aguarda de la sentencia por pronunciarse, no podra realizarse si las utilidades que aduce
corresponderle se aplicaran a un destino distinto, con lo cual en este item tampoco prosperar el
recurso deducido.3.2. Contracautela.Aducen los recurrentes que la caucin real fijada -embargo sobre las cuota partes del socio
peticionante de la medida- no sera suficiente ante la posibilidad de que alguna vez aqullas pudiera
perder
todo
tipo
de
valor.Empero, sin desmedro de lo provisorio de toda decisin sobre el particular, los accionados no han
probado la insuficiencia de la caucin en la actualidad por lo que su alegacin ha quedado sin
adecuado sustento fctico. Lo expuesto, no constituye bice para que aqullos insistan en su
incremento, pero a condicin de explicitarse -fundadamente- las razones de tal pretensin. Ergo,
con la salvedad apuntada, se impone el rechazo de esta articulacin.4.) As las cosas, esta Sala RESUELVE:
a) Rechazar el recurso de apelacin interpuesto y confirmar la resolucin apelada en lo que fue
materia de agravio.
b) Imponer las costas de Alzada a los apelantes, dada su condicin de vencidos en esta instancia
(arts. 68 y 69, CPCC).
c) Encomendar a la magistrada de grado el proveimiento de la pieza glosada a fs.114/117.
Devulvanse a la anterior instancia, debiendo la Sra. Juez a quo practicar las notificaciones del caso
con copia de la presente resolucin.Fdo.:
Alfredo
Arturo
Klliker
Frers,
Isabel
Ante m: Jorge Ariel Cardama, Prosecretario de Cmara
Citar: elDial - AA5EF1
113844.v1.BMB

Mguez,

Mara

Elsa

Uzal.-

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D

ANSeS c. EMDERSA
29/12/2010
Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D
Fecha: 29/12/2010
Partes: ANSeS c. EMDERSA
Publicado en: LA LEY 25/02/2011 , 3, con nota de Agustina Larriera;
Cita Online: AR/JUR/89557/2010
Hechos
La ANSeS promovi accin a fin de obtener la declaracin de nulidad de la decisin de la
asamblea de una sociedad que dispuso que el 95% de las utilidades producidas en un ejercicio
fuera destinado a la cuenta "resultados no asignados", proceder que, aleg, infringira lo
dispuesto por los arts. 66, inc. 3 y 70 de la Ley de Sociedades Comerciales. Asimismo, solicit
como medida cautelar que se ordenase a la accionada abstenerse de realizar cualquier acto
que importara la disposicin del saldo de dicha cuenta, salvo que se tratara de la distribucin
a los accionistas. La Cmara hace lugar a la cautelar solicitada.
Sumarios
1. 1 - Corresponde hacer saber a la sociedad accionada que no podr realizar ningn
acto que importe la disposicin de las sumas destinadas a la cuenta de resultados
no asignados, salvo que se trate de la distribucin de stas a los accionistas en
concepto de dividendo, dado que la memoria en la que el directorio de aqulla
inform la ganancia neta del ejercicio en cuestin no tuvo ningn argumento que
pudiere justificar la decisin de reservar la totalidad de los fondos producidos,
incumpliendo de esa forma los requisitos establecidos en el art. 70, ltima parte,
de la ley 19.550.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, diciembre 29 de 2010.
1. Apel la parte actora la sentencia de fs. 215/218 que rechaz la medida cautelar
promovida en el apartado VII de fs. 211 vta/212 vta. (fs. 219).
Los fundamentos del recurso lucen expuestos en fs. 221/225.
2. La pretensin de inicio procura obtener la declaracin de nulidad de la decisin adoptada
por Emdersa S.A. al tratar el punto 2 del orden del da de la asamblea general anual
ordinaria celebrada el 30/4/10, en cuanto dispuso que el 95% de las utilidades producidas en
el ejercicio cerrado el 31/12/09 (que representa la suma de $36.560.294) fuera destinada a la
cuenta de resultados no asignados, proceder que, segn calific la actora, infringi lo
dispuesto por la LSC 66: 3 y 70.

Como complemento cautelar de ese reclamo, y con invocacin de lo dispuesto por la LSC 252,
pidi que se "ordene a la demandada que se abstenga de realizar cualquier acto que importe
disposicin total o parcial del saldo actual de dicha cuenta que resulta de los estados
contables impugnados, salvo que se trate de la distribucin del mismo a los Sres. accionistas
en concepto de dividendos" (fs. 212 vta., tercer prrafo); lo que fue desestimado por el
tribunal a quo.
3. Dispone la LSC 66: 3 que los administradores deben informar en la memoria "las razones
por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y
circunstanciadamente".
De su lado la LSC 70 autoriza la constitucin de otras reservas, ms all de las legales que
menciona en su primer prrafo, "siempre que las mismas sean razonables y respondan a una
prudente administracin".
Ambas normas tienden a asegurar el derecho al dividendo de los socios o accionistas, que slo
puede ser dejado de lado, entre otros requisitos, cuando se expliquen en forma clara,
circunstanciada y detalladamente expuestas las razones por las cuales las utilidades se
destinan a la creacin de reservas, siendo sta una carga que pesa tanto sobre los
administradores, al elaborar la memoria, como sobre los socios, quienes al deliberar en la
asamblea deben exponer fundadamente los motivos que justifiquen la constitucin de
aqullas (Daniel R. Vtolo, Sociedades comerciales. Ley 19.550 comentada, Buenos Aires,
2007, T. 11, pgs. 77, apartado d y 103). De tal forma se respeta el principio de razonabilidad
que exige la demostracin de que la dotacin de las reservas obedece a razones de necesidad
o de conveniencia para la sociedad -patrimonio independiente del de los accionistas- y no en
maniobras en beneficio o perjuicio de cualquier grupo de socios (Miguel A. Sasot Betes Miguel P. Sasot, Sociedades annimas. Los dividendos, Buenos Aires, 1977, pg. 321, apartado
a).
En el mismo sentido se dijo que las reservas deben estar fundamentadas en medidas que
guarden un aceptable grado de justificacin, que pueden resultar de consideraciones
econmicas, financieras o patrimoniales, cuando no de principios tcnicos que aconsejen su
conformacin. La jurisprudencia ha reiterado que est fuera de discusin que la constitucin
de reservas facultativas debe estar presidida por el requisito de razonabilidad y responder a
una prudente administracin (Alberto Y. Vern, Sociedades comerciales, Buenos Aires, 1982,
t. 1, pg. 615, jurisp. cit. en nota n 121).
Examinado el caso bajo esa directriz conceptual, que la Sala estima plenamente aplicable,
por analoga conceptual, al supuesto trado a juzgamiento (para ilustrar sobre la materia
vase el trabajo de Efrain H. Richard y Jorge Fuschimi, "Resultados no asignados en la ley de
sociedades", publicado en LA LEY, 2010-B, 839), estimase pertinente admitir el recurso.
Ello es as pues (i) la memoria copiada en fs. 76, en la que el directorio de la demandada
inform que la ganancia neta del ejercicio 2009 fue de $38.434.520, no contuvo ningn
argumento o explicacin que pudiere justificar la decisin de retener o reservar la totalidad
de los fondos. Slo se dijo que su destino se dejaba a consideracin de la asamblea de
accionistas, ms ninguna opinin o consejo fundado se brind sobre el punto; y (ii) tampoco la
asamblea cumpli con ese recaudo, pues el nico argumento que se expuso para destinar a la
cuenta de resultados no asignados la suma de $36.560.294 (actase que, segn inform la
actora, tratarase de la tercera asamblea consecutiva que dispuso no distribuir dividendos,
pese a que el saldo de la cuenta se increment significativamente desde el ao 2007 hasta el
ao 2009, pasando de los originarios $25.971.147 a los $113.875.037 que actualmente
registra; v. fs. 205 y vta.) fue "la evolucin del contexto macroeconmico y financiero
internacional y local" (v. fs. 258), expresin que, por su vaguedad y escaso contenido crticoanaltico, permite reputar prima facie incumplidos los recaudos legales supra sealados.

4. Por los motivos expuestos, analizado el caso bajo el manto limitado y precario de todo
conocimiento cautelar, y sin que el presente implique adelantar opinin o parecer alguno
sobre el fondo de la materia que pende resolver, jzgase pertinente admitir el recurso y
hacer saber a la demandada que no podr realizar ningn acto que importe la disposicin
total o parcial de la suma de $36.560.294 perteneciente a la cuenta de resultados no
asignados, salvo que se trate de la distribucin del mismo a los accionistas en concepto de
dividendo.
Con ese alcance se admite la apelacin de fs. 219.
Devulvase sin ms trmite, confindose al magistrado de primera instancia proveer las
diligencias ulteriores (CPr. 36: 1) y las notificaciones pertinentes. Juan Jos Dieuzeide.
Pablo D. Heredia. Gerardo G. Vasallo.

145954.v1.axs

SOCIEDADES. Capacidad. Sociedades entre cnyuges. Cesin de cuotas

entre cnyuges. Lmites. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Sociedades entre cnyuges. Cesin de cuotas entre cnyuges. Prohibicin.
1. El Cdigo Civil consagra una prohibicin genrica de contratar entre cnyuges, que comprende
al supuesto de cesin de cuotas sociales entre cnyuges y esta prohibicin se funda en el
propsito de impedir toda violacin al rgimen patrimonial de la sociedad conyugal, que de lo
contrario sera fcil burlar, que es de orden pblico e inmodificable por voluntad de los esposos.
Asimismo se intenta evitar cualquier tipo de alteracin de la legtima del rgimen sucesorio y
defraudaciones a los acreedores de parte de los cnyuges simulando contratar entre s.
2. El art. 1358 del Cdigo Civil representa una aplicacin especfica del principio que prohibe la
contratacin entre cnyuges a la compraventa y el art. 1441 C.C. a las cesiones de derechos.
Los cnyuges tampoco pueden hacerse mutuas donaciones (art. 1807, inc. 1, Cd. Civil) y esta
disposicin, criticada por excesivamente rigurosa, debe sin embargo admitirse por lo categrico
del texto que consagra una incapacidad de derecho.
3. El efecto de la cesin celebrada por los cnyuges violando la prohibicin legal, es la nulidad
absoluta, pudiendo pedirla cualquier interesado, a excepcin de los cnyuges (art. 1047, C.C.),
pues no pueden alegar su propia torpeza. Sin embargo si lo solicitare uno de los cnyuges, el
juez deber decretarla por su deber de hacerlo de oficio, en razn de ser la nulidad, adems de
absoluta, manifiesta e imprescriptible.
4. Que el art. 27, de la LSC, autorice a los esposos a integrar sociedades por acciones y sociedades
de responsabilidad limitada, no autoriza a suponer que por ello derog implcitamente claras
disposiciones prohibitivas del C.C. (arts. 1358, 1441, 1807 inc. 1, C.C.) que tienden - como he
sealado- a evitar el fraude en perjuicio de terceros y violar la regulacin patrimonial legal de la
sociedad conyugal.
5. La regla que prohbe la compraventa entre cnyuges, contenida en el art. 1358 del Cdigo Civil,
de larga tradicin histrica, contiene un fundamento moral de ndole general, que obedece al
propsito de no permitir que existan intereses contradictorios entre quienes la ley supone que
debe haber unidad. Tambin persigue, teniendo presente la intimidad de la relacin entre los
esposos, que se den simulaciones o fraudes a terceros. Tampoco cabe duda alguna que la
teleologa de esta prohibicin encuentra fundamento en la tutela del rgimen patrimonial del
matrimonio, que es inmodificable por voluntad de los cnyuges; se evitan as transferencias de bienes destinadas
a dejar sin garantas a los terceros que han contratado con alguno de los cnyuges ( del voto del Dr. Luis
Horacio Coppari ).
6. Si bien es cierto que el Art. 1441 del Cdigo Civil dispone que "no puede haber cesin de derechos entre
aquellas personas que no pueden celebrar entre s el contrato de compra y venta" y que, a su turno, el Art.
1358 anatematiza el contrato de compraventa celebrada entre marido y mujer "aunque hubiese
separacin judicial de los bienes de ellos" esta regla tan tajante fue dejada de lado por el Art. 27 de la L.
Soc. en cuanto a los contratos constitutivos de sociedad de responsabilidad limitada y por
acciones ( del voto en disidencia del Dr. Juan Mara Olcese ).
7. Una ley no puede conservar indefinidamente el sentido y alcance que tuvo cuando fue dictada, si
todo ha ido cambiando alrededor de ella: los hombres, las cosas, el juez y el legislador mismo. Se
plantean nuevas cuestiones, los viejos problemas ya no se plantean de igual modo que en el
pretrito, y llega un da en el que la aplicacin de un viejo texto, en su sentido originario, aparece
razonablemente como imposible. Una ley indeformable se puede conseguir slo en una sociedad
inmvil ( del voto en disidencia del Dr. Juan Mara Olcese ).
8. Se insiste por quienes propician la tesis negativa a la cesin de cuotas sociales entre cnyuges
en que la interpretacin facilitadora de la norma podra afectar intereses de terceros
resguardados por el carcter de orden pblico de la misma, pero eso es un argumento dogmtico
ya que estamos ante un perjuicio hipottico, y, as como puede haber perjuicios para terceros,
puede haber tambin beneficios, y esas circunstancias tan especiales no se pueden disear en
abstracto ( del voto en disidencia del Dr. Juan Mara Olcese ).
9. As vedemos al cnyuge ceder su inters en la sociedad, hay caminos tan fciles para sobrepasar
la prohibicin del artculo 1358 del Cdigo Civil que resultara letra muerta. El uso de los

fideicomisos es algo que puede usarse en estos casos como elemento jurdico para sobrepasar la
prohibicin O es que esos hipotticos acreedores perjudicados por el negocio jurdico no
tendran las mismas armas anulatorias que cualquier perjudicado por un acto simulado, o por
fraude, etc.? ( del voto en disidencia del Dr. Juan Mara Olcese ).
10. Estando en una sociedad que necesariamente tiene que llevar sus libros de comercio en regla, es
preferible que el traspaso de las cuotas sociales quede reflejado en esa contabilidad, de la que
podr valerse cualquier tercero que estime que ha sido afectado en sus derecho ( del voto en
disidencia del Dr. Juan Mara Olcese ).
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Familia y Contencioso Administrativo de la Cuarta
Circunscripcin Judicial de Villa Mara, Crdoba, Marzo 26 de 2009, Sidercom SRL IRPC.
FALLO COMPLETO:
SENTENCIA NUMERO: DIECIOCHO.
En la ciudad de Villa Mara, a los veintisis das del mes de marzo dos mil nueve, reunironse en
Audiencia Pblica los seores vocales de la Excelentsima Cmara de Apelaciones en lo Civil,
Comercial, Familia y Contencioso Administrativo de la Cuarta Circunscripcin Judicial, con sede en
la ciudad de Villa Mara, integrada al efecto por los Dres. Juan Mara OLCESE, Juan Carlos
CAIVANO y Luis Horacio COPPARI, presidida por el primero de los nombrados, en presencia de
la Secretaria autorizante, con el fin de dictar sentencia en estos autos caratulados:
CUADERNILLO DE APELACIN EN AUTOS: SIDERCOM SRL - IRPC (Expte. C
N 22 del 20 de setiembre de 2007), con motivo del recurso de apelacin en subsidio deducido a
fojas 19/20 (29.06.2007), por los seores Roberto Carrazo y Martha mara Falchini, con el
patrocinio letrado del doctor del Dr. Rubn Caneparo Baudn, concedido a fs. 23/24 (Auto
Interlocutorio N 251 del 08.08.2007), en contra del provedo de fecha 15 de junio de 2007 (fs. 18),
dictado por el seor Juez de Primera Instancia y Segunda Nominacin en lo Civil, Comercial y
Familia de la ciudad de Villa Mara, que dice: Villa Mara, 15 de junio de 2007. En mrito de lo
manifestado y lo dispuesto en los arts. 1441 y 1358 del Cdigo Civil, a la solicitud de inscripcin del instrumento de
cesin acompaado: no ha lugar.... Fdo.: Dr. Fernando FLORES. JUEZ.
Al fin expresado el Tribunal se propuso las siguientes cuestiones para resolver:
PRIMERA: ES JUSTA LA RESOLUCION RECURRIDA?.
SEGUNDA: QU PRONUNCIAMIENTO CORRESPONDE DICTAR?.
Practicado el sorteo de ley (art. 379 CPC), result que los seores vocales votarn en el
siguiente orden: Dr. Juan Mara OLCESE, Dr. Juan Carlos CAIVANO y Dr. Luis Horacio
COPPARI.
A LA PRIMERA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR JUAN MARA OLCESE DIJO:
1. La sociedad Sidercom SRL, constituida en instrumento dado el 23 de noviembre de
2006 (fs. 4), estaba originariamente integrada por el Sr. Roberto Carraro (45 cuotas partes), la Sra.
Martha Mara Falchini, esposa del anterior (45 cuotas partes), Marcos Andrs Carraro (30 cuotas
partes) y Germn Roberto Carraro (30 cuotas partes). Posteriormente, el 26 de abril de 2007 (fs. 14)
se convino que el esposo cedera a la esposa diez cuotas partes, de modo que el capital quedara
integrado en la siguiente forma: Roberto Carraro (35 cuotas partes), la Sra. Martha Mara Falchini,
esposa del anterior (55 cuotas partes), Marcos Andrs Carraro (30 cuotas partes) y Germn Roberto
Carraro (30 cuotas partes). El acto ha contado con la conformidad de todos los socios.
El Sr. Juez de Primera instancia ha denegado la inscripcin de ese acto en el Registro
Pblico de Comercio, fundando prolijamente su sentencia despus de analizar las dos teoras que ha
elaborado la doctrina y la jurisprudencia, optando por aquella que se fundamenta en las
disposiciones de los arts. 1441, 1358 del C.C.
Entiendo, empero, que pese a los loables esfuerzos que ha hecho el Sr. Juez, la
resolucin tiene que ser revocada.
2. Es cierto que el Art. 1441 CC dispone que "no puede haber cesin de derechos entre
aquellas personas que no pueden celebrar entre s el contrato de compra y venta" y que, a su turno,
el Art. 1358 anatematiza el contrato de compraventa celebrada entre marido y mujer "aunque

hubiese separacin judicial de los bienes de ellos". Sin embargo, regla tan tajante fue dejada de lado
por el Art. 27 de la L. Soc. en cuanto a los contratos constitutivos de sociedad de responsabilidad
limitada y por acciones. El tema de las cesiones de cuotas de ese tipo de sociedades ha quedado
como un tertium genus que ha dado lugar a la discusin que he apuntado.
El tema de las sociedades entre cnyuges no es novedoso, ya era motivo de discusin
cuando rega el texto original del C.C. y la Ley de Derechos Civiles de la Mujer 11.357, al punto que
en el viejo pero siempre til Tratado de Derecho Civil del Dr. RAYMUNDO SALVAT, cuando lo
abord, comenz sealando que es "un punto que ha dado lugar a las mas graves controversias"
(Fuente de las obligaciones, Contratos, 2a. ed. Actualizada por Arturo Acua Anzorena, Ed. TEA, 1952, t.
II, 1300, p. 384) y el autor, despus de sealar las discusiones habidas en el derecho francs, daba
la suya: "En nuestra opinin, en tanto que ellas no se realicen con el propsito de violar
disposiciones fundamentales del rgimen de la sociedad conyugal que el CC consagra, las sociedades
entres esposos son perfectamente vlidas" y lneas mas abajo tomando el argumento de quienes se
oponen para lo que invocan las prohibiciones de contratar (Art. 1358) o el de donar (Art. 1810, Inc.
1). En materia comercial, tambin para esas pocas, se pueden consultar las diferentes opiniones en
la obra de Carlos C. Malagarriga Tratado elemental de Derecho comercial, Ed. TEA, 1951, t. 1, p.220.
Desde la sancin de la Ley de Sociedades el asunto qued aclarado, a lo menos en
cuanto a las SRL y a las SA, ya que el Art. 27 autoriza a los esposos para celebrar entre s este
contrato.
3. Queda empero el tema ahora en discusin: Esos esposos que han contratado en la
forma que la ley les ha autorizado pueden cederse recprocamente parte de sus intereses sociales?
Como he dicho mas arriba, la sentencia de primera instancia ha explicado
suficientemente la tesis negativa, admitida generalmente en la jurisprudencia no as en la doctrina,
pues dice el magistradono "por el hecho de permitir [la LSC] la constitucin de sociedades entre
cnyuges haya derogado la prohibiciones del CC que tienden a evitar fraude en perjuicio de la
sociedad y violar la regulacin legal de la sociedad conyugal" fs. 24v), ya que "no es lo mismo
integrar una SRL que transferir sus cuotas" (fs. 25), pues "no existe razn alguna que autorice a
suponer que la LSC, por el hecho de permitir la constitucin de sociedad, derog implcitamente
claras prohibiciones del CC que tienden a evitar el fraude a terceros y violar la regulacin legal de
la sociedad conyugal" (fs. 25)" y sigue opinando que "el Art. 27 al disponer sobre la forma en que
debe liquidarse la situacin creada en otros tipos de sociedades cuando un cnyuge adquiera por
cualquier ttulo la calidad de socio del otro y sealar que uno de los procedimientos es el de que
cualquiera de los esposos ceda su parte, indica a otro socio o a un tercero excluyndose as al
cnyuge" (fs. 25). Como se ve, el basamento fundacional reposa sobre todo en el orden pblico,
tanto para preservar el sistema patrimonial del matrimonio, as como para tutelar a terceros, pero me
parece que, a la luz de la situacin social y jurdica de los das en que vivimos, eso no es suficiente.
El juez ha dicho, con sobrada razn, que "no corresponde hacer un anlisis segmentado
del ordenamiento jurdico, sino que toda interpretacin y aplicacin del derecho debe ser con una
visin integral, armnica y sistmica" y por eso, aado yo, el juez ya no puede pretender ser como
lo quera la Escuela de la Exgesis, solamente la boca de la ley.
4. Dejadas de lado tanto la escuela de la Exgesis, como la del Derecho Libre, hoy en da
se entiende que la norma legal, que se revela a los ojos del hombre a travs del mecanismo de la
interpretacin y para ello comienza por su letra (in claris non fit interpretatio o el ubi lex non distinguit non
distinguere debemus), literalidad que, como primer paso, es sometida a un test de racionalidad, y, en el
supuesto de ser favorable, la aplica derechamente, o, si no, la descarta, ya sea para declarar que el
caso bajo estudio no se adecua al previsto por el legislador o para usar normas anlogas o,
finalmente en nuestro sistema de control de constitucionalidad para declarar su
inconstitucionalidad y por ende su inaplicabilidad.
El test al que debe ser sometida la literalidad de la norma es su conjuncin con todo el
sistema jurdico del pas (repito las justas palabras del juez inferior: "toda interpretacin y aplicacin
del derecho debe ser con una visin integral, armnica y sistmica") el que va variando por el paso
del tiempo y el cambio de las concepciones filosficas, sobre el hombre, sobre la sociedad y los
efectos de la economa, as como por los avances en todos los campos de las tcnicas. Lo que
aparece como justo y legal en un determinado momento puede dejar de serlo aos mas tarde. Esta
vida (y consecuentemente transformacin) de la ley ha sido muy bien descripta por COUTURE

cuando nos ha recordado que "la ley, una vez nacida, sigue viviendo a lo largo del tiempo y mucho
mas all de la significacin originaria del legislador: los actos de responsabilidad por daos causados
con automviles no estaban en la idea de Portalis; sin embargo, nos seguimos guiando por los
principios del Cdigo Napolen para determinar esta responsabilidad" (Interpretacin de las leyes
procesales, en Estudios de Derecho procesal Civil, Ed. Ediar, 1950, p. 21) y pginas mas adelante dice: "El
fenmeno de la interpretacin no tiende a desentraar el pensar del legislador, sino la medida de
eficacia actual de la norma. El derecho prorroga indefinidamente su vigencia hacia el futuro. La
norma nace un da, para una sociedad determinada y para un tiempo histrico determinado, pero
extiende su mbito temporal de validez a todo tiempo posterior, hasta el da de su derogacin" (pg.
21). En la jurisprudencia norteamericana hubo un caso que fue paradigmtico para establecer la
evolucin de la responsabilidad objetiva por el dao causado por un automotor ("Mac Pherson v/
Buik Motor Co.") con el que la doctrina ha demostrado, segn lo explica EDWARD H. LEVY
(Introduccin al razonamiento jurdico, trad. esp. por Genaro Carri, Ed. Universitaria de Buenos Aires,
1971, p. 20) "el movimiento de los conceptos jurdicos en el derecho jurisprudencial mostrando lo
que ocurri con la llamada regla de los objetos intrnsecamente peligrosos En lneas muy
generales el problema se refiere a la responsabilidad que puede caberle al vendedor de un artculo en
el caso en que el artculo vendido dae a una persona que no lo compr directamente a dicho
vendedor". Y para volver a los casos nuestros me permitir, por la autoridad intelectual y moral de
su autor el Dr. ALFREDO ORGAZ (su conferencia "Valor de la absolucin penal en el juicio civil de
indemnizacin de daos" en Estudios de Derecho civil, Ed. TEA, 1948, p. 274) transcribir una larga cita
suya que es bastante para ilustrar ese crecer y desarrollarse permanente que tiene la ley, a propsito
de la evolucin experimentada por nuestra jurisprudencia en materia de intereses usurarios. Nos dice
el autor: "En un cdigo individualista, como el nuestro, que hace un dogma fundamental del
principio de la autonoma de la voluntad y que rechaza la lesin enorme o enormsima [recuerdo que
esto fue escrito en 1946] porque el consentimiento libre debe hacer irrevocables los contratos (nota
al Art. 943, in fine), no puede ser dudoso que el inters convenido por los contratantes debe ser
respetado en todo supuesto; y durante mucho tiempo, en efecto, los tribunales han declarado la
licitud de los intereses usurarios, porque esto estaba dentro de la fisonoma esencial de la ley;
posteriormente, sin embargo, como es sabido, los tribunales han declarado la ilicitud de esos
intereses, por aplicacin del Art. 953 que trata del objeto de los actos jurdicos, y en este caso no se
ha ido a preguntar, por cierto cul haba sido realmente el pensamiento del codificador y dnde
haba recogido la doctrina de la autonoma de la voluntad. Esta nueva solucin ha sido impuesta por
las nuevas ideas morales y por las nuevas necesidades, sin que para su admisin pueda invocarse
como obstculo lo que el codificador pensaba o quera antes de 1871, cuando redactaba el proyecto
de Cdigo Civil".
5. Cuando se propugna la veda de las cesiones de una participacin societaria de uno de
los socios esposo a otro socio esposo, se est haciendo formal hincapi en un presunto inters
pblico que, de otro modo, podra lesionarse. Pero es as la cosa?
No dudo que al momento de sancionarse el Cdigo Civil, que haba adoptado como
principio el de la incapacidad de la esposa y como rgimen matrimonial el establecido por la Iglesia
Catlica (no por consideraciones religiosas, sino por puro pragmatismo ya que en esos tiempos la
Iglesia tena en eficaz funcionamiento todo un mecanismo de control del estado civil de los fieles,
que fue muy bien aprovechado por el Estado Argentino, como lo ha explicado Abel Chneton en la
conocida Historia de Vlez Sarsfield), la solucin que propicia la sentencia hubiera sido la razonable.
Pero las cosas han cambiado: La sancin de la ley 11.357 de equiparacin de derechos
civiles de la mujer (a la que ya haca referencia SALVAT), la irrupcin de ella en el mbito poltico
(con la admisin del voto femenino), la elevacin prctica del estatus de la mujer que hoy ocupa
posiciones muchas veces mas elevadas que las de su marido, la sancin de la ley del divorcio
(obligada por una decisin de la Corte), el reclamo social de una ley autorizativa del aborto, la
circunstancia de que las uniones de hechos (que hasta hace poco tiempo eran descrdito para la
pareja de "concubinos") sean hoy lo normal, hacen que en el Siglo XXI no pueda considerarse ese
problema con los mismos ojos que los que tenan los juristas del mediados del Siglo XIX y por ello
debe rechazarse aquella interpretacin. As lo ha explicado LUIS RECASENS SICHES: "Una ley
no puede conservar indefinidamente el sentido y alcance que tuvo cuando fue dictada, si todo ha ido
cambiando alrededor de ella: los hombres, las cosas, el juez y el legislador mismo. Se plantean nuevas

cuestiones, los viejos problemas ya no se plantean de igual modo que en el pretrito, y llega un da
en el que la aplicacin de un viejo texto, en su sentido originario, aparece razonablemente como
imposible. Una ley indeformable se puede conseguir slo en una sociedad inmvil" // "Si un
determinado artculo de la ley, incluso interpretado del modo mas liberal y a la altura de las
circunstancias modernas, parece todava constituir un obstculo irreductible a la evolucin deseable
de la jurisprudencia, no hay que perder toda esperanza de progreso. De ningn modo, porque a
veces es posible corregir las consecuencias demasiado rigurosas mediante una sabia combinacin de
artculos que estn separados los unos de los otros en el texto de la ley. Este es un procedimiento
corriente en la prctica judicial. Cierto acto, en apariencia prohibido, puede salvarse de la nulidad si
cabe descomponerlo en una serie de actos vlidos. Una determinada institucin, olvidada o
desconocida por la ley, renace bajo otro nombre, y, al amparo de otros textos, obtiene
desenvolvimientos inesperados" (Nueva filosofa de la interpretacin del derecho, 3a. ed., Mxico, 1980, p.
227).
6. Se insiste por quienes propician la tesis negativaen que la interpretacin
facilitadora de la norma podra afectar intereses de terceros resguardados por el carcter de orden
pblico de la misma, pero eso es un argumento dogmtico ya que estamos ante un perjuicio
hipottico, y, as como puede haber perjuicios para terceros, puede haber tambin beneficios, y esas
circunstancias tan especiales no se pueden disear en abstracto.
Por otra parte, as vedemos al cnyuge ceder su inters en la sociedad, hay caminos tan
fciles para sobrepasar la prohibicin que resultara letra muerta. El uso de los fideicomisos es algo
que puede usarse en estos casos como elemento jurdico para sobrepasar la prohibicin O es que
esos hipotticos acreedores perjudicados por el negocio jurdico no tendran las mismas armas
anulatorias que cualquier perjudicado por un acto simulado, o por fraude, etc.? Por otra parte, si
estamos en una sociedad que necesariamente tiene que llevar sus libros de comercio en regla, no
sera preferible que ese traspaso quede reflejado en esa contabilidad, de la que podr valerse
cualquier tercero que estime que ha sido afectado en sus derecho? No es esta veda un aliciente mas
para que una pareja que piensa casarse, no lo haga, sino que recurra a una unin de hecho en la que
no tendran cortapisas para cederse mutuamente sus intereses sociales?
7. En la doctrina me permito citar a ALBERTO B. VERON, Sociedades comerciales", t.I, p.
220 HORACIO ROITMAN Ley de sociedades comerciales, t.1, p. 27.
A LA PRIMERA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR JUAN CARLOS CAIVANO DIJO:
Habindose solicitado la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de una cesin
de cuotas sociales formalizada entre cnyuges (fs. 14/15), correspondiente a la sociedad de
responsabilidad limitada denominada "SIDERCOM S.R.L.", el a-quo emiti el decreto impugnado
que literalmente reza: "Villa Mara, 15 de junio de 2007. En mrito de lo manifestado y lo dispuesto en los arts.
1441 y 1358 del Cdigo Civil, a la solicitud de inscripcin del instrumento de cesin acompaado: no ha lugar" (fs.
19).
El mismo fue cuestionado a travs del recurso de reposicin y de apelacin en subsidio
glosado a fs. 20/21. El seor Juez de Primera Instancia, rechaz el primero y concedi formalmente
el segundo (cf.: Auto Interlocutorio N 211 de fecha 09/8/2007), motivo por el cual ha sido
elevado a esta instancia para resolver.
Luego de haber procedido al estudio del caso, soy de opinin que debe confirmarse el
provedo apelado en subsidio, por las razones que vierto seguidamente.
El Cdigo Civil (en adelante C.C.) consagra una prohibicin genrica de contratar entre
cnyuges, que comprende al supuesto de autos. Esta prohibicin se funda en el propsito de
impedir toda violacin al rgimen patrimonial de la sociedad conyugal, que de lo contrario sera fcil
burlar, que es de orden pblico e inmodificable por voluntad de los esposos. Asimismo se intenta
evitar cualquier tipo de alteracin de la legtima del rgimen sucesorio y defraudaciones a los
acreedores de parte de los cnyuges simulando contratar entre s (cf.: Gregorini Clusellas, Eduardo,
en Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial, director Alberto J. Bueres,
coordinacin Elena I. Highton, ed. Hammurabi, Bs. As., 1999, T 3-C, p. 402).
El art. 1358 C.C., representa una aplicacin especfica de dicho principio a la
compraventa y el art. 1441 C.C. a las cesiones de derechos. Los cnyuges tampoco pueden hacerse
mutuas donaciones (art. 1807, inc. 1, Cd. Civil).

Esta disposicin, criticada por excesivamente rigurosa, debe sin embargo admitirse por
lo categrico del texto que consagra una incapacidad de derecho (cf.: Borda, Tratado de Derecho Civil.
Contratos, 7 edicin, ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1997, T I, p. 27).
El efecto de la cesin celebrada por los cnyuges violando la prohibicin legal, es la
nulidad absoluta, pudiendo pedirla cualquier interesado, a excepcin de los cnyuges (art. 1047,
C.C.), pues no pueden alegar su propia torpeza. Sin embargo si lo solicitare uno de los cnyuges, el
juez deber decretarla por su deber de hacerlo de oficio, en razn de ser la nulidad, adems de
absoluta, manifiesta e imprescriptible.
Que el art. 27, de la LSC, autorice a los esposos a integrar sociedades por acciones y
sociedades de responsabilidad limitada, no autoriza a suponer que por ello derog implcitamente
claras disposiciones prohibitivas del C.C. (arts. 1358, 1441, 1807 inc. 1, C.C.) que tienden - como
he sealado- a evitar el fraude en perjuicio de terceros y violar la regulacin patrimonial legal de la
sociedad conyugal.
A LA PRIMERA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR LUIS HORACIO COPPARI DIJO:
1.- Que adhiere al voto producido por el Dr. Juan Carlos Caivano, por entenderlo
ajustado a derecho. Doy razones: la regla que prohbe la compraventa entre cnyuges, contenida en
el art. 1358 del Cdigo Civil, de larga tradicin histrica, contiene un fundamento moral de ndole
general, que obedece al propsito de no permitir que existan intereses contradictorios entre quienes
la ley supone que debe haber unidad. Tambin persigue, teniendo presente la intimidad de la relacin
entre los esposos, que se den simulaciones o fraudes a terceros. Tampoco cabe duda alguna que la
teleologa de esta prohibicin encuentra fundamento en la tutela del rgimen patrimonial del
matrimonio, que es inmodificable por voluntad de los cnyuges; se evitan as transferencias de bienes destinadas a
dejar sin garantas a los terceros que han contratado con alguno de los cnyuges (cf.: BORDA, Guillermo A.:
Tratado de Derecho Civil, Contratos, 9 edic., Ed. La Ley, Bs.As., 2008, p. 20.). El Dr. Horacio
ROITMAN, en comentario al art. 27 de la L.S.C., analiza la cesin de participaciones entre cnyuges
socios de una sociedad de responsabilidad limitada, plantea la dismil interpretacin que de la norma
efectan la doctrina y jurisprudencia, concluyendo en nota a pie de pgina No existe en mi opinin, en
consecuencia, razn alguna que autorice a suponer que la ley 19.550, por el hecho de permitir la constitucin de
sociedad derog implcitamente claras disposiciones prohibitivas del Cd. Civil (arts. 1358 y 1807 inc. 1) que tienden
a evitar fraude en perjuicio de terceros y violar la regulacin legal de la sociedad conyugal (Ley de Sociedades
Comerciales, comentada y anotada, Ed. La Ley, Bs.As., 2006, T I, nota 1509, p. 523). En suma, esta
opinin condensa una sana hermenutica del sistema jurdico positivo nacional, enalteciendo la
funcin del intrprete.
2.- En ese rumbo, corresponde rechazar el recurso de apelacin en subsidio deducido a
fs. 20/21 por el seor Roberto CARRARO y la seora Martha Mara FALCHINI.
A LA SEGUNDA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR JUAN MARIA OLCESE DIJO:
Que en mrito al resultado obtenido por mayora al responder a la primera cuestin, y
dejando a salvo mi criterio expuesto adhiero a lo resuelto por la mayora
A LA SEGUNDA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR JUAN CARLOS CAIVANO DIJO:
En consecuencia considero que corresponde:
1) Rechazar el recurso de apelacin en subsidio deducido a fs. 20/21 por el seor
Roberto Carraro y la seora Martha Mara Falchini, y en su consecuencia confirmar, en todo cuanto
ha sido materia de agravio, el provedo de fs. 19. Sin imposicin de costas por no haber mediado
contencin.
2) No regular honorarios al Dr. Rubn Omar CANEPARO BAUDN en virtud de lo
previsto en el art. 25 de la Ley N 8226 (aplicable s/ art. 125, Ley N 9459).
3) Protocolcese, agrguese, hgase saber y oportunamente bajen.
A LA SEGUNDA CUESTIN PROPUESTA POR EL TRIBUNAL, EL
DOCTOR LUIS HORACIO COPPARI DIJO:

Que adhiere a la propuesta emitida por el seor Vocal preopinante por considerarla
ajustada a derecho, votando en idntico sentido.
En mrito al resultado del Acuerdo que antecede, el Tribunal por mayora:
RESUELVE:
PRIMERO. Rechazar el recurso de apelacin en subsidio deducido a fs. 20/21 por el
seor Roberto Carraro y la seora Martha Mara Falchini, y en su consecuencia confirmar, en todo
cuanto ha sido materia de agravio, el provedo de fs. 19. Sin imposicin de costas por no haber
mediado contencin.
SEGUNDO. No regular honorarios al Dr. Rubn Omar CANEPARO BAUDN en
virtud de lo previsto en el art. 25 de la Ley N 8226 (aplicable s/ art. 125, Ley N 9459).
TERCERO. Protocolcese, agrguese, hgase saber y oportunamente bajen.

SOCIEDAD ANONIMA. Accionistas. Fallecimiento. Derechos de sus

herederos. Adquisicin de la calidad de accionistas por los herederos del
accionista fallecido. Oponibilidad a la sociedad de la transferencia mortis
causa. Impugnacin de decisiones asamblearias por el cnyuge del accionista
fallecido. Falta de legitimacin.
1. Si bien no puede desconocerse que, en virtud del art. 3417 del Cd. Civil, el heredero contina la
persona del causante, sin que haya intervalo de tiempo entre la muerte y la transmisin, de modo
que el heredero es dueo de las cosas que eran de propiedad del causante y acreedor de quienes
eran sus deudores, con excepcin de los derechos que no se transmiten por sucesin y dentro de
esos derechos se encuentra lo relativo a la administracin del acervo hereditario, tampoco puede
soslayarse que, en el caso del hijo, ste adquiere la posesin hereditaria de pleno derecho ya que
el art. 3410 del Cd. Civil dispone que, cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes y
descendientes, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de
la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de
la sucesin o su llamamiento a la herencia.
2. Si bien al hijo del causante le basta acreditar el mencionado vnculo con ste, a travs de las
constancias expedidas por los registros civiles, para poder ejercer todas las acciones y derechos
en que han sucedido, sin embargo, no puede desconocerse que el art. 3281 Cd. Civil, siguiendo
la teora del patrimonio-persona dispuso que la sucesin a ttulo personal es la que tiene por
objeto un todo ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos
y, en la nota al art. 3283 Cd. Civil, Vlez reitera que el patrimonio considerado como unidad es
un objeto ideal, de un contenido indeterminado.
3. Si la sucesin a ttulo universal abraza los derechos particulares contenidos en el conjunto de los
bienes, no es sino como integrante del conjunto que forma el objeto propio de la sucesin -nota
al art. 3281 Cd. Civil- y como corolario de la unidad e indivisibilidad del patrimonio se
constituye la unidad sucesoria, por lo que el Cdigo Civil establece la virtualidad que tiene el
proceso sucesorio para atraer un sinnmero de acciones que suponen procesos contenciosos
vinculados a la transmisin sucesoria, para ser resueltas por un mismo juez.
4. Consistiendo el objeto de la adquisicin la herencia como unidad, sin consideracin a su
contenido particular ni al objeto de los derechos, ello confronta al requerimiento de la unidad de
particin y a que, durante el perodo de la herencia indivisa, la universalidad de los derechos
activos y pasivos se sujeten a un proceso uniforme de liquidacin, lo que comprende asimismo
las demandas o acciones que interesen a la universalidad patrimonial.
5. La indivisin hereditaria subsiste hasta la particin, juzgndose, de acuerdo con lo dispuesto por
el art. 3503 Cd. Civil que cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos
hereditarios que le han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho
en los que han correspondido a sus coherederos.
6. Para que cese la mentada indivisin no basta una particin parcial ni la inscripcin de la
declaratoria de herederos. Es que mientras mediante el acto de la particin no se adjudiquen ut
singuli los bienes de la herencia, subsistir sta como objeto de adquisicin ut universitas, sin
consideracin a su contenido particular (conf. art. 3281 Cd. Civil).
7. Se denomina accionista a quien resulta tenedor legitimado de un ttulo-valor que otorga esa
calidad y en virtud del cual posee un conjunto de derechos, atribuciones y obligaciones que
conforman un status particular que la doctrina ha calificado de status socii.
8. La calidad de socio se adquiere por la participacin en el acto constitutivo, pero tambin puede
adquirirse en forma posterior, es decir, por adquisicin derivada, la cual requiere de un medio de
transmisin, el cual puede ser contractual (contrato de cesin), legal ( mortis causa para el caso de
los herederos forzosos) o judicial. Esta calidad de socio -ya sa originaria o derivada- se tendr,
adems, con independencia de toda inscripcin registral, sin embargo, una cuestin es adquirir la
calidad de socio y otra distinta es la oponibilidad de ese status frente a la sociedad y/o terceros.
9. La transferencia mortis causa de la calidad de socio opera desde el momento mismo de la muerte,
se trate de herederos forzosos o no, lo que variar, en su caso, es la posibibilidad de ejercer,
concomitantemente con esa adquisicin, los derechos societarios. Idntica consideracin

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merece la situacin del cnyuge suprstite con relacin a los derechos que la ley le acuerda en
cuanto a los bienes gananciales.
Con la modificacin del art. 1276 Cdigo Civil por la ley 17711, se ha introducido en nuestra
legislacin el principio de la separacin de administracin de los bienes de la sociedad conyugal,
distinguiendo cabalmente dos masas de administracin. Tales masas se integran con los bienes
propios de titularidad del marido o de la mujer, respectivamente, y con los bienes gananciales,
los cuales, de acuerdo al origen de su adquisicin, se atribuyen a la gestin de aquel de los
cnyuges que los adquiri. Ello, sin perjuicio de la unidad de la masa una vez acaecida la
disolucin de la sociedad conyugal.
El carcter ganancial o propio de un bien est referido al momento de la disolucin de la
sociedad conyugal, y eventualmente, a los supuestos previstos por el art. 1277 del cdigo civil
que regula la disponibilidad de ciertos bienes sin afectar su titularidad frente a terceros. En
efecto, el art. 1313 CCiv. dispone que disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno de los
cnyuges, se proceder la inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro IV para
la divisin de la herencia. Por ende, si bien el cnyuge suprstite no resulta heredero sobre los
gananciales, el juicio sucesorio le resulta imprescindible a los efectos de determinar los bienes
que le corresponden por la disolucin de la sociedad conyugal producida por la muerte del
consorte.
Una cosa es adquirir el derecho sobre la mitad de los bienes gananciales y otra es su
reconocimiento y la posibilidad de ejercer las facultades derivadas de aqul, habida cuenta que
los bienes del causante -tanto los propios como los gananciales- forman parte de una
universalidad patrimonial y que, por tanto, la indivisin postcomunitaria producida por la
disolucin de la sociedad conyugal coexiste con otra comunidad hereditaria: la establecida con
los herederos del cnyuge fallecido.
En tanto en la sucesin del accionista fallecido no se ha invocado que en la sucesin de ste haya
acaecido la particin ni el inventario del activo sucesorio, ni tampoco que el magistrado que
conoce en ese proceso se haya pronunciado sobre un supuesto acuerdo de particin de bienes
hereditarios invocado, sguese de ello que persiste an el estado de indivisin del acervo
sucesorio dentro del cual se encuentran tambin los bienes gananciales.
No es dable afirmar que el derecho que dice asistirle a la cnyuge suprstite sobre el 50% del
paquete accionario del que era titular el socio fallecido, resulte oponible a la sociedad
demandada, habida cuenta que no se ha acreditado que el juez del sucesorio hubiera excluido
esos bienes del acervo hereditario por corresponder a la cnyuge suprstite como consecuencia
de la disolucin de la sociedad conyugal y en tal contesto, mal poda la sociedad cumplir con la
intimacin cursada por aquella a fin de que se inscribiera la tenencia accionaria a su nombre en el
registro de accionistas, habida cuenta que el ente solo puede reconocer como nuevo tenedor
legitimado de las acciones del socio fallecido al heredero declarado judicialmente y/o al cnyuge
suprstite luego de que el juez de la sucesin ordene la inscripcin respectiva en el registro de
accionistas.
Sin la inscripcin en el libro de registro de accionistas de la transmisin mortis causa de las
acciones que era titular el causante, no existe transmisin oponible a la sociedad ni a terceros.
En suma, es la inscripcin en el libro correspondiente la que transfiere la legitimacin o, en otros
trminos, el derecho del nuevo titular al status socii, de modo que, siendo las acciones
nominativas no endosables ttulos de crdito de participacin social y, considerando que la
porcin accionaria cuya propiedad alega la apelante no aparece inscripta a su nombre en los
registros de la sociedad, es claro que la quejosa no se encuentra legitimada para el ejercicio de los
derechos que pretende, pues no se ha cumplido con la nominatividad legal exigida que es
presupuesto para ejercer la accin prevista por el art. 251 de la ley 19550.
Si bien no puede soslayarse que el hecho de que ninguno de los herederos posea la facultad de
administrar por s los bienes de la sucesin (art. 3451 CCiv.), no impide que, eventualmente,
cada uno de ellos o el cnyuge suprstite -en lo que hace a sus derechos sobre los bienes
gananciales-, mientras subsista el estado de indivisin, puedan ejercer las acciones que tengan
por fin conservar sus derechos sobre los bienes hereditarios (art. 3450 CCiv.), toda vez que un
temperamento contrario importara colocar en estado de indefensin a la sucesin hasta tanto se
efecte la particin correspondiente, las acciones judiciales que resulte necesario promover a

tales fines no pueden ser iniciadas por el cnyuge suprstite, por derecho propio e invocando
derechamente la condicin de titular del 21,18 por ciento del paquete accionario de la sociedad
demandada, que era de titularidad del causante, y an en caso de que se interpretase que, en
rigor, pretendi resguardar los intereses de la sucesin, estmase que debi efectuar las peticiones
pertinentes en el proceso sucesorio a fin de que all se adoptaran las medidas que el juez
estimara de menester con el objeto de proteger los intereses involucrados en el proceso
universal.
17. La carencia de legitimacin sustancial se configura cuando alguna de las partes no reviste la
condicin de persona idnea o habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el cual versa el
litigio. Sguese de ello que la accin debe necesariamente ser intentada por el titular del derecho
contra la persona obligada, es decir, las partes en la relacin jurdica sustancial, o sea, la calidad
sustancial que, en definitiva, concierne a la titularidad de los derechos que emanan de las
acciones que se ejercitan por el actor o de aquellos sobre los que recae la relacin del demandado
18. La falta de accin o falta de legitimacin regulada en el art. 347, inciso 3, CPCC., se verifica en el
proceso cuando el actor o el demandado no son las personas especialmente habilitadas por la ley
para asumir tales calidades, con referencia a la concreta materia sobre la que versa el proceso.
Dicha excepcin trasunta la oposicin a que se despliegue la actividad jurisdiccional, atacando la
regularidad del proceso en s, con el objeto de que el Juez desestime la pretensin, ab initio. Se ha
entendido que la legitimacin en la causa est dada por la titularidad del inters materia del
litigio.19. Estar legitimado en la causa significa tener derecho a que se resuelva sobre las peticiones
formuladas en la demanda. Por consiguiente, cuando una de las partes carece de esa calidad no
ser posible tomar una decisin de fondo, y el juez deber limitarse a declarar que se halla
inhibido para hacerlo. Slo se trata de una condicin necesaria para poder dictar sentencia de
fondo.
CNCom, Sala A, Abril 14 de 2011, Faltracco de Vzquez Adela contra Vzquez SACI e I sobre
ordinario.
FALLO COMPLETO:
Poder Judicial de la Nacin
Juzg. 20 - Sec. 39 jnf
046488/2009
FALTRACCO DE VAZQUEZ ADELA C/ VAZQUEZ SACI e I S/ ORDINARIO
Buenos Aires, 14 de Abril de 2011.Y VISTOS:
1.) Apel la parte actora la resolucin dictada en fs. 314/323 por la que se hizo lugar
al planteo de caducidad de la accin por nulidad de decisiones asamblearias adoptadas en el seno de
la sociedad demandada y de falta de legitimacin activa, a resultas de lo cual rechaz la demanda
entablada.Para adoptar esta solucin, el Sr. Juez de Grado estim que: i) las decisiones
contenidas en la resolucin asamblearia atacada -aprobacin de balances, gestin del directorio,
remuneracin de los directores-, as como la falta de admisin de la actora en la asamblea por no
hallarse inscripta como sucesora del fallecido socio Vzquez no constituyen cuestiones que violenten
el orden pblico societario y que, en consecuencia, no se hallan sujetas a la nulidad absoluta; ii) el
plazo previsto por el art. 251 LSC debe computarse a partir del da que se clausur la asamblea y que
al no tratarse de un trmino de carcter procesal comprende tambin los das inhbiles, de tal suerte
que habindose clausurado la asamblea impugnada el 26.05.09, el plazo para iniciar la accin de
nulidad feneci el 26.08.09, caducando ese da el derecho invocado por la actora; iii) la actora es
propietaria de las acciones pero no titular del derecho en ellas representado, habida cuenta que no se
ocup de hacer inscribir la transferencia de los ttulos mortis causa en los registros de la sociedad, de

tal suerte que careca de la calidad de accionista al tiempo de la celebracin de la asamblea y, por
ende, tampoco tiene legitimacin activa para accionar por va del art. 251 LSC.Los fundamentos fueron desarrollados en fs. 333/354, siendo respondidos en fs.
356/371.2.) La recurrente se quej de la decisin adoptada en la anterior instancia, alegando
que: a) no se ponder que, en el caso, se violent el orden pblico sucesorio, toda vez que el
principal vicio denunciado y que configur la causa de la presente accin de impugnacin, residi en
la prohibicin de asistencia expresado por quienes gobiernan la sociedad demandada en relacin a la
accionante, quien ostenta la calidad de cnyuge susprstite de quien en vida fue titular del 42,37%
del paquete accionario de la sociedad demandada, a resultas de lo cual adquiri desde el momento
mismo del fallecimiento de Vctor Joaqun Vzquez la posesin y titularidad del 21,18% del paquete
accionario mencionado; b) la calidad de socia de la demandante fue reconocida, adems, por la
sentencia judicial firme dictada en los autos "Fatracco de Vzquez Adela c. Vzquez SACI e I s.
Examen de los Libros por el Socio"; c) fue violentado el orden pblico societario (arts. 67, 69, 224,
234); d) hallndose involucrado en el sub lite un plazo de caducidad, y dada la naturaleza de los
hechos acaecidos, el inicio del plazo debi ser computado a partir de que la accionante tom
conocimiento del acto impugnado, en tanto era fcticamente imposible conocer la fecha en que
qued clausurada la asamblea, teniendo en cuenta que se prohibi expresamente su participacin en
el acto; e) por aplicacin de los arts. 24 y 25 CCiv., el cmputo del plazo legal comienza a la
medianoche del da siguiente a la celebracin, por lo que el vencimiento oper el mismo da en que
fue interpuesta la demanda -27.08.09- y no en la fecha indicada por el Sr. Juez a quo -26.08.09-; f) las
costas debieron ser distribuidas en el orden causado, pues existieron razones fundadas para que la
actora asumiera la posicin desestimada.3.)
Cabe referir, en primer lugar, que la actora, invocando la condicin de titular
del 21,18% del paquete accionario de Vzquez SACI e I promovi el presente proceso, con la
finalidad de obtener: a) la declaracin de nulidad de la asamblea general ordinaria celebrada en el
seno de la sociedad demandada con fecha 26.05.09; b) la remocin del actual directorio. En ese
marco se dispuso, con carcter cautelar, la intervencin judicial del ente societario mediante la
designacin de un veedor por el trmino de tres (3) meses y la suspensin de la ejecucin del pto. 4
del orden del da de la asamblea impugnada para el caso de que la asignacin de honorarios haya
sido realizada sin respetar los topes legales en orden a la distribucin de ganancias (fs. 40/67 y fs.
72/75).Conferido el traslado de la demanda, Vzquez SACI e I lo contest en fs. 274/285,
oponiendo la excepcin de falta de legitimacin activa y acusando la caducidad de la accin en los
trminos del art. 251, timo prrafo, LSC.El Sr. Juez de Grado hizo lugar a ambos planteos, por lo que rechaz la demanda, lo
que motiv la interposicin del recurso bajo examen.En este contexto, corresponde analizar en primer trmino la materia referida a la
legitimacin de Adela Faltracco de Vzquez para accionar contra Vzquez SACI e I por nulidad de
decisiones asamblearias en los trminos del art. 251 LSC, para luego tratar, en su caso, la queja
relativa a la declaracin de caducidad de la accin.4.) Falta de legitimacin activa
4.1. La demandada sostuvo que la actora no acredit la calidad de accionista que
invoc al promover la accin. Explic que del Libro de Registro de Acciones de la sociedad surge
que Vctor Joaqun Vzquez es titular de acciones nominativas no endosables que representan el
42,37 del capital social y que si bien la accionante reviste el carcter de cnyuge suprstite de aqul,
no se cumplimentaron los procedimientos legales pertinentes para que pudiera ser registrada como
accionista.Explic que cuando un accionista fallece, sus herederos deben tramitar el respectivo
proceso sucesorio y obtener del juez interviniente la orden de registrar a los nuevos titulares de las
acciones que pertenecan al causante y que este principio tambin resulta aplicable cuando las
acciones resultaban un bien ganancial, dado que, en el caso que nos ocupa, el cnyuge administrador
-titular de las acciones- era el Sr. Vzquez. Indic que la sociedad no puede hacer asientos por
pedido del sucesor o del cnyuge suprstite, aunque se invoque la declaratoria de herederos, habida

cuenta que no cabe al ente discernir cul es la porcin que corresponde a cada uno de los
herederos.La actora, de su lado, resisti el planteo sobre la base de que los hijos y el cnyuge
son herederos forzosos y entran en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la
sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorasen la apertura de la
sucesin o su llamamiento a la herencia. Aleg que como cnyuge suprstite detenta la
administracin de los bienes gananciales del que era titular el esposo, entre los que se encontraba el
42,37 % de las acciones emitidas por la demandada y que, por su naturaleza, deben ser deducidos a
los efectos de determinar el acervo sucesorio. A su vez, explic que la sucesin de Vctor Vzquez
fue iniciada el 12.05.00, dictndose declaratoria de herederos el 14.09.00, sin que pudiera designarse
administrador definitivo hasta el ao 2010, en razn del conflicto suscitado entre los herederos, mas
si el juez del sucesorio nada decidi sobre el particular sobre esta cuestin, la indivisin no puede
transformarse en una medida conculcatoria de los intereses de la accionante (fs. 304vta./312).4.2.
As planteada la cuestin, cabe puntualizar que la carencia de legitimacin
sustancial se configura cuando alguna de las partes no reviste la condicin de persona idnea o
habilitada por la ley para discutir el objeto sobre el cual versa el litigio. Sguese de ello que la accin
debe necesariamente ser intentada por el titular del derecho contra la persona obligada, es decir, las
partes en la relacin jurdica sustancial, o sea, la calidad sustancial que, en definitiva, concierne a la
titularidad de los derechos que emanan de las acciones que se ejercitan por el actor o de aquellos
sobre los que recae la relacin del demandado (Palacio Lino, "Derecho Procesal Civil", T VI, p.
132; Alsina, "Tratado...", T VI, p. 388; esta CNCom., esta Sala A, 14.09.05, "Prez de Prez
Marcelina y Otros c. Comercial Quince SA s. Sumario").Reprase en que la falta de accin o falta de legitimacin regulada en el art. 347,
inciso 3, CPCC., se verifica en el proceso cuando el actor o el demandado no son las personas
especialmente habilitadas por la ley para asumir tales calidades, con referencia a la concreta materia
sobre la que versa el proceso. Dicha excepcin trasunta la oposicin a que se despliegue la actividad
jurisdiccional, atacando la regularidad del proceso en s, con el objeto de que el Juez desestime la
pretensin, ab initio. Se ha entendido que la legitimacin en la causa est dada por la titularidad del
inters materia del litigio.Dicho de otro modo, simplemente estar legitimado en la causa significa tener
derecho a que se resuelva sobre las peticiones formuladas en la demanda. Por consiguiente, cuando
una de las partes carece de esa calidad no ser posible tomar una decisin de fondo, y el juez deber
limitarse a declarar que se halla inhibido para hacerlo. Slo se trata de una condicin necesaria para
poder dictar sentencia de fondo (Devis Echanda, "Nociones Generales de Derecho Procesal Civil",
p, 283).Finalmente, ha de sealarse que el art. 347, inc. 3, CPCC, dispone expresamente que
esta excepcin se admitir como previa slo "cuando fuere manifiesta".4.3. Ahora bien, no se encuentra discutido por las partes que Vctor Joaqun Vzquez
es el titular registral de las acciones nominativas no endosables emitidas por Vzquez SACIeI
representativas del 42,37% del capital social de esta ltima, como as tampoco que aqul falleci el
da 13.04.00 y que la accionante reviste la condicin de cnyuge suprstite del causante .En este marco, cabe sealar que no desconoce esta Sala que, en virtud del art. 3417
del Cd. Civil, el heredero contina la persona del causante, sin que haya intervalo de tiempo entre la
muerte y la transmisin, de modo que el heredero es dueo de las cosas que eran de propiedad del
causante y acreedor de quienes eran sus deudores, con excepcin de los derechos que no se
transmiten por sucesin. Dentro de esos derechos se encuentra lo relativo a la administracin del
acervo hereditario.
Tampoco se soslaya que, en el caso del hijo, ste adquiere la posesin hereditaria de
pleno derecho ya que el art. 3410 del Cd. Civil dispone que, cuando la sucesin tiene lugar entre
ascendientes y descendientes, el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte
del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la
apertura de la sucesin o su llamamiento a la herencia. Es decir, le basta acreditar el mencionado
vnculo con el causante, a travs de las constancias expedidas por los registros civiles, para poder
ejercer todas las acciones y derechos en que han sucedido (Zannoni Eduardo A., "Derecho Civil.
Derecho de las Sucesiones", T. I, pg. 84 y sgtes).

Sin embargo, no puede desconocerse que el art. 3281 Cd. Civil, siguiendo la teora
del patrimonio-persona dispuso que la sucesin a ttulo personal es la que tiene por objeto un todo
ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de esos derechos y, en la nota al art.
3283 Cd. Civil, Vlez reitera que el patrimonio considerado como unidad es un objeto ideal, de un
contenido indeterminado. Es que si la sucesin a ttulo universal abraza los derechos particulares
contenidos en el conjunto de los bienes, no es sino como integrante del conjunto que forma el
objeto propio de la sucesin -nota al art. 3281 Cd. Civil- (Zannoni, ob. cit., T. I, pg. 117).
Como corolario de la unidad e indivisibilidad del patrimonio se constituye la unidad
sucesoria, por lo que el Cdigo Civil establece la virtualidad que tiene el proceso sucesorio para
atraer un sinnmero de acciones que suponen procesos contenciosos vinculados a la transmisin
sucesoria, para ser resueltas por un mismo juez. En otras palabras, consistiendo el objeto de la
adquisicin la herencia como unidad, sin consideracin a su contenido particular ni al objeto de los
derechos, ello confronta al requerimiento de la unidad de particin y a que, durante el perodo de la
herencia indivisa, la universalidad de los derechos activos y pasivos se sujeten a un proceso uniforme
de liquidacin, lo que comprende asimismo las demandas o acciones que interesen a la universalidad
patrimonial (conf. Zannoni, ob. cit., T.I pg. 136 y ss).La indivisin hereditaria subsiste hasta la particin, juzgndose, de acuerdo con lo
dispuesto por el art. 3503 Cd. Civil que cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los
objetos hereditarios que le han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn
derecho en los que han correspondido a sus coherederos.
En consecuencia, para que cese la mentada indivisin no basta una particin parcial
ni la inscripcin de la declaratoria de herederos. Es que mientras mediante el acto de la particin no
se adjudiquen ut singuli los bienes de la herencia, subsistir sta como objeto de adquisicin ut
universitas, sin consideracin a su contenido particular (conf. art. 3281 Cd. Civil) (Zannoni, ob. cit.,
T.1, pgs. 141 y 145).Del examen de las constancias obrantes en estas actuaciones, resulta que en el marco
del proceso sucesorio de Vctor Joaqun Vzquez se dict, con fecha 14.09.00, declaratoria de
herederos, establecindose que lo suceden en el carcter de nicos y universales herederos, sus cinco
(5) hijos y su cnyuge Adela Mara Faltracco en cuanto a sus bienes propios y sin perjuicio de los
derechos que la ley le acuerda a esta ltima en cuanto a los gananciales (fs. 18/19). Tambin se
adjunt copia simple de un "acuerdo de particin de bienes hereditarios" fechado el 23.09.04, por el
que en la clusula 3.a), los herederos habran convenido que "sobre las tenencias accionarias que
correspondieran al causante, de las firmas .... Vzquez SACII, Estancias El Martillo SA,
Agropecuaria Santa Rita De Monte SA ... por ser todos estos bienes gananciales, la Sra. Adela Mara
Faltracco de Vzquez, en su calidad de cnyuge superstite, conservar la mitad, y la otra mitad se
asignar por partes iguales entre los cinco hijos del causante" (fs. 20/21), sin embargo, no se ha
invocado -mucho menos acreditado- su presentacin en el proceso sucesorio, reconocindose
incluso en forma expresa que no se encuentra homologado (fs. 309vta./310).Finalmente y con posterioridad al dictado del pronunciamiento apelado, la actora
denunci que con fecha 06.08.10 fue designado el administrador del sucesorio (fs. 410/411).4.4. En este contexto, corresponde sealar que el art. 251 LSC establece que toda
resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser
impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieran votado favorablemente en la respectiva
decisin y por los ausentes que hayan acreditado la calidad de accionistas a la fecha de la decisin
impugnada, pudiendo tambin impugnarla los directores, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia o la autoridad de contralor.En este sentido, cabe puntualizar que se denomina accionista a quien resulta tenedor
legitimado de un ttulo-valor que otorga esa calidad y en virtud del cual posee un conjunto de
derechos, atribuciones y obligaciones que conforman un status particular que la doctrina ha
calificado de status socii (Zaldvar Enrique, "Cuadernos de derecho societario", T II, p. 261).La calidad de socio se adquiere por la participacin en el acto constitutivo, pero
tambin puede adquirirse en forma posterior, es decir, por adquisicin derivada, la cual requiere de
un medio de transmisin, el cual puede ser contractual (contrato de cesin), legal (mortis causa para
el caso de los herederos forzosos) o judicial. Esta calidad de socio -ya sa originaria o derivada- se
tendr, adems, con independencia de toda inscripcin registral, sin embargo, una cuestin es

adquirir la calidad de socio y otra distinta es la oponibilidad de ese status frente a la sociedad y/o
terceros.En cuanto a la materia concreta que nos ocupa, ha de tenerse presente que la
transferencia mortis causa de la calidad de socio opera desde el momento mismo de la muerte, se
trate de herederos forzosos o no, lo que variar, en su caso, es la posibibilidad de ejercer,
concomitantemente con esa adquisicin, los derechos societarios. Idntica consideracin merece la
situacin del cnyuge suprstite con relacin a los derechos que la ley le acuerda en cuanto a los
bienes gananciales.Vase que que con la modificacin del art. 1276 Cdigo Civil por la ley 17711, se ha
introducido en nuestra legislacin el principio de la separacin de administracin de los bienes de la
sociedad conyugal, distinguiendo cabalmente dos masas de administracin. Tales masas se integran
con los bienes propios de titularidad del marido o de la mujer, respectivamente, y con los bienes
gananciales, los cuales, de acuerdo al origen de su adquisicin, se atribuyen a la gestin de aquel de
los cnyuges que los adquiri. Ello, sin perjuicio de la unidad de la masa una vez acaecida la
disolucin de la sociedad conyugal (conf. Zannoni: "Derecho Civil: Derecho de Familia" T. 1, pg.
544).
El carcter ganancial o propio de un bien est referido al momento de la disolucin de la
sociedad conyugal, y eventualmente, a los supuestos previstos por el Art. 1277 del cdigo citado que
regula la disponibilidad de ciertos bienes sin afectar su titularidad frente a terceros. En efecto, el art.
1313 CCiv. dispone que disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno de los cnyuges, se
proceder la inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro IV para la divisin de la
herencia. Por ende, si bien el cnyuge suprstite no resulta heredero sobre los gananciales, el juicio
sucesorio le resulta imprescindible a los efectos de determinar los bienes que le corresponden por la
disolucin de la sociedad conyugal producida por la muerte del consorte (arg. CNCom., Sala C,
25.03.09, "Banco Ita Buen Ayre SA c. La Rosa Luis Nicols s. Ejecutivo"; en igual sentido, CNCiv.,
Sala L, 14.03.94, "Murolo Alcira c. Sucesin Ab-Intestato"; vase Borda Guillermo, "Tratado de
Derecho Civil - Familia", T I, p. 376 y ss.).Entonces, como ya se ha dicho, una cosa es adquirir el derecho sobre la mitad de los
bienes gananciales y otra es su reconocimiento y la posibilidad de ejercer las facultades derivadas de
aqul, habida cuenta que los bienes del causante -tanto los propios como los gananciales- forman
parte de una universalidad patrimonial y que, por tanto, la indivisin postcomunitaria producida por
la disolucin de la sociedad conyugal coexiste con otra comunidad hereditaria: la establecida con los
herederos del cnyuge fallecido.Ahora bien, en la especie no se ha invocado que en la sucesin de Vctor Joaqun
Vzquez haya acaecido la particin ni el inventario del activo sucesorio, tampoco que el magistrado
que conoce en ese proceso se haya pronunciado sobre el "acuerdo de particin de bienes
hereditarios" que en copia luce en fs. 20/21. Sguese de ello que persiste an el estado de indivisin
del acervo sucesorio dentro del cual se encuentran tambin los bienes gananciales.En consecuencia, no es dable afirmar -como sostiene la apelante- que el derecho que
dice asistirle sobre el 50% del paquete accionario del que era titular el socio fallecido resulte oponible
a la sociedad demandada, habida cuenta que no se ha acreditado que el juez del sucesorio hubiera
excluido esos bienes del acervo hereditario por corresponder a la cnyuge suprstite como
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal.En este contexto, mal poda la sociedad cumplir con la intimacin cursada por la
apelante a fin de que se inscribiera la tenencia accionaria a su nombre en el registro de accionistas vase carta documento copiada en fs. 23-, habida cuenta que el ente solo puede reconocer como
nuevo tenedor legitimado de las acciones del socio fallecido al heredero declarado judicialmente y/o
al cnyuge suprstite luego de que el juez de la sucesin ordene la inscripcin respectiva en el
registro de accionistas. Es de ponderar, adems, que sin la mentada inscripcin no existe
transmisin oponible a la sociedad ni a terceros. En suma, es la inscripcin en el libro
correspondiente la que transfiere la legitimacin o, en otros trminos, el derecho del nuevo titular al
status socii, de modo que, tal como lo seal el Sr. Juez a quo, siendo las acciones nominativas no
endosables ttulos de crdito de participacin social y, considerando que la porcin accionaria cuya
propiedad alega la apelante no aparece inscripta a su nombre en los registros de la sociedad, es claro
que la quejosa no se encuentra legitimada para el ejercicio de los derechos que pretende, pues no se

ha cumplido con la nominatividad legal exigida que es presupuesto para ejercer la accin prevista
por el art. 251 LSC.Esta conclusin en nada se ve afectada por el contenido de la resolucin dictada en el
marco de los autos "Faltracco de Vzquez Adelia c. Vzquez SACIeI S. y Otros s. Ordinario",
donde se admiti la medida de exhibicin de libros sociales requerida por la aqu actora con respecto
a Estancias El Martillo SA, a poco que se repare en que all se tuvo en cuenta que la propia
demandada admiti que la accionante ostentara el derecho de obtener la exhibicin de libros
requerida, con independencia de su condicin de accionista, por lo que no se estim procedente
conculcar ese derecho a las resultas de la discusin relativa a la condicin de accionista registrada,
ponderndose, adems, que esa controversia exceda el marco sustancial y procesal de las
actuaciones, limitado cognocitivamente al examen de la medida de exhibicin de libros en los
trminos del art. 781 CPCC (vanse fs. 219/222). As las cosas, es claro que la afirmacin de la
apelante relativa a que su legitimacin para promover la presente accin de nulidad fue reconocida
en las actuaciones referidas no se ajusta a los antecedentes invocados.4.5. Desde otro punto de vista, no soslaya el tribunal que el hecho de que ninguno de
los herederos posea la facultad de administar por s los bienes de la sucesin (art. 3451 CCiv.), no
impide que, eventualmente, cada uno de ellos o el cnyuge suprstite -en lo que hace a sus derechos
sobre los bienes gananciales-, mientras subsista el estado de indivisin, puedan ejercer las acciones
que tengan por fin conservar sus derechos sobre los bienes hereditarios (art. 3450 CCiv.), toda vez
que un temperamento contrario importara colocar en estado de indefensin a la sucesin hasta
tanto se efecte la particin correspondiente.La accionante, sin embargo, promovi la presente accin por derecho propio e
invocando derechamente la condicin de titular del 21,18% del paquete accionario de Vzquez
SACIeI. Pero an en caso de que se interpretase que, en rigor, pretendi resguardar los intereses de
la sucesin, estmase que debi efectuar las peticiones pertinentes en el proceso sucesorio a fin de
que all se adoptaran las medidas que el juez estimara de menester con el objeto de proteger los
intereses involucrados en el proceso universal.4.6. Todo lo hasta aqu expuesto pone en evidencia la improcedencia del agravio
esgrimido respecto de la recepcin de la defensa de falta de legitimacin activa, por lo que la
solucin adoptada por el Sr. juez de grado sobre esta materia no se evidencia pasible de reproche
alguno.Toda vez que de lo expuesto se deriva el rechazo de la demanda, estmase innecesario
abordar la queja concerniente a la admisin del planteo de caducidad de la accin, restando decidir
tan solo sobre la imposicin de costas a cargo de la actora, tem que tambin fue objeto de agravio.5.) Rgimen de costas
5.1. La parte actora adujo que "se trata en el caso de cuestiones que tienen cierta
complejidad jurdica, de las cuales no existe una doctrina mayoritaria" y que "existen circunstancias
de hecho no menos dudosas, que justifican sobradamente apartarse del principio general de la
derrota".5.2. En nuestro sistema procesal, los gastos del juicio deben ser satisfechos -como
regla- por la parte que ha resultado vencida en aqul.Ello as en la medida que las costas son en nuestro rgimen procesal corolario del
vencimiento (arts. 68, 69 y 558 Cd. Proc) y se imponen no como una sancin sino como
resarcimiento de los gastos provocados por el litigio, gastos que deben ser reembolsados por el
vencido.Si bien esa es la regla general, la ley tambin faculta al Juez a eximirla, en todo o en
parte, siempre que encuentre mrito para ello (arts. 68 y ss). Sguese de lo expuesto que la
imposicin de las costas en el orden causado o su eximicin -en su caso- procede en los casos en
que por la naturaleza de la accin deducida, la forma como se trab la litis, su resultado o en
atencin a la conducta de las partes su regulacin requiere un apartamiento de la regla general (cfr.
Colombo, Carlos - Kiper, Claudio, "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", T I, p. 491).Es decir que la eximicin de costas autorizada por el CPCC 68, segundo prr.,
procede -en general- cuando media "razn suficiente para litigar", expresin que contempla aquellos
supuestos en que por las particularidades del caso, cabe considerar que el vencido actu sobre la
base de una conviccin razonable acerca del derecho invocado. Mas no se trata de la mera creencia

subjetiva del litigante en orden a la razonabilidad de su pretensin, sino de circunstancias objetivas

que demuestren la concurrencia de un justificativo para liberarlo de las costas (esta CNCom., esta
Sala A, 7.11.89, "Angeba S.A. s/ quiebra s/ pedido de extensin de quiebra a Barlen S.A."; d.
18.06.06, "Torres Daro Ral y Otro c. Sanbro SRL Viviendas La Solucin s. Ordinario"; d. Sala B,
25.2.93, "SA La Razn s/ conc. prev. s/ inc. de cobro de crdito").5.3. En la especie, las costas fueron impuestas a cargo de la parte actora, quien
result vencida en el proceso.Pues bien, no advierte este tribunal que la materia objeto de esta litis constituya una
cuestin controvertida de derecho ni que su marco fctico haya presentado particularidades
excepcionales que autoricen a apartarse de la regla general que gobierna el rgimen de costas.As las cosas, cabr desestimar tambin remedio intentado respecto de este punto.6.) Por todo ello, esta Sala RESUELVE:
Desestimar el recurso interpuesto y, por ende, confirmar la resolucin apelada en lo
que decide y fue materia de agravio.Imponer las costas de Alzada a cargo de la apelante, dada su condicin de vencida en
esta instancia (CPCC: 68, prrafo segundo).7.1.) Advierte esta Sala que en la nota de elevacin a Cmara de fs. 384 se omiti
incluir el recurso interpuesto a fs. 331 -vase memorial fs. 353vta pto. II.4 honorarios- respecto de la
fijacin de los estipendios de fs. 322/323, razn por la cual y a los fines de evitar un intil dispendio
jurisdiccional se proceder a su tratamiento.
7.2.) Establecido ello y, conforme el objeto del proceso e intereses comprometidos
en la demanda, cuya cuantificacin, en ese marco, slo puede tener importancia referencial,
merituando la labor profesional desarrollada, por su eficacia, extensin y calidad y las etapas
cumplidas del proceso, se elevan a tres mil trescientos y a quince mil cuatrocientos pesos los
honorarios regulados a fs. 322/323 a favor de la doctora Dolly Marta Albergoli y de la doctora
Beatriz N. Ostrovsky, respectivamente; se confirman en ocho mil pesos los estipendios fijados en las
mencionadas fojas a favor del doctor Maximiliano Mourrut de Beauverger; y, estando apelados slo
por altos, se confirman en seis mil quinientos pesos los emolumentos regulados en las citadas fojas a
favor del veedor Francisco Viriato Acerenza.
Por otro lado, respecto a la incidencia recursiva, se confirman en trescientos, en
ochocientos y en un mil quinientos pesos los estipendios fijados en las mentadas fojas a favor de la
doctora Dolly Marta Albergoli, del doctor Maximiliano Mourrut de Beauverger y de la doctora
Beatriz N. Ostrovsky, respectivamente (siempre conf. arts. 6, 7, 9, 16, 19, 33, 37 y 38 de la ley 21839,
modif. por la ley 24432). Devulvase a primera instancia, encomendndose al Sr. Juez a quo
disponer las notificaciones del caso con copia de la presente resolucin. Mara Elsa Uzal, Isabel
Mguez, Alfredo Arturo Klliker Frers. Ante m: Valeria C. Pereyra. Es copia del original que corre a
fs.
de los autos de la materia.
Prosecretaria de Cmara

Valeria C. Pereyra

Sociedad Annima - Asamblea - Nulidad Violacin al derecho a la

Informacin - Configuracin
1- El menoscabo al derecho de informacin del socio no siempre conlleva la nulidad de las
decisiones sociales tomadas en la asamblea impugnada con dicho fundamento.
2 - A los efectos de decretar la nulidad de lila asamblea con fundamento en la vulneracin al derecho
a la informacin, el socio debe acreditar que como consecuencia de la privacin de aqulla se
encontr en un estado de indefensin tal que le signific la imposibilidad de conocer y tomar lila
posicin fundada respecto
de los intereses comprometidos en la celebracin del' acto impugnado.
3 - La hipottica conculcacin al derecho de informacin no es causal suficiente para decretar la
nulidad de una asamblea, debiendo el socio acreditar que la privacin de la misma lo coloc en un
estado de indefensin tal que le impidi ejercer de manera plena su derecho de voz y voto.
CNac.A.Com., Sala A, 30-12-2010, Horbath Abraya Ghildegarth, Sofa H. c/ Cabaa Solaz 1 S.A.
Buenos Aires, diciembre 30 de 2010.
Se renen los Seores Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, con asistencia de la Sra. Secretaria
de Cmara, para entender en los autos caratulados "Horbath Abraya Ghildegarth Sofa Hilda c/
Cabaa Solaz 1 S.A. s/ Ordinario" (Expte. N 098904, Registro de Cmara N 12.078/2008),
originarios del Juzgado del Fuero Nro. 9, Secretara N 17, en los cuales, como consecuencia del
sorteo practicado de acuerdo con lo establecido en el art. 268 C.P.C.C., result que deban votar en
el siguiente orden: Doctora Mara Elsa Uzal, Doctora Isabel Mguez y Doctor Alfredo Arturo
Klliker Frers.
Estudiados los autos se plante la siguiente cuestin a resolver:
Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
A la cuestin propuesta, la Seora Jueza de Cmara, la Dra. Mara Elsa Uzal dijo:
I. Los hechos del caso.
1) En fs. 150/58 vta. se present Gildegarth Horbath Arraya y promovi demanda -en los trminos
del art. 251 y ss. de la ley 19.550- contra Cabaa Solaz 1 S.A., solicitando se decrete la nulidad de la
Asamblea General Ordinaria de esa sociedad, celebrada el 8 de enero de 2008 y por ende, la nulidad
de los balances cerrados al 30 de junio de 2006 y 30 de junio de 2007 que en esa oportunidad se
aprobaron.
Seal que reviste el carcter de accionista de la sociedad demandada, siendo titular de 96.250
acciones ordinarias nominativas, no endosables con derecho a un voto cada una.
Explic que en el pasado, interesada en un lugar de descanso, se anotici de un ofrecimiento de
alquiler de viviendas en un barrio privado, "Cabaas Solaz 1", en Moreno, efectuado por la Sra.
Susana Fillippello y su marido el Sr. Alfredo Boscolo (ambos accionistas mayoritarios de la sociedad
demandada y titulares de la voluntad social), quienes le mostraron cinco viviendas, informndole que
todas eran de su propiedad y que tambin se podan alquilar con opcin a compra (similar a un
leasing), a lo que accedi. Sigui diciendo que, posteriormente, le informaron que la modalidad de
compra no era como la descripta, sino que consista en adquirir acciones ordinarias que la sociedad
tena en circulacin, sin tradicin de los ttulos hasta pagar la totalidad del precio pactado. Manifest
que debido a los sucesos ocurridos en el pas a finales del ao 2001 y 2002 y ante la imposibilidad de
abonar la cuota pactada en dlares y de recuperar el dinero invertido, se decidi, de comn acuerdo
con el matrimonio referido, que su parte se quedara con un lote de propiedad de aqullos en el que
se poda construir un chalet de 80 metros cuadrados, lo que finalmente as sucedi. Seal que las
acciones le fueron entregadas el 1/3/2002, momento en el cual empez a tomar conocimiento de las
diferentes irregularidades que se sucedan en la sociedad, tales como, entre otros, la inexistencia de
domicilio social, el cobro de expensas comunes, la existencia de un reglamento interno no inscripto
y un irregular manejo de fondos, destacando que los balances y las asambleas eran "armados" a
gusto por el directorio de turno.

Con respecto a la asamblea celebrada el 8 de enero de 2008, cuya nulidad pretende, indic que tom
conocimiento de la realizacin del acto a travs de la publicacin de edictos en el Boletn Oficial y
porque el presidente del directorio, Sr. Rubn Mileo, reparti los balances que seran considerados
en la asamblea slo entre los accionistas "afines", por lo que al no contar con esos ejemplares
decidi ejercer su derecho de informacin.
Explic que con fecha 2 de enero de 2008 envi desde la ciudad de Mar del Plata una carta
documento comunicando su asistencia a la asamblea y que un da antes de la fecha de celebracin se
constituy con un escribano en el domicilio de reunin indicado en los edictos (Esmeralda 561 EP,
of. 36 CABA) para ejercer el derecho de informacin, donde fueron atendidos por el accionista y
director Sergio Manzor, quien les mostr el lugar, que se encontraba atestado de aparatos
electrnicos y manifest que haba prestado el local para la realizacin de la asamblea pero que
seguramente la misma se realizara en otro de sus locales del mismo edificio con las comodidades
adecuadas. Manifest que, seguidamente, se dirigieron al local N 26, donde, a fin de ejercer sus
derechos individuales, requiri al Sr. Manzor los ejemplares de los balances, el libro de depsito de
acciones, el registro de asistencia, las comunicaciones de asistencia, los libros contables, inventario,
diario, mayor y dems libros contables, as como toda la documentacin respaldatoria de los
balances que al da siguiente iba a considerar la asamblea, mas que nicamente el director le entreg
los balances, quien manifest no tener en su poder el resto de la documentacin, refiriendo que "se
la haba olvidado en la quinta".
Aleg que, de esta manera se torn imposible el ejercicio de su derecho de informacin y de control
y seal que los hechos que describi quedaron plasmados en el acta de constatacin efectuada en
esa oportunidad y que acompa.
De otro lado, manifest que la asamblea no se realiz en el tiempo que se indic en el acta de
asamblea, ni tampoco en el lugar en que se indic en los edictos. Agreg que es falso que el acto
haya concluido a las 19:32 hs. como se indic en el acta de asamblea, sino que habra comenzado a
las 19:00 hs. y finalizado a las 19:10, destacando que los asistentes se encontraban en un bar cercano
a las 19:15 hs. y que resulta imposible tratar seis puntos del orden del da en 32 minutos.
2) En fs. 182/190 se present Cabaas Solaz 1 S.A. a travs de su presidente y contest demanda
solicitando su rechazo, con costas. Efectu una negativa de los hechos relatados por su contraria y
dio su versin.
Explic que la asamblea impugnada ha sido un acto regular, cumplido y llevado a cabo con todas las
formalidades exigidas por la ley, y que la verdadera intencin de la actora es generar molestias, para
que finalmente alguno de los dems accionistas decida comprarle su participacin accionaria.
Manifest que la actuacin notarial llevada a cabo a pedido de la actora fue pergeada por sta con
la idea de exponer una aparente negacin del derecho de informacin del accionista, valindose para
ello de una visita intempestiva, sin ningn requerimiento o anoticiamiento previo a la sociedad y/o
sus administradores, presentndose en horarios en los que la posibilidad de no encontrar a nadie que
diera respuestas se haca ms que probable, para luego impugnar las decisiones regularmente
adoptadas. Destac que la actora se constituy en el lugar de reunin a las 18:10 hs. para luego
hacerlo, ms tarde, en el domicilio social, que slo se interes en la obtencin de los balances el da
previo a la realizacin de la asamblea y que los mismos haban sido puestos a disposicin de todos
los accionistas con 15 das de anticipacin. Agreg que la carta documento que dijo haber cursado la
actora a la sociedad comunicando su asistencia a la asamblea y que acompa en la demanda, carece
de constancia de recepcin.
Seal que la persona indicada en el acta notarial como encargado del edificio y que inform que en
el domicilio social funciona otra empresa, nunca se identific, por lo que no resultan vlidos sus
dichos.
Por ltimo aleg que la asamblea se desarroll con normalidad en el lugar en que fue convocada a
travs de la publicacin de edictos y que dur el tiempo que da cuenta el acta de asamblea
acompaada. Sostuvo que la actora incurri en un ejercicio abusivo de su derecho como accionista,
prohibido por el art. 1071 Cd. Civil.
II. La sentencia apelada.
En la sentencia de fs. 326/333 la a quo seal que, conforme lo requiere el art. 1071 del Cd. Civil,
el derecho de informacin debe ser ejercido razonablemente, funcionalmente y de buena fe y
destac que la diligencia notarial se habra realizado pasadas las 18 hs. y que en momento alguno se

notific a la sociedad el inters de consultar la documentacin, tal como habitualmente sucede para
poder as ponerla a disposicin del accionista interesado. Asimismo indic que tampoco la sociedad
hubiera podido prever que dicho requerimiento se efectuara, en tanto que la actora no pudo
demostrar que comunic en legal forma y en los trminos exigidos por el art. 238 LS su voluntad de
asistir a la asamblea, destacando que las copias de la carta que se habra remitido a fin de dar
cumplimiento con aquella norma no contiene constancia de recibo y que aparece dirigida al
domicilio del lugar de reunin de la asamblea en lugar del domicilio social.
La juez a quo seal que resultaba sugestivo que en otro de los departamentos del mismo edificio un
director titular de la sociedad tuviera a su disposicin slo la copia del balance del ejercicio cerrado
en junio de 2007 y que la escasa duracin del acto asambleario pareciera indicar la poco probable
posibilidad de deliberacin sobre los puntos tratados. Sin embargo, juzg que tal circunstancia no
resultaba suficiente para tener por acreditado el vicio que se le atribuy a la asamblea del 8/1/2008,
seal que el carcter restrictivo que debe imperar en la interpretacin de la nulidad de todo acto
jurdico exige la demostracin efectiva de la violacin de alguno de los recaudos que la ley establece
para la regularidad de sus resoluciones y juzg que esa carga no fue satisfecha en la especie.
La magistrada de grado concluy en que, en el caso, no se encontraban acreditados los supuestos de
hecho sobre los que se sustent el reclamo y que, por ende, no poda concluirse en que la decisin
asamblearia atacada se hubiera adoptado violando la ley o los estatutos. Destac que la actora ni
siquiera concurri a la asamblea para requerir, en esa oportunidad, los elementos y documentos
indispensables para debatir y votar los puntos del orden del da y que nada obstaba a que las
explicaciones fueran requeridas durante la asamblea. Por ltimo, seal que en el caso no se
encuentra afectado el orden pblico, sino el inters particular de un accionista y que la decisin
obtuvo una mayora que no podra haber sido modificada an con la intervencin en contra de la
impugnante.
Las costas fueron impuestas a la actora vencida.
III. Los agravios.
Contra la sentencia de primera instancia se alz la parte actora quien expres agravios en fs.
345/52vta., los que fueron contestados por la parte demandada en fs.354/58.
1) La accionante se agravia de que la juez de grado consider que le asista razn a la demandada en
cuanto a que la diligencia se practic pasadas las 18 hs. y que en momento alguno se notific a la
sociedad del inters de consultar la documentacin. Sostiene que a partir del acta de constatacin
acompaada qued probado que con anterioridad a la celebracin de la asamblea, su parte intent
ejercer el derecho de informacin que le reconoce la ley de sociedades, mas que el mismo le fue
negado, tanto en el domicilio de reunin, como en el domicilio social. Agrega que del resultado de la
diligencia surge que se le neg el acceso a la documentacin de respaldo del balance que se habra de
tratar en la asamblea y que fue un propio miembro del directorio quien dijo que la documentacin
no se encontraba en el lugar de la diligencia.
Manifiesta que la a quo efectu una aplicacin errnea del derecho vigente al considerar que su parte
debi haber informado a la sociedad en que oportunidad hara uso de su derecho de informacin y
alega que ese derecho puede ejercerse en cualquier momento, que las 18:10 hs. es en un horario
normal, lo cual quedara demostrado a partir de que el director se encontraba trabajando en ese
horario y que la diligencia se practic dentro de los 15 das que indica la ley para ejercer el derecho
de informacin.
2) De otro lado, la accionante se agravia en el entendimiento de que la sentenciante, al destacar que
su parte no concurri a la asamblea, cuestion su legitimacin activa para impugnar ese acto (vase
fs. 351).
Sostiene que no existe norma legal alguna que obligue a que el impugnante haya estado presente en
la asamblea.
IV. La solucin propuesta.
a) Liminarmente cuadra sealar que la a quo no ha cuestionado la legitimacin de la actora para
impugnar el acto asambleario como parece entenderlo sta en su memorial.
En efecto, la consideracin efectuada en la sentencia en cuanto a que la actora ni siquiera concurri
a la asamblea para requerir -en esa oportunidad- los elementos y documentos indispensables para
debatir y votar los puntos del orden del da y que nada obstaba a que las explicaciones fueran

requeridas durante la asamblea (vase fs. 333. primer prrafo) no implic un cuestionamiento a su
legitimacin, sino ms bien, o en todo caso, una referencia a que la actora pudo ejercer su derecho a
la informacin en el acto de la asamblea.
Es ms, la sentenciante record la legitimacin para impugnar las decisiones asamblearias que
poseen los accionistas ausentes, como es el caso de la aqu accionante y expresamente indic que la
Sra. Horbath se encontraba habilitada para promover la accin de nulidad (vase fs. 329, cons. N
II).
Estas consideraciones determinan, sin ms, el rechazo del agravio de la parte actora sobre este
punto.
b) Sentado ello, tambin debe sealarse que la cuestin referida a la efectiva realizacin, o no, de la
asamblea no fue materia de recurso. En efecto, en su memorial la accionante solo efectu una
referencia a que haba sido introducida en la anterior instancia e insinu que la asamblea
seguramente no se habra realizado (vase fs. 346), mas limit su recurso, centrando sus agravios en
la imposibilidad de ejercer su derecho de informacin con anterioridad a la realizacin de la
asamblea, sin insistir sobre el punto, con lo cual no cabe a esta Alzada abordar su anlisis.
c) As las cosas, el thema decidendum consiste en determinar si se vio menoscabado el derecho de
informacin del socio que asiste a la accionante en su condicin de tal y, en su caso, si esa
circunstancia conlleva la nulidad de las decisiones sociales tomadas en la asamblea del 8 de enero de
2008.
Sabido es que los derechos de los socios derivados de tal calidad se fundan en la proteccin de la
minora, en la buena fe y en el mantenimiento de las bases fundamentales de la sociedad. Uno de los
derechos esenciales que brinda el estado de socio es el de informacin, que consiste en el derecho a
estar interiorizado de lo que ocurre en la sociedad de la que se forma parte, se trata de un derecho
individual e instrumental, puesto que le sirve al socio para conocer y valorar la marcha de la sociedad
y la gestin de los administradores y para ejercer el derecho de voto (vase: Vanasco, "Sociedades
Comerciales" ed. Astrea, 2006, T I pgs. 165 y sgtes.). En este marco, el derecho de informacin del
socio tiene como funcin la de permitirle conocer la marcha de la sociedad para luego actuar en
consecuencia, poseyendo real trascendencia en la estructura y funcionamiento de las corporaciones
(esta Sala "A" in re: "Isabella, Pascual c. "Bingo Caballito S.A. s/ Ordinario", del 23/11/2006) y en
este orden de ideas, todo socio, tiene derecho a conocer la situacin patrimonial de la compaa de
la que forma parte y la marcha de sus negocios (vase: Vanasco, ob.cit. T I, pg. 166).
La fuente ms importante de informacin a la que los socios tienen derecho a acceder son los
llamados estados contables o balances anuales, mediante los cuales la administracin brinda una
amplia descripcin sobre la situacin patrimonial, econmica y financiera de la sociedad al final de
cada ejercicio social. Este balance se debe realizar documentalmente y de acuerdo con las normas
contables que rigen la forma y contenido de su exposicin y deben ser sometidos por los
administradores para que los socios los aprueben, desaprueben o modifiquen. La informacin
suministrada a los socios a travs de los estados contables y de los dictmenes del sndico, debe estar
sustentada en registros obrantes en la contabilidad que lleve la sociedad en sus libros de comercio y
sus constancias deben necesariamente hallarse respaldadas con la respectiva documentacin,
conforme al art. 43 del Cdigo de Comercio. Adems del balance, el estado de socio concede a
stos, el derecho de servirse de otras fuentes de informacin. En efecto, conforme lo estipulado por
el art. 55 de la LS, los socios de sociedades no accionarias tienen el derecho de examinar
directamente los libros y papeles sociales y de recabar de los administradores todos los informes que
estimen pertinentes. Tambin pueden ejercer este derecho los socios de sociedades por acciones no
comprendidas en el art. 299 de la LS y en las que se haya prescindido de la sindicatura y se haya
incorporado expresamente esa clusula en el estatuto (art. 284 LS), como sucede en el caso (vase:
Vanasco, ob.cit. T I, pgs. 165 y sgtes).
Asimismo, el derecho de informacin es genricamente irrenunciable: fue concebido en inters
propio del accionista y en el inters de la sociedad. Es por ello un derecho amplio: la publicidad
predispuesta por la ley para ciertos supuestos, es complementaria y para control de la informacin,
pero no sustituye a la individual (cfr. Ascarelli, Tulio, Problemi giuridici, t. II, ps. 909 y ss.; esta Sala
"A" in re: "Isabella..." ya citado ).
En ese orden de ideas, la amplitud de ese derecho trae aparejada la facultad de requerir mayores
detalles de informes solicitados globalmente. Tngase presente que si bien la documentacin

contenida en el art. 234 inc. 1 de la ley 19.550 tiene -en lo que interesa al accionista- una funcin
informativa, su eficacia es limitada en razn de su estructura, de la necesidad de interpretacin y de
su confeccin con criterios sustancialmente subjetivos. A mayor abundamiento, represe en que la
informacin es un requisito de validez para toda deliberacin (Anaya, Jaime, "El derecho de
informacin del accionista y sus lmites", ED, 132-369). Slo un accionista informado acerca de la
marcha de los negocios sociales puede deliberar, discutir y formar su opinin para decidir el sentido
de su voto, respecto a la aprobacin o no de un estado contable, apoyando determinados candidatos
a administradores, ejerciendo o no su derecho de suscripcin preferente en caso de aumento de
capital, aceptando o rechazando el dividendo propuesto por el directorio, etc. (Matta y Trejo,
Guillermo, "Reflexiones en torno al derecho de informacin en la sociedad annima moderna", LL,
1996-E-1206; esta Sala "A" in re: "Isabella..." ya citado ).
En esa lnea de pensamiento -y en lo que constituye una muestra ms de su amplitud- sostuvo
Halpern que el derecho de informacin se encastra con otros derechos; as el de voz de un socio en
la asamblea, esto es, de exponer sus ideas, sus dudas, sus impugnaciones, integra el derecho de
informacin del consocio para conocer tales pareceres; en suma, para adoptar una decisin ilustrada.
De ah que se sostenga que la violacin a ese derecho de voz de un accionista en la asamblea,
autoriza al consocio a impugnarla ante la vulneracin de su derecho a la informacin (Halpern,
Isaac, Sociedades Annimas, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1974, p. 586; cfr. Zaldvar, Enrique y
otros, Cuadernos de Derecho Societario, Abeledo Perrot, t. II, 2 parte, Buenos Aires, 1976, p. 372;
esta Sala "A" in re: "Isabella..." ya citado).
En igual sentido, Sasot Betes - Sasot (citando a Ura) sostuvieron que el derecho bajo estudio es
complementario del derecho de voto -aunque independiente de l- y su finalidad es la de que el
accionista pueda tener un perfecto conocimiento del alcance y de las consecuencias que habr de
tener para la sociedad la adopcin de acuerdos relativos al orden del da (cfr. Sasot Betes-Sasot, Las
Asambleas (Sociedades Annimas), Ed. Abaco, Buenos Aires, 1978, p. 224). Constituye ste, pues, el
nico y verdadero lmite formal y funcional de su ejercicio, tornando procedente la accin del art.
251 de la ley de sociedades siempre y cuando la vulneracin del derecho fuese causal de un estado de
indefensin comprobable (esta Sala "A" in re: "Isabella..." ya citado).
Ahora bien, en la especie se encuentra acreditado que, a fin de ejercer su derecho de informacin, la
actora se constituy el da anterior a la celebracin de la asamblea (7/01/2008) en el domicilio de
reunin a las 18:10 hs. junto con su letrado y un escribano, donde fueron atendidos por un director
de la sociedad demandada a quien le requirieron la siguiente documentacin: a) un ejemplar del
balance general correspondiente a los ejercicios econmicos finalizados el 30/6/2006 y 2007; el
Libro de Depsito de Acciones y Registro de Asistencia a las Asambleas Generales; b) la exhibicin
de las comunicaciones de asistencia a la asamblea y c) dems libros societarios y documentacin de
respaldo de los estados contables que estuvieran en su poder o en el recinto donde haba sido
convocada la asamblea. Sin embargo, el director, en un local diferente al del lugar de reunin y al
domicilio social, solo entreg a la actora una copia del Balance cerrado el 30/6/2007 y manifest no
poseer el resto de la documentacin e informacin solicitada y que la misma tampoco se encontraba
en alguno de los locales del edificio, pues "se la haba olvidado en la quinta". Luego de ello, los
requirentes se constituyeron en el domicilio social, en el mismo edificio, donde no fueron atendidos
(vase acta notarial de fs. 7/9).
As las cosas, puede concluirse prima facie que, en algn grado, la actora se vio privada de ejercer
plenamente su derecho de informacin, en tanto no pudo acceder a toda la informacin que solicit,
por lo menos en la inmediatez de su requerimiento.
d) En este marco fctico y de conformidad con lo hasta aqu expuesto, debe analizarse si a partir de
esa circunstancia se comprob en la actora un estado de indefensin tal que amerite la nulidad de la
asamblea que se persigue y para ello resulta determinante, tambin, el anlisis de la conducta seguida
por aqulla.
Ello as pues, tampoco puede soslayarse que el derecho de informacin debe ser ejercido por el
socio de buena fe, de manera razonable, puesto que de lo contrario podra incurrirse en un ejercicio
abusivo prohibido por la ley (art. 1071 Cd. Civil) y la determinacin de cmo se ha ejercido ese
derecho le corresponde a los jueces en el caso concreto.

Para efectuar ese anlisis en el caso que aqu nos ocupa considero una necesaria medida de
referencia el principio de cooperacin entre las partes, que conforme al cual las partes deben
cooperar entre s cuando dicha cooperacin puede ser razonablemente esperada para el
cumplimiento de las obligaciones, principio que se encuentra ntimamente relacionado con el de la
buena fe, siendo ste uno de los pilares en los que se fundan los derechos del socio. Este deber de
colaboracin implica que la parte interesada en obtener un resultado debe desplegar los medios
apropiados, tal como lo hara una persona razonable de la misma condicin, colocada en las mismas
circunstancias, para la consecucin de ese fin (vase que ese principio se encuentra plasmado en el
art. 5.3 y es una de las lneas rectoras de los Principios sobre los Contratos Comerciales
Internacionales de UNIDROIT).
En la especie, la actora no prob haber comunicado su intencin de asistir a la asamblea como lo
sostuvo en su escrito de inicio, acompaando una carta documento sin constancia de recepcin, lo
cual fue sealado por la a quo y no fue materia de cuestionamiento en esta instancia. Tampoco
acredit haber requerido con anterioridad la exhibicin de la documentacin que pretenda
consultar. En efecto, la accionante se constituy intempestivamente en el domicilio del lugar de
reunin de la asamblea, que no era el domicilio social, sin previo aviso y en un horario que pudo no
resultar hbil para la empresa si se tienen en cuenta los horarios habituales de atencin al pblico,
para luego, una vez que no logr acceder a la totalidad de la informacin requerida, recin
constituirse en el domicilio social. Tampoco, con posterioridad, arbitr los medios apropiados y
razonables como para lograr su cometido, esto es, ejercer su derecho de informacin. En efecto,
luego de verse impedida de acceder a la totalidad de la documentacin que pretenda revisar, bien
pudo cursar un requerimiento formal a la sociedad para que se pusiesen a disposicin los elementos
requeridos en la sede social, fijando fecha y hora a ese fin, mas no lo hizo. De este modo, la
accionante no brind oportunidad a la demandada para que pudiese cumplir con su obligacin de
presentar la documentacin e informacin requeridas o mostrarse claramente renuente. Por el
contrario, con fecha 16 de enero de 2008 se constituy nuevamente en el domicilio social, junto con
un escribano, tambin sin previo aviso, con el solo objetivo de obtener una copia del acta labrada en
la asamblea del 8 de enero de 2008 -que finalmente obtuvo de parte del director Manzor en otro
domicilio en el miso edificio-, sin efectuar requerimiento alguno respecto de la informacin que no
pudo obtener en la primera oportunidad en que se present (vase acta de fs. 12/13). Esto denota
un desinters en la efectiva obtencin de esa informacin y una conducta que privilegi la intencin
de impugnar el acto asambleario antes que la de brindar colaboracin y desplegar los medios
apropiados para tratar de obtener la informacin que era de su legtimo inters requerir, ejerciendo
razonablemente su derecho o, en su caso, dejar abierta la posibilidad de impugnacin de las
decisiones tomadas en la asamblea, con fundamento en la efectiva privacin de su derecho de
informacin. Sin embargo, ese derecho solo puede configurarse vlidamente luego de que esa
informacin le ha sido denegada, cuando se han arbitrado los medios razonables para obtenerla.
Asimismo, cuadra destacar que en el sub lite, la accionante acompa copias de los dos balances que
seran tratados en la asamblea del 8 de enero de 2008, los que, prima facie, cumplen con los
requisitos formales legalmente previstos (arts. 62, 63, 64, 65, etc. LSC). En efecto, all aparecen
copias de la Memoria, Inventario, Estado de Situacin Patrimonial, Estado de Resultados del
ejercicio, Estado de Origen y Aplicacin de Fondos del Ejercicio, Estado de Evolucin del
Patrimonio Neto, Notas a los Estados Contables y Anexos complementarios (Bienes de Uso e
informacin art. 64 inc. b) LSC), correspondientes a los ejercicios econmicos de la sociedad
cerrados al 30/06/2006 y al 30/06/2007(vase fs. 38/66), con el respectivo informe del Auditor,
quien dictamin que esos estados contables reflejaban razonablemente, en sus aspectos
significativos, la situacin patrimonial de Cabaa Solaz 1 S.A. al 30 de junio de 2006 y 30 de junio de
2007, los resultados de sus operaciones, la evolucin del patrimonio neto y del flujo de efectivo, por
los ejercicios terminados en esas fechas, de acuerdo con las normas contables profesionales.
Asimismo inform que los estados contables citados surgen de registros contables llevados en sus
aspectos formales de acuerdo con normas legales (vase fs. 67/68). Sin embargo, la accionante no
indic qu puntos de esos balances merecan su cuestionamiento, tan solo invoc la imposibilidad de
ejercer su derecho de informacin.
De otro lado, la accionante pudo requerir en la asamblea las explicaciones sobre los diferentes
puntos de los estados contables, sin embargo, decidi no asistir a la misma.

En este marco, solo puede concluirse en que la hipottica conculcacin al derecho de informacin
invocada por la actora no es causal suficiente para decretar la nulidad de la asamblea sub examine,
toda vez que no prob haber estado en una situacin de indefensin tal que justificara la declaracin
de nulidad por vulneracin a su derecho de informacin.
En efecto, la violacin al derecho de informacin en supuestos como el de la especie, sera
susceptible de erigirse en causal de nulidad del acto asambleario slo si, como consecuencia de la
privacin de aqulla, el socio legitimado hubiese sufrido un estado de indefensin tal que le
significase la imposibilidad de conocer y tomar una posicin fundada respecto a los intereses
comprometidos en la celebracin de la asamblea (esta Sala "A" in re: "Isabella..." ya citado) extremo
que, en la especie, no se ha configurado, toda vez que la accionante tuvo la posibilidad de arbitrar los
medios apropiados con anterioridad, durante y despus de realizada la asamblea para tratar de
conseguir la informacin que pretenda, mas no lo hizo. La sola frustracin de su cometido en la
primera oportunidad en que se aperson intempestivamente en el domicilio de reunin de la
asamblea, el da 7 de enero de 2008, no alcanza para sostener que hubiese sufrido un estado de
indefensin tal que le significase la imposibilidad de conocer y tomar una posicin fundada respecto
a los intereses comprometidos en la celebracin de la asamblea, cuando con su conducta no
colabor debidamente para que su derecho no se viera cercenado. Otro hubiese sido el caso si luego
de haber arbitrado los medios apropiados se le hubiera negado el acceso a la informacin, mas ello,
en el caso bajo examen, no sucedi.
Las consideraciones hasta aqu efectuadas pues, determinan la suerte adversa de los agravios de la
parte actora sobre el punto y en consecuencia slo cabe concluir en el rechazo de su recurso y en la
confirmacin de la sentencia apelada en todas sus partes.
e) Por todo lo expuesto, propicio en este Acuerdo:
Rechazar el recurso incoado por la parte actora y confirmar la sentencia apelada en todas sus partes,
con costas de Alzada a la accionante vencida (art. 68 CPCCN).
He aqu mi voto.
Por anlogas razones los Sres. Jueces de Cmara Dr. Klliker Frers y Dra. Mguez adhieren al voto
precedente.
Por los fundamentos del Acuerdo precedente, se resuelve:
Rechazar el recurso incoado por la parte actora y confirmar la sentencia apelada en todas sus partes,
con costas de Alzada a la accionante vencida (art. 68 CPCCN).
Alfredo A. Klliker Frers.- Isabel Mguez.- Mara E. Uzal. (Sec.: Mara V. Balbi).

SOCIEDAD
ANONIMA.
Accionistas.
Derecho
de
informacin.
Requerimiento de documentacin social. Promocin de una medida
preliminar. Procedencia. Documentacin necesaria para la promocin de una
futura demanda. MEDIDAS PRELIMINARES. Requisitos de procedencia.
1. La medida preliminar tiene por objeto asegurar a la parte requirente la idoneidad y precisin de
sus alegaciones, permitindole el acceso a elementos de juicio susceptibles de delimitar con la
mayor exactitud posible los elementos de su futura pretensin u oposicin, o la obtencin de
medidas que faciliten un procedimiento de conocimiento posterior.
2. La enumeracin del art. 323 del Cdigo Procesal no es restrictiva ni taxativa; sin embargo,
trtase de medidas de excepcin, que no deben ser admitidas ms all de lo estrictamente
necesario, porque de otra manera podran quedar comprometidos los principios de igualdad y
lealtad al procurarse a una de las partes informaciones por va jurisdiccional sin la plenitud del
contradictorio, y constituyendo tales diligencias excepcin al trmite normal de proceso.
3. El acceso a la documentacin social que se obtiene por la va de las medidas preliminares
previstas en el artculo 323 del Cdigo Procesal, se encuentra acotado por la promocin de un
proceso con posterioridad al cumplimiento de la diligencia preparatoria y debe demostrarse al
promovrsela que existe relacin de instrumentalidad con la finalidad perseguida.
4. No basta, a los fines de la promocin de la diligencia preliminar, con la comprobacin de
haberse obstado a la consulta de esa documentacin, sino que debe comprobarse sumariamente
la relacin actual entre la falta de informacin y el derecho que se debatir en el juicio a
promoverse, tal como es requerido por el art. 327 del ordenamiento procesal en orden a la
expresin del fundamento de la pretensin. De otro modo el pedido de exhibicin carecera de
contenido y, por consiguiente, ser inadmisible. Por tal motivo, la peticin de una medida
preliminar debe fundarse justificndose fehacientemente que la diligencia es imprescindible y til
para entablar correctamente la demanda.
5. Si el accionista ha solicitado por va extrajudicial la exhibicin y entrega de la memoria, balance y
estado de resultados correspondientes al ejercicio anterior, que sern considerados en la
asamblea de accionistas que ya fuera convocada, no habiendo obtenido respuesta favorable a
ese requerimiento, corresponde hacer lugar a la diligencia preliminar prevista por el artculo 323
del Cdigo Procesal e intimar a la sociedad a su entrega, pues dicha documentacin resulta
necesaria para la interposicin eficaz de la futura demanda por nulidad de asamblea anunciada en
el escrito inicial del expediente de la diligencia.
6. Procede la diligencia preliminar prevista en el artculo 323 del Cdigo Procesal entrega de
documentacin social cuando dicha medida no tiende a preconstituir prueba alguna, sino que
se torna un recaudo previo para procurar al actor la obtencin de la documentacin en que
basar la accin que anuncia o, en su caso, el conocimiento de datos que no han podido
obtenerse sin intervencin judicial, y que resultan indispensables para que el proceso pueda ser
planteado eficazmente
CNCom, Sala F, Mayo 19 de 2011, Palmeiro Guillermo Csar contra Posta Pilar SA sobre
diligencia preliminar.
FALLO COMPLETO.
"PALMEIRO GUILLERMO
PRELIMINAR"
Expediente N 005202/10 gs
Juzgado N 13 - Secretara N 26
Buenos Aires, 19 de mayo de 2011.
Y Vistos:

CESAR

C/POSTA

PILAR

SA

S/

DILIGENCIA

1.a) Guillermo Cesar Palmiero solicit se intime a la sociedad demandada a

acompaar en estas actuaciones la documentacin individualizada en fs. 22 ap. 2, en los trminos del
cpr. 323:5.
Dijo que el objeto de la futura demanda ser la nulidad de la asamblea
celebrada en fecha 15 de diciembre de 2009, hallndose debidamente justificada la necesidad de
promover este procedimiento en orden a la imposibilidad de obtener mediante otro medio la
informacin y documentacin solicitada.
Adjunt a tal fin las gestiones extrajudiciales efectuadas (v. fs. 10, 12/16 y
18/19).
b) La resolucin de fs. 44/45 desestim esa peticin.
c) Contra esa decisin apel el pretensor (fs. 48).
2. La medida preliminar tiene por objeto asegurar a la parte requirente la
idoneidad y precisin de sus alegaciones, permitindole el acceso a elementos de juicio susceptibles
de delimitar con la mayor exactitud posible los elementos de su futura pretensin u oposicin, o la
obtencin de medidas que faciliten un procedimiento de conocimiento posterior.
La enumeracin del art. 323 del Cdigo Procesal no es restrictiva ni taxativa;
sin embargo, trtase de medidas de excepcin, que no deben ser admitidas ms all de lo
estrictamente necesario, porque de otra manera podran quedar comprometidos los principios de
igualdad y lealtad al procurarse a una de las partes informaciones por va jurisdiccional sin la plenitud
del contradictorio, y constituyendo tales diligencias excepcin al trmite normal de proceso (conf.
esta Sala 12.11.09, in re "Garca Arnaldo Jos s/Diligencia Preliminar".
Ahora bien, es evidente, por un lado, que el acceso a la documentacin social
que se obtiene por este cauce especfico se encuentra acotado por la promocin de un proceso con
posterioridad al cumplimiento de la diligencia preparatoria y debe demostrarse al promovrsela que
existe relacin de instrumentalidad con la finalidad perseguida. En otras palabras, no basta con la
comprobacin de haberse obstado a la consulta de esa documentacin, sino que debe comprobarse
sumariamente la relacin actual entre la falta de informacin y el derecho que se debatir en el juicio
a promoverse, tal como es requerido por el art. 327 del ordenamiento procesal en orden a la
expresin del fundamento de la pretensin. De otro modo el pedido de exhibicin carecera de
contenido y, por consiguiente, ser inadmisible. Por tal motivo, la peticin de una medida preliminar
debe fundarse justificndose fehacientemente que la diligencia es imprescindible y til para entablar
correctamente la demanda (CNCom., Sala B. 16.03.01, "Barreneche Juan Jos c/ Bank Boston NA
s/ sumario"; d. Sala B, 16.10.02, "Stratta Mara Georgina c/ Renault Argentina SA s/ diligencia
preliminar"; d., esta Sala, 12.11.2009, "Garca Arnaldo Jos s/ diligencia preliminar").
Se observa en la especie, que el recurrente ha solicitado por va extrajudicial la
exhibicin y entrega de la memoria, balance y estado de resultados correspondientes al ejercicio
cerrado el 31 de julio de 2009 -que seran considerados en la asamblea a realizarse el 15 de diciembre
de dicho ao- (v. fs. 10 y 12/19), no habiendo obtenido respuesta favorable, a excepcin a la
contestacin adjuntada en fs. 21 que data de fecha posterior a la de celebracin de la referida
asamblea.
En tal marco, estmase que tales elementos sumados a los aqu pedidos,
consistentes en actas de asamblea y directorio y copia de libro de asistencia, referidos a dicho acto
asambleario resultan necesarios para la interposicin eficaz de la futura demanda por nulidad de
asamblea anunciada en fs. 23 vta..
As entonces, la medida aqu requerida no tiende a preconstituir prueba
alguna, sino que se torna un recaudo previo para procurar al actor la obtencin de la documentacin
en que basar la accin que anuncia o, en su caso, el conocimiento de datos que no han podido
obtenerse sin intervencin judicial, y que resultan indispensables para que el proceso pueda ser
planteado eficazmente (conf. arg., esta Sala, 22.12.2009, "M & F Distribuidora SA y Otro c/ Banco
Patagonia SA s/ Diligencia Preliminar").
3. Consecuentemente con ello, y a modo de asegurar el mandato
constitucional que otorga a los particulares el derecho a obtener una respuesta expedita por parte
del rgano jurisdiccional (conf. 14 y 43 C.N.), no aprecindose otra alternativa para el peticionante
que la del art. 323 CPCC, se resuelve:
Revocar el pronunciamiento de fs. 44/45, admitindose la medida solicitada.

Notifquese y encomindase al Magistrado de la anterior instancia, el

proveimiento de las diligencias ulteriores (art. 36 inc. 1 CPCC).
Rafael F. Barreiro, Juan Manuel Ojea Quintana, Alejandra N. Tevez. Ante m:
Mara Julia Morn. Es copia del original que corre a fs. 54/56 de los autos de la materia.
Mara Julia Morn
Prosecretaria de Cmara