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Resumen:
El testimonio de odas que reproduce lo que la vctima (de abuso sexual) dijo y que no se
encuentra acompaado del testimonio de la fuente de informacin merece serios reparos.
Uno de esos reparos es la poca credibilidad que el testimonio merece y su insuficiencia para
formar conviccin sobre un hecho. Sin embargo, el mayor inconveniente que genera es la violacin al
derecho humano de defensa, especficamente al derecho de interrogar a los testigos. En virtud de lo cual
una sentencia que condene a una persona en base a un testimonio de odas es contraria al Derecho de
Defensa.
Los fallos de la Corte I.D.H. Castillo Petruzzi vs. Per y de la C.S.J.N. Bentez, pese a no
verse originados en un caso de testigo de odas son perfectamente aplicables a este problema.
El conflicto de intereses que se suscita entre los derechos del nio y el derecho de defensa del
acusado puede ser solucionado a travs de sistemas como el de la Cmara Gesell.
Sumario: I.- Introduccin. II.- Testigo de odas. Concepto. III.- Crticas. IV.- Soluciones ensayadas. V.Valoracin de la prueba. VI.- Derecho de defensa: principio de contradiccin. VII.- Un fallo esclarecedor.
VIII.- Una posible equiparacin. IX.- Derechos del Nio. X.- Conclusin. XI.- Bibliografa. XII.Jurisprudencia.
I.- Introduccin.
El presente trabajo tiene como fin analizar la cuestin del testigo de odas. El objeto de
estudio se reducir a examinar el problema de la mencionada prueba en los debates orales y,
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principalmente, se tendr en cuenta a aquel testigo que oy los dichos de la vctima, considerando
especialmente los casos de nios vctimas de abuso sexual.
Jauchen, Eduardo M., Tratado de la Prueba en Materia Penal, Ed. Rubinzal Culzoni, primera edicin, Santa F, 08
de Marzo de 2004, pg. 285.
2
Jauchen, ob. cit., pg. 285.
3
Cfr. Jauchen, ob. cit., pg. 289.
4
Romero Villanueva, Horacio, El testigo de odas y su alcance (Un breve estudio comparando el proceso penal
argentino y espaol), La Ley, 2005- E, 1273.
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III.- Crticas.
Han sido varios los autores que atacaron a este tipo de pruebas y diversas han sido sus
crticas. En el mbito nacional ha sido Jauchen uno de los principales opositores a este tipo de
prueba y, con cita en Framarino, la tilda como una evidencia dbil y desprovista de garantas
judiciales5.
En el mbito jurisprudencial me interesa citar un interesante voto en minora del Juez
Juliano, vocal del Tribunal en lo Criminal n 1 de Necochea. El fallo es consecuencia de un
acuerdo de juicio abreviado acordado por las partes en la que se acusaba al imputado de haber
abusado de un nio. En el acervo probatorio existan diversos testimonios, muchos de los cuales
reproducan lo que el nio les haba relatado pero, justamente, no exista ninguna declaracin
testimonial de la vctima. Si bien el voto encara la crtica desde varios frentes citar los ms
pertinentes para este trabajo: aun en el caso que el imputado y la defensa hubiesen tenido la
posibilidad de controlar las declaraciones de los testigos de odas o referenciales poco es lo que
hubiesen podido controlar, ya que en definitiva no habran tenido la posibilidad de controlar a la
fuente emisora del conocimiento, esto es la presunta vctima6.
En otra jurisdiccin tanto la sala A como la B de la Cmara de Apelaciones de Trelew ha
dicho que los testigos de odas carecen de fuerza de conviccin en tanto que su conocimiento sobre
los hechos fueron obtenidos mediante manifestaciones de otro7.
Del muestreo de crticas reseado se puede sintetizar que el rechazo de este tipo de
testimonios suele basarse en la afectacin al principio de contradiccin y en consecuencia al
derecho de defensa y, en segundo lugar, en su escaso valor de conviccin.
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Sentencia del 16 de Septiembre de 2007, P., H. J., La Ley Buenos Aires 2008 (Febrero), 113.
Arts. 209 y 210 C.P.P. Buenos Aires; arts 192 y 193 C.P.P. Crdoba, entre otros cdigos.
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Romero Villanueva, ob. cit.
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preestableciendo una regla tal como el testigo de odas junto a otras pruebas son suficientes para
arribar a un fallo condenatorio.
Este tipo de argumentacin es utilizado incluso por quienes formulan importantes
crticas al testigo de odas, tal es el caso del Dr. Juliano cuando dice no encuentro obstculos para
la valoracin de los testimonios de odas o meramente referenciales. Pero a lo que s encuentro
obstculos es a la posibilidad de que dichas declaraciones imperfectas se conviertan en las
principales y exclusivas pruebas de cargo.12
Romero Villanueva es explicito en esto: en el marco del rgimen que imponen las
reglas de la sana crtica su ponderacin como elemento de cargo es posible Dicho de otro modo,
su carcter de elemento complementario conduce a que su mayor o menor valor est dado por su
evaluacin armnica con los restantes elementos probatorios recogidos durante el proceso13.
De lo expuesto se desprende que si el objetivo es limitar o excluir el testimonio de odas,
buscar en las reglas de valoracin de la prueba, puede ser peligroso porque en defensa de la sana
crtica se puede, sin quererlo, caer en la regla de prueba tasada, aun cuando explcitamente se
invoque esta regla a favor del reo, porque se somete al procesado al riesgo de que se lo condene con
el testigo de odas y las pruebas que lo complementan.
Si se pretende excluir el testigo de odas no alcanza con limitar su valor, tal vez sea
necesario evaluar otras posibilidades. A continuacin abordar el principio de contradiccin como
elemento fundamental del derecho de defensa. Estimo que por all podra arribarse a una solucin.
12
13
Voto individual, Sentencia del 16 de Septiembre de 2007, P., H. J., La Ley Buenos Aires 2008 (Febrero), 113.
Romero Villanueva, ob. cit.
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explicitando que la parte contra la que se oponga una prueba debe tener la oportunidad procesal
de conocerla y discutirla14.
Por su parte Maier incluye al control de la prueba como una de las funciones principales
enmarcadas en el principio de contradiccin, as afirma que el control de la prueba del
adversario, representa una manifestacin del contradictorio15, a su vez, Maier relaciona esta
facultad con el principio de igualdad de posiciones de las partes16 y con el derecho de estas de
controlar la prueba17.
Medina Quiroga tambin asimila el principio de contradiccin al de igualdad en el
proceso, citando a Horovitz y Lpez afirma que el principio de contradiccin consiste en la
posibilidad real por parte de la defensa, a la mxima refutacin de las hiptesis acusatorias18.
Esta afirmacin recibe sustento positivo en la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en el art. 8 inc. 2 y especficamente en la letra f de dicho inciso y en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos art 14 inciso primero e inciso tercero, letra e. En el
mbito europeo este derecho se ve plasmado en el art. 6.3.d. de la Convencin Europea de
Derechos Humanos.
La posibilidad de afectacin del principio de contradiccin y del derecho a examinar la
prueba cuando se admite el testigo de odas es aceptada de algn modo por Romero Villanueva,
para ello cita a Velayos Martnez quien afirma: el testigo de referencia es menos fiable que
cualquier otra prueba directa pues los peligros inherentes a toda declaracin testifical, es decir,
las deficiencias de percepcin, memoria, sinceridad y narracin, se agravan cuando resulta
imposible someter a cross examination o contrainterrogatorio en terminologa espaola- al
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Romero Villanueva ob. cit., nota 30 de su trabajo. Corresponde aclarar que Romero Villanueva no ve en el testigo de
odas una autmatica violacin al principio de contradiccin sino bajo ciertas condiciones.
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Corte Europea de Derechos Humanos, P.S. c. Alemania, sentencia del 20 de Diciembre de 2001. Publicada en La
Ley 2002-F, 16.
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Corte Europea de Derechos Humanos, P.S. c. Alemania, sentencia del 20 de Diciembre de 2001. Publicada en La
Ley 2002-F, 16, prrafo 16.
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Cfr. Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo
de 1999. Serie C No. 52, prrafos 86.46, 153/155.
23
Cfr. Bentez, Anbal Leonel s/ Lesiones graves causa nro 1524-, sentencia del 12 de Diciembre de 2006.
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X.- Conclusin.
Con lo hasta aqu expuesto creo poder concluir que:
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Corte Europea de Derechos Humanos, P.S. c. Alemania, sentencia del 20 de Diciembre de 2001. Publicada en
La Ley 2002-F, 16, prrafos 22 y 23.
25
Art. 102 bis del C.P.P.B.A.
26
Cfr. Corte Europea de Derechos Humanos, P.S. c. Alemania, sentencia del 20 de Diciembre de 2001. Publicada
en La Ley 2002-F, 16,. prr. 28.
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- El testimonio de odas que reproduce lo que la vctima (de abuso sexual) dijo y que no
se encuentra acompaado del testimonio de la fuente de informacin merece serios reparos.
- Uno de esos reparos es la poca credibilidad que el testimonio merece y su insuficiencia
para formar conviccin sobre un hecho.
- Sin embargo, el mayor inconveniente que genera es la violacin al derecho
humano de defensa, especficamente al derecho de interrogar a los testigos.
- En virtud de lo cual una sentencia que condene a una persona en base a un
testimonio de odas es contraria al Derecho de Defensa.
- Los fallos de la Corte I.D.H. Castillo Petruzzi vs. Per y de la C.S.J.N.
Bentez, pese a no verse originados en un caso de testigo de odas son perfectamente
aplicables a este problema.
- El conflicto de intereses que se suscita entre los derechos del nio y el derecho de
defensa del acusado puede ser solucionado a travs de sistemas como el de la Cmara Gesell.
XI.- Bibliografa.
- Ares, Jos Luis, El juicio correccional y otros procedimientos, Ed. Lexis Nexis,
primera edicin, Buenos Aires, 2006.
- Carrio, Alejandro, Garantas constitucionales en el proceso penal, Ed Hammurabi,
quinta edicin, Buenos Aires, 2006.
- Jauchen, Eduardo M., Tratado de la Prueba en Materia Penal, Ed. Rubinzal Culzoni,
primera edicin, Santa F, 08 de Marzo de 2004.
- Maier, Julio, Derecho procesal penal, Tomo I, Ed. Editores Del Puerto, segunda
edicin, Buenos Aires, 2004.
- Medina Quiroga, Cecilia, La Convencin Americana: teora y jurisprudencia. Vida,
integridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial, Ed. por Universidad de
Chile, Facultad de Derecho, Santiago de Chile, 2003.
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XII.- Jurisprudencia.
Tribunales Nacionales.
- C.S.J.N. Bentez, Anbal Leonel s/ Lesiones graves causa nro 1524-, sentencia del
12 de Diciembre de 2006.
- Sumario de fallo publicado en La Ley Patagonia 2009 (Junio), 877, sentencia del 10 de
Febrero de 2009, Nahuelan, Jorge Omar, c. Lucini, Csar Juan y otro, de la sala B de la Cmara
de Apelaciones de Trelew.
- Sumario de fallo publicado en La Ley Patagonia 2009 (Octubre), 1113, sentencia del
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